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Marienhoff: El dominio pblico consiste, en sntesis, en una masa o conjunto de bienes. stos, por los fines que con
ellos se tiende a satisfacer, hyanse sometidos a un rgimen jurdico especial de derecho pblico.
Concepto de Dominio Pblico:
Conjunto de bienes que, de acuerdo con el ordenamiento jurdico, pertenecen a la comunidad poltica pueblo,
hallndose destinados al uso pblico - directo o indirecto- de los habitantes. (Marienhoff)
"Elementos" esenciales que integran la nocin conceptual de dominialidad:
1-Elemento subjetivo: se refiere al sujeto o titular del derecho sobre los bienes dominiales.
2-Elemento objetivo: se relaciona con los objetos (bienes o cosas) susceptibles de integrar el dominio pblico
3-Elemento teleolgico: referente al "fin" a que debe responder la inclusin de una cosa o bien en el dominio
pblico
4-Elemento normativo o legal: en cuyo mrito se determina cundo una cosa o bien que rena los dems caracteres
ha de ser tenido como dominial, ningn bien o cosa puede tener carcter dominial sin ley que le sirva de
fundamento.
Si uno de esos elementos falta, aunque concurran los otros, el bien o cosa no puede ser tenido por dominial.
Anlisis de los elementos:
1: Los bienes del dominio pblico son ress nullius y jams pueden pertenecerles a las personas particulares, a los
administrados. Por qu? porque la satisfaccin de las necesidades pblicas, a que esencialmente hyanse
destinadas las cosas dominicales, es hoy una tpica funcin estatal, y de ningn modo actividad a cargo de los
particulares. Quedan frente a frente las dos tesis que hoy dividen la doctrina en lo que respecta a la determinacin
del sujeto del dominio pblico:
- la que considera como titular de los bienes dominiales al "Estado" y
- la que tiene como tal titular al "pueblo".
Marienhoff: un Estado es un conjunto organizado de hombres que extiende su poder sobre un territorio
determinado y reconocido como unidad en el concierto internacional. De ello surge que los elementos constitutivos
esenciales del Estado son dos de carcter externo: el "pueblo" y el "territorio", y uno interno, el poder ordenador.
Siendo as, sostener que el Estado es dueo de los bienes pblicos, es lo mismo que sostener que el todo es dueo
de una de las partes, lo que es un absurdo, porque en este caso equivale a sostener que el Estado es dueo de s
mismo, ya que el "territorio" (del cual forman parte los bienes pblicos) es uno de los elementos esenciales que
concurren en la formacin del Estado. El dueo de los bienes que integran el dominio pblico -que es parte del
territorio-es el pueblo, pero l no lo administra en forma directa, sino por medio de sus representantes. Es la
solucin que se impone por aplicacin del artculo 22 CN.)
2: En cuanto a los objetos que integran el dominio pblico, se rige por los principios del derecho privado (Art.
2340 CC)
3: Se refiere a la finalidad a que debe responder la inclusin de una cosa o bien en el dominio pblico. En el
ordenamiento jurdico argentino, el uso pblico determinante de la dominialidad es: el directo o inmediato y el
"indirecto" o "mediato", conforme el inc. 7 in fine artculo 2340 CC, en cuanto ste comprende en dicho dominio a
"cualesquiera otras obras pblicas, construidas para utilidad o comunidad comn".
En nuestro pas, lo que caracteriza al dominio pblico no es, ni el uso directo, ni la afectacin a un servicio pblico,
sino la afectacin del bien a utilidad o comodidad comn, concepto ms amplio que aqullos.
4: El dominio pblico no es una creacin de la naturaleza; no hay bienes pblicos naturales o por derecho natural.
Su existencia depende de la voluntad del legislador.
Caracteres:
1-Existe propiedad estatal del bien.
2-Afectacin del mismo al uso o utilidad comn.
3-Inembargabilidad (la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al dar las razones o fundamentos en cuyo mrito
los bienes del dominio pblico son inembargables, dijo "Los jueces carecen por lo mismo de autoridad y
jurisdiccin para cambiar su destino y no pueden por consiguiente ordenar su embargo ni proceder a su ejecucin")
4-Inalienabilidad*
Halla fundamento legal en la aplicacin armnica de los artculos 953, 2336 y 2604 CC: el objeto de los actos
jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio (art. 953); estn en el comercio todas las cosas cuya enajenacin
no fuere expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica (art. 2336); y el derecho de propiedad
se extingue de una manera absoluta cuando la cosa es puesta fuera del comercio (art. 2604).
Los bienes del dominio pblico son inalienables, pero ello no significa que estn absoluta y totalmente sustrados
del comercio jurdico. A su respecto, en principio, slo es incompatible el comercio jurdico de derecho privado,
pero en modo alguno el de derecho pblico, pues ste, tambin en principio, no menoscaba la afectacin de los
bienes dominiales. Por eso es que las cosas del dominio pblico, mientras permanezcan tales, si bien no pueden ser
vendidas, ni hipotecadas, por ejemplo, pueden en cambio ser objeto de otros actos jurdicos compatibles con el
rgimen que las disciplina y con el "fin" que motiva su afectacin (pueden ser objeto de derechos especiales de uso,
otorgados o adquiridos mediante los medios o formas reconocidos por el Derecho Administrativo, pueden ser
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"expropiadas", ya que la expropiacin constituye un negocio jurdico de derecho pblico, etc.). Tal es el principio
general, pero excepcionalmente los bienes pblicos tambin pueden ser objeto de negocios jurdicos de derecho
privado (pueden ser gravados con servidumbres y otras cargas reales civiles, en tanto las mismas resulten
compatibles con el destino que determin la afectacin de la cosa dominial).
5-Imprescriptibilidad*
La imprescriptibilidad encuentra fundamento legal en los artculos 2400, 3951, 3952 y 4019 CC, en cuanto
establecen:
a) Que las cosas que estn en el comercio son susceptibles de posesin (artculo 2400), lo que "a contrario sensu"
significa que las cosas que estn fuera del comercio no son susceptibles de posesin, y en tal caso faltara el
requisito sine qua non para prescribir;
b) que el Estado est sometido a las mismas prescripciones que los particulares, en cuanto a sus bienes susceptibles
de ser propiedad privada (artculo 3951). Como los bienes pblicos, por hallarse fuera del comercio, no pueden ser
objeto de propiedad privada, tampoco pueden ser adquiridos por prescripcin;
c) que pueden prescribirse todas las cosas cuyo dominio o posesin pueden ser objeto de una adquisicin (artculo
3952). Segn la nota a este ltimo art., no puede prescribirse el dominio de las cosas que no estn en el comercio,
como las afectadas al uso pblico;
d) esa imprescriptibilidad se confirma ante la disposicin que declara imprescriptible la accin reivindicatoria de la
propiedad de una cosa que est fuera del comercio (artculo 4019).
* Son medios jurdicos a travs de los cuales se tiende a hacer efectiva la proteccin de los bienes dominiales, a
efectos de que ellos cumplan el "fin" que motiva su afectacin.
Clasificacin de los bienes que lo componen:
1- En razn de sus titulares: Nacionales, Provinciales, Municipales, de entes autrquicos.
2- En razn de su origen o formacin:
Natural: se forman por fenmenos fsicos, sin intervencin alguna por parte del hombre (mares, islas, ros, playas,
etc.).Son bienes declarados pblicos por el legislador, considerndolos en su estado natural, es decir en el estado en
que la naturaleza los presenta.
Artificial: cualquier obra pblica construida para utilidad o comodidad comn (caminos, puentes, calles, plazas,
documentos oficiales de los distintos poderes, etc.). Son bienes declarados pblicos por el legislador pero cuya
creacin o existencia depende de un hecho humano. Esta diferenciacin, aparte de resultar de la naturaleza misma
de las cosas, surge de los propios trminos de la ley: al aludir a la primera categora de dichos bienes, el legislador
se limita a mencionarlos simplemente (art. 2340 CC, inc. 1 a 6); pero al contemplar la segunda categora, el
legislador habla de "cualquiera otras obras pblicas", construidas para utilidad o comodidad comn" (inc. 7).
3- En razn de la jurisdiccin: la jurisdiccin es la potestad regulatoria, fiscalizadora y sancionatoria del
Estado sobre un determinado bien; es una forma de manifestacin del Poder de polica.
Nacional: por ejemplo, un ro cuyo dominio pertenece a una provincia pero la jurisdiccin es nacional por ser
interestadual (para la navegacin de provincia a provincia).
Provincial: la jurisdiccin es en general provincial, salvo excepciones como la sealada anteriormente.
Rgimen legal:
El dominio pblico est sometido a un rgimen jurdico especial, caracterizado esencialmente por su
inalienabilidad e imprescriptibilidad, como asimismo por hallarse sujeto al poder de polica que se ejerce sobre l y
que se manifiesta con modalidades propias o especficas. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin pudo,
entonces, decir acertadamente que ese rgimen jurdico se caracteriza por su inalienabilidad, por su
imprescriptibilidad y por las reglas de polica de la cosa pblica que le son aplicables.
Dicho rgimen es uno solo, es nico. Todos los bienes del dominio pblico tienen, pues, el mismo rgimen jurdico
esencial, si bien adaptado a sus respectivas modalidades particulares.
El rgimen jurdico del dominio pblico es, adems, de "excepcin" y de interpretacin estricta: en su conjunto slo
y nicamente es aplicable a los bienes dominiales, cuya existencia requiere inexcusablemente una base legal que la
autorice.
(ver articulo Botassi)
Consecuencia fundamental: el bien o cosa, desde ese momento, queda efectivamente incorporado al dominio
pblico y sometido a los principios que rigen dicha institucin.
Distincin con la asignacin de carcter pblico: La asignacin del carcter pblico a una cosa significa establecer
que dicha cosa tendr calidad dominial como integrante o dependiente del dominio pblico. La afectacin significa
que un bien declarado dominial queda "efectivamente" incorporado al uso pblico.
Competencia:
Qu autoridad es competente para afectar las cosas al dominio pblico? La Nacin o las provincias?
En ejercicio de sus facultades constitucionales, la Nacin estableci cules son los bienes pblicos, y al hacerlo
contempl los que integran el dominio pblico "natural" (declarados pblicos considerndolos en el estado en que
la naturaleza los presenta u ofrece) y el "artificial" (deben ser creados por el poder pblico).
Bienes pblicos que integran el dominio natural, el hecho de asignarles carcter pblico vale automtica afectacin.
No se requiere acto administrativo alguno que complemente, integre o actualice la ley, por la naturaleza de los
bienes. Se trata de una afectacin ministerio legis, que se produce simultneamente con la declaracin del carcter
pblico del bien. Como la facultad de atribuirles carcter pblico o privado a las cosas es exclusiva de la Nacin, la
"afectacin" de los bienes integrantes del dominio pblico natural es tambin facultad exclusiva de la Nacin.
Bienes que forman el dominio pblico artificial. La afectacin de stas se realiza mediante la "creacin" del
respectivo bien (calle, plaza, cementerio, etc.). La facultad de crear tales bienes es local o provincial, un poder no
delegado expresamente por las provincias a la Nacin. Consecuentemente, la "afectacin" de los bienes que
integran el dominio pblico artificial es facultad local o provincial. De modo que la autoridad local "crea" el bien y
lo destina al fin previsto, lo que implica "afectacin", pero su condicin jurdica de bien pblico derivar de lo
dispuesto por el legislador nacional.
Excepcionalmente, como consecuencia de nuestro sistema federal de gobierno, la "creacin" y correlativa
"afectacin" o "consagracin" de un bien artificial al dominio pblico dentro del territorio de una provincia, puede
ser atribucin de la Nacin, como ocurrira con la compra de un terreno por la Nacin para construir la sede de los
tribunales federales en la respectiva provincia. Por parte de la Nacin, al crear y afectar bienes pblicos
"artificiales" dentro de las provincias, siempre ha de tratarse del medio para poner en ejercicio atribuciones que le
hayan sido delegadas por las provincias en la Constitucin: en el ejemplo dado, tratarase de la organizacin de la
justicia federal.
Formas: La "afectacin" puede resultar de:
1-Una ley
2-Un acto administrativo
3-Hechos
*Los bienes pblicos naturales slo pueden afectarse por "ley", los bienes pblicos artificiales pueden tambin
afectarse por "actos administrativos" o por "hechos".
Bienes pblicos que integran el dominio "natural": la propia circunstancia de asignarles carcter pblico implica su
automtica y simultnea afectacin. Tratase de una afectacin ministerio legis. La potestad para atribuirles carcter
pblico o privado a los bienes, es exclusiva de la Nacin a travs del Congreso mediante ley formal. Como la
afectacin es consecuencia de la atribucin del carcter jurdico del bien, la afectacin de los mismos tambin se
opera mediante una "ley" formal dictada por la Nacin.
Bienes que integran el dominio pblico artificial: la afectacin es, en principio, facultad local o provincial; por
excepcin puede ser una facultad de la Nacin. Ello puede efectuarse por ley -local o nacional-, o por acto
administrativo autnomo, segn las circunstancias.
Tratndose de bienes pblicos "artificiales", la afectacin no tiene formas especiales ni sacramentales; la voluntad
de la Administracin Pblica puede manifestarse en forma expresa o en forma tcita, por hechos o actos
administrativos, siempre emanados de la autoridad competente para realizarlos, de lo contrario faltara el
consentimiento vlido de la Administracin. Es indispensable que tales hechos cuenten con el asentimiento expreso
o virtual de la Administracin Pblica, ya que la mera intervencin, actuacin, gestin o decisin de los
administrados o particulares es intrascendente a tales efectos. Los hechos pueden ser de diversa ndole: desde
actitudes asumidas por la Administracin, hasta un uso pblico continuado consentido por ella. Entre ellos pueden
mencionarse: dejar expedita la cosa (calle, puente, monumento, etc.) al uso pblico; inauguracin de la obra,
dejndola abierta al uso pblico.
Requisitos:
a) Asentimiento de las autoridades:
La afectacin tiende a hacer efectiva la satisfaccin de una necesidad o de un inters pblico; pero como la
valoracin de tales necesidades o intereses constituye una tpica actividad estatal, va de suyo que toda "afectacin"
idnea debe contar indispensablemente con el asentimiento de la respectiva autoridad.
b) Debe ser "efectiva" y "actual". No hay afectacin potencial ni futura:
El bien o cosa de que se trate debe hallarse librado al uso pblico en forma efectiva y actual. Si as no ocurre, la
"afectacin" no surte el efecto jurdico de incorporar la cosa al dominio pblico, sometindola a los principios que
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rigen dicha institucin. Ello es fcilmente explicable y comprensible, pues si no hay uso pblico efectivo y actual,
falta uno de los elementos esenciales integrantes de la nocin de dominialidad: el teleolgico o finalista.
Lo expuesto refirese a los bienes "artificiales" declarados pblicos, pero no comprende a los bienes "naturales.
La jurisprudencia se ha pronunciado en el sentido expuesto, o sea declarando que mientras no haya afectacin
efectiva al uso pblico, la cosa no queda supeditada al rgimen de la dominialidad.
Desde que la afectacin debe ser "efectiva", no es posible que ella sea potencial, y desde que debe ser "actual" no
es concebible que existan afectaciones futuras.
c) El bien que se afecta debe hallarse en poder del Estado en virtud de un ttulo jurdico traslativo de dominio:
El Estado no puede afectar al uso pblico cosas que no le pertenezcan. Si la Administracin Pblica afectase al uso
pblico cosas ajenas, es decir de los administrados o particulares, sin contar con la conformidad de stos o sin
cumplir con los requisitos establecidos en la ley fundamental, vulnerara la garanta constitucional de inviolabilidad
de la propiedad.
2) Desafectacin:
Desafectar un bien significa sustraerlo de su destino al uso pblico, hacindolo salir del dominio pblico para
ingresar al dominio privado del Estado o de los administrados. El principio es que los bienes desafectados ingresen
al dominio privado del Estado; la excepcin consiste en que ingresen al dominio privado de los administrados,
como ocurra con el cauce abandonado de los ros, por ejemplo. Cualquier bien pblico puede ser desafectado:
bienes de dominio pblico "natural" o bienes de dominio pblico "artificial".
Naturaleza jurdica: puede efectuarse por ley, por acto administrativo o por hechos de la Administracin: la
naturaleza es la de un acto legislativo, la de un acto administrativo o la de un hecho jurdico, segn los casos.
Efectos jurdicos:
a) el bien o cosa sale del dominio pblico y pasa al dominio privado;
b) cesan los derechos de uso -comn o especial- que se ejercan sobre la dependencia desafectada;
c) cesan todas las consecuencias derivadas del carcter de "inalienable" que revesta la dependencia dominial
desafectada;
d) los "accesorios" pierden su carcter dominial;
Competencia:
a) Desafectacin formal de bienes pblicos naturales
Tratndose de bienes del dominio pblico "natural", hay dos tipos de desafectacin:
Desafectacin de un bien pblico natural que deja subsistente la individualidad de la cosa: da como resultado el
cambio de la condicin jurdica del bien, que de pblico se convierte en privado; pero la naturaleza fsica de la cosa
en s, no se altera, no se modifica: el bien desafectado conserva su anterior individualidad. Un ro, un lago o una
isla, continuarn siendo tales aun despus de la desafectacin; el nico cambio que sufren a raz de sta es en su
condicin legal. No tiene otro alcance jurdico que el cambio de la condicin legal de la respectiva cosa, con todas
las consecuencias de tal cambio.
La facultad para efectuar esa clase de desafectacin de los bienes pblicos naturales, le corresponde a la Nacin,
porque importando tal desafectacin el cambio de la condicin legal del bien, que de pblico se convierte en
privado, ella se traduce en una cuestin de fondo: la de estatuir sobre el carcter jurdico de las cosas.
Desafectacin por transformacin del bien: que da como resultado que el bien, o parte de l, deje de subsistir. As,
un ro, un arroyo, etctera, o parte de ellos, pueden dejar de ser tales a raz de trabajos de rellenamiento que los
convierten en tierra firme, etctera. Esto es lo que se llama "desafectacin por transformacin o por especificacin".
La autoridad competente para efectuar esa clase de desafectaciones la provincia. De modo que si bien las
provincias no pueden "desafectar" sus bienes pblicos integrantes del llamado dominio natural, dejando intacta su
individualidad, porque ello equivaldra a un mero cambio de su condicin jurdica -facultad propia de la Nacin-, s
pueden desafectarlos por transformacin o especificacin, y en tal supuesto pueden enajenar los bienes
transformados o sus porciones.
Por supuesto, si se tratare de realizar rellenamientos en el mar, o en ros o lagos navegables interprovinciales,
previamente habra que or a la autoridad nacional a fin de que declare si los trabajos proyectados afectan o no a la
navegacin.
b) La desafectacin formal de los bienes pblicos artificiales
Tambin la desafectacin puede dar como resultado:
La extincin del bien: el bien o cosa deja de subsistir, como tal, para el futuro: pierde su individualidad. As, una
calle o un cementerio desafectados dejan de ser calle o cementerio para convertirse en un terreno ordinario. La
facultad para efectuar esta clase de desafectacin es local o provincial, ya que las provincias, en ejercicio de sus
instituciones, tienen el ms amplio imperio para disponer qu partes de su territorio se destinarn a calles o
cementerios, por ejemplo.
El simple cambio de su condicin jurdica: la desafectacin formal slo produce un cambio en la condicin jurdica
del bien o cosa, cuya individualidad subsiste, no se altera. As, por ejemplo, el cambio de destino de un edificio
pblico, que en lo sucesivo no se consagrar al uso pblico, provocar un cambio en la condicin jurdica de ese
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bien, que en lo sucesivo ser una cosa "privada". El carcter "pblico" del edificio derivaba exclusivamente de su
destino al uso pblico; modificado tal destino, desaparece su carcter dominial, que era su consecuencia. Es
tambin una facultad local o provincial.
Aclaracin: Desde luego, sin perjuicio de lo dicho acerca de la facultad provincial o local para desafectar bienes
pblicos "artificiales" -conserven o no su individualidad-, cabe advertir que la Nacin tiene asimismo facultades
para desafectar los bienes pblicos artificiales que posea dentro del territorio de las provincias
c) Desafectacin por hechos de los bienes pblicos artificiales
La desafectacin puede, asimismo, efectuarse por hechos de la naturaleza o del hombre, ya se trate de bienes
naturales o artificiales. Slo me referir a los hechos "humanos".
Hechos de la naturaleza: Los hechos naturales no tienen conflicto de competencia, valen por s, tales como se
presentan. Una vez producida la desafectacin por hechos de la naturaleza, por ejemplo, cambio del lecho de un ro,
al respecto no se requiere acto administrativo alguno de rectificacin o ratificacin de ese hecho.
Hechos humanos:
Los bienes pblicos naturales NO pueden ser desafectados por hechos humanos, o sea procedentes de autoridades
pblicas.
Los bienes pblicos artificiales pueden ser desafectados por hechos humanos realizados por autoridades pblicas
competentes, o con su consentimiento. Ejemplos: el traslado de un cementerio a otro lugar, con lo cual el inmueble
del primitivo cementerio que se desocupa queda desafectado. La competencia para efectuarla es local o provincial,
la destruccin de las cosas dominiales por obra de terceros no implica "desafectacin".
Formas:
Los modos o formas de operarse la afectacin son, en general, de estricta aplicacin respecto a los modos o formas
de efectuarse la desafectacin. Pero, lo atinente al paralelismo de las formas slo en principio tiene vigencia en
materia de desafectacin, ya que un bien afectado por ley o acto administrativo podra ser desafectado por un
hecho, tal como ocurrira con una calle que fuese cerrada definitivamente al trnsito, o cuyo terreno se destinase al
cultivo agrcola.
La desafectacin puede consistir: en una manifestacin de voluntad del poder pblico (desafectacin formal); en
hechos naturales o humanos:
a) Desafectacin formal
- Bienes del dominio pblico natural:
Desafectacin que deja subsistente la individualidad de la cosa: La facultad le corresponde a la Nacin, porque
importa el cambio de la condicin legal del bien, que de pblico se convierte en privado, cuestin substantiva o de
fondo.
Desafectacin por transformacin o especificacin: en cuyo mrito el bien desafectado deja de ser dominial y se
convierte en privado. La facultad para realizarla es local o provincial, a menos que el bien sea de la Nacin.
- Bienes pblicos artificiales:
Desafectacin que deja subsistente la individualidad de la cosa: importa el simple cambio de su condicin jurdica,
facultad local, a menos que el bien sea de la Nacin.
Desafectacin por transformacin o especificacin: da como resultado la extincin del bien (facultad local o
provincial).
b) Desafectacin por hechos humanos del Estado o con su consentimiento
Por ejemplo los siguientes hechos o actitudes del Estado, no fundados en actos formales, que surten efectos de
desafectacin: el cierre definitivo de un camino al trnsito; el cambio de destino de un edificio pblico, que en lo
sucesivo es sustrado al uso pblico; la siembra o cultivo del inmueble que serva de calle.
Los hechos de los particulares o administrados, por s solos, son inhbiles para operar la desafectacin de los bienes
pblicos: requieren inexcusablemente el asentimiento indubitable -expreso o virtual- de las autoridades.
Requisitos:
1) Asentimiento inequvoco de las autoridades: vinculase a la desafectacin por hechos. El hecho, para surtir
efectos de desafectacin, debe provenir originaria y directamente de las autoridades, o debe contar con el
asentimiento de stas, si l proviniere de los administrados. El pueblo no gobierna sino por medio de sus
representantes y autoridades creadas por las leyes.
2) Que, al manifestar su asentimiento o al emitir el respectivo acto, las autoridades acten en ejercicio
legtimo de su competencia: relacionase con ambos tipos de desafectacin: por "hechos" y "formal", pues
ya se trate de un hecho de las autoridades, de un mero asentimiento de stas a hechos de los particulares o
de actos concretos de las autoridades (ley, acto administrativo), la validez de la desafectacin requiere que
ese hecho, ese asentimiento o esos actos hayan sido realizados, prestados o emitidos por las autoridades
competentes.
El Estado tiene el derecho y el deber de velar por la conservacin del dominio pblico .Todo ello constituye lo que
se denomina tutela o proteccin de dicho dominio. Ese deber de tutela es inexcusable, por cuanto todas las normas
que regulan la actuacin de la Administracin Pblica en su relacin con el dominio pblico, hyanse establecidas
en inters pblico. El ordenamiento jurdico no puede desentenderse de cmo la Administracin Pblica acta en
el crculo que le est reservado.
Por qu el privilegio de que goza a Administracin Pblica de actuar por s misma, en forma directa, en la tutela
de los bienes dominiales para reprimir la actitud ilegtima del administrado?: porque tales bienes son necesarios
para la satisfaccin de intereses pblicos, satisfaccin que no puede diferirse ni retardarse por el hecho o actitud de
un individuo particular.
El mbito en que tiene lugar la tutela o proteccin de las dependencias de dominio pblico es amplsimo:
Comprende todos los supuestos acaecibles. Se refiere a cualquier clase de bienes dominiales, cualquiera sea su
materialidad, y tiende a proteger no slo la estructura fsica del bien, sino adems su "status" jurdico. Finalmente,
dicha proteccin contempla el aspecto que puede llamarse civil -por oposicin al derecho criminal-, sino tambin el
penal.
Para hacer efectiva la expresada tutela o proteccin, el derecho reconoce dos vas alternativas: la administrativa y la
judicial:
1) Administrativa (Autotutela):
La proteccin o tutela de las dependencias dominiales est a cargo de la Administracin Pblica en su carcter de
rgano gestor de los intereses del pueblo, titular del dominio de tales dependencias. Para hacer efectiva dicha tutela,
con el fin de hacer cesar cualquier avance indebido de los particulares contra los bienes del dominio pblico, en
ejercicio del poder de polica que le es inherente, y como principio general en materia de dominialidad, la
Administracin Pblica dispone de un excepcional privilegio: procede directamente, por s misma, sin necesidad de
recurrir a la va judicial. Procede unilateralmente, por Autotutela, a travs de sus propias resoluciones ejecutorias.
Tal es el principio fundamental.
Muebles: no rige el principio de que la posesin de buena fe vale ttulo porque, de acuerdo con el principio general,
respecto de los bienes dominiales los particulares o administrados no pueden invocar una posesin til y porque el
artculo 2415 CC (la posesin Tampoco puede ser invocada respecto a las cosas muebles del Estado general, o de
los Estados particulares, ni respecto a las cosas accesorias de un inmueble reivindicado) -y su fuente- as lo
establece.
La Autotutela administrativa es de excepcin:
El principio general en materia de tutela del dominio pblico, en cuyo mrito la Administracin Pblica puede
actuar por s misma, sin recurrir a la autoridad judicial, constituye, sin embargo, una verdadera excepcin en el
orden jurdico, un verdadero privilegio, en favor del Estado. Como consecuencias: es indispensable que el carcter
pblico del bien sea indubitable; slo y nicamente corresponde aplicar el procedimiento administrativo de
Autotutela tratndose de bienes dominiales stricto sensu, pero de ningn modo tratndose de bienes del dominio
privado del Estado.
2) La proteccin del dominio pblico a travs de medios de derecho privado (acciones petitorias y
posesorias):
Aparte de la Autotutela administrativa, para la proteccin de los bienes dependientes del dominio pblico le
competen al Estado las acciones petitorias y posesorias de derecho comn, que deben deducirse ante los rganos
judiciales.
Fundamentos: el sujeto o titular de las cosas dominiales -el Estado o el pueblo, segn la tesis que se acepte-,
contrariamente a lo que se pretende, tiene sobre el dominio pblico un verdadero derecho de propiedad, "propiedad
pblica", pero "propiedad" al fin. Y habiendo "propiedad", va de suyo que debe haber una posesin correlativa; el
procedimiento de Autotutela administrativa implica un excepcional privilegio para la Administracin. Pero tal
privilegio, como todos los de su ndole, es renunciable, mxime cuando no existe algn principio superior que obste
a ello.
Tal es el principio, que por cierto tiene excepciones: hay ciertos casos en los que la Administracin Pblica carece
de la posibilidad de elegir la va para lograr aquella tutela, ya que en tales supuestos debe recurrir inexcusablemente
a los rganos judiciales. Entre tales supuestos pueden mencionarse:
a) Cuando se trata de la represin de delitos del derecho penal, cometidos con relacin al dominio pblico.
b) Cuando el carcter pblico del bien o cosa no sea indubitable.
3) Proteccin penal:
La tutela o proteccin de las dependencias del dominio pblico tambin se logra a travs del derecho penal
sustantivo, cuyo Cdigo considera "delito" la destruccin, inutilizacin, desaparicin o cualquier dao causado a
ciertas cosas dominiales, como archivos, registros, bibliotecas, museos, puentes, caminos, paseos, monumentos,
estatuas, cuadros y otros objetos de arte colocados en edificios o lugares pblicos. Asimismo, dicho Cdigo castiga
la extraccin ilcita y daina de aguas pblicas.
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Desde luego, esa proteccin penal de las dependencias dominiales no se logra directamente por Autotutela
administrativa, sino a travs de los rganos judiciales: la Administracin Pblica carece de competencia para
aplicar el Cdigo Penal.
Aclaracin: los particulares carecen de accin para tutelar los bienes del dominio pblico. Dicha tutela constituye
una tpica funcin estatal.
PUNTO E: USO DEL DOMINIO PBLICO
Los bienes que integran el dominio pblico estn destinados al uso por el "pblico". Pero el uso que efecte el
"pblico" debe ser compatible con el motivo que determin la inclusin del bien en el dominio pblico (ejemplo:
sera vlido el otorgamiento de un permiso o de una concesin para instalar, dentro de un cementerio, un quiosco
para venta de flores, ya que esto vinculase directamente al culto de los muertos, materia relacionada con el destino
de los cementerios)
Los bienes dominiales pueden ser utilizados por el pblico: en forma directa individual (usos especiales: ej:
permiso y concesin de uso) o directa colectivamente (usos comunes: ej: uso de las vas pblicas), o en forma
indirecta individual (ej: servicios pblicos de utilizacin individual como el servicio pblico de ferrocarriles para
pasajeros) o indirecta colectiva (servicios pblicos de utilizacin colectiva como las fortalezas en el servicio
pblico de defensa).
Clasificacin de los usos de las cosas del dominio pblico:
Comunes y especiales: difieren entre s por la ndole del aprovechamiento y por el contenido jurdico y naturaleza
del derecho de los usuarios.
Gratuito u oneroso: por su naturaleza.
Generalmente, el uso comn es gratuito; por excepcin puede no serlo. As ocurre cuando se establece el pago de
un peaje sobre ciertos caminos o puentes. Dada la naturaleza jurdica e ndole del uso "comn", su onerosidad debe
emanar de un texto legal o hallarse autorizada por ste.
En cambio, el uso especial, sea otorgado bajo la forma de permiso o de concesin, generalmente es oneroso. Dicha
onerosidad en la mayora de los casos surge del acto administrativo que otorga el permiso o la concesin.
La autoridad competente en nuestro pas para legislar sobre lo atinente al uso de los bienes pblicos: depende del
lugar en que est ubicado el respectivo bien.
Uso comn:
Son los usos que pueden realizar todos los hombres por su sola condicin de tales, sin ms requisito que la
observancia de las disposiciones reglamentarias de carcter general dictadas por la autoridad.
Entre tales usos pueden mencionarse los siguientes:
a) En materia de aguas: beber, baarse y lavar ropa, abrevar ganado, patinar en zonas congeladas, navegar y pescar.
b) El trnsito en las vas y lugares pblicos, como as tambin el estacionamiento momentneo o accidental en los
mismos.
Sujeto destinatario del uso comn: no es el individuo, sino la colectividad, el pblico. Y contrariamente a lo que
ocurre con el uso especial o privativo, donde el pblico usuario est constituido por un pblico especfico,
representado por los titulares de los respectivos derechos, lo que permite individualizar al usuario, en materia de
uso comn el pblico no es especfico, sino genrico: la colectividad, lo que excluye toda individualizacin.
Naturaleza: el problema que aqu se considera consiste en saber cul es la naturaleza jurdica del uso comn que los
administrados ejercen sobre los bienes pblicos, a fin de determinar qu medios tendra el particular o administrado
para protegerse en el supuesto de que la prerrogativa de ejercitar dichos usos fuese desconocida o atacada, sea por
el Estado mismo o por otros particulares.
Naturaleza jurdica del uso comn: Tratase de una prerrogativa que puede ser ejercida por todos los hombres, por
su sola condicin de tales, sin distincin entre nacionales y extranjeros, y en cuyo ejercicio el usuario permanece
siempre annimo, indeterminado, no individualizado.
Esto perfila, sin lugar a dudas, el mero inters simple, por el que debe entenderse ese inters vago e impreciso, no
individualizado, perteneciente a cualquiera, no reconocido ni tutelado en modo directo por el ordenamiento
jurdico. (HOY YA NO ES ASI)
El uso comn, como toda otra prerrogativa, hallase sometido al poder de polica o poder reglamentario del Estado
Uso especial:
Es el que nicamente pueden realizar aquellas personas que hayan adquirido la respectiva facultad conforme al
ordenamiento jurdico correspondiente. No es un uso general de la colectividad, como el uso comn, sino un uso
privativo exclusivo, que ejercen personas determinadas.
Contrariamente al uso comn, no se trata de una prerrogativa correspondiente al hombre por su sola calidad de tal.
El uso especial, no tiene por objeto, principal e inmediato, satisfacer necesidades fsicas indispensables para la vida
misma, ni permitir el desarrollo de la personalidad humana con referencia al mbito de la libertad, sino aumentar la
esfera de accin y el podero econmico del individuo.
Entre los diversos usos especiales del dominio pblico pueden mencionarse:
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a) La derivacin de aguas para irrigacin, para usos industriales y, en ciertos supuestos, para abastecimiento de
poblaciones.
b) La utilizacin del agua para fuerza motriz.
c) La instalacin de quioscos en dependencias del dominio pblico para venta de diarios, revistas, comestibles, etc.
Sujeto destinatario de los usos especiales: es especfico, representado y compuesto exclusivamente por los titulares
de los correspondientes derechos otorgados por el Estado, lo que entonces siempre permite individualizar al
usuario.
Modo de adquisicin: requiere indispensablemente un acto expreso del Estado, en cuyo mrito ese derecho resulte
otorgado o reconocido, porque este uso especial excede del que les corresponde a los habitantes en su calidad de
titulares del dominio pblico. Esos medios son tres: el permiso, la concesin y la prescripcin.
Permiso de uso:
La forma ms simple de otorgar derechos de uso especial sobre dependencias del dominio pblico, consiste en el
permiso de uso.
Caracteres del permiso de uso:
1- Es precario: este es su carcter principal. La Administracin Pblica puede de extinguir en cualquier
momento el derecho de uso otorgado, sin que ello requiera indemnizar al permisionario.
2- Es un acto administrativo bilateral
3- En cuanto a sus efectos o consecuencias puede ser unilateral o bilateral: generalmente el acto es unilateral,
en el sentido de que el permiso, aparte de su precariedad, slo le otorga un derecho al permisionario
(derecho de uso), pero puede ocurrir que a su vez el permisionario deba abonarle al Estado un canon por el
uso que ste le otorg, en cuyo supuesto el permiso tambin sera bilateral en sus efectos o consecuencias,
porque el Estado tendra un derecho al cobro del expresado canon.
Distincin con la concesin de uso: El permiso de uso del dominio pblico, contrariamente a lo que sucede con la
concesin de uso, en la generalidad de los casos se otorga con relacin a objetivos de poca significacin jurdicaeconmica-social; es decir, se otorga para menesteres sin mayor trascendencia. Por ejemplo: para que los
respectivos comerciantes ocupen las aceras con sillas y mesas para uso de su clientela; para que vendedores
ambulantes ocupen aceras en calles pblicas; etctera. La concesin de uso del dominio pblico debe otorgarse
para satisfacer actividades de importancia jurdica-econmica-social; verbigracia, para captar aguas pblicas
destinadas a cultivos agrcolas en base a irrigacin; para prestar un servicio pblico trascendente, etc.
Situacin del permisionario:
El permiso de uso constituye bsicamente una tolerancia de la Administracin Pblica. Ella es el fundamento de la
precariedad propia de tal permiso. Esa tolerancia pone de relieve el carcter de la atribucin emergente para el
permisionario, atribucin que no constituye para el permisionario un derecho subjetivo, ni una propiedad, en el
sentido constitucional-legal del trmino. Hay unanimidad en reconocer el carcter precario del permiso de uso,
como as en aceptar la posibilidad de su revocacin (extincin), en cualquier momento, sin derecho a resarcimiento
en favor del titular del permiso. De ah que la facultad o atribucin, emergente del permiso de uso, no constituya un
derecho subjetivo o un derecho perfecto del permisionario.
Plazo del permiso de uso: Los permisos de uso, por principio, deben otorgarse sin plazo expreso de duracin,
porque tal plazo no es propio del permiso, sino de la concesin. Si en un permiso de uso se estableciere un plazo de
vigencia del mismo, tal plazo aparecera en oposicin con el carcter precario inherente a dicho permiso y en cuyo
mrito el permiso puede ser extinguido en cualquier momento por la Administracin Pblica. Podrn ser
igualmente extinguidos en cualquier momento, incluso durante la vigencia de dicho plazo o trmino, y sin
indemnizacin alguna al permisionario.
Extincin de los permisos de uso: El permiso no puede ser extinguido arbitrariamente, ni en forma potestativa, o en
forma intempestiva. La razonabilidad -garanta constitucional innominada- hoy es regla bsica de toda solucin en
derecho. Para justificar jurdicamente la extincin de los permisos de uso bastar, pues, con invocar su precariedad
y la causa o motivo que concurra en el caso concreto. Desde luego, la razn vlida alegada deber ser probada o
acreditada si las circunstancias as lo requirieren. A pesar de lo precario de esos permisos, y dada la habitual
discrecionalidad para su otorgamiento, su extincin requiere ser motivada, es decir, que el acto que dispone la
extincin del permiso debe expresar los motivos en cuyo mrito se extingue el permiso.
La falta de indemnizacin al revocar el permiso de uso: dos razones lo justifican:
- dichos permisos son un acto de tolerancia por parte del Estado.
- para el permisionario, la facultad o atribucin emergente del permiso no constituye un derecho subjetivo, ni una
propiedad en el sentido constitucional-legal, por lo que va de suyo que no cuadra indemnizar lo que no existe.
Proteccin jurdica del permisionario ante actos del Estado y de terceros: Si la extincin del permiso obedeciere a
una medida administrativa contraria a derecho, verbigracia, si fuere arbitraria, o meramente potestativa o
intempestiva, tal medida podra ser impugnada por el recurso jerrquico en lo administrativo y por la accin
contencioso-administrativa de nulidad en lo jurisdiccional judicial.
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Respecto de terceros: en general, el permisionario tiene recursos ante la propia Administracin, a fin de que sta lo
ampare mediante el ejercicio de su poder de polica sobre el dominio pblico. Asimismo, puede demandar a
terceros por daos y perjuicios, ante los tribunales ordinarios. Este sera un corolario del derecho que tiene toda
persona para exigir una reparacin de quienes le causen un dao injusto (art. 1109 CC). Finalmente, se sugiere que
el permisionario puede tambin deducir acciones de tipo posesorio contra terceros, porque respecto de stos -dicenno rige la "precariedad" caracterstica del permiso. Debiendo entenderse por terceros no slo a los dems
administrados o personas particulares, sino tambin a cualquier entidad pblica ajena a la custodia directa de la
respectiva dependencia del dominio pblico o extraa al otorgamiento del permiso.
Concesion de uso
INTRODUCCION: no consiste en la transferencia o delegacin de facultades de la Administracin Pblica, o de un
ente pblico, a un ente privado. En la concesin de uso no hay tal transferencia o delegacin, sino exclusivamente
la mera atribucin de un poder jurdico especial sobre la respectiva dependencia pblica. La expresada
transferencia o delegacin slo se concibe y existe en la concesin de servicios pblicos o en la de obras pblicas.
Tipos de concesin, en qu consiste cada uno de stas:
1-La de "uso": en la creacin de un "poder jurdico" en favor del concesionario;
2-la de "servicio pblico": en la delegacin" de una parte de la autoridad del Estado.
Diferencia con el "permiso": la concesin tiene preferente aplicacin en actividades o empresas de importancia
econmica, determinada sta por los capitales a invertir, como ocurre en las concesiones de uso del agua para
irrigacin, o de trascendencia social, como en las concesiones de sepultura.
Al engendrar para su titular un derecho pblico subjetivo, ofrece amplia garanta y seguridad.
Adems para que se pueda hablar de una "concesin" y no de un mero permiso, es necesario que el acto pertinente
tenga por objeto crear un derecho subjetivo sobre la dependencia dominical a favor de la persona a cuyo nombre
aparece otorgado el acto. La "concesin" no procede ni se concibe respecto a los bienes privados del Estado, como
seran las tierras fiscales.
Naturaleza:
La concesin de uso no slo es bilateral en su formacin, sino tambin en sus efectos: crea recprocos derechos y
obligaciones entre el Estado y el concesionario,
En qu consisten esas obligaciones recprocas? De parte del Estado, en permitir que el concesionario utilice la
respectiva porcin de cosa dominical. De parte del concesionario, en contribuir al acrecentamiento de la riqueza o
del bienestar pblicos mediante la acertada o adecuada utilizacin del bien dominical, cuyo buen uso es de inters
pblico; aparte de esa obligacin esencial, sobre el concesionario pueden pesar otras obligaciones accesorias, como
por ejemplo la de pagar un canon.
De ah que el Estado no pueda alterar los trminos de la concesin, imponindole al concesionario otras o mayores
obligaciones que las asumidas por ste "ab-initio, y de ah tambin que si el concesionario no cumple con las
obligaciones asumidas, el Estado pueda declarar caduca la concesin.
La concesin de uso del dominio pblico es, pues, un negocio jurdico, bilateral. De ah que constituya un contrato
administrativo, regido ciertamente por el derecho pblico.
Caracteres:
1-No es precaria
La concesin de uso no es "precaria". Dada la ndole de la concesin de uso -negocio jurdico de derecho pblico- y
la naturaleza del derecho que de ella emana para el concesionario -derecho pblico subjetivo, mal se aviene a ella
el concepto de "precariedad", ya que, como lo expres la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, "el precario
segn su acepcin doctrinal es un acto de simple tolerancia revocable a voluntad del que ha concedido la cosa, sin
que pueda dar derecho alguno al poseedor".
2- No es traslativa de dominio
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Las concesiones de uso son constitutivas de meros derechos de uso. No son traslativas de dominio. El
concesionario no adquiere derecho alguno de propiedad sobre la dependencia dominical, lo que es as cualquiera
sea la duracin atribuida a la concesin. Ni siquiera las concesiones otorgadas a perpetuidad confieren otra cosa
que un simple derecho de uso
3-Se otorga en el inters particular o privado del concesionario
En esto hay identidad entre el permiso y la concesin.
En las concesiones de "uso" sobre dependencias dominicales predomina, siempre, el inters privado del
concesionario; en cambio, en las concesiones de servicio pblico y en las de obra pblica, predomina el inters
pblico.
En la concesin de uso el inters pblico o general slo aparece atendido en forma indirecta o mediata. La
contraprestacin esencial a cargo del concesionario consiste en aumentar la riqueza o bienestar pblicos mediante
el acertado o buen uso que l haga de la concesin. En una concesin de agua para irrigacin, por ejemplo, el
directamente beneficiado es el titular del inmueble, es decir el concesionario, en tanto que la sociedad, la
colectividad, slo se beneficia indirectamente, mediatamente, a raz del aumento de la riqueza general obtenido a
travs del beneficio del concesionario.
Hay una diferencia fundamental entre la concesin de uso y las de servicios pblicos y de obras pblicas. La
primera se otorga en el inters privado del concesionario; las segundas en inters pblico, en inters directo de la
colectividad. De esto derivan no pocas consecuencias jurdicas fundamentales: por ejemplo, siendo otorgada en
inters "privado" del concesionario, la concesin de uso es renunciable por su titular; en cambio, las concesiones de
servicios pblicos y de obras pblicas, siendo otorgadas en inters "pblico", no son renunciables por sus titulares
Naturaleza y caracteres del derecho emergente de una concesin de uso.
De la concesin de uso nace, para su titular, un derecho perfecto, patrimonial.
Dada su ndole, el derecho subjetivo nacido de una concesin de uso es de naturaleza "pblica.
Finalmente, el derecho que la concesin de uso le crea al concesionario es de naturaleza "real", es un derecho real
administrativo.
Naturaleza y condicin legal de las obras o instalaciones realizadas por el concesionario en la dependencia
dominical, para el ejercicio de su derecho de uso
Esas instalaciones u obras le pertenecen en propiedad al concesionario. Las construcciones o instalaciones hechas
por el concesionario en la dependencia dominical, para poner en ejercicio la concesin, son de su propiedad, pero
no constituyen bienes regidos por el derecho privado, sino por el derecho pblico. Bien entendido que no se trata de
propiedades "pblicas", sino de propiedades regidas por el derecho pblico.
Duracin de las concesiones. Sistemas: temporalidad y perpetuidad
La "duracin" de las concesiones de uso del dominio pblico puede ser temporaria o perpetua. La perpetuidad
generalmente resulta de trminos expresos de la ley, pero no es indispensable que as sea.
Gratuidad y onerosidad de la concesin. El canon
El uso de tales bienes puede ser gratuito u oneroso. De modo que a cargo del concesionario de uso de una
dependencia del dominio pblico, puede establecerse una obligacin econmica, que habitualmente consiste en el
pago de una suma de dinero, pero que en algunos casos puede aparejar, adems, una obligacin en "especie" . Esa
prestacin econmica a cargo del usuario se llama "canon".
Extincin de las concesiones. Causales
1-la nulidad: se relaciona con el acto administrativo que origina la concesin, y es contempornea a la formacin de
dicho acto. En consecuencia, la concesin ser nula si en su fondo o en su forma contiene una violacin de los
pertinentes preceptos legales
2- el vencimiento del trmino: Cuando la concesin de uso es "temporaria",
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3-la caducidad: Ella procede cuando el concesionario incurre en incumplimiento de las obligaciones a su cargo,
siempre que dicho incumplimiento le sea imputable.
No debe confundirse la nulidad con la caducidad. La primera, segn ya qued dicho, se vincula al acto
administrativo "creador" de la concesin, mientras que la caducidad extingue el derecho "nacido" de una concesin.
4- la revocacin: reconoce como causa determinante de la extincin del acto, la ilegitimidad de ste o el inters
pblico.
5-la renuncia: La concesin de uso sobre dependencias dominicales se otorga directa e inmediatamente en el inters
particular o privado del concesionario. Siendo as, va de suyo que, en la concesin de uso, el concesionario puede
renunciar a la misma, ya que, por principio, cada cual puede renunciar a sus derechos patrimoniales.
6-la rescisin: es un acto bilateral que requiere el concurso de la voluntad de ambas partes: concedente y
concesionario, que coinciden en dejar sin efecto la concesin.
7-la extincin de la cosa:. Esta extincin puede producirse de dos diferentes modos:
1 por desafectacin o extincin jurdica;
2 por hechos de la naturaleza o extincin fsica.
Las consecuencias son distintas segn cual sea la causa en cuyo mrito se extinga la concesin. Si la extincin de la
cosa se debiera a causas naturales el concesionario no tendr derecho a indemnizacin, ya que la extincin de la
concesin no obedece a acto o hecho alguno imputable al Estado, sino a hechos de la naturaleza. En el segundo
caso si le corresponde indemnizacin.
ilcitamente la caducidad o revocacin del derecho del concesionario, el tribunal, a peticin de parte, podr declarar
la nulidad del acto impugnado, sin perjuicio de ordenar el resarcimiento correspondiente.
Derecho colectivo o inters difuso: Gordillo considera que "la nueva constitucin introduce en el art. 43 los
derechos de incidencia colectiva , que conforman una categora ms extensa de tutela y derecho de fondo que
parece destinada a empalidecer la importancia de la previa distincin entre derecho subjetivo e inters legtimo, e
incluso del inters difuso (que son aquellos que no se sitan en cabeza de un sujeto determinado, sino que se
encuentran difundidos o diseminados entre todos los integrantes de una comunidad, o inclusive de varias). La
modalidad ms novedosa para nuestro derecho pblico, en materia de garantas, incorporada por la reforma
constitucional es a nuestro parecer el denominado "amparo colectivo" que prev el art. 43, 2 prrafo. Se trata de
una ampliacin del amparo individual o clsico. Esta extensin involucra a dos elementos de la relacin
susceptibles de suscitar el ejercicio del amparo; ellos son: los derechos atacados o restringidos y los sujetos
legitimados para su interposicin. En cuanto a lo primero la nueva norma constitucional avanza sobre la regulacin
legal de la accin y en consonancia con los derechos consagrados en los nuevos artculos 41 y 42, ampla el mbito
de esta garanta para que sea utilizada en la defensa de los derechos del medio ambiente, de usuarios y de
consumidores.
VER ART.13 CCA
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ejercitando sus facultades de autotutela del dominio pblico, le haga retirar o le retire la parte de construccin
indebidamente asentada sobre la dependencia dominial. Los frentistas o colindantes que realicen tales
construcciones sin contar previamente con la lnea de edificacin, incurren en un acto culposo y se exponen a sus
consecuencias. Pero como el propietario frentista tiene un evidente derecho -de base constitucional- a usar de su
propiedad, cuando l lo solicite, la Administracin Pbica tiene el correlativo deber de indicarle cul es la lnea de
edificacin; si la Administracin retarda tal indicacin, o se niega a hacerla, incurre en responsabilidad hacia el
administrado y debe indemnizarlo
El nivel contempla la relacin entre la propiedad privada lindera a la va pblica desde el punto de vista horizontal,
vale decir con relacin a la altura de una propiedad con relacin a la otra. Respecto de un mismo plano.
Edificios que amenacen ruina: la reparacin y la demolicin de edificios colindantes con las vas pblicas que
amenacen ruina integran el poder de polica de la administracin sobre esas dependencias dominiales. Su ejercicio
es discrecional (no quiere decir arbitrario) y antes de tomar alguna medida deben pedirse informes tcnicos y
notificar y emplazar al propietario. Si el colindante sufriere un perjuicio en su propiedad, en su patrimonio, con
motivo de trabajos pblicos, hay uniformidad en doctrina acerca de su derecho a ser indemnizado. Es el caso de los
cambios o alteraciones de niveles (Marienhoff).
Las fuentes de energa:
Energa: En tecnologa y economa, una fuente de energa es un recurso natural, as como la tecnologa asociada
para explotarla y hacer un uso industrial y econmico del mismo. La energa en s misma nunca es un bien para el
consumo final sino un bien intermedio para satisfacer otras necesidades en la produccin de bienes y servicios. Al
ser un bien escaso, la energa es fuente de conflictos para el control de los recursos energticos.
Clasificacin de las fuentes de energa: Es comn clasificar las fuentes de energa en dos grandes grupos
explotables tecnolgicamente, segn incluyan el uso irreversible o no de ciertas materias primas, como
combustibles o minerales radioactivos: fuentes de energa renovables (solar, elica, etc.) y no renovables (Carbn,
petrleo).
Dominio sobre las fuentes de energa no renovables: lo tienen la Nacin o las Provincias, segn el territorio en que
se encuentren los respectivos minerales o yacimientos.
A partir de la reforma constitucional del 94, en el art. 124 CN se estableci que corresponde a las provincias el
dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio. Se consideran recursos naturales: el suelo
agrcola, la tierra urbana, el aire, el agua en sus diversas formas y estados, la fauna, la flora, el paisaje, los
minerales y todas las formas de energa conocidas (elica, solar, hidrocarburos, yacimientos fsiles, nuclear, etc.)
Pese a la disposicin constitucional, el dominio de determinadas actividades y su control y fiscalizacin, as como
su regulacin, sigue en manos del Estado Federal (como la desarrollada por las centrales nucleares).
Cementerios y sepulcros:
Los cementerios: Historia: En las sociedades civilizadas, el derecho del hombre a que su cadver reciba sepultura, y
no quede expuesto a la intemperie o al abandono, como pudieran estar el despojo de un animal, constituye un
atributo o prerrogativa inherente a la personalidad. Desde sus orgenes, todas las comunidades humanas se
preocuparon de la proteccin de sus muertos; as lo revela la arqueologa, al estudiar los testimonios materiales
dejados por la humanidad primitiva.
Rgimen jurdico de los cementerios y sepulturas: es, esencialmente, publicstico, de Derecho Administrativo. Tal
es lo que ocurre tratndose del cementerio, en s mismo, considerado como bien dominial, y de las relaciones entre
el concedente -Estado- y el concesionario, titular de la sepultura. Las subsidiarias relaciones entre el titular de la
sepultura y los terceros, si bien pertenecen al derecho privado, slo pueden desarrollarse o llevarse a cabo dentro de
lo que permita o consientan las normas o principios de Derecho Administrativo que rijan la respectiva concesin.
La condicin legal de los cementerios: En el antiguo derecho (romano y espaol) la calidad de cosa fuera del
comercio, que revestan los cementerios, derivaba de su carcter de cosa religiosa, en tanto que en el derecho
actual, mxime despus de la secularizacin de esos recintos, dicha calidad deriva de su carcter de dependencia
del dominio pblico.
Teoras: En la actualidad, ha desaparecido con la secularizacin el carcter religioso de los cementerios. Para
resolver lo atinente a su condicin jurdica existen tres teoras:
1- Son bienes privados del Estado.
2- Son bienes integrantes del dominio pblico: teora mayoritaria: el fundamento positivo de ello es el artculo
2340, inc. 7 in fine CC, en cuanto ah declara bienes pblicos a "cualesquiera otras obras pblicas,
construidas para utilidad o comodidad comn", precepto en el cual encuadran los cementerios. As tambin
lo ha entendido y declarado la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
3- Slo en parte son bienes del dominio pblico, pues los nichos y sepulcros existentes en ellos son bienes
privados del municipio y de los concesionarios. (teora eclctica).
Regla: Son bienes pblicos, salvo aquellos cuyos titulares son personas privadas y hayan obtenido la
correspondiente autorizacin estatal.
Cementerios privados: Existen tambin cementerios privados, lo que puede ocurrir en dos supuestos:
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a- Cementerios pertenecientes a ciertas colectividades extranjeras, que jurdicamente actan como sociedades
o asociaciones. En dichos cementerios y en los estatales el fin que se persigue es el mismo, pero los
pertenecientes a asociaciones son bienes privados de ellas, porque las personas o entidades particulares no
pueden ser titulares de dependencias del dominio pblico; falta ah uno de los elementos esenciales para
ello: el subjetivo. El poder de polica se ejerce en forma amplia e intensa, pues el titular de tal cementerio
presta, al fin de cuentas, un servicio pblico, el de inhumaciones, por lo que el contralor estatal comprende
todo lo atinente a la polica mortuoria o funeraria.
b- Cementerios que existen en propiedades de personas particulares: como ocurre con los pequeos
cementerios existentes en los establecimientos ganaderos situados en lugares muy alejados de los centros
urbanos. Estos son tambin de carcter privado: le pertenecen al dueo del respectivo inmueble. En ellos
no existe manifestacin alguna de servicio pblico, por lo que el poder de polica se ejerce con menor
amplitud e intensidad, estando prcticamente limitado a la previa comprobacin de la muerte y de su causa,
requisitos comprensibles, pues tienden a descartar las posibilidades de delitos
c- El caso de los modernos cementerios privados (ver gua civil 4)
Los sepulcros: son lugares en donde se depositan los cadveres humanos, son una concesin de uso sobre una
dependencia dominial: el cementerio.
Clases:
- Nichos: es individual y para persona determinada, constituye un uso especial del dominio pblico otorgado
por medio de concesin.
- Fosa comn (osario): lugar colectivo de inhumaciones, constituye un uso comn del dominio pblico.
- Sepulcro (bveda, panten, mausoleo): lugar colectivo de inhumaciones, constituye un uso especial
otorgado por concesin.
- Tierra.
Naturaleza jurdica: son derechos reales administrativos.
Otras posturas:
propiedad sui generis.
contrato innominado celebrado entre el Estado y el particular.
bien de derecho civil, una propiedad comn sobre el sepulcro.
De modo que los sepulcros, si bien constituyen una propiedad del concesionario o titular del sepulcro, no
representan una propiedad civil, sino una propiedad regida por el derecho pblico administrativo, con todas sus
consecuencias. Como expresin del derecho de uso nacido de la concesin, constituyen un derecho real
administrativo. Ello es as porque: 1) los sepulcros, no son otra cosa que la expresin material y concreta del
derecho de uso concedido sobre un bien del dominio pblico: el cementerio (sin el sepulcro, el uso de referencia no
puede efectuarse). Tal derecho de uso implica un derecho pblico subjetivo; 2) los sepulcros, con el resto del
cementerio (nichos, fosa comn, accesos, jardines, etc.), integran un todo, una universalidad, participando as de la
misma condicin legal que el todo de que forman parte.
Divisibilidad e indivisibilidad de los sepulcros: Si bien la jurisprudencia sent, como principio, la indivisin
forzosa de los sepulcros, tal solucin no tiene carcter absoluto; los tribunales reconocen las siguientes
excepciones:
a) Cuando el sepulcro est totalmente desocupado.
b) Cuando hay conformidad de todos los herederos.
c) Cuando el sepulcro es susceptible de divisin material, sin desmedro de su valor ni de su estructura
arquitectnica.
Embargabilidad e Inembargabilidad de los sepulcros: Son embargables slo en los casos en que se admita la
transferencia o enajenacin del derecho de sepultura por actos entre vivos. El CPCC dice que no sern ejecutables
salvo que lo que se reclame sea el precio de venta o de construccin del sepulcro.
Duracin: lo ms apropiado seria, teniendo en cuenta la finalidad de dicha concesin, el sistema de perpetuidad.
Uso adquirido por prescripcin: No habiendo una ley que reconozca la prescripcin como medio de adquirir
derechos de uso especial sobre los cementerios (derechos de sepultura), dictada por autoridad competente, los
sepulcros son insusceptibles de ser adquiridos por prescripcin.
Ruinas y yacimientos arqueolgicos y paleontolgicos: Conforme al rgimen de la ley 17711, que modifica el
C.C., dichos bienes forman parte del dominio pblico. Si estas ruinas y yacimientos se encuentran en terrenos de
particulares, el Estado podr expropiarlos si lo estima conveniente para el enriquecimiento de los museos. Si as no
lo hiciera y estas ruinas y yacimientos permanecieran en terrenos particulares y el Estado resolviera destinarlos a
fines de estudio o admiracin, correspondera la constitucin de una servidumbre administrativa sobre dichos
terrenos, otorgando la correspondiente indemnizacin al propietario de los mismos.
Universalidades pblicas: Se denomina as al conjunto de cosas muebles e inmuebles que pertenecen al mismo
sujeto y se hallan destinadas a un fin nico. No slo las cosas inmuebles o las muebles, aislada o separadamente
consideradas, pueden integrar el dominio pblico, sino tambin consideradas en su conjunto, formando un todo,
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siempre que ese complejo de cosas pertenezca a un mismo sujeto y se halle destinado a un fin nico. Es tan esencial
para la universalidad el todo como cada uno de sus elementos. Ejemplos: las bibliotecas, museos, archivos,
zoolgicos, entre otros. Los bienes del Estado afectados a la prestacin de un servicio pblico pueden formar parte
de universalidades.
Bienes que las constituyen: en el ordenamiento jurdico argentino, el uso pblico determinante de la dominialidad
es no slo el directo o inmediato, sino tambin el indirecto o mediato.
Fundamento legal del carcter pblico de las universalidades: La dominialidad de las universalidades generalmente
ha de resultar de su carcter de obra destinada a la utilidad o comodidad comn, circunstancia que las encuadra en
el artculo 2340, inc. 7 in fine, CC, segn el cual pertenecen al dominio pblico "cualesquiera otras obras pblicas,
construidas para utilidad o comodidad comn". El concepto de obras construidas para utilidad o comodidad
comn, no debe interpretarse literalmente. Comprende tambin la obra organizada o formada, como lo seran, por
ejemplo, un museo, una biblioteca, un archivo, etctera, que constituyen universalidades pblicas.
Tampoco es menester que los elementos constitutivos de la universalidad, aisladamente considerados, hayan sido
fabricados, confeccionados o realizados por el Estado. Basta con que ste los organice y cree la universalidad (la
obra). El Estado no crea los libros de la biblioteca, ni los cuadros del museo, es tambin suficiente que el Estado
adquiera de terceros las obras ya organizadas. Entre los diversos ejemplos pueden citarse los casos de un museo o
de una biblioteca, formados, creados u organizados por un particular, y luego donados o vendidos por l al Estado
El carcter pblico no slo le corresponde a la universalidad, sino tambin a cada uno de sus elementos
constitutivos esenciales: porque resultara inconcebible que las unidades que las integran, estn sometidas al
rgimen del derecho privado, que no permite una tutela o proteccin tan adecuada y enrgica del respectivo bien.
Adems, porque no se concibe que el todo tenga una condicin legal diferente a la de las partes que lo integran.
Tambin pertenecen al dominio pblico, adems de la universalidad en s, no slo los elementos esenciales que la
integran (por ejemplo: libros de una biblioteca, cuadros de un museo, documentos de un archivo), sino los
elementos accesorio" que contribuyen o permiten la existencia y funcionamiento de la universalidad; verbigracia:
tratndose de bibliotecas y archivos, los armarios y estantes especiales, los ficheros, etc.
Afectacin y desafectacin de los bienes integrantes de universalidades pblicas: las cosas integrantes de las
universalidades adquieren carcter dominial con su afectacin al uso pblico, lo cual se produce cuando en forma
efectiva y actual aparecen destinadas a dicho uso. As, en materia de servicio telefnico, por ejemplo, tal afectacin
existir cuando los respectivos aparatos resulten actual y efectivamente puestos a disposicin del pblico para su
uso. No existir dicha afectacin mientras los referidos aparatos permanezcan guardados en los depsitos, sin
habrseles librado al uso pblico. Las cosas constitutivas de las universalidades pierden su carcter dominial
mediante su desafectacin, que se produce con su retiro del uso pblico.
Las universalidades pblicas en el derecho argentino: sin perjuicio de lo dispuesto por el art. 2340 inc. 7 in fine
CC, el fundamento jurdico de las universalidades radica en los ppios generales atinentes a las cosas principales y
accesorias.
Bienes del Estado afectados a la prestacin de servicios pblicos: Dado que el uso pblico que, en reunin de los
otros elementos, determina el carcter dominial de una cosa, tanto puede ser directo o inmediato como indirecto o
mediato, los bienes pertenecientes al Estado afectados a la prestacin de servicios pblicos (uso indirecto)
constituyen dependencias del dominio pblico. Desde luego, tales bienes pueden integrar o constituir
universalidades, que en la especie seran dominiales. En mrito a ello, la doctrina considera como dependencias del
dominio pblico las universalidades constituidas, entre otros, por los siguientes bienes: 1) Los afectados al servicio
de ferrocarriles (material rodante, vas frreas, edificios destinados al servicio, estaciones, galpones, etc.); 2) Los
afectados al transporte de pasajeros mediante mnibus, tranvas, trolebuses, etctera (material rodante, edificios
destinados al servicio, estaciones, galpones, vas de hierro, etc.).
Islas y puertos:
Islas: es la porcin de tierra enteramente rodeada por agua. La naturaleza de las aguas (sean martimas, fluviales o
lacustres) es indiferente a la condicin fsico- jurdica de la isla, as como tambin la mayor o menor superficie de
la tierra. Forman parte del dominio pblico terrestre.
Condicin jurdica: el art. 2340 inc. 6 CC establece que sern bienes del dominio pblico del estado las islas
formadas o que se formen en el mar territorial, en toda clase de ros o de lagos navegables, cuando ellas no
pertenezcan a los particulares. Su carcter de bien del dominio pblico surge por aplicacin del principio de
accesin: por lo tanto, si se tratara de islas existentes o formadas en un curso de agua que nace y muere en u fundo
o en aguas dormidas que no constituyen lagos, forman parte del dominio privado.
Dominio: el dominio de las islas corresponde al titular del bien pblico en que se forman. Ejemplo: la isla que se
forma en un rio que pertenece a una provincia ser propiedad de la provincia.
Jurisdiccin: corresponder a la nacin en cuanto sea necesaria a la navegacin interprovincial o internacional. En
concreto se podra decir que la jurisdiccin corresponde a los titulares de esos bienes, sin perjuicio de la
jurisdiccin federal en lo concerniente al comercio y navegacin externos o internos, internacional o interestadual.
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Desafectacin: formando las islas parte del dominio pblico natural, la desafectacin de las mismas implica una
modificacin al CC, por lo tanto lo debe hacer la Nacin mediante ley del congreso.
Puertos: son bienes del dominio pblico (art. 2340 inc.2). Son aquellos lugares de las costas que permiten trabajos
de embarque y desembarque. Son siempre dependencias del dominio pblico, por que forman parte de las aguas
pblicas donde se hallen situados. La habilitacin de puertos es atribucin del congreso nacional, fundada en el
principio de la circulacin comercial y los principios de unidad econmica nacional.
PUNTO B) AGUAS PBLICAS Y ESPACIO AREO.
Dominio pblico martimo (Diez): mar y ocano: el mar es el conjunto de agua salada que rodea los continentes,
mientras que el ocano es la denominacin reservada a sus grandes subdivisiones, por ejemplo ocano atlntico.
Por ello se puede decir que el ocano es un mar pero que no todo mar es un ocano. Entonces el mar es un trmino
genrico, en tanto que ocano es un trmino especifico.
Anlisis: Mar adyacente; Mar territorial; Mar jurisdiccional; Mar libre; Aguas martimas interiores; Playas
martimas.
I-Mar adyacente: es la zona de mar comprendida entre la lnea de costa y el mar libre. No tiene la misma condicin
jurdica en toda su extensin.
II-Mar territorial: el art. 2340 CC dice que son bienes pblicos los mares territoriales hasta la distancia que
determine la legislacin especial.
Importancia: el estado tiene la propiedad administrativa del mar territorial, y posee el derecho de explotar todos los
recursos naturales.
Naturaleza jurdica: es un bien pblico. Por lo tanto el estado tiene sobre el mismo un derecho de propiedad
administrativa, derecho que se encuentra limitado por el derecho internacional.
Dominio: lo tienen las provincias linderas con el mar territorial; y la nacin respecto a sus territorios.
Jurisdiccin: pertenece a las provincias, perteneciendo a la nacin solo en cuanto se refiere a la navegacin
interestadual e internacional.
Rgimen legal del mar: la ley 23.968 establece que el mar territorial argentino se extiende hasta una distancia de 12
millas marinas contadas dese la lnea de base.
III-Mar jurisdiccional: es la zona contigua al mar territorial.
La ley 23.968 establece tambin una zona contigua al mar territorial hasta una distancia de 24 millas marinas
(contadas a partir de la lnea de base), y una zona econmica exclusiva, ms all del lmite exterior del mar
territorial, hasta una distancia de 200 millas marinas (tambin medidas desde la lnea de base). En esta zona la
nacin argentina ejerce todos los poderes fiscales y jurisdiccionales.
IV-Mar libre: al trmino del mar jurisdiccional comienza el mar libre o alta mar. Pertenece a la comunidad
internacional.
V-Aguas martimas interiores: el artculo 2340 CC considera como bienes pblicos los mares interiores, bahas,
ensenadas, puertos y ancladeros.
Mar interior: es el que carece, por cualquiera de sus lados de comunicacin con el mar territorial o la alta mar. No
hay en nuestro pas. Si solo tiene una comunicacin con estos, por ejemplo un estrecho, se llama mar cerrado.
VI-Playas martimas: el art. 2340 CC los considera como bienes pblicos.
Playa: es la extensin de tierra que las olas baan y desocupan en las ms altas mareas. Forman parte inseparable
del lecho del mar, por lo tanto sigue la condicin jurdica asignada al mar, y como el mar territorial pertenece al
dominio pblico, la playa tambin.
Dominio pblico fluvial: Ro: es un bien de dominio pblico (art. 2340 CC). Es un curso de agua natural de cierta
magnitud y que tiene perennidad (permanencia) del caudal. El arroyo tiene menos caudal.
Dominio: es provincial, salvo los que se encuentren en territorios nacionales.
Jurisdiccin: sobre los ros internacionales o interprovinciales y al solo efecto de la navegacin, la jurisdiccin es
nacional. En los dems es provincial.
Lagos: constituyen aguas dormidas, acumulaciones de agua que no tienen curso, o por lo menos no lo tienen en
forma aparente. Los lagos y lagunas son obra de la naturaleza (las represas y estanques son artificiales, y
pertenecen al dominio privado, salvo que se hallen en lugares pblicos). La magnitud del lago es superior a la de la
laguna.
Lagos navegables: pertenecen al dominio pblico del estado.
Lagos no navegables: su uso y goce pertenece a los propietarios ribereos, pero son bienes de dominio pblico, ya
que el artculo no se refiere a la propiedad de los mismos, por ello el estado puede usarlos por s o por
concesionario.
Entonces: salvo los lagos formados dentro de los lmites de una heredad, el resto son lagos pblicos (sin perjuicio
de que los ribereos tengan el uso y goce de los no navegables.)
Dominio: pertenece a la nacin o a las provincias, segn la situacin de los bienes.
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Jurisdiccin: ser nacional cuando se ejerza sobre lagos navegables que delimiten el territorio de varias provincias
o lo crucen, a los efectos de asegurar la libre navegacin y regular el comercio interprovincial.
Dominio pblico areo (Marienhoff): El estudio de esta materia corresponde al derecho privado y al derecho
pblico.
- Corresponde al DPr (civil) todo lo atinente a los derechos que puedan pertenecerle al superficiario sobre el
espacio areo que cubre su inmueble. Interesa establecer hasta dnde se extiende, en altura, el derecho del
superficiario, pues recin a partir del lmite mximo de esa altura comienza el espacio areo del Estado.
- Al DIP le corresponde todo lo atinente a los diversos usos del espacio areo por los Estados, pues el uso
que haga un Estado interfiere o puede interferir en otro Estado; la solucin de esto da lugar a la celebracin
de tratados internacionales.
- Al Dcho de la navegacin area le interesa todo lo relacionado con el uso del espacio por la
aeronavegacin.
Al DAdm., dada la condicin jurdica del espacio areo, le incumbe todo lo atinente al uso de dicho
espacio en el interior del Estado, uso realizado por el Estado mismo, o por los administrados, mediante
permisos o concesiones.
Definicin: por espacio areo ha de entenderse el que se extiende en lneas perpendiculares sobre el territorio
terrestre y acutico del Estado subyacente.
Espacio areo y aire. Diferencias: El espacio areo es un continente, no un contenido. Con exclusin del aire
necesario para la vida humana (res communis mnium), todo el contenido del espacio areo sigue la condicin
jurdica de ste: dependencia del dominio pblico, siendo su uso regulable por el Estado tal como acaece con
cualquier otro bien perteneciente al dominio pblico.
Condicin jurdica del espacio areo: Hay que distinguir segn se trate del derecho interno o del derecho externo:
Derecho externo: el principio de la soberana de los Estados sobre el espacio areo de su territorio y mar territorial,
se ha impuesto definitivamente. En los nicos lugares donde el espacio areo se mantiene libre es sobre el mar libre
y sobre las tierras no sometidas a naciones organizadas.
Derecho interno: No existe texto expreso de ley que declare comprendido en el dominio pblico al espacio areo.
Pero a tal conclusin se llega igualmente por el mtodo de la interpretacin jurdica, que permite asignarle la
misma condicin legal de un instituto anlogo: el mar territorial. Tratase de una integracin de normas. Reconoce
la soberana del Estado subyacente sobre su espacio areo.
Lmites del dominio pblico areo: de acuerdo con el art. 2518 CC, la propiedad de los particulares sobre el suelo
se extiende al espacio areo sobre dicho suelo en lneas perpendiculares. La doctrina interpret ese texto, y
disposiciones similares al mismo, en el sentido de que el dominio del superficiario sobre el espacio areo no se
extiende ms all de lo requerido por las necesidades prcticas que se tratare de satisfacer. El lmite de ese derecho
del superficiario est dado, pues, por su inters prctico. A partir de ese lmite, el espacio areo pertenece al Estado.
Asimismo, el espacio areo pertenece al Estado, desde la superficie misma de los inmuebles -formados por tierras o
por aguas- que integren su dominio privado o pblico.
En consecuencia: el espacio areo del Estado comienza a computarse desde donde cesa el inters til de los
administrados propietarios de los respectivos inmuebles, o desde la superficie misma de los inmuebles que le
pertenezcan.
Lmite del espacio areo del Estado, desde el punto de vista horizontal: los lmites del espacio areo coinciden con
los lmites del Estado, incluyendo en stos al mar territorial, si es que se trata de un Estado con litoral martimo.
Lmite del espacio areo del Estado, desde el punto de vista vertical, o sea en altura: hasta donde cesan los efectos
de la fuerza gravitatoria de la Tierra (frontera celeste).
Dominio pblico y soberana: son conceptos distintos:
- la soberana es una potestad que se ejerce sobre todo los bienes que integran el Estado o pertenecen a ste,
ya se trate del dominio pblico o privado del mismo, o de la propiedad de los particulares o administrados.
- el dominio pblico es un conjunto de bienes sometido a un rgimen jurdico especial, distinto del que rige
los bienes del dominio privado.
De manera que constituye un error referirse a la soberana cuando lo que se quiere es establecer la condicin legal
del espacio areo. La soberana no traduce la condicin legal de una cosa, sino una potestad sobre dicha cosa.
Derechos del Estado sobre su dominio pblico areo: son de dos rdenes:
a) Los que derivan de la calidad dominial del espacio areo: en este sentido, los derechos del Estado son los que, en
general, le corresponden sobre las dependencias del dominio pblico. Entre tales derechos figura el de reglar el uso
del espacio areo. Estas potestades se vinculan al derecho interno del Estado.
b) Los que derivan de la soberana: en este sentido el Estado puede estatuir acerca del uso del espacio areo por
personas de otras nacionalidades, domiciliadas fuera del pas, o por Estados extranjeros. Estas potestades se
vinculan al derecho externo o internacional, y generalmente encuentran expresin en convenciones o tratados.
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Dominio: El dominio sobre el espacio areo les pertenece a las provincias y no a la Nacin, puesto que tal derecho
no aparece delegado en parte alguna de aquel estatuto.
Slo pertenece al dominio de la Nacin, el espacio areo que cubre la Antrtida e Islas del Atlntico Sur, ya que se
trata de tierras situadas fuera de los lmites de las provincias, y que se encuentran bajo el dominio de la Nacin.
Jurisdiccin para reglar lo atinente a la aeronavegacin: hay que distinguir: si se tratare de un servicio areo que
comunique un punto de nuestro pas con algn Estado extranjero, o que sirva al trnsito interprovincial: la
jurisdiccin le corresponde a la Nacin. En cambio, si se tratare de una lnea area para el servicio exclusivamente
interno dentro de una provincia, la jurisdiccin respectiva es exclusivamente provincial.
PUNTO D) TIERRAS FISCALES.
Historia de su rgimen legal y legislacin vigente (completar): En la Provincia de Buenos Aires, el decreto ley
9533/80 fija el marco legal de los inmuebles considerados como bienes privados de la Provincia y de las
Municipalidades.
Venta, donacin y arrendamiento: Las Municipalidades debern disponer la venta de todos aquellos inmuebles de
su dominio privado que no fueren necesarios para el cumplimiento de fines estatales.
Las reservas fiscales cedidas al Estado en cumplimiento de normas sobre fraccionamiento slo podrn ser
enajenadas en caso de justificarse la imposibilidad o inconveniencia de asignarles el destino previsto u otro
compatible. En el supuesto de disponerse su venta, los fondos que se obtengan debern aplicarse prioritariamente a
la adquisicin de fracciones destinadas a obras o servicios de equipamiento comunitario o para espacios libres o
verdes pblicos.
Los inmuebles incorporados al dominio privado provincial podrn ser enajenados por el organismo de aplicacin,
en la forma y condiciones que seguidamente se dispone, salvo que se encuentren afectados a un uso o destino
especfico.
La venta: se efectuar en pblica subasta o en forma directa en los casos taxativamente permitidos, pudiendo
delegarse su ejecucin en los organismos y entidades que seguidamente se indican, los que actuarn por cuenta y
orden del Estado provincial: a) Municipalidades; b) Banco de la Provincia de Buenos Aires; c) Otras instituciones
bancarias oficiales.
Podr efectuarse la enajenacin en forma directa, con exclusin del rgimen de subasta pblica y previa
determinacin del estado ocupacional, cuando:
a) El adquirente sea el Estado Nacional, las Provincias o
b) Lo soliciten instituciones de bien pblico con
las
Municipalidades.
personera jurdica.
La Escribana General de Gobierno tendr a su cargo el otorgamiento de la escritura traslativa de dominio.
La concesin de uso (o cualquier otra modalidad administrativa que acuerde la tenencia de bienes del dominio privado del
Estado): se regir por las siguientes disposiciones:
a) La tenencia ser siempre precaria y como
c) El canon anual a cuyo pago estar obligado el tenedor
consecuencia el acto revocable en cualquier tiempo por
se fijar en el acto administrativo respectivo y no podr
decisin
de
la
autoridad
competente.
ser inferior al diez (10) por ciento de la valuacin fiscal
b) El trmino de la tenencia no podr exceder de cinco
vigente en cada uno de los aos de concesin.
(5)
aos.
Cuando el interesado en la concesin sea el Estado Nacional, las Provincias o las Municipalidades, podrn otorgarse
permisos a ttulo gratuito.
La concesin se extingue en los siguientes supuestos:
a)
Cumplimiento
del
plazo.
e) Caducidad por causas imputables al concesionario,
b)
Muerte
del
concesionario.
tales como: falta de pago, cambio de destino, cesin,
c) Imposibilidad de cumplimiento del objeto.
prdida material de la tenencia por la accin de intrusos,
d)
Revocacin.
abandono, dao
Donacin: El PE podr efectuar donaciones de inmuebles de dominio privado del Estado pcial en los siguientes casos:
a) Al Estado Nacional, con la imposicin de cargo
leyes complementarias atribuyan a las comunas. Estas
referido al fundamento de la peticin, y al que en cada
donaciones quedarn perfeccionadas por el ofrecimiento
caso la Provincia estime corresponder. No podrn
expreso del donante y la aceptacin por parte de la
constituirse en donatarias las empresas estatales.
Municipalidad beneficiaria. Ser ttulo suficiente para la
b) A las municipalidades cuando la donacin contribuya,
inscripcin de dominio en el registro de la Propiedad el
directa o indirectamente, al mejor cumplimiento de la
decreto que otorgue la donacin y la Ordenanza de la
competencia que la CN, la Ley Orgnica Municipal y
Municipalidad que la acepte.
-Cuando se trate de donaciones al Estado Nacional: el Poder Ejecutivo deber fijar en el decreto respectivo el destino, uso
o afectacin del bien donado y el trmino que se establezca para la iniciacin de las obras programadas y para su
ejecucin y habilitacin.
PUNTO E) BOSQUES Y TIERRAS FORESTALES. (COMPLETAR)
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El Art. 1 de la ley nacional 13.273 establece conceptos, a los efectos de esta ley:
Bosque: toda formacin leosa, natural o artificial, que por su contenido o funcin sea declarada en los reglamentos
respectivos
como
sujeta
al
rgimen
de
la
presente
ley.
Tierra forestal: aquella que por sus condiciones naturales, ubicacin o constitucin, clima, topografa, calidad y
conveniencias econmicas, sea inadecuada para cultivos agrcolas o pastoreo y susceptible, en cambio, de forestacin, y
tambin aquellas necesarias para el cumplimiento de la presente ley.
Rgimen legal. Clases de bosques
En la Provincia de Buenos Aires, el Cdigo Rural de 1970 dispone que podrn acordarse directamente permisos de
extraccin de productos forestales por persona y por ao hasta un mximo en metros cbicos establecidos
reglamentariamente (art. 254).
En el Captulo V referido al rgimen de los bosques fiscales, se dispone que la explotacin forestal se realice por
concesin, previa adjudicacin en licitacin pblica, por administracin o por intermedio de empresas mixtas (art. 251).
Asimismo el art. 252 establece que las concesiones y permisos forestales obligan al titular a realizar la explotacin bajo su
directa dependencia y responsabilidad, son intransferibles, sin previa autorizacin administrativa, bajo pena de caducidad.
Tambin podr acordarse por adjudicacin directa o licitacin privada, la explotacin forestal en superficies mximas
establecidas reglamentariamente, cuando se trate de aserraderos o industrias forestales evolucionadas, o radicadas en
zonas boscosas (art. 253).
La explotacin de bosques fiscales queda sujeta al pago de un aforo fijo, mvil o mixto. Su monto se establece teniendo
en cuenta por ej. la especie, calidad y aplicacin final de los productos (art. 255).
Segn la ley 13273 los bosques se clasifican en:
Bosques protectores: aquellos que por su ubicacin sirvieran, conjunta o separadamente, para:
a) proteger el suelo, caminos, las costas martimas, riberas fluviales y orillas de lagos, lagunas, islas, canales, acequias y
embalses y prevenir la erosin de las planicies y terrenos en declive;
b) proteger y regularizar el rgimen de las aguas;
c) fijar mdanos y dunas;
d) asegurar condiciones de salubridad pblica;
e) defensa contra la accin de los elementos, vientos, aludes e inundaciones;
f) albergue y proteccin de especies de la flora y fauna cuya existencia se declare necesaria.
Bosques permanentes: todos aquellos que por su destino, constitucin de su arboleda y/o formacin de su suelo deban
mantenerse, como ser:
a) los que formen los parques y reservas nacionales, provinciales o municipales;
b) aquellos en que existieren especies cuya conservacin se considere necesaria;
c) los que se reserven para parques o bosques de uso pblico.
El arbolado de los caminos y los montes de embellecimiento anexos disfrutarn del rgimen legal de los bosques
permanentes.
Bosques experimentales:
a) los que se designen para estudios forestales de especies indgenas;
b) los artificiales destinados a estudios de acomodacin, aclimatacin y naturalizacin de especies indgenas o exticas.
Montes especiales: los de propiedad privada creados con miras a la proteccin u ornamentacin de extensiones agrcolas,
ganaderas o mixtas.
Bosques de produccin: los naturales o artificiales de los que resulte posible extraer peridicamente productos o
subproductos forestales de valor econmico mediante explotaciones racionales.
PUNTO F) MINAS. DOMINIO. CARACTERES. EXPLORACIN Y EXPLOTACIN. CONCESIN.
Ver cdigo de minera
PUNTO G) PECES. CONDICIN JURDICA. PESCA. JURISDICCIN
Peces: son cosas sin dueo, susceptibles de apropiacin privada (art.2343 CC), siempre que se respeten los reglamentos
de pesca.
Pesca. Jurisdiccin
A partir de la reforma constitucional del 94, en el art. 124 de la CN se estableci que corresponde a las provincias el
dominio originario de los recursos naturales existentes en su territorio. Se consideran recursos naturales: el suelo
agrcola, la tierra urbana, el aire, el agua en sus diversas formas y estados, la fauna, la flora, el paisaje, los minerales y
todas las formas de energa conocidas.
Lugares de pesca: el CC establece como principio que la pesca es libre en las aguas de uso pblico. Este principio sufri
una importante limitacin con la ley 24.922, que establece el rgimen federal de pesca actualmente vigente.
Esta ley establece que son del dominio y jurisdiccin de las provincias con litoral martimo los recursos vivos que
poblaren las aguas interiores y mar territorial argentino adyacentes a sus costas hasta una distancia de 12 millas marinas
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medidas desde la lnea de base, y son del dominio y jurisdiccin de la nacin los recursos vivos marinos existentes en las
aguas de la zona econmica exclusiva.
Dicha ley establece las normas a las que deber adecuarse la pesca en los lugares sealados.
Pesca en ros: tratndose de ros navegables la pesca es libre, pero si son no navegables el derecho de pesca lo tienen los
ribereos hasta el medio del rio o arroyo.
Caza
La caza es un modo de apropiacin, cuando el animal bravo o salvaje, vindose en su libertad natural, fuese tomado
muerto o vivo por el cazador o hubiese cado en las trampas puestas por aquel.
Lugares donde puede cazarse: El CC establece que solo puede cazarse en terrenos propios o ajenos que no estn cercados,
plantados o cultivados, y segn los reglamentos de la polica(a menos que se cuente con el permiso del dueo).
Los reglamentos de polica tienen en cuenta la seguridad personal, prohibiendo la caza en ciertos lugares en donde
podran ocasionarse accidentes, o bien en proteccin de la fauna, como por ejemplo, la prohibicin de caza de perdices en
pocas de reproduccin, o de ciertas especies en peligro de extincin, por ejemplo las vicuas.
derecho de propiedad, y en modo alguno sobre los caracteres "exclusivo" y "perpetuo" del
mismo, siendo sta la diferencia esencial que la distingue de la "servidumbre" y de la
"expropiacin", respectivamente
Naturaleza jurdica de la restriccin administrativa: La mera "restriccin" administrativa no trasunta ni implica una carga
impuesta a la
propiedad privada. Tcnicamente, no apareja "sacrificio" alguno para el propietario.
Tampoco implica supresin en modo alguno de la propiedad. Slo consiste en la fijacin
de lmites al ejercicio normal u ordinario del derecho de propiedad. No implica avance,
lesin ni deterioro alguno a este derecho: no hay desmembramiento de ste. Afecta el carcter absoluto de la propiedad
privada.
"Causas" o "motivos" que justifican la imposicin de "restricciones" a la propiedad privada en inters pblico: las causas son
muy variadas, entre otras: las fundadas en razones de "seguridad", de "higiene" y
"salubridad", de "moralidad", "urbanismo" (ornato, esttica, etc.), "cultura",
"tranquilidad", etc.
Caracteres
* Tienden a hacerse cada vez ms numerosas
*Son generales, constantes y actuales, generales porque rigen para todos los propietarios en igualdad de condiciones,
constantes porque dada su razn de ser existen siempre (siendo una condicin
normal de la propiedad, ellas existirn mientras sta exista.)
y actuales porque constituyen lmites normales y permanentes a la propiedad
*No suelen dar lugar a indemnizacin, porque ellas, siendo una condicin normal del ejercicio del derecho de
propiedad, no implican "sacrificio" alguno para el propietario, quien entonces no sufre
agravio en su derecho, salvo cuando, al hacerse efectiva la restriccin, la Administracin Pblica,
debido a un comportamiento culposo o negligente, causare un dao o deterioro en el bien o
cosa respectivo. El fundamento de la responsabilidad del Estado sera la culpa o
negligencia en que incurri
*Son ejecutorias :La consecuencia esencial de este carcter de las restricciones consiste en que la
Administracin Pblica las hace efectivas directamente, por s misma, valindose o no del
auxilio de la fuerza pblica segn las circunstancias.
Por qu son "ejecutorias" las restricciones administrativas? Porque la materia que ellas
contemplan es estrictamente "administrativa", en cuyo mrito los actos administrativos que
dictare la Administracin gozan de la "ejecutoriedad" inherente a todo acto de esa ndole.
Trtase de la ejecutoriedad "propia".
Como consecuencia obvia del carcter "ejecutorio" de las medidas administrativas
que imponen "restricciones" a la propiedad en inters pblico, resultan improcedentes los
recursos o acciones civiles que tiendan a lograr la suspensin de esas medidas
Pero el hecho de que no correspondan acciones civiles tendientes a obtener la suspensin de
la medida que dispuso la restriccin administrativa, en modo alguno impide la procedencia
de acciones "contencioso-administrativas" para impugnar la legalidad de las restricciones
en cuestin.
Aparte de lo expresado en el prrafo que antecede, el recurso de inconstitucionalidad
("recurso extraordinario") contra la medida que dispone la restriccin es siempre
procedente, sea contra el acto administrativo propiamente dicho, o contra la decisin
definitiva que recayere en el juicio contencioso-administrativo que admita o establezca el
orden jurdico
disposicin que obliga a que en ciertos edificios -especialmente hoteles, casas de hospedaje,
cinematgrafos, teatros, etc.-, se construya una escalerilla o salida especial para facilitar el
inmediato abandono del local en caso de incendio
*Recaen sobre muebles e inmuebles
Ejemplo de muebles: En materia de automotores (automviles, camiones, motocicletas) se prohbe que el
"escape" o "estampido" de ellos produzca un ruido o detonacin que exceda de cierta intensidad. Tales prohibiciones se
expresan en "reglamentos".
Fuentes:
Las "restricciones" administrativas a la propiedad privada son nsitas a sta. Su
existencia es aceptada por la conciencia universal y por la ciencia jurdica como una
institucin indispensable para armonizar el inters pblico -representado por el Estado- con
el inters privado de los habitantes o administrados. Pero tales restricciones, como potestad
estatal, no dependen ni surgen de una norma jurdica expresa: surgen tcitamente del orden
jurdico general vigente en todos los pueblos cuyos comportamientos rgense por principios
de derecho.
De modo que la fuente "abstracta" o "genrica" de las "restricciones" a la propiedad en
inters pblico, est representada por el hecho de que constituyen una calidad jurdica
general de todas las propiedades. Tal es la fuente remota de las restricciones
administrativas, a cuyo respecto no se requiere norma alguna que declare su existencia. El
Estado, pues, puede establecer esas restricciones sin necesidad de que una norma le
"faculte" expresamente a ello, porque esta facultad surge implcita del orden jurdico
general.
Pero si bien el Estado no necesita ser autorizado por una norma expresa para establecer
"restricciones" administrativas, debe, en cambio, disciplinar su imposicin a los
administrados a travs de una norma previa emitida por l, en la que figuren claramente qu
restricciones ser posible imponer: de lo contrario imperara la incertidumbre y la
arbitrariedad, y la propiedad privada quedara desprovista de proteccin o garanta
por principio, la imposicin de "restricciones" administrativas le corresponde al Poder
Ejecutivo, y por excepcin al Poder Legislativo (49) . Estas seran las fuentes "concretas" o
"especficas" de las restricciones. De modo que, entre las
fuentes concretas o especficas de las restricciones a la propiedad por inters pblico, la
principal son los reglamentos del Poder Ejecutivo ("reglamentos autnomos", en la
especie); secundariamente tales fuentes pueden consistir, por excepcin, en leyes formales,
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es decir emitidas por el Congreso (o Legislaturas locales, segn la jurisdiccin de que se
trate)
La necesidad de que la Administracin Pblica, o el Congreso en su caso, establezcan
previamente en sus respectivas normas reglamentarias qu "restricciones" les sern
impuestas a la propiedad de los administrados, surge como un imperativo constitucional. (art.19 CN)
Finalmente, el "reglamento autnomo" o la "ley formal" pertinentes debern, desde luego,
ser "publicados". La "publicacin" es esencial: constituye la base de la presuncin de
conocimiento de la ley atribuida a los habitantes del pas.
Tanto los "reglamentos autnomos", como las "leyes formales" que se emitieren
estableciendo posibles restricciones a la propiedad privada en inters pblico, son normas
"administrativas", pertenecientes al derecho administrativo, que es el que rige todo lo
atinente a las "limitaciones" -y no slo a las "restricciones"- impuestas en inters pblico.
Medios
Cmo deben cumplirse las "restricciones" impuestas por la Administracin Pblica?
Quin debe indicar el medio a utilizar para cumplir con la restriccin, la Administracin
Pblica o el propietario? Debe hacerlo la administracin publica.
El nico lmite que en esto encontrar la Administracin Pblica es que el "medio" que ella
seale sea "razonable", que no adolezca de arbitrariedad (vase el n 1252). Cumplido este
requisito, no podr entonces hablarse de agravio a la libertad individual o al derecho de
propiedad, pues ambos estn sujetos a las normas razonables que los reglamenten. De manera que mientras el "medio"
exigido por la Administracin Pblica para el
cumplimiento de la restriccin sea razonable el administrado o propietario debe atenerse al
mismo
requiere que la autoridad que la imponga tenga "competencia" para ello: es indispensable
que la restriccin en s y el medio a travs del cual se la hace efectiva, sean "razonables"
(42) . Entre la restriccin impuesta y el medio elegido para hacerla efectiva debe existir una
obvia proporcionalidad:
Si la restriccin en s y el medio elegido para hacerla efectiva fueren arbitrarios, la medida
dispuesta sera rrita por inconstitucional.
La restriccin debe ser proporcional a la necesidad administrativa que con ella se debe satisfacer. Es indispensable que la
restriccin en si y el medio a travs del cual se la hace efectiva sean razonables. El patrn de razonabilidad surge del Art. 28
de la C.N
Qu rgano estatal -Legislativo o Ejecutivo- hllase habilitado para establecer
"restricciones" a la propiedad privada en inters pblico?
Por tanto, en principio general, la creacin o establecimiento de tales "restricciones" le
compete al Poder Ejecutivo, quien lo hace mediante el instrumento jurdico a travs del
cual expresa normalmente su voluntad: el "reglamento autnomo", que cuantitativamente
constituye la principal fuente de las referidas restricciones. el rgano Legislativo, por principio, nada tiene que hacer;
excepcionalmente podr
intervenir al respecto cuando se trate de alguna materia que la Constitucin puso a su cargo,
en todos los casos, el rgano estatal competente para hacer efectivas
las restricciones dispuestas, es el Ejecutivo, a cuyo cargo est la administracin general del pas.
c) Servidumbres administrativas: concepto
Concepto: Derecho real administrativo constituido por el Estado sobre un bien del dominio privado o del dominio pblico con
el objeto de que tal bien sea usado por el pblico en la forma que resulte del acto o hecho constitutivo del gravamen. Afectan
el carcter EXCLUSIVO del derecho de propiedad.
Desde luego, el Estado, o sector del mismo, que imponga o adquiera la servidumbre
administrativa no ha de ser titular del bien gravado, pues tanto en derecho privado como en
derecho pblico rige el principio de que nadie puede tener servidumbre sobre sus propios
bienes. As, el Estado Nacional no puede gravar con servidumbres los bienes suyos, sean
stos privados o pblicos, pero s puede gravar bienes privados de los administrados o de
las provincias, o bienes pblicos de las provincias.
* el "inters
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pblico" que caracteriza a la servidumbre administrativa y que falta en la servidumbre
privada
* La "servidumbre" administrativa afecta no ya lo absoluto del dominio (como las restricciones), sino el
carcter "exclusivo" del mismo, lo cual ocurre cuando un tercero -que en el caso de
limitaciones administrativas es el "pblico"- utiliza la propiedad del administrado o
particular.
* A qu pueden referirse las servidumbres administrativas? Cualquier necesidad o
utilidad puede formar el contenido de tales servidumbres (81) ; de ah que su nmero sea
ilimitado (82) . Pero implicando ellas un "sacrificio" patrimonial, una "desmembracin" del
dominio, su existencia vlida requiere, por principio, una ley formal que las especifique
(83) ; excepcionalmente, dichas servidumbres pueden surgir de superiores y obvios
"principios" constitucionales, como ocurre con las servidumbres que, por ser conexas con
el "derecho a la vida", existen como consecuencia de este ltimo derecho, cuya existencia
hllase implcita en la Constitucin, ya que el "derecho a la vida" es el presupuesto sine
qua non para el goce de cualquier otro derecho, ocupando el primer rango dentro de las
prerrogativas jurdicas. Ejemplo: 2 la que tiende a permitir que toda persona sacie, apague o satisfaga su
"sed" bebiendo en cursos naturales de agua, sean stos pblicos o privados )
* En qu tipo de obligaciones pueden consistir.: en no hacer, dejar hacer o hacer (ejeplo de este ultimo supuesto: Es lo que
ocurre con las servidumbres de ruinas y yacimientos
arqueolgicos y paleontolgicos , y de monumentos y lugares
histricos ,a cuyo respecto las leyes ponen la "conservacin" de
las cosas respectivas a cargo del propietario del inmueble en que ellas se encuentran. Va de
suyo que la referida "conservacin" requiere el ejercicio de cierta actividad tendiente a
evitar el deterioro
Clasificacin
Legales: la servidumbre de monumentos y lugares histricos, por ejemplo.
Convencionales: la servidumbre de acueducto (la de sacar agua para abastecer las necesidades de un pueblo.)
Reales: la opinin de los administrativistas est dividida respecto a la existencia de esos tipos
de servidumbres en el mbito del derecho pblico. Para algunos tratadistas las
servidumbres administrativas son nicamente "personales" ; para otros la distincin
entre "prediales" o "reales" y "personales" existe, aunque a veces resulte difcil precisarla
en la prctica ; para otros expositores en las servidumbres administrativas no existe
fundo "dominante" , y para otros tratadistas la idea del predio dominante no es
esencial o necesaria, porque la servidumbre pblica se establece en beneficio de la
comunidad o de un servicio administrativo.
Marienhof considera que si existe esta clasificacin, y da como un ejemplo la de sirga o
de camino ribereo,
Personales: la de sacar agua para satisfacer los
menesteres de una poblacin
-En ambos supuestos (servidumbre real o personal), el titular de la servidumbre es el
"pblico", en cuyo beneficio se la constituye, aunque el pblico en unos casos no sea
"genrico" sino "especfico", y en otros acte a travs de la Administracin Pblica.
-cuando la servidumbre administrativa es "personal", no se
requiere la existencia de un predio dominante, pues en tal supuesto la servidumbre no existe
para aumentar la capacidad productiva o para facilitar la explotacin de un predio (que sera
el "dominante"), sino para beneficio exclusivo de una comunidad de personas, con
prescindencia de fundo alguno.
Pero cuando la servidumbre es "predial" o "real" como la de sirga o camino ribereo, es
evidente que, como en toda servidumbre de ese tipo, existe un fundo sirviente y uno
dominante. En el ejemplo dado, fundo "sirviente" es la zona marginal de los ros o canales
a que se refiere el art. 2639 del Cdigo Civil; fundo "dominante" es el respectivo curso de
agua (ro o canal)
Constitucin
1-Las servidumbres administrativas pueden resultar de varios medios:
-Ley formal: La ley formal puede ser general o especial. El primer caso comprende las servidumbres
"legales", propiamente dichas, verbigracia la de acueducto, la de sirga o camino ribereo
etc., aplicables genricamente a todos los casos
similares. El segundo supuesto, ley especial, comprende casos particulares de
servidumbres impuestas a personas determinadas; vgr., la que prohibiere que los edificios
ubicados especficamente en tal o cual lugar excedieren de cierta altura.
La ley formal es un instrumento jurdico indispensable para la imposicin vlida de
servidumbres, cuando al respecto no se invocare otro de los medios reconocidos para ello
por el derecho. Esto es as porque la servidumbre implica un "sacrificio" para el dueo de
la cosa o bien gravado, una "desmembracin" del dominio, un menoscabo de la propiedad
privada. Este tipo de limitaciones slo puede imponerlo el legislador, por aplicacin de la
regla constitucional de que toda lesin al derecho de propiedad privada en beneficio
pblico requiere fundamento legal ("principio" del art. 17 de la Constitucin).
-Acto administrativo: debe estar fundado en ley
-contrato o convenio (seria un contrato administrativo)
-Acto de liberalidad: por una donacin o testamento. esos actos deben complementarse con el acto administrativo de
aceptacin.
-Hechos: lo cual supone dos hiptesis: 1 la accesin; 2 la prescripcin
-accesin: cuando una servidumbre existente sobre un bien privado se hace pblica porque la cosa a la cual sirve
(la principal) se hace pblica. Lo accesorio
(en este caso la "servidumbre") sigue la suerte de lo principal (el fundo "dominante"):
prescripcin: pueden pasar del dominio privado de los particulares hacia el dominio pblico del Estado, sin importar
prdida de la propiedad (Las servidumbres slo se refieren al uso" de la cosa, pero no a su "nuda propiedad".)
una servidumbre privada se convierte en pblica por el uso continuado de la colectividad, principalmente se da en
las servidumbres de trnsito y de paso.
La prescripcin de referencia no se rige por los preceptos del Cdigo Civil, sino por los principios del derecho
pblico.
-Por "destino del padre de familia":ha de entenderse por tal "la disposicin que
Indemnizacin
La imposicin de servidumbres administrativas apareja la "obligacin" de
indemnizar al dueo del bien gravado por el menoscabo que sufre su propiedad;
correlativamente, dicho dueo tiene el "derecho" a ser indemnizado (151) .
Cul es el fundamento de ese derecho a ser resarcido? Este no es otro que el respeto
debido a la inviolabilidad de la propiedad privada, garantizada por la Constitucin
Nacional.
Conforme a nuestra Ley Suprema todo menoscabo a la propiedad privada para satisfacer el
inters pblico debe ser previamente indemnizado. Tal es el principio fundamental que
nuestro derecho pblico contiene en el artculo 17 de la Constitucin, cuyo "principio" no
slo rige los supuestos concretos de expropiacin, sino todos aquellos donde un derecho
patrimonial deba ceder por razones de inters pblico.
en nuestro propio derecho positivo existe un supuesto de "servidumbre
administrativa" que, por disposicin misma de la ley, no es indemnizable. Pero esto en
modo alguno altera el principio acerca de la procedencia de ese resarcimiento. Me refiero a
la servidumbre de sirga o de camino ribereo, legislada en el artculo 2639 del Cdigo
Civil. Como ya lo hice notar en otra oportunidad, la falta de indemnizacin por ese
gravamen en modo alguno viola la Constitucin, pues cuando sta se sancion ya exista
esa servidumbre.
Al desmembrar el derecho de propiedad del particular, perdiendo ste la exclusividad del mismo, es lgico que ste sacrificio
que se le exige traiga aparejada una indemnizacin. El resarcimiento al propietario tiene el mismo fundamento y desempea
igual funcin que la indemnizacin del instituto expropiatorio, garantizando la propiedad individual (Art. 17 C.N).
Si se tratara de un acto de liberalidad por parte del propietario del bien que se grava, no habr indemnizacin. Tampoco la
habr en el caso que se constituya por usucapin.
En cuanto a los principios que rigen la indemnizacin ver unidad 4.
Extincin
/Por ley: las servidumbres impuestas por ley pueden extinguirse por otra
ley que derogue la anterior
/Por desafectacin del bien dominial que determin la servidumbre
/Por convenio: la que se constituyo por convenio (salvo que se trate de servidumbres legales)
/Por renuncia: esto es vlido para las servidumbres adquiridas por convenio, por prescripcin o por actos de liberalidad
/Por confusin: Es lo que ocurre cuando el bien gravado pasa a pertenecer a la
entidad titular de la servidumbre, o titular del fundo dominante. Aqu tambin es de
aplicacin el viejo principio de que nadie puede tener servidumbre en lo propio.
/Por no uso inmemorial que surte los efectos de la desafectacin tcita.
* el respectivo acto o hecho de extincin ha de emanar de autoridad
competente. Los hechos o comportamientos de los administrados son irrelevantes, por s
solos, para extinguir las servidumbres administrativas. As, una
servidumbre constituida o impuesta por ley, slo puede extinguirse por otra ley emanada de
la autoridad que dict la anterior. Y as sucesivamente.
Ruinas: surge de la ley 9080 que tutela estos vestigios del pasado remoto; restos materiales dejados por la humanidad
primitiva; como as tambin los restos de los propios hombres y de la fauna y flora fsiles. En caso de que la conservacin de
las ruinas implique una servidumbre perpetua, el Estado indemnizar a los propietarios del terreno en que se encuentren las
ruinas .
Lugares histricos: La prev la ley n 12665, del ao 1940,
artculo 3 , segn el cual "si la conservacin del lugar o monumento implicase una
limitacin al dominio, el Poder Ejecutivo indemnizar a su propietario
De fronteras: De acuerdo con la ley 14027 , del ao 1951, los propietarios de heredades
limtrofes con las fronteras de la Nacin estn obligados a: a) permitir que las autoridades
pblicas que menciona el art. 1 tengan libre acceso a los lugares de comunicacin
internacional existentes en sus inmuebles, y al libre trnsito o pasaje de los agentes pblicos
a lo largo de la frontera; b) consentir la instalacin o construccin de edificios requeridos
por los destacamentos que la Administracin Pblica considere indispensables para la
vigilancia de los pasos no habilitados al trnsito internacional existentes en dichos
inmuebles.
La ley reconoce el derecho de los particulares a una indemnizacin por los daos y
perjuicios que se les ocasionare (artculo 2, in fine).
A qu tipo de fronteras se ha referido la ley? Nuestro pas no slo tiene fronteras
terrestres, sino tambin martimas, lacustres y fluviales. Ante el silencio de la ley, y dada la
"ratio iuris" de ella, va de suyo que en sus preceptos quedan comprendidas todas las
fronteras del territorio argentino, cualquiera sea la ndole de ellas
Servidumbres innominadas
Concepto: Puede definrsela como la ocupacin o adquisicin coactiva de un bien por el Estado, a
efectos de satisfacer exigencias de utilidad pblica originadas por una situacin "general",
que afecta a toda la sociedad, o a un sector de ella.
Ese carcter "general" de la situacin que da lugar a la requisicin, es lo que distingue
esencialmente a sta de otras especies de limitaciones a la propiedad privada en inters
pblico, vgr., expropiacin y ocupacin tempornea,
la requisicin es, por principio, una medida de aplicacin "general", que, con
este alcance general, se hace efectiva, y se concreta, sobre los bienes de cualquier persona
que requieran la aplicacin de esa medida, para as conjurar los efectos de una situacin
pblica general; vgr., a) trastornos econmicos que provocan, o pueden provocar, alzas
indebidas en los precios de los productos de primera necesidad, lo cual puede justificar la
requisicin de stos; b) estado de guerra, que exige, por parte del Estado, la inmediata
adquisicin de determinados bienes.
Contenido: El "contenido" o "alcance" de la requisicin es variado: puede responder a la
adquisicin de la propiedad del bien o cosa, a su mero uso o utilizacin e, incluso, puede
responder a la prestacin obligatoia de servicios personales ("actividad humana"),
sujetos: son dos: el Estado, que
dispone la requisicin y la lleva a cabo, y el administrado titular del bien requisado
objeto: la requisicin puede tener por objeto no slo "cosas" y "derechos", sino
tambin la prestacin de servicios personales, o sea la actividad humana.
Con referencia concreta a la requisicin de "cosas" y "derechos", la doctrina es uniforme en
el sentido de que la requisicin puede comprender tanto la propiedad como el uso de cosas
"muebles", incluso semovientes, como as la utilizacin temporaria de cualquier clase de
bienes, inclusive "inmuebles". La propiedad de estos ltimos no se adquiere por
requisicin, sino por expropiacin o cesin amistosa (794) .
Asimismo, la requisicin puede comprender "derechos", como patentes de invencin e
industriales
naturaleza jurdica: una especie del gnero
limitaciones a la propiedad privada en inters pblico. es de la misma categora o esencia que la expropiacin,
requisitos:
a) La "utilidad pblica", que acta como causa o motivo del acto: siempre que el hecho que la determine sea
"general", ya que esa "generalidad" es la que hace procedente la requisicin
b) La "indemnizacin" al requisado: De lo
contrario tratarase de un despojo, de una substancial "confiscacin". conforme al "principio" del artculo
17 de la Constitucin Nacional, debe indemnizarse en todos los casos en que un derecho
patrimonial cede por razones de utilidad pblica
Cul es el "contenido" de ese resarcimiento? En principio, el mismo que en materia de
expropiacin. A igual que en sta, tampoco procede indemnizar por lucro cesante.
Cmo se establece el "monto" de la indemnizacin? Qu autoridad interviene al respecto?
De acuerdo con la ley 16970 , la indemnizacin ser fijada administrativamente conforme
al procedimiento que se seale en la reglamentacin respectiva. En caso de disconformidad
con la indemnizacin fijada, las partes interesadas, en accin individual, podrn recurrir a la
justicia federal
En qu oportunidad debe pagarse dicha indemnizacin? Debe o no ser previa al
desapoderamiento? Hay que distinguir: En las requisiciones "militares", dada la causa que las motiva, es de doctrina que el
pago de
la indemnizacin puede ser "a posteriori", por La "urgencia" y la "necesidad imperiosa". En las requisiciones "civiles" Tambin
aqu debe hacerse una distincin, segn que la requisicin
responda o no a una necesidad urgente e imperiosa. Si la necesidad a satisfacer tuviese este
carcter, la indemnizacin puede ser "a posteriori", pues al respecto concurren las mismas
razones que en materia de requisiciones militares,
La indemnizacin debe pagarse en dinero o puede serlo en especie o en bonos o ttulos
pblicos? Hay que distinguir. En las requisiciones "militares" dicho pago puede ser
efectuado en bonos o ttulos del Estado. En las requisiciones "civiles", que no trasunten
"urgencia imperiosa", el pago debe inexcusablemente efectuarse en dinero efectivo, pues
as lo requiere el "principio" constitucional contenido en el artculo 17 de la Ley Suprema.
c)
"Constancia escrita" de la "orden de requisicin" que debe entregarle el requisador al requisado, como as
de la recepcin del bien o cosa respectivo: en los casos normales (no urgentes)la orden de requisamineto
debe darse por escrito y estar firmada. En los casos anormales y en los normales tambien, al incautarse de
los respectivos bienes o
cosas el Estado debe, simultneamente, entregarle al titular de los bienes requisados una
constancia escrita especificando en qu consisten dichos bienes, cul es su estado, etc. Esto
servir para que el titular del bien o cosa requisado pruebe o justifique que la requisicin
tuvo lugar y le servir adems como elemento bsico para gestionar la indemnizacin.
d)
Ejecutoriedad del acto: El acto administrativo que ordene o disponga una requisicin tendr "ejecutoriedad
propia" cuando se trate de una requisicin "militar" o de una requisicin "civil" anormal, es
decir cuando la necesidad a satisfacer sea urgente e imperiosa, de inaplazable
cumplimiento.
El acto que ordene o disponga una requisicin "civil" normal, no goza de "ejecutoriedad
propia"; en consecuencia, ante la eventual oposicin del respectivo administrado, la
Administracin Pblica debe recurrir a la autoridad judicial a efectos de lograr que la
requisicin se haga efectiva.
Accin de retrocesin: marienhof considera que en el caso es procedente.
Principio constitucional. Fuentes
El fundamento jurdico positivo -inmediato- de la requisicin es la ley formal.
Ninguna requisicin es procedente sin ley que la autorice (802) . Tal es el "principio" en la
materia, que puede tener su excepcin cuando una urgente e imperiosa necesidad, de
satisfaccin inaplazable, requiera que el Estado se incaute de un bien o cosa determinado:
la Constitucin no se opone a esto.
Lo expuesto es as porque, importando la requisicin un "sacrificio" patrimonial para el
titular del bien requisado -sacrificio que responde al inters o utilidad pblicos-, por
aplicacin del "principio" general que al respecto contiene la Constitucin Nacional en su
artculo 17 , tal sacrificio slo procede sobre la base de una ley formal que as lo disponga.lo que la Constitucin establece en
el
artculo 17 , en materia de expropiacin, importa un principio general aplicable cada vez
que un derecho patrimonial cede por razones de utilidad pblica. Esto ltimo ocurre en
materia de "requisiciones". De ah que la requisicin tenga su fundamento originario o
mediato en la Constitucin Nacional.
Por tanto, respetando los principios bsicos contenidos en el artculo 17 de la
Constitucin, la legislacin puede instituir la requisicin (803) . De ah que, en las
condiciones mencionadas, las leyes puedan instituir requisiciones "militares" y "civiles".
De manera que la Constitucin Nacional, lejos de prohibir el instituto jurdico
"requisicin", le sirve de fundamento mediato u originario. La "requisicin" halla su base
en la Ley Suprema.
No obstante, la propia Constitucin, en su artculo 17 in fine, condena y repudia un tipo de
requisicin, que ms que tal es un acto de pillaje o de despojo, medidas stas desprovistas
de la menor dosis de "juridicidad", en tanto que la "requisicin", propiamente dicha, es una
institucin jurdica, como que es una especie de limitacin a la propiedad privada en inters
pblico. Qu tipo de requisicin prohbe la Constitucin Nacional?
El artculo 17 , in fine, de la misma, dice as: "Ningn cuerpo armado puede hacer
requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie". Desde luego, este texto no se refiere a
los sectores regulares de las fuerzas armadas que, en cumplimiento de su misin o funcin
especfica, se vean constreidos a efectuar requisiciones, en cuyo caso, sea que acten o no
en base a una "ley" que autorice tales requerimientos, stos se llevarn a cabo respetando
las garantas esenciales establecidas en la Constitucin para que la propiedad privada de los
habitantes ceda por razones de utilidad o inters pblico. Las fuerzas armadas "regulares",
es decir las que, perteneciendo a la Nacin, y encarnando la autoridad legtima de sta,
realizan su actividad como rganos de la misma, pueden constitucionalmente efectuar
requisiciones. La Constitucin no se opone a esto.
Pero cules son los "cuerpos armados" que "no" pueden hacer requisiciones? A qu
"cuerpos armados" se refiere la Ley Suprema? Se trata de cuerpos armados que no tienen
ni representan autoridad legtima alguna, que no actan por cuenta de la Nacin sino en
nombre propio y para sus propios fines.
Ciertamente, para prohibir que semejantes
"cuerpos armados" efectuasen requisiciones no era menester que la Constitucin Nacional
expresamente as lo dispusiere, pues, no representando dichos "cuerpos armados" autoridad
pblica alguna, es de advertir que la requisicin, como institucin jurdica, slo y
nicamente puede realizarla el Estado ("lato sensu", autoridad estatal) (806) . Pero el
p.184
amargo recuerdo de hechos de nuestra historia hizo que los constituyentes insertaran en la
Ley Suprema la clusula que prohiba a los cuerpos armados hacer requisicione
a quien le corresponde legislar sobre requisiciones?
*En materia de requisiciones "militares" slo puede legislar la Nacin. Esto es as porque
importando ello una manifestacin de los "poderes de guerra", es de advertir que stos
fueron delegados por las provincias a la Nacin
Tipos
1)Requisicin militar:
-Evolucin histrica: En sus orgenes la "requisicin" fue un medio jurdico de satisfacer las urgentes
necesidades de la "guerra". Sus antecedentes son, pues, "castrenses". Constitua un
procedimiento exclusivamente militar
-Cuando procede: en ocasin de guerra
-En que consiste? son las destinadas a satisfacer las necesidades de las fuerzas
armadas (792) , en el cumplimiento especfico de sus funciones.
2)Requisicin civil:
-Evolucin histrica: Del mbito castrense, la requisicin se desplaz al mbito civil: ya no se la limit a
satisfacer las necesidades de la guerra. Se la utiliz como instrumento jurdico para
satisfacer otros tipos de necesidades generales que surgan dentro de la sociedad (788) ;
vgr., en ciertos casos de trastornos econmicos susceptibles de prestarse a la elevacin
inconsulta de los precios de los artculos de primera necesidad, la requisicin fue y suele
utilizarse como medio para impedir el agio, pues mediante ella el Estado se incauta de las
respectivas mercaderas que luego redistribuye a precios adecuados; etc
-Cuando procede:en determinadas circunstancias de paz
-En que consiste? son las que tienden a satisfacer necesidades determinadas o creadas por una situacin
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general que afecta a la sociedad, con prescindencia del estado de guerra (vgr., trastornos
econmicos).
Diferencia esencial entre ambas: el procedimiento para hacerlas efectivas
La
requisicin militar, dadas las circunstancias en que se la efecta y la ndole de las
necesidades a satisfacer, admite que se la lleve vlidamente a cabo sin un acatamiento
riguroso o estricto a las reglas del debido proceso legal ("salus populi suprema lex est"). La
requisicin civil requiere para su validez el total respeto a las reglas del debido proceso
legal: las garantas constitucionales a la propiedad as lo imponen, salvo que la necesidad a
satisfacer mediante la requisicin aparejase una urgencia imperiosa, de inaplazable
cumplimiento.
---------------------------------------------------------------------------------------------------------Confiscacin
Concepto: "Confiscacin" es el apoderamiento de "todos" los bienes de una persona, que
entonces pasan a poder del Estado. Es el concepto clsico de confiscacin, y se refiere a la
confiscacin de tipo penal, propiamente dicho. Desde luego, tal apoderamiento se realiza
sin compensacin o indemnizacin alguna para el dueo de los bienes.
La nota propia de ese concepto de confiscacin es que comprende a "todos" los bienes de
una persona. El acto que slo comprenda bienes "determinados" no ser "confiscacin",
sino alguna otra figura jurdica, vgr., "decomiso".
De donde puede surgir: La confiscacin no slo puede surgir de un acto "expreso" del Estado; puede resultar de
"hecho" o "indirectamente" (es decir, en forma no precisamente deseada o querida). Cuando es expresa siempre aparece
como una represalia o
venganza -ilcitas, desde luego- contra un enemigo o adversario
confiscacin directa e indirecta:Tal es la nocin generalizada de "confiscacin": apoderamiento, por el Estado, de todos los
bienes de una persona, sin compensacin alguna a favor de sta, apoderamiento realizado a
ttulo de supuesta "sancin" al comportamiento o conducta del titular de los bienes
Decomiso
Concepto: el decomiso es la prdida definitiva de una cosa mueble
por razones de seguridad, moralidad o salubridad pblicas.
Eld ueo de la cosa decomisado no tiene derecho a ser indemnizado o resarcido.Porque?
1 Porque en estos casos la propiedad privada no es precisamente tomada para destinarla a
usos pblicos, sino para evitar que mediante ella la sociedad o sus integrantes sufran lesin
fsica, econmica o moral (855) .
2 Porque la propiedad privada que d lugar al decomiso, por no hallarse en "estado legal",
no tiene el amparo constitucional a la inviolabilidad de la propiedad.
Ratio iuris del decomiso:
procede como medio para
mantener el orden jurdico-social. Nadie tiene el derecho de poseer cosas nocivas (838) o
peligrosas (839) para los dems, o que afecten la moralidad (840) , pues su derecho de
propiedad "no" se extiende a eso. Por ello, aunque la propiedad en esos casos no sea
tomada para usos pblicos -sino, por el contrario, para ser "destruida"- procede el
decomiso, sin indemnizacin, desde luego. En tales supuestos, la garanta constitucional a
la propiedad no ejerce su imperio (841) , pues las cosas que se encuentran en esas
condiciones estn al margen y fuera de la proteccin del derecho.
Si bien en el "decomiso" la propiedad no es tomada para "usos pblicos", la medida se dicta
por razones consideradas de "utilidad pblica"
Naturaleza jurdica: es una "limitacin a la propiedad privada en inters pblico"
que se hace efectiva como "medida de polica de la propiedad".
Siendo esa la naturaleza jurdica del decomiso qu carcter o substancia tiene el mismo
considerado como medida de polica de la propiedad? La substancia del decomiso es la de
"sancin penal", de carcter "preventivo- represivo"; a su vez, como sancin puede ser
"principal" o "accesoria" (844) .
Pero el decomiso, como medida de polica, no siempre requiere "culpa" y menos an dolo
en el propietario de la cosa decomisada. Para la procedencia del decomiso basta con la
infraccin "formal" de la norma. As, cuando un animal contrae una enfermedad peligrosa o
contagiosa sin culpa de su dueo, la autoridad competente puede igualmente disponer su
sacrificio ("decomiso").
Objeto: cosas "muebles" (vgr., alimentos en mal
estado de conservacin destinados a la venta al pblico, animales afectados de
enfermedades contagiosas o peligrosas, mercaderas introducidas en infraccin a las normas
fiscales, etc.). no procede respecto a inmuebles.
El "decomiso" tiene su base o fundamento positivo en la Constitucin Nacional.
artculo 14 de la Ley Suprema, en cuanto sta dispone que los habitantes de la Nacin,
gozan de los derechos que ah menciona "conforme a las leyes que reglamenten su
ejercicio". Esas leyes "reglamentarias" constituyen un lmite al ejercicio de tales derechos,
entre stos el de "propiedad" sobre el cual recae el "decomiso". Las reglamentaciones de
referencia sern vlidas en tanto sean "razonables".
Por tanto, si una ley reglamentaria
prohbe, bajo sancin de decomiso, que en los domicilios particulares se guarden o
mantengan animales salvajes de tipo feroz (vgr., un puma), o que se mantengan animales de
especie domstica (vgr., vacas, ovejas, caballos, perros) afectados de enfermedades
contagiosas o peligrosas, quien posea animales en esas condiciones no podr alegar sobre
ellos una "propiedad legal" garantizada o protegida por la Constitucin. Esta no protege la
propiedad sobre cosas que se encuentran en esa situacin: el inters social se sobrepone al
"inters individual" de quienes posean cosas en semejantes condiciones.
El decomiso debe hallar su fuente inmediata en la ley formal.
Eventual accin de daos y perjuicios del administrado contra el Estado, o contra los agentes pblicos, con motivo
del decomiso: En ejercicio de sus poderes de polica, el Estado puede, sin duda, disponer
"decomisos". Pero si al respecto su conducta no se ajustare a derecho y de ah resultare un
dao para el administrado que se ve indebidamente privado de lo suyo, el Estado incurrir
en responsabilidad hacia dicho administrado, quien entonces tendr contra aqul -y
eventualmente contra los respectivos agentes pblicos- una accin de daos y perjuicios.
Tratarase de un supuesto de responsabilidad aquiliana, extra-contractual, del Estado,
como tambin de un supuesto posible de responsabilidad del respectivo agente pblico
No obstante, como consecuencia del carcter "ejecutorio" del acto que disponga el
decomiso , la
expresada accin de daos y perjuicios es siempre de ejercicio posterior a la ejecucin o
La ocupacin tempornea es una limitacin a la propiedad en cuyo mrito la administracin pblica se posesiona
materialmente y en forma transitoria de un bien o cosa ajena para satisfacer un requerimiento de utilidad pblica.
Se clasifica en normal (no inminente) o anormal (urgente, imperiosa).
El lapso de la ocupacin no puede extenderse por ms de 2 aos, dejando en manos del propietario la posibilidad de permitir
o no la extensin del trmino legal. A partir de esta tcita continuacin, el propietario cuenta con un plazo de 5 aos para que
prescriba su accin de restitucin e igual plazo para exigir la indemnizacin.
En la ocupacin anormal no existe derecho a indemnizacin y solo se reparan daos a la casa o daos y perjuicios por el uso
de la misma en menesteres diversos a los que justificaron la ocupacin
Extensin de los principios que rigen en materia expropiatoria: La expropiacin tiene gran amplitud
conceptual. Sus principios no slo comprenden y se aplican al especfico acto por el cual el Estado, por
causa de utilidad pblica calificada por ley y previa indemnizacin, obtiene que le sea transferido un
bien o cosa de un particular, sino que tales principios se extienden y aplican a todos los supuestos de
privacin de la propiedad privada, o de menoscabo patrimonial, por razones de utilidad o inters
pblicos. Esto constituye lo que puede llamarse "fuerza expansiva de la nocin jurdica de
expropiacin".
Lo que la Constitucin establece respecto a indemnizacin en materia de expropiacin, implica un
principio general de derecho, aplicable a todas las hiptesis en que un derecho patrimonial cede por
razones de inters pblico
Efectos:
a) El efecto principal: la transferencia de la propiedad. El Cdigo Civil establece que el dominio se
extingue por expropiacin (artculo 2610). La transferencia de la propiedad del bien expropiado se
operar, segn los casos, a favor del Estado o de otro particular.
b) La expropiacin, pues, produce un cambio de valores: una cosa o bien determinados son substituidos
por una suma de dinero.
c) Inmuebles: es el de la "indisponibilidad" del bien sobre el cual pesa la declaracin de utilidad pblica
a efectos de su expropiacin. Dicha indisponibilidad recin surge con la inscripcin de la litis en el
Registro de la Propiedad
Teoras sobre su fundamento
1-Colisin de derechos: superioridad del derecho pblico sobre el privado. La propiedad del titular de
una cosa debe ceder ante el derecho superior de la colectividad a esa cosa.
Critica: fue desestimada sostenindose que para aceptar la existencia de un conflicto entre el inters
privado y el pblico, sera menester que se tratase de intereses cualitativamente idnticos y
cuantitativamente diferentes. Como entre los expresados intereses -el pblico y el privado- no hay una
cuestin de cantidad sino de calidad, la teora de referencia carece de sustento.
2-Funcin social de la propiedad: Duguit sostuvo que la propiedad inmobiliaria no puede explicarse
sino por su utilidad social y slo ser legtima si se demuestra que en una poca dada es socialmente
til.
Critica: Tal doctrina nicamente puede ser valorada dentro del positivismo de Duguit que niega una
concepcin individualista de la sociedad y del derecho objetivo, y que desconoce la nocin de derecho
subjetivo. Dicha doctrina no tiene cabida dentro del ordenamiento constitucional argentino que reconoce
la propiedad privada en su carcter individual, como derecho subjetivo, aunque con una doble funcin,
personal y social. De este aspecto social de la propiedad privada e individual surgen sus limitaciones
para servir al bien comn.
3-De las Reservas: el fundamento de la expropiacin se encuentra en el origen histrico de la
propiedad. La "propiedad" en sus orgenes era colectiva, Esta propiedad colectiva se mantuvo a travs
de siglos, y, cuando surge la propiedad individual, el poder social se reserv el derecho de retirar del
dominio individual, para hacerlas entrar en el dominio comn, mediante indemnizacin, todas aquellas
cosas cuya posesin fuese exigida por la utilidad pblica. Segn esta teora no existe oposicin entre el
derecho de propiedad y la expropiacin, por cuanto el primero estaba condicionado a ser extinguido por
causa de utilidad pblica, para retornar a la propiedad colectiva.
Critica: habra que probar irrefutablemente los hechos que la determinan, basados en generales
suposiciones o deducciones. (Una de las crticas)
4-Del Dominio eminente: segn Mayer nace como una prerrogativa especial de los prncipes. Es una
teora de origen feudal, vinculada a la soberana territorial. La expropiacin era el ejercicio normal del
ius eminens que perteneca al soberano sobre los bienes de sus sbditos.
Critica: Se ha dicho que es insuficiente en la poca contempornea, desde que si la soberana es
territorial, si slo alcanza a la propiedad inmobiliaria cmo puede explicarse jurdicamente la
expropiacin de la propiedad mobiliaria y la de los derechos? Se propuso entonces substituir el viejo
concepto de dominio eminente por el de una potestas de legislacin, jurisdiccin y polica, que tiene por
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fin la promocin del bienestar general. Pero an as no permite justificar el derecho a la indemnizacin
en favor del expropiado. Est en la naturaleza misma del dominium eminens su absolutismo, su
ausencia de limitaciones jurdicas, por lo que el derecho del expropiado a ser indemnizado slo puede
concebirse como una concesin graciosa del Estado, nunca como un derecho.
Nuestra jurisprudencia, a travs de las decisiones de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al dar
el fundamento de la expropiacin, se ha inclinado hacia la teora del dominio eminente, declarando que
ste "no es otra cosa que una parte de la soberana territorial interior"
5-De los fines del Estado: uno de los fines esenciales del Estado es promover el bien comn. La
expropiacin sera un instrumento de gobierno, la expropiacin halle su fundamento en la necesidad de
que el Estado realice sus fines jurdico-sociales. De manera que el "fundamento" de la expropiacin no
es otro que permitir que el Estado lleve a cabo sus fines esenciales.
Legislacin provincial y nacional
En Nacin rige la ley 21499.
En 1866 se dict la ley nacional de expropiacin 189, que estuvo en vigencia ms de ochenta aos,
hasta 1948, en que se sancion la ley n 13264. Esta ley fue derogada y reemplazada por la n 21499,
vigente desde el 21 de enero de 1977.
En cada provincia existe una ley de expropiacin (atribucin de las provincias para legislar sobre
expropiacin). En Buenos Aires, por ejemplo, rige la ley 5708.
Normas constitucionales del cdigo civil
Normas constitucional:
En el derecho argentino la expropiacin fue considerada desde los primeros ensayos constitucionales.
(Constitucin de 1819).
La Constitucin Nacional, vigente desde 1853, como un corolario de la garanta de inviolabilidad de la
propiedad, se refiere a la expropiacin en el artculo 17, en los siguientes trminos: "La expropiacin por
causa de utilidad pblica debe ser calificada por ley y previamente indemnizada".
La norma constitucional que protege de los abusos por parte del estado en uso de la potestad
expropiatoria es el art. 17 de la C.N, ya que establece que la propiedad es inviolable, y ningn
habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La
expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada
Cdigo civil
Igualmente en el Cdigo Civil se encuentran diversos textos sobre expropiacin (artculos 439, 1324
inciso 1, 2511, 2610, 2637 y 2861.) Algunos de estos preceptos son de ubicacin correcta en el Cdigo
Civil, pues slo hacen una "referencia" a la expropiacin; pero no ocurre as con otros de esos textos,
porque lejos de hacerse en ellos una "referencia" a la expropiacin, se "legisla" a su respecto, lo cual no
corresponde al Cdigo Civil, expresin del derecho privado, pues la expropiacin es instituto netamente
de derecho pblico.
El Art. 2511 del C.C. establece que Nadie puede ser privado de su propiedad sino por causa de utilidad
pblica, previa la desposesin y una justa indemnizacin. Se entiende por justa indemnizacin en este
caso, no slo el pago del valor real de la cosa, sino tambin del perjuicio directo que le venga de la
privacin de su propiedad
Naturaleza y justificacin de la potestad expropiatoria
La naturaleza de la expropiacin se trata de explicar a travs de algunas teoras.
1-Teora del derecho privado: Vlez la consideraba una compraventa forzosa, postura que resulta del
Art. 1324 del C.C.
Dicha opinin hoy est rechazada. La expropiacin, pues, no pertenece al derecho privado, ni
corresponde ser tratada o legislada en el Cdigo Civil. En el Cdigo Civil slo corresponde tratar
cuestiones de derecho privado (ver nota al artculo 31 del mismo), en tanto que la expropiacin es
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La declaracin de utilidad pblica puede ser especfica o genrica, es decir, puede referirse a un bien
determinado o a los bienes necesarios para llevar a cabo una determinada obra o para obtener
determinado objeto o finalidad.
En el segundo caso, el PE deber complementar el acto legislativo indicando cules son esos bienes.
Una obra tiene carcter especial cuando su ubicacin precisa y concreta se conoce de antemano (un
inmueble para construir un comedor).
La obra tiene carcter general cuando su ubicacin precisa y concreta no se conoce de antemano
(construccin de un camino). En este caso el legislador slo deber calificar de utilidad pblica los
bienes que resulten afectados a la respectiva expropiacin, pero la individualizacin la efectuar el PE.
El temperamento que precede se ajusta al texto de la Constitucin, el cual slo exige que la
"calificacin" de utilidad pblica sea hecha por el Congreso, pero no exige que los bienes afectados a la
expropiacin deban siempre ser especificados por el legislador: es suficiente con que sean
determinables. En cambio, si la obra a realizar tuviere carcter especfico, el legislador no slo debe
efectuar la "calificacin" de utilidad pblica, sino tambin la individualizacin concreta del respectivo
bien: La jurisprudencia se ha pronunciado en el sentido expuesto, y tambin la doctrina. La actual ley de
expropiacin, n 21499, artculo 5, sigue dicho criterio.
Posibilidad de su cuestionamiento en el juicio expropiatorio
El Poder Judicial no puede declarar la utilidad pblica que ha de servir de base a la expropiacin, pues
ello corresponde a la competencia constitucional del Congreso; pero el Poder Judicial puede controlar la
respectiva calificacin que haga el Poder Legislativo, a efectos de establecer si la utilidad pblica existe
o no. Si existiere, en el sentido constitucional y racional del trmino, en modo alguno podr ser
invalidada por el Poder Judicial, pues al respecto el Congreso es juez exclusivo.
Si la declaracin o calificacin de utilidad pblica realizada por el Congreso -o por una Legislaturafuese arbitraria, o no existiere tal utilidad, la calificacin de semejante utilidad pblica puede ser
impugnada por quien se considere agraviado, recurriendo al efecto ante la autoridad judicial en defensa
de su derecho
Esta autoridad, como ya lo expres, si bien no se halla facultada para calificar o declarar la utilidad
pblica que ha de servir de base a la expropiacin, est en cambio habilitada para "controlar" dicha
calificacin, declarando: a) que la utilidad pblica considerada o calificada por el legislador existe
efectivamente, siendo, por tanto, correcta tal calificacin; b) que la expresada utilidad pblica no existe
en el caso concreto. No otra cosa puede hacer o declarar la justicia. La justicia "controla" el acto
legislativo.
Si en el caso controvertido no existiere la "utilidad pblica" requerida por la Ley Suprema, la calificacin
o declaracin que al respecto efecte el Legislativo lesionara derechos patrimoniales, agraviando a la
Constitucin. Semejantes circunstancias le otorgan "accin" al presunto sujeto expropiado para ocurrir
ante la justicia en defensa de su derecho.
En qu momento la persona agraviada por una expropiacin donde falte el requisito de "utilidad
pblica", puede impugnar la norma que dispuso dicha expropiacin?
Conforme a nuestro sistema legal, la jurisprudencia se ha pronunciado con acierto al respecto: la
impugnacin de referencia puede hacerse antes o durante el juicio de expropiacin, esto ltimo si es
"durante" ste que surge o aparece la inexistencia de utilidad pblica. Si dicha inexistencia de la utilidad
pblica surgiere "despus" de terminado el juicio de expropiacin el damnificado debe recurrir a la
accin de retrocesin
Sujeto expropiante
la Nacin
Las Provincias
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Ciertos entes menores, cuando estn autorizados a tal efecto por la Nacin o las provincias, tal
es el caso de las Municipalidades, las entidades autrquicas institucionales, algunos
administrados facultados al efecto por la Nacin o las Provincias, por ejemplo lo que ocurre con
el caso de los concesionarios de servicios u obras pblicas.
El bien siempre lo adquiere el Estado, salvo el caso en que lo adquiera un particular para lograr la
satisfaccin del bien comn.
Objeto de la expropiacin
Todo aquello que tenga un valor patrimonial o econmico, todo aquello que constitucionalmente integre
el concepto de "propiedad", tericamente puede ser objeto de expropiacin. La propia Constitucin
Nacional vincula la "expropiacin" a la "propiedad" (artculo 17). En tanto se trate efectivamente de
"propiedad", ni la Constitucin ni la ley establecen lmite alguno a lo que pueda ser objeto de
expropiacin.
Qu es "propiedad" desde el punto de vista constitucional?
Nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha pronunciado en sentido similar al expuesto: dijo
as: "El trmino propiedad, cuando se emplea en los artculos 14 y 17 de la Constitucin o en otras
disposiciones de ese estatuto comprende, como lo ha dicho esta Corte, todos los intereses apreciables
que un hombre puede poseer fuera de s mismo, fuera de su vida y de su libertad. Todo derecho que
tenga un valor reconocido como tal por la ley, sea que se origine en las relaciones de derecho privado,
sea que nazca de actos administrativos (derechos subjetivos privados o pblicos), a condicin de que
su titular disponga de una accin contra cualquiera que intente interrumpirlo en su goce, as sea el
Estado mismo, integra el concepto constitucional de propiedad"
Ningn bien de carcter patrimonial, de valor econmico, se sustrae, pues, a la posibilidad de ser
expropiado. Es la regla general.
Por tanto, los bienes o valores que no constituyan una "propiedad" en el sentido constitucional del
trmino, los valores superiores, los extra patrimoniales, los que estn fuera del mercado econmico,
aquellos que se funden con la persona misma, hllense al margen de toda posible expropiacin; de ah
que no pueda expropiarse la vida, la libertad, la personalidad
-que, entre otros atributos, comprende el derecho al nombre y al de la propia imagen-, etc.
De modo que puede ser "objeto" de expropiacin "cualquier" bien que integre el concepto constitucional
de propiedad.
Expropiacin de "inmuebles" para construir obras pblicas:Puede expropiarse mayor rea que
la especficamente requerida por la obra a construir? si para lograr el propsito perseguido se
considera conveniente extender la expropiacin a porciones mayores, tal accin es permitida, siempre
que esa mayor adquisicin tenga por objeto facilitar la obra y no sea un medio de acrecimiento posterior
del erario pblico. Ej.: para construccin de una autopista.
Expropiacin parcial: Muchas veces la "utilidad pblica" a satisfacer no requiere la expropiacin total
de un inmueble, sino slo la de una parte del mismo. Hay caos en que el propietario podr pedir la
expropiacin total (La ley nacional de expropiacin n 21499 artculo 8)
Posibilidad de expropiacin de ciertos bienes:
*Los bienes del Estado, tanto de la Nacin como de las provincias, son susceptibles de expropiacin,
sea que integren el dominio privado o el dominio pblico de las mismas.
* El espacio areo es susceptible de expropiacin.
*El "dinero" no es susceptible de expropiacin.
*Las "universalidades", sean ellas pblicas o privadas, pueden ser objeto de expropiacin.
*Los "lugares histricos" tambin pueden ser objeto de expropiacin, todo ello sin perjuicio de aclarar lo
atinente a la indemnizacin del "valor histrico",
*Los bienes "inmateriales", en cuanto sean susceptibles de valor, pueden ser objeto de expropiacin.
As, podran expropiarse las "vistas panormicas" que poseyera una heredad
*Los derechos emergentes de un contrato pueden expropiarse, pues ellos integran el concepto
constitucional de propiedad.
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*Los bienes afectados a empresas de concesionarios de servicios pblicos tambin pueden ser objeto
de expropiacin.
c) la indemnizacin expropiatoria.
Concepto:
Es el resarcimiento de todo lo necesario para que el patrimonio del expropiado quede en la situacin
que tena antes de la expropiacin. Tal es el principio. Por eso se ha dicho que la expropiacin se
resuelve en una conversin de valores: los bienes expropiados se reemplazan por su equivalente en
dinero.
Fundamento constitucional: Lo mismo que la efectiva existencia de "utilidad pblica" calificada por
ley, la "indemnizacin" constituye un requisito de la legitimidad del acto expropiatorio. Es lo que resulta
del artculo 17 de la Constitucin Nacional
Una expropiacin sin indemnizacin, o sin adecuada indemnizacin, no es otra cosa que una
confiscacin: de ah su antijuridicidad.
Naturaleza jurdica:
*Esta regida por el derecho publico. De ah resulta que el rgimen jurdico de la indemnizacin en
materia de expropiacin, es distinto del rgimen jurdico de otros tipos de indemnizacin: tales
diferencias radican, esencialmente, en que en materia expropiatoria la indemnizacin debe ser "previa"
a la transferencia del dominio del bien o cosa expropiado; en que el "contenido" de la indemnizacin
expropiatoria est integrado por rubros especiales, que no siempre coinciden con los que integran el
"contenido" de otros tipos de indemnizacin.
* No constituye "precio". Ello es as porque la expropiacin, propiamente dicha, no es un contrato, sino
un coactivo acto unilateral del Estado.
Caracteres de la indemnizacin:
A) "JUSTA": debe existir una rigurosa equivalencia de valores entre el objeto expropiado y el monto de
la indemnizacin (si no habra confiscacin o despojo)
Esta comprende dos subcaracteres:
Para ser "justa" la indemnizacin debe ser:
1 "actual": el expropiado debe ser resarcido del valor que tiene el respectivo bien al ser ste transferido
al expropiante.
2 "integral": debe incluir o comprender todo aquello que integre la consistencia jurdica del bien que se
expropie (vgr., intereses, valor del signo monetario), no pudiendo ser disminuida mediante deducciones
improcedentes (vgr., impuestos). El patrimonio del expropiado debe permanecer inalterado.
B) "PREVIA": la indemnizacin debe ser "previa" a la transferencia de la propiedad al expropiante.
Tratase de un carcter que surge de una expresa disposicin constitucional: el art. 17 de la Ley
Suprema, en cuyo mrito la expropiacin por causa de utilidad pblica debe ser calificada por ley y
"previamente" indemnizada.
La mera "desposesin" no requiere imperativamente que, al llevrsela a cabo, el expropiante haya
depositado el monto total de la indemnizacin que correspondiere: basta con un depsito de adecuado
monto razonable, que despus sera actualizado en la forma correspondiente, antes del traspaso o
transferencia de la propiedad del bien o cosa expropiado.
C) DEBE TENER LUGAR EN "DINERO" EFECTIVO: salvo conformidad del expropiado para que le
sea pagada en otra forma, por ejemplo en ttulos pblicos. Es el criterio de la actual ley 21499, art. 12.
*Quien fija su monto? Un tercero imparcial. El monto de la indemnizacin no puede ser fijado o
establecido por el propio expropiante, quien acta a travs de la Administracin Pblica. Debe ser fijado
o establecido por un tercero imparcial, que en la especie es el rgano del Estado constitucionalmente
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investido de la funcin de "juzgar" y administrar justicia, ante el cual el administrado har valer sus
derechos con todas las garantas del "debido proceso".
Quin paga la indemnizacin? debe ser satisfecha por quien lleve a cabo la expropiacin, que
incluso puede ser un administrado o particular.
Alcance. Pago
Conforme al artculo 17 de la Constitucin Nacional es expropiable -y, por tanto, indemnizable- todo
aquello que integre el concepto constitucional de "propiedad".
Pero la ley n 13264, artculo 11, reglamentando aquel precepto de la Constitucin, estableca que la
indemnizacin slo comprender:
a) el valor objetivo del bien: es el equivalente al valor en plaza y al contado.
b) los daos que sean una consecuencia directa e inmediata de la expropiacin: constituye una
cuestin de hecho que debe aclararse en cada caso concreto.
No obstante, tanto la doctrina como la jurisprudencia mencionan diversos supuestos de daos que
resultan indemnizables porque son una consecuencia directa e inmediata de la expropiacin:
*Los perjuicios derivados de la expropiacin parcial son indemnizables.
*los gastos de mudanza efectuados por el dueo de la casa expropiada que viva en ella.
*Lo que el expropiado, a raz de la expropiacin, le abon por despido a sus empleados.
Luego la ley establece qu valores no se tomarn en cuenta: circunstancias de carcter personal,
valores afectivos 1 , ganancias hipotticas. No se pagar lucro cesante (beneficios que el expropiado
deja de percibir a raz y con motivo de la expropiacin). En materia de inmuebles, tampoco se
considerar el valor panormico 2 o el derivado de hechos de carcter histrico 3 "
1: El valor afectivo no se indemniza en estos casos porque no integra el valor "objetivo" del bien.
Constituye un simple valor "subjetivo".
2: considera Marienhoff que esta exclusin agravia a la garanta constitucional de inviolabilidad de la
propiedad. El valor de referencia debe ser indemnizado, porque integra la consistencia jurdica del
respectivo inmueble. No es lo mismo una propiedad bien situada, que una propiedad mal ubicado. La
"buena ubicacin" es de por s un "valor". Queda comprendido en el concepto constitucional de
"propiedad"
3: considera Marienhoff que esta exclusin agravia a la garanta constitucional de inviolabilidad de la
propiedad. El "valor histrico" es distinto al valor de la respectiva cosa materialmente considerada, pero
integra y acrecienta el valor de la misma. El "hecho histrico" intensifica el valor del objeto a que el
mismo se refiere; por tanto, en los supuestos de expropiacin dicho valor debe ser materia de
resarcimiento, pues forma parte del concepto constitucional de propiedad.
Qu "valor" del bien expropiado debe cubrir la indemnizacin?
La indemnizacin, cualquiera fuere el tipo de bien de que se trate, debe cubrir el valor "venal" del
respectivo bien. Desde luego, este valor est condicionado a la ndole del bien. Dicho valor consiste en
el "justo precio" que habra tenido el bien en una libre contratacin. Hay correlacin entre "valor venal" y
"valor objetivo.
b) Sistema en cuyo mrito el valor de los inmuebles se determina exclusivamente por el avalo
practicado para el impuesto territorial o contribucin directa. Este sistema "no es admisible en nuestro
pas.
c) Sistema de acuerdo con el cual el valor de los "inmuebles" es determinado por un organismo
administrativo especfico. As ocurre en nuestro pas, en el orden nacional, donde al respecto existe el
llamado "Tribunal de Tasaciones" (artculo 15 de la ley n 21499).
Como se fija el valor? Se sigue el sistema del costo de "reproduccin" o de "reposicin, que significa
lo que habra que invertir para obtener, actualmente, un bien igual al de que se trata, y ponerlo en
funcionamiento. Es el valor actual de mercado de esa unidad considerada nueva. Del valor presente o
actual segn el costo de reproduccin debe deducirse lo que importe la depreciacin correspondiente al
estado actual del bien que se vala.
Pero con relacin a qu momento preciso se fija o establece dicho costo? Al momento de la
desposesin (ley nacional de expropiacin)
Prescripcin: el artculo 31 de la ley 21499, dice as: "La accin del expropiado para exigir el pago de
la indemnizacin prescribe a los cinco aos, computados desde que el monto respectivo quede
determinado con carcter firme y definitivo".
d) El advenimiento expropiatorio. Concepto.
Introduccin:
Cuando en este orden de ideas se habla de "procedimiento", se entiende referir al trmite para hacer
efectiva la expropiacin dispuesta por el legislador. Dicho "procedimiento" comprende dos supuestos: a)
el de la "cesin amistosa" o "avenimiento"; b) el del "juicio" de expropiacin, propiamente dicho
("contencioso expropiatorio"), es decir el de la contienda entre el expropiante y el expropiado.
En los supuestos de expropiacin, el legislador se hizo eco de esa regla de buen sentido, aceptando la
posibilidad de que el expropiante, en lugar de promover un juicio de expropiacin, llegue a un acuerdo
amistoso, o avenimiento, con el titular del bien a expropiar y adquiera, por esa va, la propiedad o
dominio de ste. Al respecto, dice as la ley 21499: "Declarada la utilidad pblica de un bien, el
expropiante podr adquirirlo directamente del propietario, dentro de los valores mximos que estimen a
ese efecto el
Tribunal de Tasaciones de la Nacin para los bienes inmuebles, o las oficinas tcnicas competentes que
en cada caso se designaran, para los bienes que no sean inmuebles.
Tratndose de inmuebles el valor mximo estimado ser incrementado automticamente y por todo
concepto, en un diez por ciento" (artculo 13).
Naturaleza jurdica: es un contrato administrativo innominado.
Pero si el bien o cosa se transfiere por "cesin amistosa", en la especie no habr precisamente
"expropiacin" -aunque se est dentro de su mbito-, sino "acuerdo de voluntades" de las partes. De
qu naturaleza es este "acuerdo de voluntades"?es un contrato administrativo innominado.
No puede hablarse, aqu, de compraventa, pues hay dos elementos o datos que no concurren en ella:
1 el bien o cosa respectivo fue declarado de utilidad pblica, y este antecedente es la base del negocio
que ahora se lleva a cabo mediante "cesin amistosa"; 2 se trata, en definitiva, de una etapa del
proceso expropiatorio, lo que trasunta un indiscutible trasfondo de coaccin, a pesar de que el titular del
bien o cosa opte voluntariamente por la cesin amistosa o avenimiento, con lo cual evita el juicio
"expropiatorio", propiamente dicho.
Tales datos o elementos no se dan en el contrato de compraventa, sea ste administrativo o de derecho
comn.
Cul es la naturaleza jurdica de la "cesin amistosa" o "avenimiento" cuando el expropiante es
un particular o administrado, vgr., un concesionario de servicios pblicos?
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Hay que distinguir segn que el bien o cosa que se adquiera mediante la "cesin amistosa" quede, "abinitio", como "propiedad" del administrado o particular que acte como expropiante ("concesionario de
servicios pblicos", por ejemplo), o que dicha propiedad la adquiera, tambin "ab-initio", el Estado.
En el primer caso: acta en su propio nombre, ejercitando una atribucin que le confiri el Estado. Seria
contrato de derecho privado "innominado". (De derecho privado porque no interviene el estado, y no es
tampoco de compraventa por los motivos mencionados en el punto anterior)
En el segundo caso: el particular acta en nombre y representacin del Estado. El contrato sera
"administrativo" e innominado.
La cesin amistosa o avenimiento no surgen de la letra de la Constitucin Nacional, pero s de
su espritu
Derechos de terceros: Si sobre la cosa declarada de utilidad pblica existieren indudables derechos de
terceros, la transferencia de esa cosa al Estado -y eventualmente al administrado o particular que acte
como expropiante-, por principio, deber efectuarse prescindiendo de la cesin amistosa o avenimiento,
y siguiendo el procedimiento judicial, salvo que la existencia de tales terceros fuese fehacientemente
conocida y stos fuesen debidamente desinteresados.
Inmuebles: Si la cosa transmitida mediante cesin amistosa o avenimiento fuese inmueble, para dar
por transferido el dominio se requiere el otorgamiento de escritura pblica, ante escribano?
No es necesario el otorgamiento de dicha escritura pblica. Basta con que el Poder Ejecutivo apruebe la
"cesin amistosa", cuyo "decreto" se inscribir en el Registro de la Propiedad. Esta inscripcin, el pago
del precio estipulado y la tradicin, son elementos suficientes para tener por transferido el dominio a
favor del Estado
Indemnizacin: La contraprestacin que el expropiado recibe del expropiante en la cesin amistosa o
avenimiento constituye "precio" y no "indemnizacin".
Porque la naturaleza jurdica de la "cesin amistosa" o "avenimiento" es la de un contrato administrativo
innominado, y la indemnizacin corresponde cuando no existe contrato; el precio cuando existe
contrato.
En materia expropiatoria, la consecuencia prctica que deriva de la distincin entre "indemnizacin" y
"precio", consiste en que aqulla debe ser judicialmente integrada por diversos rubros considerados por
el ordenamiento jurdico; en tanto que el precio lo establecen "ab- initio", en una suma determinada, las
partes contratantes, de acuerdo con lo que las mismas convengan.
2) juicio de expropiacin
Concepto:
Proceso judicial que tiene lugar una vez que el avenimiento expropiatorio no ha podido concretarse o se
ha prescindido de ste, y el expropiante, a fin de lograr la transferencia del bien, promueve la accin de
expropiacin.
Caracteres:
1 Dicho procedimiento es "sumario" (artculo 19).
2 El procedimiento de referencia, adems de "sumario", es "urgente". Qu significa esto? Significa
que a efectos de que el expropiador pueda disponer en seguida del bien o cosa, sta le es entregada
sobre la base del depsito de una suma provisional, cuyo monto definitivo se establecer despus.
3Los juicios de expropiacin no estn sujetos al fuero de atraccin de los juicios universales.
Tramite:
1-El juicio tramitara por el procedimiento sumario.
2-Promovida la accin, se dar traslado por 15 das al demandado. (Si se ignora su domicilio de
publicaran edictos por 5 das en el BO y en el diario de la provincia que correspondiere.)
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3-Si existiesen hechos controvertidos, el juicio se abrir a prueba por el plazo que el juez estime
prudente.
4-Las partes podrn alegar por escrito sobre la prueba dentro del plazo comn de 10 das, contados
desde que el secretario certificare de oficio sobre la produccin de dicha prueba.
5-Presentados los alegatos o vencido el plazo para hacerlo, el juez llamara a autos para sentencia, la
que deber pronunciarse dentro de los 30 das de quedar firme aquella providencia.
6-Es improcedente en este juicio la caducidad de instancia, ha partir del momento en que el expropiante
haya tomado posesin del bien, y el expropiado solo cuestionare el monto de la indemnizacin.
7-La litis se anotara en el registro de propiedad, siendo desde ese momento indisponible e
inembargable el bien.
rgano competente.
Cul es el juez competente para entender en materia expropiatoria?
Si la accin la promueve el Estado expropiante, ser juez competente el que, de acuerdo con la
situacin del bien, tenga asignada jurisdiccin en lo contencioso-administrativo.
Conforme a la ley nacional de expropiacin, n 21499, tratndose de inmuebles, incluso por accesin,
ser competente el juez federal del lugar donde se encuentre el bien a expropiar con jurisdiccin en lo
contencioso-administrativo. Tratndose de bienes que no sean inmuebles, ser competente el juez del
lugar en que se encuentren o el del domicilio del demandado, a eleccin del actor. Los juicios en que la
Municipalidad de la Ciudad de
Buenos Aires sea parte, tramitarn ante la Justicia Nacional en lo Civil de la Capital Federal (art. 21).
Pretensiones
En el juicio de expropiacin que promueva el Estado, el titular del bien o cosa que se pretenda expropiar
no ha de limitarse a discutir el monto de la respectiva indemnizacin: tambin puede impugnar la
declaracin legislativa de utilidad pblica (sosteniendo, por ejemplo, que en el caso concreto sta no
existe), y eventualmente tambin puede impugnar la individualizacin o determinacin administrativa del
bien a expropiar, si se tratare de una declaracin genrica de utilidad pblica.
Todas esas cuestiones pueden debatirse dentro mismo del juicio de expropiacin.
La impugnacin a la calificacin legislativa de utilidad pblica es algo esencial, debiendo analizrsela en
primer trmino. Si la calificacin de "utilidad pblica" no existiere jurdicamente, la pretendida
expropiacin sera improcedente.
Toma de posesin
Inmuebles: el expropiante no puede entrara en posesin del bien antes de que se haya expedido el
tribunal de tasaciones y haya consignado el monto de la valuacin.
Bienes que no sean inmuebles: el expropiante obtendr la posesin de ellos, previa consignacin
judicial del valor que se determine por las oficinas tcnicas competentes.
Expropiado: podr retirar la suma depositada previa justificacin de su dominio, que el bien no reconoce
hipoteca su otro derecho real, y que no esta embargado ni pesan sobre el restricciones a la libre
disposicin de sus bienes.
Partes Terceros
En el juicio de expropiacin son "partes" nicamente el expropiador y el propietario expropiado.
Los derechos que terceras personas tuvieren respecto al bien o cosa que se expropia, debern hacerse
valer por la va ordinaria, en juicio por separado (artculo 27, ley 21499). Por ejemplo un tercero que
respecto al bien tiene el boleto de compraventa pero no tiene la escritura, no ser parte en este
procedimiento.
-Ninguna accin de terceros podr impedir la expropiacin ni sus efectos. Los derechos del reclamante
se considerarn transferidos de la cosa a su precio o a la indemnizacin, quedando aqulla libre de todo
gravamen.
Medios de prueba
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Apertura a prueba: habiendo hechos controvertidos, el juicio debe ser abierto a prueba". Sobre qu
ha de versar sta?
Debe distinguirse el juicio de expropiacin "normal", donde la discusin o controversia slo se refiere al
monto de la "indemnizacin", del juicio de expropiacin "anormal", donde el expropiado objeta la
procedencia misma de la expropiacin, por no concurrir en la especie la "utilidad pblica" requerida
inexcusablemente por la Constitucin.
En el supuesto de expropiacin "normal" la prueba ha de referirse al valor de los bienes expropiados.
En el supuesto de expropiacin "anormal" la prueba, si es que ello no surge de la propia ley que ordena
la expropiacin, tendr por objeto demostrar la ausencia de la "utilidad pblica" alegada por el
expropiante.
El termino de prueba: La ley nacional de expropiacin no establece cul es el trmino por el que la
causa se abrir a prueba. Slo dispone que si existieren hechos controvertidos se abrir la causa a
prueba por el plazo que el juez estime prudencial (art. 19)
El hecho de que la ley no establezca un trmino de prueba, en modo alguno significa que sta pueda
ofrecerse dentro de cualquier lapso.
No estando sealado en la ley pertinente el trmino dentro del cual deber ofrecerse la prueba, esto
deber efectuarse de acuerdo con las reglas que el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin
establece para el juicio sumario o para el juicio ejecutivo.
Medios de prueba:
Los "medios" de prueba que las partes, especialmente el expropiado, podrn utilizar en el juicio de
expropiacin, dependen de lo que sea materia del pleito.
Si en este ltimo el expropiado sostuviere la inexistencia de "utilidad pblica", la prueba de esto puede
realizarse por cualquiera de los medios aceptados en derecho. No hay restriccin alguna, y la ley
nacional de expropiacin nada dice al respecto.
Si el pleito versare sobre el "valor" de los bienes expropiados, las cosas cambian, pues la ley respectiva
contiene disposiciones sobre ello, sin perjuicio de lo establecido tambin por la jurisprudencia y por la
doctrina. En este orden de ideas, la ley de expropiacin distingue entre "inmuebles" y bienes que "no
sean races".
Inmuebles: a los efectos de establecer su valor, la ley confiere esa misin a un organismo
administrativo denominado "Tribunal de Tasaciones"
Aparte de ello, y tanto ms cuanto la ley no lo prohbe ni lo excluye, el expropiado puede utilizar y
ofrecer otros medios de prueba (vgr., testigos, informes, peritos, etc.), sin perjuicio de la preeminencia,
como prueba esencial, que le corresponde al dictamen del Tribunal de Tasaciones en materia de
inmuebles.
Bienes que no son races: no habiendo avenimiento, sin perjuicio de la intervencin de las oficinas
tcnicas a que alude el artculo 13, deber sustanciarse prueba pericial. Cada parte designar un perito
y el juez un tercero, a no ser que los interesados se pusieren de acuerdo en el nombramiento de uno
solo (ley 21499, art. 17). Tal como acaece en materia de inmuebles, tratndose de bienes que no sean
races el expropiado podr acreditar su verdadero valor mediante otros medios de prueba, aparte de la
pericial, cuya oportuna apreciacin queda librada al criterio del juzgador.
Tribunal de tasaciones
Esta compuesto por 12 miembros designados por el PE nacional.
El tribunal de tasaciones (que tambin interviene en el procedimiento extrajudicial) cumple funciones
consultivas y su participacin es obligatoria en los dos tipos de expropiacin.
Sus dictmenes son de requerimiento obligatorio para el expropiante y para el juez, pero mientras en el
procedimiento extrajudicial, el valor asignado resulta definitivo y solo cabr aumentarlo en un 10 %
tomando como base, precisamente, dicho valor, en el contencioso-expropiatorio (en Nacin) el dictamen
es uno de los elementos con los que cuenta el juez para fijar el monto indemnizatorio.
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No obstante el valor preeminente que de acuerdo con la propia ley nacional de expropiaciones le
corresponde al dictamen del Tribunal de Tasaciones, pueden recordarse las siguientes reglas
establecidas al respecto por la jurisprudencia:
a) Ni aun la unanimidad del Tribunal de Tasaciones puede incidir obligatoriamente en la decisin
judicial. El acierto de tal criterio se comprende fcilmente, porque el "error" puede ser de todos los
miembros del Tribunal de Tasaciones.
b) Si el Tribunal de Tasaciones se ha expedido por unanimidad, participando de esa opinin los
representantes de las partes, y stas manifiestan expresamente que no tienen objecin que formular,
corresponde dictar sentencia ajustada a las conclusiones de dicho Tribunal
c) Constituye la prueba esencial a tener en cuenta, pero no es obligatorio para los jueces. El tribunal
judicial puede apartarse del dictamen del "tribunal de tasaciones" cuando medien motivos que as lo
aconsejen.
d) Debe estarse a sus conclusiones cuando no median elementos concretamente eficaces reveladores
de error u omisin en la determinacin del valor.
e) La sola disidencia del representante del expropiado, no desvirta la conclusin del Tribunal de
Tasaciones, si en su dictamen no se advierten errores o notorias deficiencias
Sentencia expropiatoria
Una vez presentados los alegatos o vencido el plazo para ello, la causa se encontrar lista para ser
decidida. El juez llamar autos para sentencia, debiendo pronunciar la misma dentro de los 30 das de
haber quedado firme esa providencia.
Contenido de la sentencia: Si el expropiado impugn la constitucionalidad de la expropiacin,
sosteniendo que falta la "utilidad pblica" inexcusablemente requerida para ello, la sentencia ha de
decidir si tal "utilidad pblica" existe o no. Si existe, el juicio ser llevado adelante; de lo contrario, la
accin expropiatoria ser rechazada.
Si lo discutido en la litis es el valor de los bienes expropiados, la sentencia ha de fijar el monto total de la
indemnizacin correspondiente al expropiado,
Qu carcter o efectos tienen las sentencias que condenan al Estado a pagar una
indemnizacin al expropiado? Son ejecutorias. Porque de acuerdo con el artculo 17 de la
Constitucin Nacional la expropiacin debe ser previamente indemnizada. Si tales sentencias no fueren
"ejecutorias" quedara burlada esa exigencia constitucional.
Una vez que la sentencia establece el monto definitivo de la indemnizacin, nuestros tribunales han
dispuesto que su pago deba efectuarse dentro del plazo de 30 das hbiles a partir de la fecha en que
quede firme la sentencia
RECURSOS: las partes podrn interponer todos los recursos admitidos por el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin. Tambin podrn interponer el recurso extraordinario de inconstitucionalidad de
la ley 48.
Costas
El Art. 19 de la ley 21499 prev que el cargo de las costas del juicio y su monto se regirn por las
normas del C.P.C.C de la Nacin.
En el CPCC el principio es que las costas se imponen al vencido, pero Quin es el vencido en el juicio
de expropiacin? Se entiende que ninguno de los dos, pero que las costas, como principio deben estar
a cargo del expropiante, pues deben considerarse como parte de la indemnizacin, de lo contrario el
expropiado no recibira el justo precio.
Excepcin: cuando el demandado se oponga a la procedencia de la expropiacin, y se demuestre que
su oposicin era improcedente, es justo imponerle las costas.
Desistimiento
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El expropiante est facultado para desistir de la accin en tanto la expropiacin no haya quedado
perfeccionada (transferencia del dominio por sentencia firme, toma de posesin y pago de la
indemnizacin), siendo las costas a su cargo. La mera posesin del bien y el depsito de una suma de
dinero provisoria no impiden el desistimiento de la accin.
Hasta qu momento el expropiador puede desistir del juicio? Puede hacerlo en tanto la expropiacin
no haya quedado perfeccionada, lo cual ocurrir cuando jurdicamente se hubiere transferido la
propiedad.
Cundo se opera jurdicamente la transferencia de la propiedad expropiada? Cuando el expropiante,
habiendo tomado posesin del bien o cosa, haya pagado la indemnizacin total y definitiva del mismo
fijada en la sentencia. Mientras esto no ocurra, la expropiacin no est perfeccionada, pudiendo
entonces desistirse del respectivo juicio.
Caducidad de la instancia
No procede la caducidad de la instancia cuando el expropiante, en el juicio expropiatorio, hubiera
tomado posesin y el expropiado slo cuestionare el monto de la indemnizacin.
Reclamacin previa
Para promover la accin de expropiacin "irregular" no se requiere el trmite de la reclamacin
administrativa previa. (Art. 53 ley 21499)
Por que? con su actitud el Estado habra "expresado" su clara decisin al respecto, lo que entonces
hace innecesaria esa reclamacin administrativa previa, cuya "ratio iuris" no concurre en la especie.
Procedimiento
Rigen las reglas de procedimiento de la expropiacin regular (proceso sumario, mismos recursos,
normas en materia de costas y honorarios, etc.).
Si hubiere controversia sobre la calidad de "propietario" de quien promueva la accin de expropiacin
"irregular", la cuestin debe tramitarse por va de "incidente", pero siempre dentro del juicio "sumario.
Prescripcin
La ley 21499, artculo 56 dice as: "La accin de expropiacin irregular prescribe a los cinco aos,
computados desde la fecha en que tuvieron lugar los actos o comportamientos del Estado que tornan
viable la referida accin".
No obstante, en el supuesto del inc. B del art. 51, al no mediar acto o comportamiento alguno del
expropiante, deber computarse desde la demostracin por parte del propietario de la situacin de
indisponibilidad del bien.
En el caso de la ocupacin tempornea, correr luego de transcurridos los 2 aos de plazo mximo.
g) Retrocesin. Consideraciones generales.
Concepto: es la facultad de reclamar la devolucin del bien, previo reintegro del importe recibido con
motivo de la expropiacin, o de la suma que en definitiva resulte si el bien o cosa hubiere sufrido ciertas
modificaciones que aumenten o disminuyan su valor .La retrocesin importa volver las cosas al estado
anterior al acto que origin el desapoderamiento.
Cuando al bien o cosa expropiada se le da un destino diferente o distinto al previsto por el legislador, o
no se le da destino alguno de utilidad pblica, el dueo o titular de ese bien o cosa tiene derecho a que
tal bien o cosa le sea restituido. Esto se logra mediante el ejercicio de la llamada accin de "retrocesin"
.
Es el derecho que le asiste al expropiado de solicitar el reintegro del bien objeto de la expropiacin
cuando el expropiante no satisface la causa de utilidad pblica invocada. La retrocesin tiene
substancialmente lugar a raz de una "desviacin de poder":
Distincin con el abandono de la expropiacin: El "abandono" se produce jurdicamente cuando, sin
haber promovido juicio alguno, el Estado deja transcurrir determinado lapso sin requerir la expropiacin.
La "retrocesin", en cambio, slo puede tener lugar cuando, despus de la cesin amistosa o
avenimiento, o despus de terminado el juicio de expropiacin, el expropiante afecta el bien o cosa a un
destino diferente del tenido en cuenta por el legislador al disponer la expropiacin, o no le da al bien
destino alguno.
Alcance del derecho de retrocesin
Cuando procede:
a) Cuando el expropiante le da al bien expropiado un destino distinto al tenido en cuenta como causa de
la expropiacin.
El bien expropiado debe destinarse a satisfacer la especfica utilidad pblica que fue su causa
expropiatoria; de lo contrario, la expropiacin estara viciada por falta de causa. Tal es, como dije, el
"principio", que admite no obstante una excepcin cuando entre la utilidad pblica declarada por el
legislador y aquella a que el bien fue concretamente destinado a satisfacer, aunque no se trate "exacta"
y "especficamente" de la misma finalidad pblica, entre la declarada por el legislador y aquella a cuya
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satisfaccin fue destinado en definitiva el bien por la Administracin Pblica exista una evidente y
directa conexidad (no procedera la accin de retrocesin en este supuesto) .
Ejemplo: no es procedente la retrocesin de un terreno que se expropi para construir en l una seccin
de un camino, en reemplazo del cual la Administracin General de Vialidad Nacional construy e instal
depsitos y talleres para la misma obra pblica.
b) Cuando el expropiante, a pesar de haber llevado a cabo la expropiacin, no afecta el bien respectivo
al destino previsto al expropiarlo, dejando entonces a dicho bien sin utilizarlo para finalidad alguna de
utilidad pblica. Hay, aqu, una actitud de total pasividad del expropiante
Desde el punto de vista "formal" es de principio que ante la inaccin del expropiante, el expropiado debe
hacerle una reclamacin a la Administracin Pblica, a fin de que, ante el silencio de sta, o ante su
respuesta basada en argumentos irrazonables, transcurrido que sea el plazo correspondiente se haga
lugar a la accin o demanda de retrocesin. Dentro de qu plazo el expropiante debe realizar la obra o
comenzar su construccin? La actual ley de expropiacin fija ese plazo en dos aos (art. 35).
Puede ocurrir que un bien o cosa que fueron expropiados y oportunamente afectados al fin concreto de
utilidad pblica que determin la expropiacin, por haber cumplido su destino y no requerirse ms la
atencin de la actividad a cuya satisfaccin fueron destinados, sean desafectados de aquella finalidad
por el Estado y utilizados por ste en otros menesteres, totalmente distintos a los que determinaron la
expropiacin. En tales condiciones, el originario titular de ese bien o cosa puede obtener la
"retrocesin" de los mismos? No.
La afectacin a la utilidad pblica no tiene porque ser perpetua. Slo se requiere que, en el momento
de la expropiacin, efectivamente responda a la finalidad que la motiv, y contine respondiendo
mientras el cumplimiento de tal finalidad estuviese pendiente. La desaparicin de dicha finalidad de
utilidad pblica, con la consiguiente desafectacin del bien o cosa, en modo alguno torna ilegtima la
pertinente expropiacin y correlativa afectacin.
El Estado expropiante puede disponer lcitamente, con entera libertad, y como lo juzgue mejor para el
inters pblico, de tal bien o cosa, sobre los cuales el anterior titular ha perdido definitivamente todo
derecho. La "retrocesin", pues, no procede. Es el criterio seguido por la actual ley nacional de
expropiacin n 21499, art. 40.
Naturaleza jurdica de la accin de retrocesin
Es una accin real (pretende la devolucin de la cosa o bien, en especie) a diferencia de la expropiacin
irregular que es una accin personal porque lo que se busca es el pago de la indemnizacin.
Desde luego, tratase de una accin real de "derecho pblico", pues pertenece al complejo jurdico de la
expropiacin, institucin exclusivamente de derecho pblico.
Finalmente, la accin de retrocesin, no obstante su carcter real, no trasunta tcnicamente el ejercicio
de una accin reivindicatoria, sino la impugnacin a una expropiacin donde la afectacin del bien o
cosa no se hizo al destino correspondiente (663) , por lo que dicha expropiacin resulta en
contravencin con la garanta de inviolabilidad de la propiedad asegurada en la Constitucin. La accin
es "real" por la finalidad que persigue: reintegro de un bien o cosa.
Procedimiento
Introduccin: La retrocesin puede lograrse por dos distintos tipos de procedimiento (art.38):
a) administrativo: Nada obsta a que la "retrocesin" se logre sin contienda judicial, mediante una gestin
administrativa. Es plausible que si la propia Administracin Pblica reconoce no haberle dado al bien o
cosa expropiado el destino que determin la expropiacin, se allane a devolver dicho bien o cosa al
expropiado, sin dar lugar a que para ello se recurra a la instancia judicial.
b)judicial: Si el expropiado no obtuviere que la Administracin Pblica le reintegre directamente el bien
o cosa que se le expropi, debe requerir tal devolucin mediante demanda judicial por retrocesin,
promoviendo el juicio respectivo.
1-Juez competente:
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-si la expropiacin fue por avenimiento: la accin de retrocesin deber promoverse ante el juez que
debera haber entendido en el caso de que hubiese existido un "juicio de expropiacin.
-si la expropiacin se realizo mediante juicio: ante el mismo juez que intervino en el juicio de
expropiacin
2-reclamacin administrativa previa: ver art. 39
3- A quines le compete el ejercicio de la accin de retrocesin? le corresponde a quien fue titular del
bien o cosa expropiado, y a sus "derecho habientes" a ttulo universal. Tambin le compete al sucesor a
ttulo "singular", a quien el propietario expropiado hizo cesin "expresa" de su derecho de retrocesin,
presente o futuro.
4- Cul es el "procedimiento" aplicable en el juicio de "retrocesin"? ver art. 47
5- devolucin o consignacin de la suma recibida con motivo de la "expropiacin": el accionante por
"retrocesin", para obtener la devolucin o reintegro del bien o cosa que se le expropi, debe restituirle
al expropiante la suma que ste pag por la expropiacin. Esta suma debe ser consignada a la orden
judicial al promoverse la demanda. Tal es lo que ocurre cuando el bien o cosa se ha mantenido en el
mismo estado en que fue expropiado; pero el procedimiento cambia cuando dicho bien o cosa hubiere
sido objeto, por parte del expropiante, de modificaciones que alteren su valor en ms o en menos. En
este supuesto, el accionante por retrocesin debe devolver al expropiante una suma menor o mayor de
la que ste pag con motivo de la expropiacin. Ello requiere la previa fijacin del valor correspondiente.
Una vez fijado definitivamente el precio de la retrocesin, el que demand sta deber consignar el
importe correspondiente dentro del plazo que seale el juez, bajo apercibimiento de caducidad de la
accin .Consignado el precio, el juez declarar transferido el bien, acordando un trmino prudencial al
expropiante para su devolucin.
VER ART. 42 INC.C)
6-. Plazo dentro del cual el expropiante deber devolverle al expropiado el bien o cosa que
expropi?:Ello depender de las circunstancias del caso concreto; pero nunca ese plazo deber ser
muy extenso, pues ello desvirtuara la esencia misma del juicio de retrocesin,
En general, los tribunales de justicia suelen fijar el plazo de treinta das
7- Supuesto en que el inmueble a devolverle al expropiado estuviere ocupado por terceros, intrusos: (es
decir, sin "ttulo" alguno), el inmueble debe ser devuelto "desocupado", por lo que tales intrusos deben
ser previamente desalojados por el expropiante. Ver art. 49
Prescripcin
El artculo 50 de la ley dice as: "La accin por retrocesin prescribe a los 3 aos, computados desde
que, habiendo quedado perfeccionada la expropiacin en la forma prevista en el artculo 29, al bien se
le dio un destino ajeno al que la determin, o desde que no habindosele dado al bien destino alguno,
hubieren transcurrido los plazos previstos en los artculos 35 y 39. El trmite previsto en el artculo 39
suspende el curso de esta prescripcin".
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A partir del caso "Blanco" y ms precisamente del arrt Pelletier (ambos resueltos en el ao 1873) se
perfil una concepcin publicista sobre la responsabilidad del Estado montada sobre la distincin entre
falta de servicio y falta personal, que desemboc en el abandono de la nocin de culpa, como
presupuesto inexcusable de la responsabilidad de la persona jurdica Estado, para hacerlo responsable
siempre por la ejecucin irregular o defectuosa de la funcin administrativa, cuando ello ocasione
perjuicios a los administrados.
La idea de "falta de servicio" es radicalmente extraa al derecho civil, donde la nocin de
responsabilidad extracontractual por daos aparece configurada por la nocin de culpa. El derecho
administrativo produce, en cambio, un desplazamiento y sustitucin de la nocin de culpa, poniendo el
acento ms que en el autor del hecho ilcito, en el desequilibrio que produce el dao, y en el servicio
pblico.
La responsabilidad del Estado basada en la faute de service, se construye alrededor de la nocin de
servicio pblico, frente a la necesidad de conceder la reparacin patrimonial por los daos causados a
los particulares por el funcionamiento irregular o defectuoso del servicio. Pero por servicio pblico no se
entiende el concepto estrictamente tcnico que hace a una de las clasificaciones de las formas o modos
de la actuacin administrativa, sino una idea ms amplia que comprende toda la actividad jurdica o
material emanada de los poderes pblicos que constituye la funcin administrativa. De ese modo, la
faute de service es, en Francia, un concepto autnomo respecto de la actividad lesiva, siendo de
aplicacin tanto en materia de reglamentos como respecto de actos y hechos administrativos.
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO Y AGENTES PBLICOS
En forma correlativa, la jurisprudencia francesa ha construido la nocin de "falta personal" para
responsabilizar a los agentes pblicos frente a los administrados y delimitar as la responsabilidad del
Estado. La falta personal es aquella que excede el margen de mal o irregular funcionamiento del
servicio (Hauriou) y para su configuracin se tiene en cuenta la culpa o el dolo del agente pblico,
dndose tanto en el caso en que la falta de servicio se excluye como cuando la falta tenga alguna
vinculacin con el servicio.
En su posterior evolucin, la jurisprudencia del Consejo de Estado francs, a partir de 1919, admiti la
llamada responsabilidad sin falta en el campo de la teora general de la responsabilidad administrativa.
Pero se trata de una teora excepcional y circunscripta a supuestos muy particulares (v.gr. explosin de
municiones en razn del riesgo excepcional de vecindad, daos causados por las leyes cuando el dao
es anormal o especial, etc.). Si bien se haba considerado que al trmino de esta evolucin era posible
que se consagre como principio general en Francia la responsabilidad del Estado por los daos
causados a terceros, segn el sistema de la responsabilidad por dao anormal u (reservando la
responsabilidad por faute para los usuarios del servicio) lo cierto es que tanto la doctrina como la
jurisprudencia han sustentado la responsabilidad del Estado en el principio de la igualdad ante las
cargas pblicas, corolario del principio general de igualdad frente a la ley, aplicable aun en ausencia de
texto positivo .
En sntesis, puede decirse que la concepcin francesa sobre la responsabilidad del Estado por actos y
hechos administrativos se apoya en la idea de falta, concebida como el funcionamiento irregular o
defectuoso de la funcin administrativa, debiendo apreciarse la misma no en relacin a la culpa del
agente sino de acuerdo a las leyes y reglamentos que rigen la funcin (el servicio) y al dao causado al
administrado (v.gr. intervenciones no justificadas, ilegalidades, funcionamiento defectuoso, inacciones
injustificadas, retrasos, etc.).
En lo que concierne a los caracteres que deben reunirse respecto del dao se exige no slo que el
perjuicio pueda ser atribuido al funcionamiento defectuoso del servicio sino que, adems, se requiere
que el dao revista los caracteres de certeza, especialidad y anormalidad. Pero todo ello siempre se
circunscribi a la responsabilidad extracontractual.
Ahora bien, al desprenderse del derecho civil el fundamento de la reparacin debida a los particulares
por el Estado, se inici un proceso marcado por el predominio de diversas concepciones publicistas,
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que comenzando por la responsabilidad por actos y hechos administrativos culmin con el
reconocimiento de la responsabilidad emergente de la actividad legislativa y judicial.
De ese modo, nacieron en el derecho pblico una gama variada de teoras que basndose en principios
generales del derecho administrativo (algunos de ellos con base constitucional o legal) fueron
ampliando progresivamente el mbito de la responsabilidad del Estado. Entre esas concepciones
pueden mencionarse aquellas que se fundamentan en: a) la expropiacin por causa de utilidad pblica,
b) la igualdad ante las cargas pblicas; c) el enriquecimiento sin causa; d) los derechos adquiridos.
Responsabilidad contractual y extracontractual
Introduccin:
En el mbito de vigencia del derecho interno, la reparacin que debe satisfacer el Estado cuando fuera
declarado responsable por la realizacin de un acto o hecho daoso al patrimonio de los particulares o
el incumplimiento de un contrato puede obedecer a una relacin de derecho civil o de derecho
administrativo.
Cuando los daos provengan de la actuacin del Estado en el campo del derecho civil o mercantil (v.gr.
bienes del dominio privado del Estado, actos de comercio de los bancos oficiales, etc.) la
responsabilidad se rige segn las reglas del derecho privado que en nuestro pas se hallan en el Cdigo
Civil. Se trata de una responsabilidad directa, basada principalmente en la nocin de culpa.
En cambio, cuando la causa generadora de la responsabilidad fuera la actuacin estatal dentro del
campo de la funcin administrativa o en ocasin de la misma, la reparacin se regir por los principios
del derecho pblico, aun cuando pueda aplicarse para uno de los tipos especficos de responsabilidad,
el artculo 1112 del Cdigo Civil, que nada tiene que ver con la responsabilidad del agente pblico. A
esta clase de responsabilidad la denominamos de derecho administrativo y ella puede, a su vez,
subdividirse en varias especies y subclasificaciones.
Existir responsabilidad contractual del Estado siempre que el cocontratante resulte daado en su
esfera de intereses jurdicos como consecuencia de la accin u omisin estatal, lcita o ilcita.
En cambio, la extracontractual, surge de la actuacin daosa del Estado con respecto a sus
administrados, y a su vez puede ser legtima o ilegtima (lcita o ilcita).
Cassagne sostiene que la diferenciacin no est en la fuente de la responsabilidad sino que en el hecho
de aplicarse la responsabilidad a un vnculo contractual o extracontractual.
La restitucin es siempre un acto de la justicia conmutativa (que obliga a reparar en proporcin a la
cosa, restableciendo la igualdad alterada por la produccin del dao).
Por actividad lcita e ilcita
Cassagne:
Tampoco toda la responsabilidad extracontractual tiene idntica naturaleza y rgimen jurdico, debiendo
distinguirse los supuestos en que la actuacin del Estado sea ilegtima, de aquellos otros casos en que
se trate de actuaciones legtimas.
Desde luego que este concepto de ilegitimidad que comprende tanto la ilegalidad objetiva como la
irrazonabilidad o injusticia no lleva como presupuesto la nocin de culpa, sino la de incumplimiento
irregular de la funcin administrativa conforme a una idea similar a la faute de service del derecho
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francs, donde se sustituye el dato de la culpa por el relativo al funcionamiento defectuoso del servicio,
juzgado de acuerdo a las leyes y reglamentos administrativos.
Este funcionamiento defectuoso puede configurarse por accin u omisin del Estado; esta ltima en
tanto sea antijurdica, lo que significa que, aunque no exista norma expresa, debe existir un deber
jurdico que consagre la garanta o la obligacin de obrar del Estado en determinado sentido.
En tales casos, la reparacin debe ser integral, ya sea que se trate de la actuacin de la Administracin
Pblica como de los daos ocasionados por la actividad legislativa (v.gr. ley inconstitucional) o judicial
(v.gr. condena dictada por error). La razn de ello es muy simple: no es justo obligar a los administrados
a que soporten todas las consecuencias perjudiciales de la actividad ilegtima del Estado (v.gr. no
indemnizacin del lucro cesante). No hay ningn principio de justicia que sustente la improcedencia de
indemnizar los perjuicios resultantes, directos o indirectos.
Las cosas cambian cuando se trata de daos causados por una actuacin estatal que se reputa
legtima (ya sea de naturaleza administrativa, legislativa o judicial) pues all es posible sustentar que si
bien existe en tal caso el deber de los administrados de soportar sacrificios patrimoniales por razones
de inters pblico o bien comn, es justo que la reparacin deba limitarse al valor objetivo del derecho
sacrificado y a todos los daos que sean consecuencia directa e inmediata de la actuacin estatal, con
exclusin del lucro cesante, de las circunstancias personales y de las ganancias hipotticas .
Esta solucin se justifica en virtud a que no parece justo que la restitucin de los dems conceptos deba
ser soportada por la comunidad, produciendo un beneficio para el particular por causa de la utilidad
pblica, porque si el inters pblico no debe ser objeto de ven tajas para los particulares, la
indemnizacin acordada para restaurar el equilibrio patrimonial debe limitarse al dao emergente.
Por el contrario, la indemnizacin tiene que ser integral en los supuestos de responsabilidad del
Estado por actividad ilegtima, ya que es el modo de compensar un sacrificio impuesto por una
actuacin que el administrado no est obligado a soportar y cuyo dao no se origina en una
razn de utilidad pblica (inters pblico o bien comn) sino en el ejercicio irregular de la
funcin administrativa.
Apunte:
Cuando la actuacin estatal se reputa legtima (sea administrativa, legislativa o judicial), si bien existe
por parte de los administrados el deber de soportar sacrificios patrimoniales por razones de inters
pblico, es justo que la reparacin deba limitarse al valor objetivo del derecho sacrificado y a todos los
daos que sean consecuencia directa e inmediata de la actuacin estatal, con exclusin del lucro
cesante (Laplacette, Cantn, Motor Once), de las circunstancias personales y de las ganancias
hipotticas. Con respecto a esto, existe un nuevo criterio que sostuvo la Corte Nacional (Snchez
Granel) en el cual considera que debe ser integral la reparacin por el dao por actividad legtima
contractual.
Cuando la actuacin estatal se reputa ilegtima (comprende la ilegalidad objetiva, la irrazonabilidad o
injusticia) lleva como presupuesto el incumplimiento irregular de la funcin administrativa, algo as como
el funcionamiento defectuoso configurado por la accin u omisin del Estado; sta ltima en tanto sea
antijurdica, ya que si bien no siempre existe una norma expresa, debe existir un deber jurdico que
consagre la garanta o la obligacin de obrar del Estado en determinado sentido. En estos casos la
reparacin debe ser integral.
Por lesin a derechos e intereses.
Marienhoff est de acuerdo con que cabe la responsabilidad estatal en ambos supuestos. Sostiene que
el dao, para ser resarcible, basta con que ocasione perjuicios materiales, sin que al respecto deba
distinguirse entre agravio a un derecho subjetivo o a un mero inters.
Derechos subjetivos: poderes jurdicos otorgados o reconocidos por el ordenamiento a las personas.
Inters legtimo: poder de reaccin a favor del administrado.
Fundamentos de la responsabilidad del Estado, diversas teoras
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bien se grada de un modo distinto segn que provenga de la actuacin legtima o ilegtima del Estado,
responde a la necesidad esencial de reparar la injusticia que provoca la violacin de la igualdad, de
impedir la subsistencia del desequilibrio.
La obligacin de resarcir el perjuicio cometido no nace del dao sino de la alteracin del
principio de igualdad, aun cuando se requiera la ocurrencia del dao. Los dems fundamentos o son
derivaciones del mismo, o bien, constituyen principios complementarios, tal como el enriquecimiento sin
causa.
Se trata, por lo dems, de un principio reconocido por el derecho constitucional argentino, que
estatuye que la igualdad es la base de las cargas pblicas (art. 16 de la Const. Nac).
Desde luego que uno de los requisitos que deben darse para que juegue la responsabilidad del Estado
ha de ser el de la especialidad del dao, pero el mismo no significa otra cosa que una condicin del
desequilibrio y comprende tambin los perjuicios causados a varios individuos, donde si bien puede
haber una cierta generalidad, el dao es soportado de un modo desigual respecto de otros miembros de
la comunidad.
Las ideas expuestas tornan necesario formular un replanteo de las clasificaciones tradicionales sobre la
responsabilidad del Estado (administrativa, legislativa y judicial) para centrar la cuestin sobre nuevas
bases, pues segn se trate de la actuacin legtima o ilegtima del Estado (y en ambas situaciones es
responsable de los daos causados injustamente a los particulares) va a diferir el alcance y la medida
de la reparacin, habida cuenta que el sacrificio que soporta el administrado por el perjuicio causado por
el Estado presenta una diferencia especfica importante, pues mientras en la actuacin legtima l tiene
el deber de aceptar el sacrificio (aun cuando no el de soportar el dao), en la responsabilidad por
actuacin ilegtima o defectuosa de la actividad del Estado, no le es impuesta la obligacin de
soportarla, ni menos an, de padecer el dao sin indemnizacin.
3) Teora del Estado de Derecho (Marienhoff):
Se basa en el respeto por el derecho y la seguridad jurdica de los particulares, derivados de los
principios de la Constitucin y su prembulo. No puede decirse que alguien est sometido al
ordenamiento jurdico si no es responsable por los daos que ocasiona y los indemniza debidamente y
el Estado no es ajeno a esta regla.
-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------b) El principio de la responsabilidad en Argentina
Cassagne:
Suele afirmarse que la responsabilidad extracontractual por los actos y hechos ilegtimos del Estado que
causan daos sobre el patrimonio o persona de los administrados no fue reconocida sino a partir del
caso "S. A. Toms Devoto c/ Gobierno Nacional s/ daos y perjuicios" fallado el 22 de septiembre de
1933 por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Pero lo cierto es que tanto la doctrina como la jurisprudencia haban reconocido antes la
responsabilidad extracontractual por los llamados actos de gestin en la intendencia de los servicios
pblicos, y que siempre se reconoci la responsabilidad del Estado en los actos de gestin de su
patrimonio privado.
La irresponsabilidad del Estado era sostenida, en cambio, respecto de los actos que se denominan
puros actos de autoridad o de imperio, por aplicacin de la doctrina alemana de la doble personalidad o
de la versin francesa de la personalidad nica de doble faz (pblica y privada, a la vez).
A esta doble faz corresponde un doble sistema de actos: a) el de los llamados "actos de gestin", que
son aquellos que pertenecen al mbito de la igualdad de derechos entre las partes, o sea en el campo
7
del derecho privado, porque la administracin no los realiza como depositara de la soberana sino en
calidad de "intendente de los servicios pblicos" (Laferrire); y b) la de los "actos de imperio" o de
autoridad, que caen en el campo de las relaciones de poder, de subordinacin, de desigualdad de
derechos, es decir, en la esfera del derecho pblico.
De ese modo, mientras se aceptaba la responsabilidad del Estado por los actos de gestin, se
estableca el principio inverso en materia de daos provocados por actos de imperio o de autoridad, con
fundamento, sobre todo, en la idea de soberana, heredada del absolutismo y de la Revolucin
Francesa.
Hasta el ao 1933 el estado de la cuestin puede resumirse de esta manera:
a) Se aceptaba la responsabilidad del Estado por el incumplimiento de sus obligaciones convencionales,
aplicndose, por lo general, las normas y principios del Cdigo Civil (Responsabilidad contractual)
b) Se consideraba tambin que el Estado era responsable por los actos de gestin, sea que se tratare
de actos de gestin de su patrimonio privado como de los referentes a la intendencia de los servicios
pblicos (v.gr. responsabilidad por los actos de los agentes que en ejercicio de su misin clausuran un
establecimiento industrial por error o negligencia)
c) En cambio, no se reconoca la responsabilidad aquiliana del Estado por delitos o cuasidelitos, en la
inteligencia de que los artculos 36 y 43 del Cdigo Civil impedan que personas jurdicas estuvieran
obligadas a responder por los actos ilcitos de sus representantes;
d) Sin embargo, toda esta construccin se dejaba de lado frente al dictado de una ley especial que
acordase indemnizacin por los daos causados por el Estado, ya sea que esa responsabilidad se
vinculare con actos de imperio o actos de gestin.
-El anlisis continua en el punto c) evolucin jurisprudencial de la responsabilidad estatal.
Normas constitucionales y legislativas
Cassagne sostiene que la obligacin de reparar tiene como fundamento el principio de la correccin del
desequilibrio causado al administrado que soporta un dao, desigualdad que requiere una justa
restitucin. No nace del dao sino de la alteracin del principio de igualdad (Art. 16 C.N)
La ley 224 y el cdigo civil
La ley 224 (1859) sent el principio de responsabilidad extracontractual del Estado. Reconoca el
derecho a indemnizacin por perjuicios causados por empleados de las autoridades legtimas del pas.
Cdigo Civil:
Art. 1112: Los hechos y las omisiones de los funcionarios pblicos en el ejercicio de sus funciones por
no cumplir sino de una manera irregular las obligaciones legales que les estn impuestas, son
comprendidas en las disposiciones de este ttulo
APLICACIN DEL ARTCULO 1112 DEL
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO (Cassagne)
CDIGO
CIVIL
PARA
DETERMINAR
LA
La prescripcin contenida en el artculo 1112 del Cdigo Civil regula la responsabilidad extracontractual
del Estado por falta de servicio. Se trata, evidentemente, de una norma de derecho pblico, puesto que
prescribe la responsabilidad de las personas pblicas estatales por el ejercicio irregular de la funcin
pblica y ella puede invocarse como fundamento legal positivo de esta clase de responsabilidad sin
conectarla con la responsabilidad indirecta del artculo 1113 de dicho Cdigo.
En tal sentido, la responsabilidad del Estado por los actos de sus rganos (agentes con competencia
para realizar los hechos o actos pertinentes que dan origen a los daos) es siempre una
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responsabilidad directa, fundada en la idea objetiva de la falta de servicio, aun cuando no excluye la
posibilidad de que se configure la falta personal del agente pblico.
Desde luego que el fundamento esencial de la responsabilidad extracontractual por la actuacin
ilegtima del Estado es siempre de derecho pblico y consiste en la necesidad de restablecer el
equilibrio a fin de mantener la igualdad ante los daos causados por el Estado.
Se trata, en suma, de un principio de derecho pblico, reconocido por el artculo 16 de la Constitucin
Nacional: el de la igualdad antes las cargas pblicas
La ley de procedimientos administrativos
18 (ultimo prrafo): dice que el acto administrativo regular podr ser revocado, modificado o sustituido
de oficio en sede administrativa por razones de oportunidad, merito y conveniencia, indemnizando los
perjuicios que causare a los administrados.
c) Evolucin jurisprudencial
INTERPRETACIN SUSTENTADA POR LA CORTE SUPREMA
EN EL CASO DEVOTO.JURISPRUDENCIA POSTERIOR
En el ao 1933 la Corte Suprema de Justicia de la Nacin tuvo oportunidad de resolver una controversia
que habra de tener resonancia en el futuro desarrollo de la corriente hacia el reconocimiento de la
responsabilidad extracontractual del Estado.
Hechos: En el campo que locaba la "S. A. Toms Devoto" en la provincia de Entre Ros, ocurri un gran
incendio ocasionado por las chispas de un brasero que utilizaban unos empleados del Telgrafo
Nacional que tenan el encargo de unir los hilos de la lnea telegrfica que pasaba por el campo. El
incendio provoc daos de considerable magnitud que llevaron a la sociedad perjudicada a entablar una
demanda de daos y perjuicios contra el Gobierno Nacional.
Para reconocer la responsabilidad extracontractual del Estado la Corte elabor una construccin
verdaderamente pretoriana sobre la base de la configuracin de una responsabilidad indirecta,
aplicando los artculos 1109 y 1113 del Cdigo Civil.
De ese modo, el Alto Tribunal intent sortear la valla que representaba el artculo 43 del Cdigo Civil 1
para el reconocimiento de la responsabilidad aquiliana de las personas jurdicas, ya que la doctrina de la
ficcin slo aceptaba que las personas fsicas podan cometer delitos o cuasidelitos, en la inteligencia
que no caba suponer que un ser abstracto pudiera incurrir en dolo o culpa.
1- El art.43'del Cd. Civ. prescriba, antes de la reforma introducida en el ao 1968, lo siguiente: "No se
pueden ejercer contra las personas jurdicas, acciones criminales o civiles por indemnizacin de daos,
aunque sus miembros en comn, o sus administrados individualmente, hubieran cometido delitos que
redundaran en beneficio de ellas".
Este fallo de la Corte contena el error de fundar la responsabilidad en los artculos 1109 y 1113 del
Cdigo Civil, normas enteramente inaplicables al derecho administrativo, mxime cuando poda haber
acudido al precepto contenido en el artculo 1112 del Cdigo Civil que regla la responsabilidad del
Estado por las llamadas "faltas de servicio. En efecto, si bien la invocacin al artculo 1113 del Cdigo
Civil puede justificarse en orden a la responsabilidad de las personas jurdicas privadas (eludiendo as el
art. 43 de dicho Cdigo) carece de sentido tratndose del Estado, al cual no se lo puede equiparar al
dominas o patrn, dado que los agentes pblicos son rganos de la persona pblica estatal.
Claro est que en esa poca la teora del rgano todava no haba encontrado recepcin en la
jurisprudencia de la Corte.
Pero el error ms grande est en haber acudido al artculo 1109 del Cdigo Civil, que consigna la
responsabilidad sobre la base de la nocin de culpa en lugar de utilizar la figura de "falta de servicio",
con fundamento en un principio del derecho administrativo, de base constitucional, cual es el de que no
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es justo que los administrados soporten los daos causados por el funcionamiento irregular o
defectuoso del servicio o funcin pblica, dado que de lo contrario se alterara la igualdad ante las
cargas pblicas.
En el caso "Ferrocarril Oeste" del ao 1938, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin reconoci la
responsabilidad de la provincia de Buenos Aires por los perjuicios causados por la prestacin
defectuosa o irregular del servicio de expedicin de los certificados regstrales, indispensables para
realizar la escrituracin de inmuebles. Si bien este precedente acusa algunos errores tiene el mrito de
apoyarse, fundamentalmente, en el artculo 1112 del Cdigo Civil y en su fuente doctrinaria para
establecer la responsabilidad de la provincia demandada por falta de servicio, aun cuando soslaya el
fundamento de derecho pblico que anida siempre en la responsabilidad estatal por actos y hechos
administrativos.
Pero nos parece tambin que, no obstante haberse fundado en el artculo 1113 del Cdigo Civil, este
precedente exhibe algunos principios de riqueza doctrinaria indiscutible no suficientemente
destacados por la doctrina y jurisprudencia posterior.
En tal sentido pueden sealarse:
a) Cuando una provincia impone el deber de obtener un certificado registral como requisito para la
escrituracin de inmuebles, ello presupone la obligacin de prestar un servicio regular que responda a
las garantas que se procuran asegurar;
b) En tales casos, la entidad no acta en el campo del derecho privado sino dentro del derecho pblico,
no siendo aplicable el artculo 43 del Cdigo Civil;
c) La regla segn la cual quien contrae la obligacin de prestar un servicio lo debe realizar en
condiciones adecuadas para llenar el fin para el que ha sido establecida, siendo' responsable de los
perjuicios que causara su incumplimiento o su irregular ejecucin (doctrina de los arts. 625 y 630 del
Cd. Civ.) constituye una regla "fundada en razones de justicia y de equidad" que debe tener tambin
aplicacin en las relaciones entre el Estado y los administrados.
La tesis de la responsabilidad indirecta se sigui aplicando, prcticamente sin interrupciones, hasta
1985 respecto de aquellos actos y hechos administrativos considerados ilcitos.
Apunte:
1era ETAPA: la irresponsabilidad era consecuencia de la idea del Estado como poder pblico (idea de
soberana). Los actos del estado eran actos de imperio o gobierno. El fundamento de esta postura se
encontraba en el art. 100 de la C.N y en el art. 43 del C.C
Los fallos en los que se sostuvo esta postura fueron BATES STOKES (aduanas) y SESTE Y SEGUICH
(guardias nacionales contratados) (1864) la Corte nacional declara una especie de principio de no
Demandabilidad del Estado, por la soberana en la esfera de actuacin del poder ejecutivo, falta de
imperium de los tribunales para con el ejecutivo, etc.; GOMEZ JOSE (1865) la Corte exige la venia del
Congreso para demandar al Estado.
2da ETAPA: (1900 en adelante) se aplica subsidiariamente el Cd. Civ. (arts. 1109 y 1113), aparece la
ley 3952 de demandas contra la Nacin y se deja de lado el Art. 43 del C.C.
Principales fallos: CORIO (1904) se deduce una accin civil contra la nacin por obligaciones
emergentes de la explotacin de una va frrea, y se sostuvo que el Estado es responsable cuando una
ley as lo expresa; SAENZ PEA (1916); DEVOTO (1933), responsabilizando a los empleados de la
oficina de correos y telgrafos por el incendio de los campos de la actora. Se aplicaron los arts. 1109 y
1113 del C.C referente a responsabilidad indirecta.
3era ETAPA: se deja atrs la responsabilidad indirecta atribuible a ttulo de culpa, para
apoyarse en el Art. 1112 del C.C y establecer la responsabilidad directa por falta de servicio;
gravitando tambin la teora del rgano
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Principales fallos: FERROCARRIL OESTE (1938), es el primer caso solucionado a travs del 1112 C.C,
pero en combinacin con el 1113. No significa un gran avance ya que se sostiene la responsabilidad
indirecta, pero se deja definitivamente de lado el art. 43 C.C y se reconoce que la responsabilidad del
Estado se funda en principios de derecho pblico; y se aplica el Cdigo Civil slo en forma analgica.
En el caso VADELL (1984) se aplic solamente el art. 1112 del C.C: la responsabilidad extracontractual
del estado en el mbito del derecho pblico no constituye una responsabilidad indirecta, toda vez que la
actividad de los rganos o funcionarios del Estado realizada para el desenvolvimiento de los fines de las
entidades de las que dependan ha de ser considerada propia, que deben responder de modo principal y
directo por sus consecuencias daosas.
En TEJEDURAS MAGALLANES (1989) se confirma la tesis de VADELL.
En cuanto a la responsabilidad extracontractual por actividad lcita e ilcita, podemos decir que primero
se rechazaba la pretensin sobre la base de lo dispuesto en el art. 1071 del C.C y que la garanta de la
propiedad amparaba a los particulares tan solo frente al desapoderamiento directo y no del perjuicio
resultante del ejercicio de poderes legtimos. Luego se admiti el deber de reparar (LAPLACETTE,
1943) y ms tarde se reconoci sin vacilar la responsabilidad estatal, fundada en los arts. 16 y 17 de la
C.N (S.A. CORPORACIN INVERSORA LOS PINOS, 1975).
Ms tarde (SANCHEZ GRANEL, 1984), ante la revocacin de un contrato por falta de fondos, por
razones de oportunidad, mrito o conveniencia, se reconoce la reparacin integral del dao (se
incorpora el lucro cesante); JUCALAN FORESTAL (1989); COLUMBIA (1992); entre otros.
Responsabilidad directa e indirecta
Directa, es la que corresponde a una persona por un hecho propio; indirecta es la que le corresponde a
un patrn o a un superior por el hecho de un empleado o dependiente suyo. Los agentes o funcionarios
pblicos actan como integrantes del rgano Estado (no como representantes o mandatarios, ya que no
son personas distintas del estado): No es una responsabilidad indirecta. Ver evolucin jurisprudencial.
Caso de deficiente prestacin de un servicio pblico
Cuando el servicio pblico es prestado directamente por el Estado, an en los casos de monopolios
naturales y legales, la relacin con el usuario es de tipo contractual. Si bien la mala prestacin (o falta)
de servicio siempre ser debida a una falencia humana del agente que lo tiene a su cargo, su eventual
negligencia deber examinarse en el marco convencional en que el servicio est llamado a prestarse
regularmente.
Causas de exencin
*Fuerza mayor: debe reunir los caracteres de exterioridad, imprevisibilidad e irresistibilidad.
*Culpa de la vctima
*Hecho de terceros
Cassagne:
PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD POR HECHOS Y ACTOS ADMINISTRATIVOS
ILEGTIMOS
Para que se configure la responsabilidad del Estado por actos y hechos administrativos ilegtimos en el
mbito extracontractual es menester la ocurrencia de ciertos presupuestos que condicionan esa
responsabilidad, a saber:
a) La imputabilidad material del acto o hecho administrativo a un rgano del Estado en ejercicio u
ocasin de sus funciones;
b) Falta de servicio por cumplir de manera irregular los deberes y obligaciones impuestos por la
Constitucin, la ley o el reglamento o por el funcionamiento defectuoso del servicio (ilegitimidad
objetiva) sea el incumplimiento derivado de accin u omisin;
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c)
d)
a) El primer presupuesto lo constituye la imputabilidad material del acto o hecho a un rgano del Estado.
Se trata de una imputacin objetiva que prescinde del requisito de la voluntariedad, al contrario de la
solucin positiva prescripta en el mbito del Cdigo Civil donde "los hechos que fueren ejecutados sin
discernimiento, intencin y libertad no producen por s obligacin alguna. De ese modo, la
Administracin ser responsable por los hechos ejecutados por un funcionario pblico demente cuando
su actuacin genere una falta de servicio y tambin lo ser aun cuando no pudiera individualizarse el
responsable, siempre que pueda atribuirse materialmente el acto o el hecho a la actuacin de un rgano
del Estado en ejercicio u ocasin de las funciones.
Como se ha visto, el Estado responder siempre que exista una falta de servicio determinada por no
cumplir de una manera regular los deberes u obligaciones impuestos a los rganos del Estado por la
Constitucin, la ley o el reglamento o, simplemente, por el funcionamiento irregular del servicio. Este
concepto que denominamos ilegitimidad objetiva traduce la disconformidad del acto o del hecho
con el ordenamiento jurdico administrativo, incluyendo en el mismo los principios generales del derecho
administrativo.
b) El concepto de falta de servicio, que prescinde de la nocin de culpa, aparece estructurado
positivamente en el artculo 1112 del Cdigo Civil, pero su fundamento es el principio unitario que rige la
responsabilidad estatal que exige "afianzar la justicia" a travs de la restitucin que procede para
restablecer la igualdad alterada por el dao ocasionado al particular por un acto o hecho administrativo.
c) La existencia de un dao o perjuicio en el patrimonio del administrado constituye tambin un
presupuesto esencial para determinar la responsabilidad del Estado. Ese dao necesita reunir ciertos
caracteres: 1) puede ser actual o futuro, pero tiene que ser cierto, lo cual excluye los daos puramente
eventuales; 2) debe hallarse individualizado, no afectando por igual a todos los administrados, lo cual no
excluye la responsabilidad por aquellos perjuicios que aun impuestos por normas generales excedan la
medida normal de los inconvenientes de vecindad y los causados por las obras pblicas 3) el derecho
afectado puede ser tanto un derecho subjetivo como un inters legtimo 4) debe tratarse de un perjuicio
apreciable en dinero, que comprende tanto al dao patrimonial estricto como al dao moral.
d) No menos importante es la relacin de causalidad que debe existir entre el hecho o el acto
administrativo y el dao causado al particular. Se trata de indagar la causa eficiente que origina el dao,
lo que responde al principio lgico de razn suficiente, conforme al cual todo lo que es, tiene su causa
en alguna razn. No se trata aqu de la imputabilidad material del hecho o acto administrativo al rgano
del Estado sino de determinar si las consecuencias daosas de ese hecho o acto derivan
necesariamente de stos u obedecen a otra causa.
En consecuencia, puede haber relacin causal entre un hecho y el dao ocasionado aun cuando no se
hubiera podido individualizar al autor del perjuicio, ya que la imputabilidad subjetiva no es presupuesto
de la causalidad, que se basa en una relacin objetiva, tendiendo a la realizacin de lo justo, sin atender
al reproche moral o culpa del agente.
Prescripcin de la accin de responsabilidad contractual y extracontractual
Responsabilidad extracontractual: No habiendo precepto expreso en el derecho administrativo
nacional para regir lo atinente al plazo de prescripcin de las acciones por responsabilidad
extracontractual del Estado, derivada de su actuacin ilegtima, es menester la recurrencia al Cdigo
Civil, el que ser aplicable por analoga, es decir, como lo sostuvo nuestro ms Alto Tribunal en el caso
"Los Lagos", con las salvedades de lo que es propio de la substancia o naturaleza de aquel derecho.
De ese modo resulta aplicable la norma contenida en el artculo 4023 del Cdigo Civil que establece un
plazo de prescripcin de diez aos para las acciones personales por deudas exigibles y para las
acciones de nulidad, salvo que disposiciones especiales establezcan un plazo menor.
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-------------------------------------------------------------------------------------------------------------------d) La indemnizacin por daos y perjuicios. Daos material y moral. Dao emergente y lucro
cesante
En principio, todo comportamiento ilegtimo de los rganos del Estado en ejercicio de la funcin
administrativa y legislativa o normativa (ambas en sentido material u objetivo) que provoca daos al
particular, engendra la obligacin de restablecer la igualdad. Esa obligacin se lleva a cabo a travs de
un acto de restitucin propio de la justicia conmutativa que consiste bsicamente en la igualacin
de las cosas aun cuando se est obligado a reparar tambin segn la condicin de las personas y
segn las circunstancias.
El particular puede pretender que la restitucin consista en la reposicin de las cosas a su estado
anterior, excepto si ello no fuera posible, en cuyo caso la indemnizacin se fijar en dinero. Tambin
puede el administrado optar por la indemnizacin pecuniaria.
En lo que concierne al criterio para fijar la indemnizacin cabe sealar que deben resarcirse
integralmente los daos, actuales o futuros, siempre que sean ciertos y no eventuales hipotticos.
Tratndose de la reparacin de las consecuencias de los actos o hechos ilegtimos la
indemnizacin debe ser integral y comprende todos los perjuicios patrimoniales (dao emergente y
lucro cesante), ya sea que deriven de una consecuencia inmediata o mediata, como el dao moral,
cuando ste fuera procedente.
En el caso de acreditarse la existencia de dolo cometido por un rgano del Estado, la indemnizacin
debe comprender tambin los daos provenientes de las consecuencias causales cuando ellas debieron
producirse segn las miras del autor del hecho o acto administrativo , slo que, en tal caso, se tratar de
una falta personal del funcionario, porque aparte que no es dable suponer la existencia de ese dolo
especfico en los rganos del Estado que actan dentro de las funciones o en ocasin de las mismas,
no resulta justo que la comunidad cargue con este dolo especial del agente pblico, que configura algo
ms grave aun que la desviacin de poder (delito civil o criminal).
1) La imputabilidad material del acto (hecho, acto administrativo, reglamento o ley) a un rgano del
Estado;
2) La existencia de un dao cierto en los derechos del particular afectado;
3) La conexin causal entre el acto (individual o general) y el dao hecho al administrado.
Con posterioridad, la jurisprudencia de la Corte Suprema ha agregado dos requisitos, a saber:
a) La necesaria verificacin de un perjuicio especial en el afectado y b) ausencia de un deber jurdico
de soportar el dao.
El presupuesto que completa esa serie es aqu, obviamente, el que atae a la "legitimidad" del acto
administrativo, reglamento o ley, lo cual supone que el respectivo acto no adolece de algn vicio o
defecto, por cuanto ha sido emitido de conformidad con todos los requisitos formales y sustanciales
impuestos por el ordenamiento jurdico.
Se concibe que tambin constituyan actos legtimos aquellos que sean portadores de alguna
irregularidad intranscendente, la cual nunca da origen a la invalidez o ilegitimidad del respectivo acto.
ALGUNOS SUPUESTOS DE RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO POR SU
ACTIVIDAD LEGTIMA
A) Por hechos y actos administrativos legtimos
Los casos que determinan la responsabilidad estatal por los daos que origina la actividad
administrativa legtima son numerosos y muchos de ellos encuentran fundamento en una ley formal.
Ejemplos:
l) La ocupacin tempornea de un bien perteneciente a particulares.
2) la expropiacin de bienes privados por causa de utilidad pblica o bien comn.
3) la requisicin de bienes en tiempo de guerra.
4) la revocacin por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, cuando ella fuere procedente y
siempre que se observen las garantas constitucionales.
5) la realizacin de obras pblicas que impliquen una disminucin en el valor de los inmuebles linderos
de particulares, ya sea que provengan o no de una obra autorizada por ley.
En todos esos supuestos la responsabilidad del Estado es objetiva, con total prescindencia de la nocin
de culpa, pero tambin sin vinculacin con la idea de falta de servicio, pues la responsabilidad deriva de
un acto legtimo del Estado. El fundamento de ella es, como en los dems casos, el principio de la
justicia legal o general, que demanda la igualdad ante las cargas pblicas, con base en nuestro
ordenamiento constitucional (art. 16, Const. Nac.) que ha reconocido este trascendente principio de
derecho natural, no siendo necesario que exista una ley que reconozca el derecho a la indemnizacin.
Sin embargo, como se ver seguidamente, las reglas que gobiernan el rgimen de la restitucin difieren
de las aplicables a la responsabilidad del Estado por los daos causados por sus hechos o actos
ilegtimos.
B) Por leyes o reglamentos
Ejemplos:
a) leyes que consagran el monopolio estatal de actividades, lesionando el derecho de los particulares
que tenan a su cargo dichas actividades y que debieron cesar en la fabricacin o comercializacin de
los respectivos bienes.
b) leyes que consagran la prohibicin de fabricar o comercializar determinados productos en beneficio
de otros intereses particulares o de un inters general.
c) reglamentos que estatuyen la prohibicin de importar determinadas mercaderas " con el objeto de
desnivelar la balanza de pagos y de proteger a la industria nacional. Se trata, en todos estos casos, de
14
un dao que sobrepasa los sacrificios normales que puede imponer una ley o un reglamento o la fijacin
de precios mnimos
Indemnizacin tarifada
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Segn Botassi, son los casos en que las leyes (como la ley 13.064 de Obras Pblicas) regulan las
consecuencias del incumplimiento tasando anticipadamente el perjuicio particular, no pudiendo ser
alteradas sus disposiciones en los pliegos licitatorios que revisten carcter reglamentario de aquella
Es el caso de la ley de accidentes de trabajo
16
importante, pues la Administracin Pblica es el rgano de gobierno que, por la ndole de sus funciones
y actividades, est ms en contacto con los administrados, derivando de ello la posibilidad de que el
roce de intereses, al causar "dao", genere responsabilidad extracontractual del Estado hacia los
administrados o particulares.
La actividad administrativa, contrariamente a lo que ocurre con la actividad legislativa y con la actividad
judicial, es actividad "inmediata": la realizan y llevan a cabo los propios rganos administrativos; en
cambio, el legislador y el juez, por principio, no ejecutan por s sus propias decisiones, sino que le
requieren su cumplimiento a la Administracin. Adems, la actividad de la Administracin es "prctica".
Finalmente, la actividad de la Administracin es "permanente" o "continua", en tanto que la legislacin y
la justicia son actividades intermitentes o discontinuas. Todas esas caractersticas de la actividad de la
Administracin Pblica aumentan la posibilidad de que, su ejercicio, cause daos.
*Que se entiende por administracin publica? Al hablar de la responsabilidad extracontractual del
Estado por hechos o actos de la Administracin Pblica, me refiero a la actividad administrativa del
"Estado", cualquiera sea el rgano de ste a travs del cual se exteriorice tal actividad (Legislativo,
Judicial o Ejecutivo), pues, en la presente obra, la nocin de Administracin corresponde al punto de
vista material u objetivo, y no al criterio orgnico o subjetivo.
*El comportamiento lesivo de la Administracin Pblica puede traducirse en "actos" o en
"hechos imputables a la misma
La cuestin del cuestionamiento de la validez del acto
Botassi:
La funcin administrativa es sub legal, de all que las decisiones del poder administrador deben ser
acordes con el orden jurdico. Cuando no lo son, el administrado posee recursos administrativos y
acciones judiciales que permiten que el superior jerrquico y el poder judicial controlen la efectiva
correlacin entre aquellos actos y el derecho objetivo.
De esta manera se asegura el derecho de defensa y el principio de impugnabilidad de los actos
administrativos que es una de sus formas de ejercicio.
La existencia de recursos administrativos es independiente de la impugnabilidad judicial de los actos
administrativos, ya que, por aplicacin de los principios sentados por la corte nacional en la causa
Fernndez arias contra poggio, aquellos siempre deben ser susceptibles de un control judicial amplio.
Plenario Petraca (leerlo y adjuntarlo)
Apunte:
Aqu la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal Contencioso Administrativo de la Capital
Federal, Sala 4, sostuvo que la impugnacin de los actos por razones de ilegitimidad alcanza tambin a
todas sus consecuencias.
No podra, una vez vencido el plazo para impugnarlo, pretenderse obtener una reparacin por los
efectos que produce un acto inatacable, si el acto ha devenido firme y por tanto no puede cuestionarse
su ilegitimidad.
Revocacin de los actos administrativos por cuestin de mrito: la LNPA. La cuestin en la
Provincia de Buenos Aires
La L.N.P.A, en su art. 18, se refiere a la revocacin del acto administrativo regular del que hubieren
nacido derechos subjetivos y ha sido notificado. Si bien niega toda posibilidad de revocarlo en sede
administrativa, menciona entre las excepciones a dicho principio la posibilidad de revocarlo, modificarlo,
o sustituirlo por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, INDEMNIZANDO LOS PERJUICIOS
QUE CAUSARE A LOS ADMINISTRADOS.
Revocacin del acto administrativo: es la extincin del acto en sede administrativa. Puede ser
originada por 2 razones:
1-por oportunidad, merito o conveniencia, basado en el inters pblico: surgen porque cambien las
circunstancias sociales que se tuvieron en cuenta cuando se dicto el acto.
-Efectos de la revocacin: hacia el futuro.
-Se debe indemnizar al administrado damnificado.
-La revocacin se da en actos validos.
2-por ilegitimidad
La cuestin en la Provincia de Buenos Aires (ver Botassi pg. 451 a 470)
Apunte:
Por su parte, el decreto ley 7.647/70, en su art. 114 impide la revocacin de los actos perfectos que no
adolezcan de vicios (manifiestos) y hayan sido notificados, y que den lugar a la accin contencioso
administrativa (el art. 5 del C.C.A dice no podrn revocar sus propias resoluciones, en asuntos que
den lugar a la accin contencioso administrativa).
Ello es as debido a la estabilidad de la que gozan los actos administrativos conforme la doctrina de la
Suprema Corte Bonaerense, que despus del caso Cavazzoli sostuvo que la facultad del poder
pblico de revocar sus propios actos, sea por motivos de legitimidad o de oportunidad, est limitada por
las resoluciones que causen estado, las cuales slo pueden quedar sin efecto por impugnacin ante el
tribunal de lo contencioso administrativo, excepto las correcciones de errores de hecho o de clculo.
Es decir, el fiscal de estado promover demanda contenciosa administrativa para revocar un acto con
vicios ocultos. Pero si pretende revocarlo por oportunidad sera improcedente, porque el fiscal no podra
atacar el mrito de la resolucin administrativa y adems se dejara afuera de la contienda al particular
titular del derecho otorgado por la administracin.
Si existiera la accin de lesividad en la provincia se podra dirigir la accin contra el particular y resolver
la cuestin de manera ms rpida; pero al no ser as, la administracin tiende a revocar por si y ante si
el acto inadecuado al inters general y aguardar el debate, primero administrativo, luego judicial, que
promover el particular en reclamo del principio de estabilidad y la restitucin del acto revocado,
prevista en el art. 5 del C.C.A.
Responsabilidad por:
Hechos y actos de guerra:
Entre las situaciones de emergencia constitucional que derivan de la declaracin de guerra que puede
autorizar el Congreso (art. 75, inc. 25, Const. Nac.) y declarar el Presidente de la Repblica (art. 99, inc.
15, Const. Nac.) se encuentra la relativa al ejercicio de los poderes de guerra.
Que son los poderes de guerra? Se trata de poderes que resultan implcitos de la Constitucin escrita,
que no tienen rango superior a la Constitucin y que se justifican en la medida en que exista
razonabilidad y, por ende, adecuada proporcionalidad entre el medio elegido y los fines de bien comn
que se pretenden tutelar, a travs del ejercicio de los poderes de guerra.
La justificacin que pueda merecer el reconocimiento de los poderes de guerra no lleva al extremo de
privar a los perjudicados por esta clase de actos o hechos del Estado de la garanta de la defensa, y
menos, del derecho a reclamar el resarcimiento de los daos y perjuicios, sin perjuicio de la restitucin
en especie del bien, cuando ste hubiera salido de su posesin o dominio.
Uno de los problemas inherentes a la responsabilidad del Estado que aqu se plantea es el que se
vincula con la llamada "propiedad enemiga", donde nuestra Repblica exhibe antecedentes legales, la
mayor parte de los cuales han sido interpretados tanto por la jurisprudencia como por la doctrina de
nuestro pas. Se trataba de prescripciones que se referan al ejercicio de los poderes de guerra sobre
bienes pertenecientes tanto a un pas enemigo como a los nacionales de ese pas o personas jurdicas
consideradas de capital extranjero de propiedad de aqullos.
En el caso "S. A. Merck Qumica Argentina d Nacin Argentina la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin con la disidencia bien fundada de Casares elabor una doctrina que consagr la naturaleza
absoluta e insusceptible de contralor de los actos que derivan del ejercicio de los poderes de guerra
sobre la llamada "propiedad enemiga".
No obstante que la derivacin de esa concepcin parece sentar la regla de la irresponsabilidad del
Estado por los perjuicios causados a la propiedad enemiga, como lo sostuvo ms tarde, hay que
destacar que, en este fallo, se dej tambin sentado que las personas alcanzadas por tales medidas
que se consideraran agraviadas en sus derechos, podan promover, una vez finalizada la guerra, las
acciones ante la justicia necesarias "para reducir a sus justos lmites los efectos producidos".
El ejercicio de los poderes de guerra sobre la propiedad enemiga, puede generar la responsabilidad del
Estado, porque tales poderes no se hallan por encima de la Constitucin ni su ejercicio puede ser
abusivo o irrazonable, hallndose siempre sometidos a contralor judicial; a diferencia de la declaracin
de guerra no son actos institucionales.
La doctrina correcta es la formulada en la disidencia de Casares al expresar que: "la definitiva
apropiacin por parte del Estado Argentino, a consecuencia de la guerra, de bienes pertenecientes a
una nacin enemiga o puestos al servicio de sus hostilidades, pero que se hallan en el pas bajo el
rgimen de sus instituciones, no puede consumarse sin violacin a las garantas constitucionales, como
no sea dando a quienes por las leyes nacionales son dueos de ellos, posibilidades de debatir
judicialmente la calificacin en virtud de la cual el Estado se considera con derecho de aprobacin a su
respecto".
Las reglas que rigen la responsabilidad del Estado por los daos causados por el ejercicio de los
poderes de guerra en lo que concierne a la reparacin de los perjuicios difieren segn que se trate de
daos causados por la actividad legtima o ilegtima de los rganos estatales, aplicndose las
soluciones establecidas para la responsabilidad derivada de la actividad administrativa y/o la normativa
o legislativa.
Ahora bien, el ejercicio de los poderes de guerra puede causar otros daos, tanto a los ciudadanos de
nacionalidad argentina o de otras nacionalidades, inclusive de aquellos pases considerados enemigos ,
ya sea que se trate de requisiciones militares o de los propios hechos de guerra.
En caso de guerra, y cuando la necesidad lo imponga, el Presidente de la Repblica se halla facultado a
disponer requisiciones de bienes, medida que en tal caso es ejecutada por el Comandante del Teatro de
Operaciones, si se lleva a cabo en esa jurisdiccin, o por el Ministro de Defensa o las autoridades
militares que l designe, si la requisicin se realiza fuera del llamado Teatro de Operaciones. La propia
Ley de Defensa Nacional se encarga de prescribir que "toda requisicin da derecho a indemnizacin",
aun cuando no incluye el lucro cesante, lo cual es un corolario lgico de la aplicacin a esta materia de
los principios que rigen en la expropiacin por causa de utilidad pblica.
En lo que concierne a la responsabilidad del Estado por los perjuicios que ocasionen los hechos de
guerra (v.gr. destruccin de inmuebles por la artillera, incendios de campos, etc.) es evidente que
tratndose de actividad administrativa deben aplicarse en esta materia todas las reglas y principios que
se refieren a la responsabilidad extracontractual del Estado por el ejercicio de esa funcin.
La jurisprudencia de la Cmara Federal en lo Civil y Comercial Federal ha declarado que si bien los
administrados carecen de accin para cuestionar los llamados poderes de guerra, ello "no enerva la
posibilidad de que ataquen las consecuencias..." entre las que se incluyen los daos y perjuicios
ocasionados a particulares a raz del ejercicio de dicho poderes.
4
Golpes de Estado: (completar) Luego del golpe de Estado encabezado por Uriburu, el Estado
indemniza a los particulares en los siguientes casos:
-cuando los daos y perjuicios hayan sido ocasionados durante la accin de las tropas y con la
intervencin de oficiales y soldados del ejercito, la indemnizacin ser total.
-cuando los perjuicios hayan sido causados por la accin de civiles, la indemnizacin ser del 50 %.
Rebeliones: (completar) a los pocos das de producido el bombardeo del ao 1955 sobre plaza de
Mayo, se dicta una ley destinando la suma de 50 millones de pesos para el pago de subsidios a los
derecho habientes de las personas fallecidas o a las incapacitadas para el trabajo como consecuencia
de los hechos blicos acaecidos. Aqu no hubo indemnizacin.
Terrorismo: (completar) en la ley 2007 del 72 se contempla genricamente la proteccin estatal frente
a cualquier hecho que sea considerado terrorista por la autoridad competente, excluyendo como hechos
terroristas aquellos delitos de sedicin, rebelin, concesin de facultades extraordinarias o la suma del
poder pblico, alzamiento colectivo, contemplados por el Cd. Penal.
Actos de gobierno:
Botassi:
Bajo esta denominacin se alude a un tipo especifico de acto estatal que seria distinto al acto
administrativo, y por lo tanto estara excluido de todo control judicial. Ejemplos clsicos: el indulto, la
expulsin de extranjeros, etc.
-Doctrina mayoritaria: entiende que se trata de un acto administrativo, teniendo los mismos efectos
jurdicos, e incluyendo, obviamente, la posibilidad de revisin judicial. Porque en principio, todo acto del
P.E. es un acto administrativo, y si bien algunos de ellos pueden tener finalidades superiores o
trascendentes para el funcionamiento del estado (actos de gobierno o polticos) responden a principios
similares, y no hay motivo para suponer que el estado de derecho tolere la existencia de un grupo de
actos no susceptibles de control.
-Actos institucionales: este tipo de actos Marienhoff los distingue entre los actos de gobierno, diciendo
que son aquellos que no se refieren ya al funcionamiento normal del estado, sino que hacen a su propia
organizacin y subsistencia. Ejemplos: declaracin de guerra, intervencin federal a una provincia,
declaracin del estado de sitio, etc.
Estos actos, que pueden provenir tanto del PE como del PL, tienen raigambre constitucional.
Diferencia con el acto administrativo: no producen efectos jurdicos directos respecto de los particulares.
Por esta razn los administrados carecen de accin para demandar la anulacin de tales actos, sin
perjuicio de reconocer al PJ facultades de control de los actos de ejecucin de un determinado acto
institucional. Este control relativo a la razonabilidad con que se llevan a cabo por el PE los actos
concretos de aplicacin del acto institucional (por ejemplo arresto sin orden judicial durante el estado de
sitio) encuentra su explicacin en que aquellos configuran verdaderos actos administrativos que afectan
en forma inmediata la esfera jurdica de los individuos.
La SC ha admitido la existencia de esta categora de actos, afirmando que bajo ciertas condiciones se
configura una decisin institucional cuando se declara la prescindibilidad de un empleado pblico
(caso Cardoso de akimenco)
--------------------------------------------------------------------------------------------------------b) Daos causados por actos legislativos
Cassagne:
El mismo fundamento e idnticas reglas rigen la responsabilidad del Estado por los perjuicios que
causan los actos normativos o legislativos, ya sea que stos posean la forma de ley o de reglamento,
siempre que se renan los presupuestos determinantes de la citada responsabilidad.
5
Entre los supuestos que pueden citarse a ttulo meramente ejemplificativo, reconocidos segn el caso
por la doctrina o por la jurisprudencia cabe sealar:
a) leyes que consagran el monopolio estatal de actividades, lesionando el derecho de los particulares
que tenan a su cargo dichas actividades y que debieron cesar en la fabricacin o comercializacin de
los respectivos bienes.
b) leyes que consagran la prohibicin de fabricar o comercializar determinados productos en beneficio
de otros intereses particulares o de un inters general.
c) reglamentos que estatuyen la prohibicin de importar determinadas mercaderas "con el objeto de
desnivelar la balanza de pagos y de proteger a la industria nacional.
Se trata, en todos estos casos, de un dao que sobrepasa los sacrificios normales que puede imponer
una ley o un reglamento o la fijacin de precios mnimos.
Marienhoff:
El "fundamento" de la responsabilidad extracontractual del Estado por su actividad legislativa: es el
mismo que el de la responsabilidad extracontractual por hechos o actos de la Administracin Pblica. El
Estado es uno solo y siempre el mismo, cualquiera sea el rgano esencial a travs del cual exprese su
actividad, voluntad, conducta o comportamiento
Pueden ser personalmente responsabilizados los miembros del Poder Legislativo, es decir los
legisladores?
La Constitucin Nacional contempla el caso en el artculo 60, en cuyo mrito "ninguno de los miembros
del Congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente, ni molestado por las opiniones o discursos
que emita desempeando su mandato de Legislador".
Interpretando dicho texto, nuestra doctrina afirma la "irresponsabilidad" civil de los legisladores por las
opiniones que emitieren en el Congreso en ejercicio y con motivo de sus funciones, irresponsabilidad
que perdura an despus de terminados sus respectivos mandatos. Es lo que se ha llamado "inmunidad
de opinin".
Las opiniones de los "legisladores" dan lugar a la sancin de las leyes, y stas trasuntan ejercicio
efectivo de poderes inherentes a la "soberana". La eventual responsabilidad de los legisladores queda,
entonces, absorbida por la eventual responsabilidad del "Estado-Legislador". No hay responsabilidad
personal del legislador, pero s podra haberla del Estado que sancion la respectiva ley. Se ha dicho
que la ley inconstitucional puede constituir una "falta" (comportamiento "culposo").
Caracteres" que debe reunir el dao causado por el acto legislativo para ser resarcible: en doctrina es
casi unnime la opinin de que, para que el Estado sea extracontractualmente responsabilizado por el
dao resultante de la aplicacin de una ley, tal dao debe individualizarse con relacin a una persona o
grupo de personas, es decir que el dao debe ser especial, particular o singular y no universal o
general. Marienhoff esta en total disensin con semejante punto de vista, que juzga incompatible con el
sistema jurdico constitucional argentino.
Motivos:
- Entre nosotros la "ley" jams puede alterar o modificar la Constitucin vigente (porque tenemos una
constitucin rgida). En nuestro pas, la legislacin hallase inexcusablemente subordinada a la
Constitucin.
- Que resulta inaceptable la afirmacin de que el perjuicio o dao "general" no es indemnizable porque
constituye una carga pblica.
Por tanto, si una "ley" causa un perjuicio "general", es decir a un gran nmero de personas-y no
un perjuicio meramente particular-, y tal ley resulta en oposicin o en violacin de una
declaracin, derecho o garanta constitucional, dicha ley debe declararse inconstitucional o debe
admitirse la responsabilidad del Estado por el perjuicio o dao que a raz de la aplicacin de ella
se ocasiona en el patrimonio de los administrados.
Casos jurisprudenciales
En el caso Acua (1962), sobre la base de la inconstitucionalidad de un decreto que violaba el
principio de la libre circulacin, el derecho de propiedad y los derechos de libertad de comerciar y
ejercer industrias, se conden a la Prov. de Santiago del Estero al pago del resarcimiento por los daos
provocados por el actor.
En el caso Cantn (1979) el PE dict un decreto que prohiba la importacin de productos para as
proteger la industria nacional, afectando muchos contratos. La Corte dijo que dicha actividad era
legtima pero como causaba un dao a derechos protegidos por la CN (art. 17) deba pagarse
indemnizacin. Se pag slo el dao emergente.
En el caso Columbia la Corte agreg a los requisitos de dao cierto, de imputabilidad al Estado y de
conexin causal entre dao y el acto los requisitos de: necesaria verificacin de un perjuicio especial en
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Procedimiento administrativo
Basado en el INFORMALISMO
No
acontece
lo
mismo
en
el
procedimiento (sin perjuicio de la
estabilidad del acto), la decisin final
puede ser revocada a favor o en contra
Es dirigido por el juez o tribunal como Es dirigido y coordinado por la
rgano ajeno a las partes de la administracin pblica, que es parte. No
controversia
siempre hay conflicto con el particular,
pudiendo
aparecer
ste
como
interesado
El procedimiento como instrumento de proteccin del particular
El procedimiento administrativo:
1- Permite al estado organizar la obtencin de sus fines pblicos.
2- Es una garanta para el administrado:
1
2-Final art. 1 LPABA: Ser de aplicacin supletoria en las tramitaciones administrativas con regmenes
especiales.
Habiendo regmenes especiales (ej.: faltas, previsional) la aplicacin de la ley ser supletoria (se
aplicara solo respecto de aquellas cuestiones en contempladas en el rgimen especial). No debe
confundirse con la analoga (que es un mecanismo para llenar vacios legislativos , por el cual se adapta
una norma a una situacin para la que no fue consagrada). En la analoga hay mas margen de arbitrio.
Entidades publicas no estatales: la LPABA se aplica en forma supletoria.
Contratos administrativos: : la LPABA se aplica en forma analgica.
Ordenanza General 267/80:
En el ao 1980 la legislatura Bonaerense dict esta norma que reproduce la normativa provincial en
cuanto a principios y mecanismos, con el fin de regular el procedimiento para obtener una decisin o
una prestacin de la administracin municipal y el de produccin de sus actos administrativos, siendo de
aplicacin supletoria en las tramitaciones administrativas municipales con regmenes especiales.
mbito de aplicacin:
Art. 1: las normas de esta ordenanza general regularan el procedimiento para obtener una decisin o
una prestacin de la administracin municipal, y el de produccin de sus catos administrativos. Ser de
aplicacin supletoria en las tramitaciones administrativas municipales con regmenes especiales.
- La ley aspira a que aquellos agentes que asesoren o decidan la cuestin bajo anlisis lo hagan de
manera imparcial, sin peligro de favoritismos que vulneren el inters pblico.
-Recusacin: es un derecho del interesado interviniente (su derecho a denunciar al agente competente
para entender en el trmite). La ley no enuncia las causales que autorizan la recusacin, remitiendo a lo
dispuesto en las leyes de procedimiento
-Excusacin: cuando se presentan las causales del art. 6 (o cualquier razn que comprometa la
imparcialidad del funcionario, ya que la enumeracin no es taxativa), el mismo agente tiene el deber de
excusarse de continuar interviniendo en el trmite. El apartamiento definitivo lo decide el superior
jerrquico.
Delegacin, sustitucin y avocacin
*son excepciones al principio de improrrogabilidad de la competencia.
*para su procedencia debe existir autorizacin expresa o razonablemente implcita en la ley.
*diferencia entre la LPABA y la LNPA: en sus arts. 3
-es preferible la redaccin de la LNPA que alude a las situaciones expresamente autorizadas,
sin mencionar el tipo de disposicin.
-la LNPA solo requiere autorizacin legal para la delegacin y sustitucin, pero la avocacin ser
procedente a menos que una norma expresa disponga lo contrario (el tratamiento distinto es
lgico porque el superior posee como propias todas las atribuciones de sus inferiores, salvo
especificas cualidades de estos por conocimientos tcnicos, cientficos, etc.)
*Conceptos:
1-La delegacin: cuando un rgano confiere a sus inferiores o a otro rgano de igual jerarqua alguna
de las atribuciones que tiene asignadas.
2-La sustitucin: no hay reemplazo de un rgano por otro, si no que se sustituyen personas fsicas
dentro del mismo. Por ej.: por excusacin, y se designa un reemplazante.
2
3-La avocacin: cuando el rgano superior toma para si (por un lapso de tiempo) parte de la
competencia propia del inferior (ej.: ministro-secretario)
El art. 3 LPABA consagra una importante limitacin al criterio clsico que entenda que la avocacin era
siempre posible, cuando dice que solo ser viable en los casos previstos en las leyes.
La LPABA solo contempla 2 casos:
-el del PE en los asuntos que tramiten ante la administracin centralizada (art.59)
-en cuanto a la decisin de recursos de revocatorias en los cuales el funcionario llamado a resolver ha
dejado vencer el plazo del art.77 (art.93)
Adems para que proceda no debe haber especialidad tcnica esencial en el rgano inferior ni tratarse
de rganos pertenecientes a mbitos distintos.
Conflictos de competencia:
LPABA:
Artculo 4: Cuando se produzca un conflicto interno de competencia entre autoridades u organismos
administrativos, ser resuelto por el ministro de que dependan.
Los conflictos de competencia interministeriales o entre las dependencias de los ministerios y las
entidades autrquicas o de stas entre s sern resueltos por el Poder Ejecutivo.
Artculo 5: En los conflictos de competencia se observarn las siguientes reglas:
1.- Cuando dos autoridades se encuentren entendiendo en el mismo asunto, cualquiera de ellas de
oficio o a peticin de partes, se dirigir a la otra reclamando para si el conocimiento del asunto. Si la
autoridad requerida mantiene su competencia, elevar sin ms trmite las actuaciones al rgano
administrativo que corresponda resolver quien decidir la cuestin sin otra sustanciacin, que dictamen
de la Asesora General de Gobierno.
2.- Cuando dos ministerios o entidades autrquicas rehusaren conocer en el asunto, el ltimo que lo
hubiere recibido deber elevarlo al Poder Ejecutivo, quien decidir previo dictamen del Asesor General
de Gobierno.
-la atribucin normativa y el carcter obligatorio de la competencia tiene como consecuencia que ni el
rgano competente puede dejar de entender en una cuestin de su incumbencia, ni el que es ajeno a la
misma pueda involucrarse en un procedimiento que no le esta asignado. Puede pasar que entre 2 o
ms rgano se disputen o repudien la intervencin en un asunto.
-decision: la cuestin de competencia siempre es resuelta por el superior jerrquico de los rganos en
conflicto.
-art. 5 prev las 2 situaciones posibles:
1-que ambos rganos entiendan que deben entender ene l tramite.
2-que los 2 rehsen hacerlo.
En definitiva siempre resuelve el superior jerrquico.
b) Organizacin de la funcin consultiva:
La procuracin del tesoro de la Nacin: gua
Es el asesor jurdico de la APN (asesora jurdicamente al PE, ministros y titulares de entes
descentralizados)
Funciones:
-lleva el control de todos los juicios en que el estado es parte, y lo representa en ellos cuando este lo
disponga;
-asesora a los abogados del estado;
-realiza sumarios disciplinarios a los agentes superiores, etc.
Se expresa a travs de dictmenes (no son obligatorios)
El cuerpo de abogados del Estado: apunte
Creado por la ley 12954, se ocupa del asesoramiento jurdico de los Ministerios, Secretaras del Estado,
reparticiones autrquicas y dems organismos de la organizacin Nacional, y de su defensa ante los
tribunales. Adems cumple otras funciones, como instruir los sumarios que se le encomiendan para
3
esclarecer hechos punibles o irregularidades, y asesorar a las autoridades en todo asunto que requiera
opinin jurdica.
La fiscala de estado. La asesora general de gobierno de la Prov. de Buenos Aires:
Artculo 57 LPABA : Sustanciadas las actuaciones, el rgano o ente que deba dictar resolucin final o
en su caso el ministro correspondiente, solicitar dictamen del Asesor General de Gobierno y dar vista
al Fiscal de Estado cuando corresponda de acuerdo con su ley Orgnica, luego de lo cual no se
admitirn nuevas presentaciones
La fiscala de estado.
1-es un organismo que posee naturaleza constitucional.
2-su titular es el fiscal de estado (143 Constitucin provincial dice que es inamovible, y le encomienda
la labor de defender el patrimonio del fisco)
*requisitos para desempear el puesto: los mismos que para ser miembros de la SC (argentino, no
menos de 30 ni mas de 70 aos, tener titulo de abogado con por lo menos 10 aos de antigedad en el
ejercicio de la profesin). Designado por el gobernador con acuerdo senado.
*puede ser sometido a juicio poltico.
3-funciones esenciales:
-defiende el patrimonio del fisco
-evacua las vistas de los expedientes administrativos de contenido patrimonial.
-defiende en juicio a la provincia.
-puede demandar a la provincia cuestionando actos administrativos que estime contrarios a derecho
4- emisin de vistas:
La ley orgnica de la Fiscala de Estado establece que el PE y los institutos autrquicos slo podrn
decidir los expedientes en que pudieren resultar afectados los intereses patrimoniales de la Provincia
con el previo INFORME de la Contadura General, DICTAMEN de la AGG y VISTA del Fiscal de Estado,
comprendindose:
*Los proyectos de contrato, su modificacin, rescisin o interpretacin
*Las licitaciones
*El otorgamiento de jubilaciones y pensiones
*Toda reclamacin de derechos patrimoniales
*Los sumarios administrativos
*Y todo recurso contra acto administrativo para cuya formacin se haya requerido la vista del fiscal de
Estado.
-Interviene con carcter fiscalizador.
La asesora general de gobierno de la Prov. de Buenos Aires:
1-es un rgano de carcter legal
2-su titular es el asesor general de gobierno: es designado y removido por el PE.
3-funcion: tiene a su cargo el asesoramiento jurdico del PE, y de todos los organismos que integran la
AP, centralizada y descentralizada.
4-emsion de dictmenes:
Le corresponde dictaminar sobre:
*Interpretacin y aplicacin de normas
*Constitucionalidad de proyectos de ley remitidos por el PE al Congreso
*Creacin de nuevos organismos pblicos
*Recursos e impugnaciones contra actos administrativos
*Irregularidades comprobadas en los expedientes administrativos
*Conflictos de competencia
*Redaccin de pliegos de licitacin
*Interpretacin o rescisin de contratos administrativos, etc.
En cada ministerio deber funcionar una delegacin de la AGG, tambin puede haber delegaciones en
las entidades descentralizadas o centralizadas.
DICTAMENES Y VISTAS:
4
-No son vinculantes para la autoridad administrativa: pero influyen en su decisin, y en muchos
casos integran la fundamentacin del acto.
Adems, el art. 108 LPABA establece que los actos administrativos debern motivarse cuando se
aparten del dictamen de los rganos consultivos.
-Diferencia entre uno y otro:
1- dictamen: asesora sobre la solucin legal del caso, aconseja.
2- vista: apunta a poner en conocimiento del rgano que debe resolver el criterio que la fiscala de
estado considera legtimo y conveniente para el fisco provincial.
c) Los sujetos de la relacin procedimental (LPABA)
Artculo 10 LPABA: La actuacin administrativa puede iniciarse de oficio o a peticin de cualquier
persona o entidad pblica o privada, que tenga derecho o inters legtimo.
El que instare ante la Administracin Pblica un procedimiento relacionado con obras o servicios
pblicos, o el que peticionare con el objeto de lograr una decisin de la Administracin, comprendida en
las facultades potestativas no ser tenido por parte en el procedimiento; lo que se le har saber.
Sujetos: administracin y particulares.
-Tanto la administracin como los particulares son, al mismo tiempo y respecto del otro, titulares de
derechos y obligaciones.
-Modernamente se admite que configuran la parte administrativa las personas publica son estatales y
hasta los sujetos privados en tanto posean facultades publicas.
Artculo 12 LPABA: Si durante el curso de las actuaciones falleciese o se incapacitare el interesado que
las hubiera promovido, se suspender el procedimiento.
-cuando se trata de un tramite en marcha por exclusivo inters particular.
Pluralidad de sujetos:
Artculo 19: Cuando varias personas se presenten formulando un petitorio del que no surjan intereses
encontrados, la autoridad administrativa podr exigir la unificacin de la representacin, dando para ello
un plazo de diez das, bajo apercibimiento de designar un apoderado comn, de entre los peticionantes.
La unificacin de representacin tambin podr pedirse por las partes en cualquier estado del trmite.
Con el representante comn se entendern los emplazamientos, citaciones y notificaciones, incluso las
de la decisin definitiva, salvo las actuaciones que la ley disponga se notifiquen directamente al
interesado o las que tengan por objeto su comparendo personal.
-este articulo se apoya en una cuestin de practicidad.
Revocacin de la personera unificada:
Artculo 20: Una vez hecho por los peticionarios o por la autoridad administrativa el nombramiento del
mandatario comn, podr revocarse por acuerdo unnime de aquellos1. Cualesquiera de los interesados
podr revocar su mandato cesando para l la representacin comn.2
1: corresponder designar un nuevo representante comn
2: quien revoque el mandato deber intervenir personalmente o designar su propio mandatario.
Terceros:
Artculo 23: Cuando de la presentacin del interesado o de los antecedentes agregados al expediente
sugiera que alguna persona o entidad, pudiera tener inters directo en la gestin, se le notificar de la
existencia del expediente al solo efecto de que tome intervencin en el estado en que se encuentren las
actuaciones, sin retrotraer el curso del procedimiento.
-es el coadyuvante procedimental: es la persona de existencia visible o jurdica que podra verse
afectada en sus derechos o intereses legtimos como consecuencia de la decisin que recaiga en el
procedimiento.
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-no esta obligado a comparecer: pero si guarda silencio sobre hechos concretos que se pongan en su
conocimiento (mediante notificacin), asumir las consecuencias jurdicas de su actitud.
-Intervencin del tercero: ser como parte coadyuvante de la administracin o el particular.
Podr exponer sus pretensiones, ofrecer y producir prueba, alegar y recurrir (limite: ajustarse a la etapa
en la que se encuentra el trmite)
-eficacia del acto administrativo final respecto de este tercero: si su comparendo fue oportuno
porque le permiti ejercer con total amplitud su derecho de defensa.
Representacin
Artculo 13: La persona que se presente en las actuaciones administrativas por un derecho o inters
que no sea propio, aunque le competa ejercerlo en virtud de representacin legal, deber acompaar
con el primer escrito los documentos que acrediten la calidad invocada.
Sin embargo, los padres que comparezcan en representacin de sus hijos y el marido que lo haga en
nombre de su mujer, no tendrn obligacin de presentar las partidas correspondientes, salvo que
fundadamente les fueran requeridas.
Esta norma contempla las siguientes posibilidades de actuacin en inters ajeno:
1- Representantes legales de personas jurdicas: en la primera presentacin deben acompaar
el contrato o estatuto social, y en su caso, las actas de la asamblea y de directorio (de las que
resulta designado para el cargo que invoca). Personas jurdicas pblicas: acompaaran copia
del acto de nombramiento o cualquier acto administrativo de la que resulte la calidad que
legitima su actuacin.
2- Representacin de los incapaces: los padres tienen la representacin necesaria de los
menores no emancipados.
3- Representacin de la mujer por su marido: esta figura no tiene explicacin ya que la mujer
tiene plena capacidad. La pretensin de la norma podra ser facilitar el otorgamiento del
mandato.
Gestor: si bien la LPABA no prev esta figura, es posible su intervencin por aplicacin analgica del
art.48 del CPCC.
ACREDITACIN DE LA PERSONERA:
Artculo 14: Los representantes o apoderados acreditarn su personera desde la primera intervencin
que hagan a nombre de sus mandantes, con el instrumento pblico correspondiente, o con carta-poder
con firma autenticada por la Justicia de Paz, o por escribano pblico.
En caso de encontrarse agregado a otro expediente que tramite la misma reparticin bastar la
certificacin correspondiente.
Artculo 15: El mandato tambin podr otorgarse por acta ante la autoridad administrativa, la que
contendr una simple relacin de la identidad y domicilio del compareciente, designacin de la persona
del mandatario, mencin de la facultad de percibir sumas de dinero, u otro especial que se le confiera.
Cuando se faculte a percibir sumas mayores de quinientos pesos, se requerir poder otorgado ante
escribano pblico.
Representacin voluntaria: el art. 14 se refiere a los casos de r. voluntaria.
* El mandatario no es parte (acta en defensa de un inters ajeno)
*se rige por lo principios del CC.
Forma del mandato: arts. 14 y 15.
*se puede acreditar la condicin de mandatario mediante:
1- Escritura de poder, otorgada ante escribano publico.(pueden tambin ser copias autenticadas)
2- Carta poder, con la firma del mandante legalizada por escribano o juez de paz
3- Acta levantada con intervencion de la autoridad administrativa que tenga a su cargo la direccin
del trmite. (es un instrumento publico)
4- Certificacin de la reparticin publica de que el instrumento demostrativo del apoderamiento obra
agregado en otro expediente en trmite.
CESACION DE LA REPRESENTACION:
Artculo 16: Cesar la representacin en las actuaciones:
6
1.
Por revocacin del poder. La intervencin del interesado en el procedimiento no
importa revocacin, si al tomarla no lo declara expresamente.
2.
Por renuncia, despus de vencido el trmino del emplazamiento al poderdante o de la
comparecencia del mismo en el expediente.
Este emplazamiento deber hacerse en el domicilio real del interesado bajo apercibimiento de continuar
los trmites sin su intervencin.
3.
Por muerte o inhabilidad del mandatario. Este hecho suspende el trmite administrativo hasta la
comparecencia del mandante, a quien se le intimar bajo apercibimiento de continuar el trmite sin su
intervencin o disponerse el archivo del expediente, segn corresponda
-solo se refiere a las representaciones voluntarias.
Cesa la representacin:
1- Revocacin del mandato: es una rescisin unilateral. La voluntad de revocarlo debe surgir
indubitable. (ej.: mediante carta documento)
2- Renuncia del mandatario: para que adquiera eficacia la autoridad publica deber emplazar a la
parte en su domicilio real para que comparezca ene l expediente. Mientras esto no suceda, o no
se venza el plazo que se le dio para hacerlo, la renuncia no producir efectos. Este sistema es
para no dejar sin representacin al mandante.
3- Muerte o inhabilidad del mandatario.
Otras causas:
4- Muerte o incapacidad del mandante.
5- Vencimiento del plazo de vigencia del mandato
Cesacin de la representacin legal:
1- Arribo a la mayora de edad.
2- Restablecimiento de la capacidad
3- Remocin o cambio de la cpula dirigente de una persona jurdica.
ADMISION DE LA PERSONERIA:
Artculo 17: Desde el momento en que el poder se presenta a la autoridad administrativa y sta admita
la personera , el representante asume todas la responsabilidades que las leyes le imponen y sus actos
obligan al mandante como si personalmente los practicare. Est obligado a continuar la gestin mientras
no haya cesado legalmente en su mandato, y con l se entendern los emplazamientos, citaciones y
notificaciones, incluso las de las decisiones de carcter definitivo , salvo las actuaciones que la ley
disponga se notifique al mismo poderdante o que tengan por objeto su comparendo personal
REMOCION DEL MANDATARIO:
Artculo 18: Cuando a criterio de la autoridad administrativa un mandatario entorpeciera el trmite
administrativo, formulare falsas denuncias, tergiversare hechos y procediera en el desempeo de su
cometido con manifiesta inconducta, podr ser separado de las actuaciones intimndose por cdula al
mandante que intervenga directamente o por nuevo apoderado, bajo apercibimiento de continuarse el
trmite sin su intervencin. Durante el emplazamiento para que el mandante instituya nuevo apoderado,
se suspender el trmite administrativo.
-solo se refiere a las representaciones voluntarias.
-aunque se trata de una sancin que se aplica al mandatario tambin afecta al mandante, que se vera
obligado a afrontar la carencia de representacin (por eso seria conveniente or a ambos antes del
dictado del acto)
-la enumeracin de las causas no es taxativa (son todas subsumibles en la figura de manifiesta
inconducta)
-suspensin del trmite: para que la parte no quede en situacin de indefensin, y para que no corra el
plazo de caducidad.
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REPRESENTACION DE SOCIEDADES:
Artculo 21: Cuando se invoque el uso de una firma social deber acreditarse la existencia de la
sociedad acompandose el contrato respectivo, o copia certificada por escribano pblico o autoridad
administrativa. Cuando se tratare de sociedades irregulares o de hecho 1, la presentacin debern
firmarla todos los socios a nombre individual, indicando cul de ellos continuar vinculado a su trmite
1: el sistema no es congruente con la ley de sociedades que otorga la representacin de la sociedad
irregular a cualquiera de sus socios.
RECONOCIMIENTO ESTATAL:
Artculo 22: Cuando se acte en nombre de una persona jurdica, que requiera autorizacin del Estado
para funcionar, se mencionar la disposicin que acord el reconocimiento, declarndose bajo
juramento la vigencia del mandato de las autoridades peticionantes. Podr exigirse la presentacin de la
documentacin pertinente, cuando la autoridad administrativa lo considere necesario. Las asociaciones
que fueren sujetos de derecho de acuerdo con el artculo 46 del Cdigo Civil (ley 17.711), acreditarn su
constitucin y designacin de autoridades con la escritura pblica o instrumento privado autenticado.
-Personas jurdicas que requieren autorizacin para funcionar: sociedades cooperativas,
compaas de seguros, etc.
Legitimacin para actuar como parte:
Sujetos:
1) La administracin: es parte, aunque se encuentra en una situacin diferente, porque tiene
facultades frente a su contraparte de las que esta carece.
2) El particular: es parte cuando invoque la titularidad de derechos o intereses legtimos (y
siempre que, siendo personas fsicas, no se encuentren afectadas por las causales de
incapacidad del CC)
3) Interesado que no es parte: el titular de un mero inters simple.
El art. 10 de la LPABA niega condicin de parte a quien interviene en un procedimiento bajo las
siguientes circunstancias:
-Que se peticione con apoyo en un inters simple.
-Cuando se trate de una cuestin vinculada obras o servicios pblicos, respecto de las que solo
se tenga un inters simple. Ej.: vecino que pide a la municipalidad la construccin de una plaza.
-Que se trate de una cuestin potestativa de la administracin. Ej.: la solicitud de un permiso de
uso especifico de un bien de dominio pblico.
En estos casos el administrado solo ejercita su derecho de peticionar a las autoridades, pero no
es parte (no puede ofrecer pruebas, recurrir, etc.)
-Distincin tripartita: la distincin entre derecho subjetivo e inters legtimo se ha apoyado en la
exclusividad del primero frente a la relativa generalidad del segundo. El inters simple esta
representado por la apetencia natural de todo ciudadano de que la ley sea cumplida: solo habilita para
hacer denuncias y su titular NO es parte en el procedimiento (no puede ofrecer prueba ni articular
recursos)
Botassi: no hay reales diferencias de naturaleza entre estas 3 categoras, en ultima instancia, en el
campo del DA siempre se acta en beneficio del inters publico. La discriminacin afecta la garanta de
igualdad.
-caso Kattan s/amparo: reconoce la legitimacin procesal aunque se carezca de un derecho subjetivo
o un inters legitimo.
Condicin del denunciante:
Artculo 84: El denunciante no es parte en las actuaciones, salvo cuando por la denuncia se pretenda a
reclame algn derecho.
Cual es el alcance de este principio?
- Enfoque tradicional: todo denunciante solo detenta un inters simple y por eso no es parte.
- Botassi: tales impedimentos no existen con respecto al denunciante de irregularidades
administrativas:
*El denunciante puede ofrecer prueba (lo habilita el art. 83), y nada impide que acerque nuevos
elementos probatorios despus de presentada la denuncia. *Tambin puede interponer recursos
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administrativos, ya que los mismos no estn reservados a quienes detenten derechos subjetivos o
intereses legtimos pues tambin proceden cuando una decisin administrativa importe una trasgresin
de normas legales o reglamentarias o adolezca de vicios que la invalidan (art. 86 LPABA).
*Slo se ha privado al denunciante del derecho de vista de las actuaciones y de la posibilidad de alegar
sobre el mrito de la prueba producida.
Critica: para el mejor cometido del denunciante (colaboracin con la administracin) conviene que
alegue, y para fundar recursos puede ser imprescindible tomar vista de las actuaciones.
Solucin: igualar las categoras de reclamante y denunciante considerando a ambos parte en el
procedimiento.
d) La estructura del procedimiento
El expediente administrativo: Es el conjunto de documentos ordenados cronolgicamente que
proporcionan informacin sobre un mismo asunto o cuestin, cuya resolucin se procura. Es el soporte
material del procedimiento, y est constituido por informes, providencias de mero trmite, dictmenes,
actos administrativos, como asimismo de la documentacin que aporte el particular, parte o interesado
en el trmite, peticiones, reclamos, recursos, etc.
Ordenamiento de los expedientes:
Artculo 40: El nmero con que se inicia un expediente ser conservado a travs de las actuaciones
sucesivas, cualesquiera sean los organismos que intervengan en su trmite. Queda prohibido el asentar
en el expediente ningn otro nmero o sistema de identificacin que no sea el asignado por el
organismo iniciador del expediente.
Artculo 41: Los expedientes sern compaginados en cuerpos que no excedan de doscientas fojas
salvo los casos en que tal lmite obligara a dividir escritos o documentos que constituyan un solo texto.
Artculo 42: Todas las actuaciones debern foliarse1 por orden correlativo, incluso cuando se integren
con ms de un cuerpo de expediente. Las copias de notas, informes o disposiciones que se agreguen a
un expediente juntamente con su original, se foliarn por orden correlativo, dejndose constancia en
cada una de ellas el nmero de copia que le corresponde.
Artculo 43: Cuando los expedientes vayan acompaados de antecedentes que por su volumen no
pueden ser incorporados, se confeccionarn anexos.
Artculo 44: Cuando se reciba en Mesa de Entradas un escrito que se refiera a un expediente en
trmites en dependencias internas, debe registrarse como "Alcance".2
Artculo 45: Toda acumulacin de expediente o alcances importa la incorporacin a otro expediente. La
reglamentacin fijar el procedimiento de foliacin en estos casos. Los expedientes que se solicitan al
solo efecto informativo, debern acumularse sin incorporar. 3
Artculo 46: Todo desglose se har bajo constancia.4
Artculo 47: Cuando se inicien expediente y trmites internos con fojas desglosadas stas sern
precedidas de una constancia con la mencin de las actuaciones del cual proceden, de la cantidad de
fojas con que se inicia el nuevo y las razones que haya habido para hacerlo.
1: la foliatura consiste en la numeracin
2: se antepone al nuevo escrito una caratula de cartn que lleva el numero del expediente original, y el
rotulo alcance
3: cuando en 2 o mas expedientes se tratan cuestiones conexas, procede la acumulacin de aquel que
tiene un trmite mas avanzado.
En nacin los expedientes que se incorporan a otros continuaran la foliatura de estos.
4: deber dejarse nota en el expediente respecto del n de fojas retiradas y del destino. La nota la
redacta el funcionario interviniente.
Iniciacin:
Art. 10: La actuacin administrativa puede iniciarse de oficio o a peticin de parte de cualquier persona
o entidad pblica o privada, que tenga derecho o inters legtimo.
-SE DEBE CONSTITUIR Y DENUNCIAR DOMICILIOS:
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Artculo 24: Toda persona que comparezca ante la autoridad administrativa, sea por s o en
representacin de terceros, constituir en el primer escrito o acto en que intervenga un domicilio dentro
del radio urbano del asiento de aqulla.1
El interesado deber adems manifestar su domicilio real. Si no lo hiciere o no denunciare el cambio,
las resoluciones que deban notificarse en el domicilio real se notificarn en el domicilio constituido. El
domicilio constituido podr ser el mismo que el real.
Artculo 25: La constitucin del domicilio se har en forma clara y precisa, indicando calle y nmero, o
piso, nmero o letra del escritorio o departamento. No podr constituirse domicilio en las oficinas
pblicas.
Artculo 26: Si el domicilio no se constituyera conforme a lo dispuesto en el artculo anterior, o si el que
se constituyera no existiera o desapareciera el local o edificio elegido o la numeracin del mismo, se
intimar al interesado en su domicilio real para que constituya nuevo domicilio, bajo apercibimiento de
continuar el trmite sin su intervencin o disponer su archivo segn corresponda.
Artculo 27: El domicilio constituido producir todos sus efectos, sin necesidad de resolucin y se
reputar subsistente mientras no se designe otro.
Artculo 28: Los apoderados y representantes tienen la obligacin de denunciar en el primer escrito o
presentacin personal, el domicilio real de sus mandantes. Si no lo hicieren se les intimar para que
subsanen la omisin
1: se constituye domicilio procedimental, que es aquel que debe designar el participante de cualquier
carcter en un procedimiento administrativo.
CONTENIDO DEL ESCRITO INICIAL E INGRESO:
Artculo 33: Todo escrito por el cual se promueva la iniciacin de una gestin ante la Administracin
Pblica deber contener los siguientes recaudos:
a) Nombres, apellido indicacin de identidad y domicilio real del interesado.
b) Domicilio constituido de acuerdo con el artculo 24.
c) Relacin de los hechos, y si se considera pertinente indicar la norma en que funde su derecho.
d) La peticin concretada en trminos claros y precisos. (objeto)
e) Ofrecimiento de toda la prueba de que ha de valerse, acompaando la documentacin en que funde
su derecho el peticionante o en su defecto su mencin con la individualizacin posible, expresando lo
que de ella resulte y designando el archivo, oficina pblica o lugar donde se encuentren los originales.
f) Firma del interesado o apoderado.
Artculo 34: Todo escrito inicial deber presentarse en Mesa de Entradas o receptoras o podr
remitirse por correo. Los escritos posteriores podrn presentarse igualmente donde se encuentre el
expediente. La autoridad administrativa deber dejar constancia en cada escrito de la fecha en que
fuere presentado o recibido, poniendo al efecto el cargo pertinente o sello fechador; debiendo darle el
trmite que corresponda en el da de la recepcin.
Peticiones del administrado: la primera presentacin del administrado puede:
-dar lugar a un procedimiento administrativo hasta entonces inexistente (reclamo o denuncia)
-sumarse a uno ya en marcha (descargos o recursos)
1- Reclamo: generalmente se origina ante una actitud pasiva u omisiva de la AP. El reclamante
acta con apoyo en un derecho subjetivo o inetres legitimo. Su tramitacin es obligatoria para el
rgano que la recibe.
2- Denuncia: puede deberse tambin a omisiones o actos o hechos, pero se basa en un inters
simple. Su tramitacin es facultativa para el rgano que la recibe
3- Descargo: constituye una defensa del particular frente a una imputacin en su contra hecha por
la AP. Su tramitacin es obligatoria para el rgano que la recibe.
4- Recurso: se dirige al cuestionamiento de actos administrativos (por ejemplo por considerarlos
violatorios de derechos subjetivos o intereses legtimos). Su tramitacin es obligatoria para el
rgano que la recibe.
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Critica: entre el reclamo, la denuncia y el recurso no hay reales diferencias. Son un medio de defensa
del administrado y de tramitacin obligatoria.
Omisin de algn requisito esencial: se deber intimar a la parte para que subsane el error.
Escritos:
Artculo 29: Los escritos sern redactados a mquina o manuscritos en tinta en idioma nacional, y en
forma legible, salvndose toda testadura, enmienda o palabras interlineadas. Llevarn en la parte
superior una suma o resumen del petitorio.
Sern suscriptos por los interesados, representantes o apoderados. En el encabezamiento de todo
escrito, sin ms excepcin que el que iniciare una gestin, debe indicarse numeracin y ao del
expediente a que corresponde y en su caso, contendr la indicacin precisa de la presentacin que se
ejerza. Se emplear el sellado de ley cuando corresponda o papel tipo oficio u otra similar, repuesto con
estampillas fiscales. Podr emplearse el medio telegrfico para contestar traslados o vistas e interponer
recursos.1
Artculo 30: Podr acumularse en un solo escrito ms de una peticin, siempre que fueran asuntos
conexos que se puedan tramitar y resolver conjuntamente. Si a juicio de la autoridad administrativa no
existe la conexin implcita o explcitamente alegada por el interesado o trajere entorpecimiento a la
tramitacin de los asuntos, lo emplazara para que presente las peticiones por separado, bajo
apercibimiento de sustanciarse solamente aqulla por la que opte la Administracin si fuesen
separables, o en su defecto disponerse el archivo.
Artculo 31: Cuando un escrito sea suscripto a ruego por no poder o no saber hacerlo el interesado la
autoridad administrativa lo har constar, as como el nombre del firmante y tambin que fue autorizado
en su presencia o se ratific ante l la autorizacin, exigindose la acreditacin de la identidad personal
de los que intervinieren.
Si no hubiere quien pueda firmar a ruego del interesado, el funcionario proceder a darle lectura y
certificar que ste conoce el texto del escrito y ha estampado la impresin digital en su presencia.
Artculo 32: En caso de duda sobre la autenticidad de una firma , podr la autoridad administrativa
llamar al interesado para que en su presencia y previa justificacin de su identidad, ratifique la firma o el
contenido del escrito.
Si el citado negare el escrito, se rehusare a contestar o citado personalmente por segunda vez no
compareciere, se tendr al escrito por no presentado.
Artculo 35: Podr la autoridad administrativa mandar testar las expresiones ofensivas de cualquier
ndole, que se consignasen en los escritos, sin perjuicio de la aplicacin de las dems medidas
disciplinarias que correspondan.
Artculo 36: Los documentos que se acompaan a los escritos o aqullos cuya agregacin se solicite a
titulo de prueba, podrn presentarse en su original o en testimonio expedidos por oficial pblico o
autoridad competente.
Podr solicitarse la reserva de cualquier documento, libro o comprobante que se presente, en cuyo caso
se proceder a su guarda bajo constancia.
Artculo 37: Los documentos expedidos por autoridad extraa a la jurisdiccin de la Provincia debern
presentarse debidamente legalizados. Los redactados en idioma extranjero debern acompaarse con
su correspondiente traduccin hecha por traductor matriculado.
Artculo 38: Los documentos y planos que se presenten, excepto los croquis, debern ser firmados por
profesionales inscriptos en la matrcula, cuando as lo exija la ley de reglamentacin de las profesiones
correspondientes.
Artculo 39: Todo interesado que haga entrega de un documento o escrito, podr solicitar verbalmente
y en el acto, que se le entregue una constancia de ello.
Podr para tal fin entregar una copia de los mismos para que al pie o al dorso de ella se certifique la
entrega. La autoridad administrativa lo har as, estableciendo en dicha constancia que el interesado ha
hecho entrega en la oficina de un documento o escrito bajo manifestacin de ser el original de la copia
suscripta.
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1-omisin: si falta algn requisito se intima a la parte para que lo subsane. El trmite no debe
paralizarse, salvo que sea un dato esencial para el progreso del procedimiento.
Vistas:
Artculo 11 (Texto segn Ley 14229) La parte interesada, su apoderado o letrado patrocinante,
tendrn acceso al expediente durante todo su trmite, pudiendo, a su cargo, copiar o fotocopiar todas
sus partes. El pedido de vista podr hacerse verbalmente y se conceder sin necesidad de resolucin
expresa al efecto, en la oficina en que se encuentre el expediente, aunque no sea la mesa de entradas
o receptora.
El prrafo anterior del presente artculo ser exhibido en todas las reparticiones de la
Administracin centralizada, descentralizada y entes autrquicos al pblico
-
Es una facultad esencial para la vigencia del debido proceso (derecho de defensa,
publicidad actividad de la AP)
Efectos:
1-en el orden nacional: el RLNPA dice que la mera presentacin de un pedido de vista
suspende el curso de los plazos.
2-Provincia (SCJBA): dijo que el pedido de vista no suspende el plazo para recurrir salvo que la
parte lo haya pedido expresamente, o demuestre la existencia de causas que le impiden o
dificultan la consulta personal del expediente. Botassi no comparte, excesivo rigor formal.
Excepciones a la vista:
1-actuaciones secretas: por razones polticas o estratgicas (la LPABA no consagra esta
excepcin, si el RLNPA)
2-actuaciones en estado de resolver
Prueba:
Artculo 55: Los hechos relevantes para la decisin de un procedimiento podrn acreditarse por
cualquier medio de prueba.
Cuando la Administracin no tenga por ciertos los hechos alegados por los interesados, o la naturaleza
del procedimiento lo exija, la autoridad administrativa, acordar la apertura de un periodo de prueba por
un plazo no superior a treinta das ni inferior a diez, a fin de que puedan practicarse cuantas juzgue
pertinentes
1) Probar: crear el convencimiento del juez sobre la existencia o inexistencia de hechos de
importancia para el proceso.
2) Derecho: no es necesario probarlo. Excepcin: normas extranjeras.
3) Medios de prueba: son las operaciones susceptibles de dar un dato demostrativo de la
existencia o no de 1 o ms hechos.
La LPABA: no los enumera, se aplican analgicamente los del CPCC (documental,
informes, testigos, peritos, reconocimiento de lugares o cosas, presunciones). La
enumeracin del CPCC no es taxativa.
RLNPA: trata detalladamente los medios de prueba (ver arts. 48 a 59)
4) carga de la prueba:
Proceso judicial: quien alega debe probar (principio dispositivo)
Procedimiento administrativo: la carga de la prueba recae sobre la administracin
obligada a investigar la verdad material, independientemente de la actividad del
particular (sistema instructorio). Excepto: cuando la cuestin de fondo atae
exclusivamente al inters privado)
5) ofrecimiento de la prueba:
Administracin: puede disponer la produccin de prueba en cualquier momento
Particular: ofrece la prueba en su primer escrito, pero nada impide que lo haga
tambin en lo sucesivo (sino seria un excesivo rigorismo formal)
6) apertura a prueba: no es necesaria cuando la autoridad administrativa tuviera motivos valederos
para tener por ciertos los hechos.
7) admisibilidad de la prueba: la autoridad administrativa abrir el procedimiento a prueba a fin de
que puedan practicarse las que estime pertinentes. Duda: recepcin.
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Las medidas de prueba declaradas inadmisibles por la AP, podrn replantearse en el juicio
administrativo posterior.
8) apreciacin de la prueba:
Artculo 58: La prueba se apreciar con razonable criterio de libre conviccin.
-apreciar la prueba implica establecer su influencia respecto de la decisin a adoptar en punto a tener (o
no) por acreditados los hechos en cuestin.
-el sistema de apreciacin que prev la LPABA es el sistema de apreciacin en conciencia laboral
(permite a los jueces valorar la prueba sin sujecin a regla alguna. Limite: la razonabilidad, no
arbitrariedad)
-nacin: rige el sistema de la sana crtica: este sistema no tiene la rigidez del mtodo de la prueba
tasada, ni la incertidumbre del de la libre conviccin. Son las reglas del correcto entendimiento humano
(reglas de la lgica + experiencia)
Alegatos:
Artculo 56: Producida la prueba, se dar vista por el plazo de diez das al interesado, para que alegue
sobre el mrito de la misma. Vencido el plazo sin que el interesado haya hecho uso de su derecho,
podr drsele por decado prosiguindose el trmite.
-La ley concede al particular la vista del expediente con el objeto de que pueda alegar respecto de la
prueba producida, pudiendo hacer uso o no de esta facultad.
-El plazo de vista es de 10 das hbiles administrativos y corre conjuntamente para la vista del
expediente y para la presentacin del alegato. El cmputo del plazo comienza a correr desde que se
notifique por medio fehaciente al interesado que el expediente se encuentra a su disposicin.
-ultima parte: quiere decir que hasta que la autoridad administrativa no resuelva expresamente que el
plazo para legar se encuentra vencido, y disponga el pase del expediente al rgano competente para
resolver, el particular podr expedirse sobre el merito d el aprueba.
-contenido: en el alegato el particular realiza su propia apreciacin critica de la prueba (teido de
parcialidad)
-alegato de la administracin: procedera si el particular, ala legar, introduzca nuevas
argumentaciones.
Dictmenes:
Artculo 57 : Sustanciadas las actuaciones, el rgano o ente que deba dictar resolucin final o en su
caso el ministro correspondiente, solicitar dictamen del Asesor General de Gobierno y dar vista al
Fiscal de Estado cuando corresponda de acuerdo con su ley Orgnica, luego de lo cual no se admitirn
nuevas presentaciones.
-es una labor preparatoria de los actos finales
-producto de la funcin consultiva: el dictamen
-El dictamen consiste en un acto de la administracin, anterior al acto administrativo final, que ilustra y
asesora respecto de cuestiones que requieran un conocimiento especfico. (Dictamen tcnico de
contadura, dictamen jurdico del Asesor general de gobierno, etc.).
-Remisin punto b)
El silencio administrativo:
1-La administracin pblica tiene el deber de pronunciarse de manera efectiva respecto de las
cuestiones planteadas en todo procedimiento:
-en cumplimiento de su competencia irrenunciable.
-por la finalidad poltica de su actividad.
-el silencio como rutina para provocar la presuncin denegatoria de la pretensin del administrado
significa eludir la obligacin legal de motivar los actos administrativos
2- En el orden nacional la regulacin del amparo por mora permite al juez ordenar al rgano reticente
que se expida en forma concreta:
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Artculo 28 LNPA.- El que fuere parte en un expediente administrativo podr solicitar judicialmente se
libre orden de pronto despacho. Dicha orden ser procedente cuando la autoridad administrativa
hubiere dejado vencer los plazos fijados y en caso de no existir stos, si hubiere transcurrido un plazo
que excediere de lo razonable sin emitir el dictamen o la resolucin de mero trmite o de fondo que
requiera el interesado. Presentado el petitorio, el juez se expedir sobre su procedencia, teniendo en
cuenta las circunstancias del caso, y si lo estimare pertinente requerir a la autoridad administrativa
interviniente que, en el plazo que le fije, informe sobre las causas de la demora aducida. La decisin del
juez ser inapelable. Contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que se lo hubiere evacuado, se
resolver lo pertinente acerca de la mora, librando la orden si correspondiere para que la autoridad
administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo prudencial que se establezca segn la
naturaleza y complejidad del dictamen o trmites pendientes.
3-LPABA: no regula el amparo por mora, pero en el art. 79 demuestra que hay obligacin de
pronunciarse:
Artculo 79: Vencidos los plazos previstos por el artculo 77, inciso g), el interesado podr solicitar
pronto despacho y, transcurridos treinta das desde esta reclamacin, se presumir la existencia de
resoluciones denegatoria
Artculo 77: Toda vez que para un determinado trmite no exista un plazo expresamente establecido
por leyes especiales o por sta y sus disposiciones complementarias, deber ser producido dentro del
plazo mximo que a continuacin se determina:
g) Decisiones definitivas sobre la peticin o reclamacin del interesado: diez das para resolver recursos
jerrquicos y en los dems casos treinta das contados a partir desde la fecha, en que las actuaciones
se reciban con los dictmenes legales finales.
Artculo 93: Cuando hubiere vencido el plazo establecido para resolver la revocatoria y la
Administracin guardare silencio, el interesado podr recurrir directamente ante el rgano superior para
que se aboque al conocimiento y decisin del recurso.
Este tipo de actos es recurrible cuando adems de resolver la cuestin planteada por o frente al
interesado, lo hacen en un sentido que afecta su derecho de defensa o le acarrea un agravio jurdico
directo.
Terminacin anormal del trmite: desistimiento, renuncia y caducidad de la instancia.
Conclusin del procedimiento administrativo:
Normal: cuando el tramite alcanza el desenlace que lo explica y justifica: el dictado del acto definitivo
que causa estado (tambin se incluye el silencio de la administracin)
Anormal: desistimiento, renuncia y caducidad
Desistimiento:
Artculo 60: El desistimiento del interesado no obliga a la Administracin.
-es el acto por el cual el administrado manifiesta su decisin de no continuar interviniendo como parte
en un determinado tramite administrativo.
-el desistimiento del procedimiento administrativo jams alcanza (por si solo) a extinguir el derecho de
fondo que pudiera poseer el particular, y puede ser retirado poniendo el tramite de nuevo en marcha, o
dejado sin efecto dando inicio a uno nuevo.
-alcance del desistimiento: es intrascendente para la administracin debido a conceptos jurdicos como
legalidad objetiva, bsqueda de la verdad material, impulsin de oficio y la instruccin del procedimiento
(excepto si la cuestin atae exclusivamente al inters personal del administrado, tal como lo establece
el art. 70 RLNPA)
Caducidad:
Artculo 127: Transcurridos seis meses desde que un procedimiento promovido por un interesado se
paralice por causa imputable al mismo, se producir su caducidad procedindose al archivo de las
actuaciones; se exceptan los expedientes de Previsin Social.
Artculo 128: La caducidad se declarar de oficio al vencimiento del plazo y podr recurrirse por el
interesado.
Artculo 129: Los procedimientos caducados no interrumpirn los plazos legales o reglamentarios.
Artculo 130: Operada la caducidad, los interesados podrn reiniciar las actuaciones en nuevo
expediente; no podrn valerse de las anteriores, sin perjuicio del desglose de documentos que hubieren
incorporado:
-concepto: es una forma de extincin de un procedimiento administrativo iniciado por un particular (sin
vinculacin con el inters general) como consecuencia de una resolucin administrativa que presume su
abandono de la instancia al cumplirse un determinado lapso de inactividad injustificada.
-fundamento:
1-presume la voluntad del interesado de abandonar definitivamente el trmite.
2-necesidad de evitar la acumulacin interminable de expedientes.
-plazo: a diferencia de nacin, no fija el plazo en das hbiles sino en 6 meses.
-caracteres:
1- De interpretacin estricta
2- Carcter facultativo(la declaracin de caducidad no es imperativa para la administracin)
3- Alcance de su declaracin: solo extingue el procedimiento en marcha y no afecta el derecho de
fondo
4- No se produce de pleno derecho: tiene que declararla la administracin.
5- Debe notificarse
6- Puede recurrirse (recurso de revocatoria y jerrquico)
7- La declaracin tiene efecto constitutivo: si el particular impulsa el trmite antes de la declaracin,
aunque hayan pasado mas de 6 meses, la caducidad queda purgada.
-requisitos:
1- Debe tratarse de un expediente iniciado a requerimiento del particular
2- La cuestin de fondo debe referirse solo a un inters particular
3- La paralizacin del expediente debe ser imputable la administrado en 2 sentidos:
*la conducta omisiva del particular debe colocar a la administracin ante la imposibilidad
absoluta de proseguir instando las actuaciones.
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Contenidos:
Artculo 62: Las notificaciones ordenadas en actuaciones administrativas debern contener la
pertinente motivacin del acto y el texto ntegro de su parte resolutiva, con la expresin de la
cartula y numeracin del expediente correspondiente.
-la notificacin es un acto jurdico que debe cumplir este contenido bajo pena de nulidad:
1) Motivacin del acto:
-art. 108: debe motivarse todo acto final.
-es importante para el particular conocer los fundamentos de la medida que afecta su esfera
jurdica (por ejemplo para recurrir)
2) parte resoltiva: es la concreta decisin administrativa. Si no se hubiera transcripto en forma
integra y precisa la notificacin es ineficaz.
3) caratula y n de expediente: es la identificacin material de las actuaciones.
4) otros contenidos:
Nombre y domicilio del destinatario
Lugar y fecha
Firma del agente notificador
Reparticin actuante
Tambin seria conveniente agregar la nomina de los recursos que tiene el particular contra esa
decisin (como lo hace RLNPA), y donde esta radicado el expediente.
Actos que deben notificarse:
No se notifican:
-las decisiones de la administracin que sean internas o de mero tramite.
-los actos de alcance general, porque se dan a conocer de forma ficta por el BO.
-Entonces, por principio, se notifican las resoluciones particulares.
Artculo 64: Se notificarn solamente las resoluciones de carcter definitivo, los emplazamientos,
citaciones, apertura a prueba y las providencias que confieran vista o traslado o decidan alguna
cuestin planteada por el interesado.
Son:
1) Resoluciones de carcter definitivo: son lo actos finales, que deciden sobre la cuestin de fondo.
Ej.: otorgamiento jubilacin.
2) Emplazamientos y citaciones: porque estos si no tienen una adecuada respuesta pueden traerle
consecuencias negativas al interesado, que pueden llegar a la perdida del derecho de fondo. Su
conocimiento efectivo es esencial.
3) Apertura a prueba: el particular tiene derecho a controlar la prueba que produzca oficiosamente
la administracin, participando en las diligencias.
4) Vistas y traslados: requieren una manifestacin de voluntad de la parte interesada y le dan un
determinado sentido a su silencio. Ej.: la vista para alegar.
5) Respuestas a cuestiones planteadas por el interesado: si es negativa, por ej., para que
interponga recursos administrativos o la accin judicial.
6) Otros actos del procedimiento: decisin relativas a la excusacin de funcionarios, sanciones por
obstruccin del tramite, etc.
Otras cuestiones:
1) Notificacin en da inhbil: si se notifica en da inhbil sin la habilitacin correspondiente, la
notificacin se tiene por operada el primer da hbil siguiente, y el computo del plazo comienza a
correr el siguiente da hbil (SC Y Botassi)
2) Notificaciones invalidas:
Artculo 67: Toda notificacin que se hiciere en contravencin de las normas prescriptas ser
nula1 y el empleado notificador responder por los perjuicios que cause al interesado o a la
Administracin. Sin embargo, si del expediente resulta en forma indudable que el interesado ha
tenido conocimiento de la providencia, la notificacin o citacin surtir desde entonces todos sus
efectos.
1: nulidad absoluta (no convalidacin o saneamiento)
Los plazos son el espacio de tiempo til para realizar la actividad procedimental. La ejecucin de tales
actos en tiempo oportuno configura una condicin de su eficacia.
Artculo 68: Todos los plazos administrativos se cuentan por das hbiles salvo expresa disposicin
legal o habilitacin y se computan a partir del da siguiente de la notificacin.
CARGO
Artculo 69: (Texto segn Ley 13708) Para determinar si un escrito presentado personalmente en las
oficinas administrativas lo ha sido en trmino, se tomar en cuenta la fecha indicada en el cargo o sello
fechador. En caso de duda, deber estarse a la fecha enunciada en el escrito y si ste a su vez no la
tuviere, se considerar que ha sido presentado en trmino.1
El escrito no presentado dentro del horario administrativo del da en que venciere el plazo, podr ser
entregado vlidamente el da hbil inmediato y dentro de las cuatro (4) primeras horas del horario de
atencin.2
1: es una presuncin que admite prueba en contrario. Por ejemplo si en el escrito se hace referencia a
actuaciones ya obrantes en el expediente nunca su fecha podr ser anterior.
2: plazo de gracia
OBLIGATORIEDAD DE LOS PLAZOS
Artculo 71: Los plazos administrativos obligan por igual y sin necesidad de intimacin alguna a las
autoridades administrativas, a los funcionarios pblicos personalmente, y a los interesados en el
procedimiento
VENCIMIENTO DE LOS PLAZOS
Artculo 72: El vencimiento de los plazos que en esta ley se acuerda a los administrados durante el
procedimiento, no hace decaer el derecho a efectuar las presentaciones del caso con posterioridad,
debiendo continuarse el trmite segn su estado, sin retrotraer sus etapas 1
Los plazos en la LPABA son:
1. No perentorios: la presentacin tarda del interesado surte pleno efecto, salvo que se produzca
luego de la declaracin expresa de perdida de tal derecho, hecha por la autoridad administrativa.
No hacen perder el derecho a efectuar las presentaciones del caso posteriormente, pero tiene
que hacerse antes de que la autoridad de por decado el derecho.
2. Son siempre prorrogables: pueden extenderse por decisin del funcionario competente.
1: por el principio de preclusin. Ej.: si vencido el plazo para alegar del art. 56, y antes de que lo declare
la AP, el particular podr presentar su alegato, pero no proponer y sustanciar medidas probatorias
porque estas pertenecen a una etapa ya precluida.
PRORROGA
Artculo 73: Si los interesados lo solicitan antes de su vencimiento, la autoridad administrativa
interviniente podr conceder una prrroga de los plazos establecidos en esta ley o en otras
disposiciones administrativas, siempre que con ello no se perjudiquen derechos de terceros.
-la autoridad podr otorgar la prorroga si lo considera til y conveniente, y si se renen las condiciones:
1. Solicitud del particular antes del vencimiento del termino
2. Inexistencia de perjuicio a terceros.
-los plazos pueden suspenderse (en nacin con un pedido de vista, por ej.) o interrumpirse
(interposicin de un recurso aunque tenga defectos formales o se haya planteado ante juez
incompetente)
PLAZO GENERAL PARA EL ADMINISTRADO
Artculo 76: Cuando no se haya establecido un plazo especial para las citaciones, intimaciones y
emplazamientos, ste ser de diez das.
EJ: intervencin directa del mandante por remocin del apoderado.
-procede la ampliacin en razn de la distancia del CPCC (por aplicacin analgica)
PLAZOS A CUMPLIR POR LA ADMINISTRACION
Artculo 77: Toda vez que para un determinado trmite no exista un plazo expresamente establecido
por leyes especiales o por sta y sus disposiciones complementarias, deber ser producido dentro del
plazo mximo que a continuacin se determina:
a) Registro de Resoluciones, de expedientes y sus pases a oficinas que proveen el trmite: dos das
b) Providencias de mero trmite administrativo: tres das
c) Notificaciones: tres das contados a partir de la recepcin de las actuaciones por la oficina
notificadora.
Estudiantes de Abogacia EA!
Artculo 86: Toda decisin administrativa final, interlocutoria o de mero trmite que lesione un
derecho o inters legtimo de un administrado o importe una transgresin de normas legales o
reglamentarias o adolezca de vicios que la invalidan, es impugnable mediante los recursos
establecidos en este captulo.
*El recurso:
I.
tutela el derecho o inters del administrado porque provoca la revisin de la oportunidad o
legalidad del acto recurrido en sede administrativa
II.
constituyen un medio de control de la actividad legislativa
*Naturaleza jurdica: es un acto del particular legitimado por el cual pide a la administracin que revise
una decisin administrativa que lo agravia.
*Caracteres:
I.
se deducen ante la AP y tienen por objeto la impugnacin de actos administrativos (funcin
administrativa de cualquier rgano)
II.
implican un medio de control de legitimidad y oportunidad de la decisin recurrida
III.
su resolucin puede porvenir del mismo rgano que dicto el acto impugnado, de su superior, o
del titular poltico de la administracin
IV.
la resolucin de un recurso configura un nuevo acto que a la vez puede recurrirse.
*Condiciones de viabilidad de los recursos:
I.
que sea interpuesto en plazo (sin perjuicio de que pueda ser considerado como denuncia de
ilegitimidad
II.
que se interponga por escrito (cumpliendo formalidades)
III.
que se ofrezca con ellos la prueba en caso de recurrirse actos de oficio.
IV.
Que el particular tenga legitimacin para interponerlo, y el rgano competencia para
resolverlo
V.
Que vaya dirigido a la crtica de un acto administrativo (que no haya causa estado, pues
contra el solo caben acciones judiciales.)
VI.
Fundamentacin: deben fundamentarse la interponerse (es la critica concreta y razonada del
acto impugnado)
*Actos recurribles:
I.
Actos definitivos: procede todos los recursos reglados en la LPABA (revocatoria, jerrquico y
apelacin)y todos los remedios vinculados a la legalidad administrativa (denegatoria, tacita,
queja y revisin)
II.
Actos interlocutorios: en la mecnica de la LPABA hay dos clases de actos interlocutorios:
1) los de mero tramite: solo son cuestionables por revocatoria ante el mismo rgano que lo dicto.
No recurribles por va jerrquica. Ej.: disposiciones que tiene por constituido domicilio, conceden
vista del expediente, etc.
2) aquellas decisiones que adems de resolver la cuestin planteada por o frente al interesado,
lo hacen en un sentido que afecta su derecho de defensa o le acarrean un agravio jurdico
directo. Si admiten recurso jerrquico. Ej.: las resoluciones que rechazan medidas probatorias.
III.
Actos generales: bajo las condiciones del art. 95 LPABA.
* Actos no recurribles:
Artculo 87: Las medidas preparatorias de decisiones administrativas, los informes, dictmenes y
vistas, aunque sean obligatorios y vinculantes para el rgano administrativo, no son recurribles.
-
3.
Impulsar el procedimiento, haciendo nacer los plazos que los funcionarios pblicos tienen para
proveerlo y tramitarlo.
Anlisis:
I.
Interrupcin del plazo para interponerlo: todos los recursos producen este efecto.
-alcanza con que sea clara la voluntad del administrado de no conformarse con la decisin
cuestionada. El recurso administrativo imperfecto tiene como consecuencia practica permitir que
sus fallas sean corregidas posteriormente.
II.
Suspensin de la ejecucin del acto impugnado: hay una postura que considera que la
ejecutoriedad de los actos administrativos es un carcter esencial, postulando como principio la
falta d efecto suspensivo automtico.
Este artculo se enrola en este criterio quedando a consideracin del rgano disponer o negar la
suspensin (ES UNA FACULTAD DE LA ADMINISTARCION)
-el rechazo del pedido de suspensin de la ejecucin del acto recurrido no impide su posterior
reiteracin, aun despus de vencido el plazo para interponer recursos.
-la facultad de la administracin para suspender el acto impugnado tambin cabe reconocerla
cuando la autoridad publica, en ejercicio de su Autotutela advierte la existencia de vicios en el
acto prximo a ejecutarse
-supuestos en los cuales la administracin esta obligada a suspender la ejecucin del acto
recurrido:
*cuando una norma expresa lo dispone. Por ejemplo en la determinacin de oficio de deudas
impositivas la interposicin del recurso de reconsideracin suspende la obligacin de pago y la
ejecucin fiscal de los importes no aceptados por el contribuyente
*cuando el recurrente sostuviera, y la administracin advirtiera, que el acto impugnado adolece
de vicios manifiestos.
-SCJBA: los recursos administrativos carecen, en principio, de efecto suspensivo (caso Iva
Hnos.)
III.
Impulso del procedimiento:
-Queda interrumpido el plazo de caducidad del art. 127
-Desde el ingreso de la revocatoria o del recurso jerrquico comienza a correr el plazo de 5 o 30 das
para resolverlo
-Si se ha ofrecido prueba con el recurso comienza a correr el plazo de 5 das para proveerla
-Determina el nacimiento del plazo a cuyo vencimiento el interesado podr solicitar la avocacin del
rgano superior (art. 93)
IV.
Suspensin del curso de la prescripcin
Recursos reglados en las leyes de procedimiento de la Nacin y de la Prov. de Buenos Aires
Revocatoria: es aquel que se presenta ante el mismo rgano que dicto el acto recurrido con la finalidad
de que lo revoque, modifique, sane o reemplace por contrario imperio (equivale al recurso de
reconsideracin nacional)
Jerrquico: es aquel mediante el cual se impugna un acto administrativo final o que afecta el derecho
de defensa del particular para ser resuelto por un rgano superior de aquel del cual emana.
De apelacin: es aquel que impugna ciertas decisiones de las entidades autrquicas con la finalidad de
demostrar su ilegalidad ante el PE, para que este las anule.
Entidades autrquicas: son creadas por ley formal, tienen personalidad jurdica pblica independiente
de la administracin central, y poseen facultad de autogobierno en los asuntos legalmente puestos a su
cargo.
PE: esta limitado a controlar la legitimidad de la decisin impugnada, puede anularla pero no modificarla
o reemplazarla por otra de su autora.
-CUADRO RECURSOS
Impugnacin administrativa de reglamentos
Artculo 95: En caso de que, por una medida de carcter general, la autoridad administrativa
perjudicase derechos privados o de otra administracin pblica, deber acudirse individualmente a la
misma autoridad que dict la medida general, reclamando de ella, y solicitando se deje sin efecto la
disposicin en cuanto al inters a que perjudica o al derecho que vulnera dentro del plazo de 30 das a
partir de la ltima publicacin en el "Boletn Oficial" o de su notificacin
Distincin:
-Acto de alcance general: dirigido a una cantidad de personas, o a un n indeterminado, sin contenido
normativo. Se agota en el mismo momento de su cumplimiento. Es un acto administrativo. Ej.: un
decreto dirigido a los propietarios de un rea de terreno determinada.
-Reglamento: es una decisin de la administracin creadora de normas jurdicas generales y
obligatorias. Con contenido normativo.
El PE posee una potestad reglamentaria de naturaleza constitucional y propia (no delegada por PL)
- A estos dos tipos de actos se refiere la norma.
1) IMPUGNACION ADMINISTRATIVA DE ACTOS GENERALES:
-Tipo de recurso: revocatoria. Porque se intenta ante el mismo funcionario que dicto la medida
general
-motivos de impugnacin: ilegitimidad, merito u oportunidad.
-Legitimacin: quien detente un derecho subjetivo, inters legtimo o simple.
-Plazo: 30 das hbiles posteriores a su publicacin en el boletn oficial para la impugnacin directa, ya
que no perjudica la impugnacin indirecta (administrativa o judicial) del acto particular de aplicacin de
un acto general normativo o reglamento.
-Efectos: si se plantea su ilegitimidad, el acto se extingue, desaparece. En cambio, si se cuestiona la
oportunidad del acto de alcance general o de un reglamento, el acogimiento del recurso slo tendr
efectos respecto de la parte que lo interpuso; ya que, para otros, el acto puede ser oportuno.
2) CUESTIONAMIENTO INDIRECTO DEL REGLAMNETO:
- Todo reglamento se concreta en actos individuales de aplicacin de sus normas. El administrado
afectado por el acto particular de afectacin puede encontrara que este en si mismo no posee ningn
defecto intrnseco, si no que su vicio deviene por reflejo del existente en el reglamento que le sirve de
base. En este caso, al recurrir el acto de aplicacin atacara el reglamento
-El particular, frente al dictado de un reglamento que lo agravia puede optar:
1-Por provocar el acto particular reclamando contra el mismo dentro de los 30 das de publicado
(directo)
2-Puede tambin aguardar que la administracin por si misma lo particularice a travs de un acto de
aplicacin para impugnar ambos conjuntamente. En este caso no interesa el tiempo transcurrido desde
la publicacin del acto general normativo (Indirecto)
-la doble va de impugnacin administrativa de los reglamentos (directa e indirecta)tambin rige en el
mbito nacional.
Denuncia de ilegitimidad:
Artculo 74: Exceptuase de lo dispuesto en los artculos anteriores1 los plazos establecidos para
interponer recursos administrativos, los que una vez vencidos hacen perder el derecho de
interponerlos.2
No obstante, todo recurso interpuesto fuera de trmino ser considerado por el rgano superior y si
importa una denuncia de ilegitimidad se sustanciar, pudiendo ste revocar o anular el acto impugnado.
1: que los plazos del PA no son perentorios.
2: una vez vencido el plazo el acto administrativo queda firme.
Denuncia de ilegitimidad:
La segunda parte del art. 74 de la LPABA establece que todo recurso interpuesto despus de vencido el
plazo obliga a su consideracin al solo efecto de determinar si importa una denuncia de ilegitimidad, y
en caso afirmativo, a sustanciarlo hasta decidir si el acto recurrido se ha apartado o no de la normativa
aplicable en la cuestin de fondo
Hutchinson opina que en definitiva se otorga virtualidad a un recurso tardo tanto en razn del propio
inters estatal en el respeto de la legalidad como en la necesidad de preservar los derechos del
administrado de peticionar a las autoridades para obtener el logro de la verdad material.
Caso loyarte (SC): la denuncia de ilegitimidad constituye el ejercicio por parte del poder administrador
de una facultad reconocida por la ley en vista, exclusivamente, del inters publico.
d) Amparo por mora
El amparo por mora, segn Hutchinson, no es ms que una orden judicial de pronto despacho de las
actuaciones administrativas.
*Por medio de este amparo se posibilita que quien sea parte en el PA acuda a la va judicial a fin de
que esta emplace a la AP a que cumpla con su cometido: decidir las cuestiones sometidas a su
decisin en un plazo que le fije el juez
*EL JUEZ LE ORDENA AL ORGANO QUE SE EXPIDA EN FORMA CONCRETA.
Rgimen legal:
Amparo por mora de la Administracin.
Artculo 28 LNPA.- El que fuere parte en un expediente administrativo podr solicitar judicialmente se
libre orden de pronto despacho. Dicha orden ser procedente cuando la autoridad administrativa
hubiere dejado vencer los plazos fijados y en caso de no existir stos, si hubiere transcurrido un plazo
que excediere de lo razonable sin emitir el dictamen o la resolucin de mero trmite o de fondo que
requiera el interesado. Presentado el petitorio, el juez se expedir sobre su procedencia, teniendo en
cuenta las circunstancias del caso, y si lo estimare pertinente requerir a la autoridad administrativa
interviniente que, en el plazo que le fije, informe sobre las causas de la demora aducida. La decisin del
juez ser inapelable. Contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que se lo hubiere evacuado, se
resolver lo pertinente acerca de la mora, librando la orden si correspondiere para que la autoridad
administrativa responsable despache las actuaciones en el plazo prudencial que se establezca segn la
naturaleza y complejidad del dictamen o trmites pendientes.
*Naturaleza jurdica:
1. Tienen naturaleza contractual (Marienhoff)
2. Tienen carcter normativo o reglamentario (fiorini)
3. Tiene una naturaleza que va cambiando en cada etapa del proceso de seleccin y durante la
ejecucin del contrato(Cassagne) Entonces:
*antes de la publicidad (requerida normativamente) los pliegos no tienen efectos jurdicos
directos respecto de los particulares interesados, por lo que permanecen como actos internos de
la administracin.
*una vez que adquirieron publicidad, asumen una condicin normativa o reglamentaria plena,
hasta el momento de la presentacin de las ofertas.
*al producirse la adjudicacin y durante toda la etapa de ejecucin, los pliegos integran la
relacin contractual a la que sirven de fuente.
-diferencia con los contratos civiles: al incorporarse los pliegos al contrato no rige el principio de
autonoma de la voluntad. No son susceptibles, en principio, de modificacin, salvo las causales
de excepcin que admite el derecho administrativo (por ej el ejercicio de l Ius variandi , previsto
en el art. 12 RCAN y en la ley de obras publicas)
-CS: ha afirmado el carcter reglamentario de los pliegos (caso el rincn de los artistas de 2003)
Garantas:
Los oferentes deben presentar garantas (en dinero o fianza) para avalar sus ofertas. Tenemos dos
clases:
-De mantenimiento de la oferta: suele ser un porcentaje del 5% del valor total de la oferta que hizo el
interesado. Se devuelve a los que no fueron elegidos, dentro de los 10 das, y al elegido, al integrar la
garanta de cumplimiento o una vez ejecutado el contrato.
-De cumplimiento del contrato: es un porcentaje mayor al anterior (suele ser del 10 % del valor de la
adjudicacin) que aporta el adjudicatario y que se le devuelve cuando termina el contrato por el que se
oblig (es para evitar que incumpla con el contrato y tenga que ser sancionado).
*previstas en el art. 31 del RCAN
Etapas del trmite. Proteccin jurdica de los oferentes
*ETAPA INTERNA O DE PREPARACIN: el Estado analiza la necesidad pblica de adquirir elementos
o cubrir un servicio pblico o una obra, estudia si tiene los fondos para cubrir esa necesidad y en base a
eso, decide seleccionar a un cocontratante a travs de una licitacin. Para ello deber contar con la
correspondiente habilitacin presupuestaria.
Art. 4 LOP- Antes de sacar una obra pblica a remate o de contratar directamente su realizacin, se
requerir la aprobacin del proyecto y presupuesto respectivo, por los organismos legalmente
autorizados,
Luego, se confecciona y aprueba el pliego de condiciones.
*EL LLAMADO A LICITACIN: con este anuncio los pliegos adquieren naturaleza reglamentaria
(consecuencia: fuerza externa)
-recaudo del llamado: publicidad y difusin (por aplicacin de la clausula de transparencia del art. 9
RCAN). Fin: preservar el principio de libre concurrencia y de igualdad de acceso a la contratacin
administrativa
-como deben ser las convocatorias?
1)la convocatoria que no se realice en formato digital tiene que hacerse mediante la publicacin de
edictos ene l BO por 2 das, al menos 20 das antes de la fecha fijada para la apertura (en caso de
contrataciones importantes, complejas, etc.; los plazos podrn ampliarse)
2)todas las convocatorias (cualquiera sea el procedimiento de seleccin)se difundirn por internet u otro
medio electrnico de igual alcance. As se cumple acabadamente la clausula de transparencia
-en que consiste el anuncio? En una invitacin a presentar ofertas (que traduce la voluntad de contratar
de la administracin, sin que implique una promesa de contrato)
- Los pliegos que adquirirn los oferentes tienen un costo, el cual est relacionado con el monto del
presupuesto oficial de la contratacin. (Art. 14 de la LOP 6021)
- la obligatoriedad de constitucin de domicilio legal en la Provincia (arts. 15-20 R.C. 3300/72 y 17 de la
LOP 6021)
* PRESENTACIN DE OFERTAS: en el lugar y termino indicado en el pliego.
3
-si bien se ha sostenido que se trata de una nica etapa procesal con el de apertura de sobres, resulta
procedente, en virtud del principio del informalismo, la emisin de ofertas por va postal u otro medio
tcnico que, emitidas antes, puedan abrirse con posterioridad, sin que ello obste a la igualdad de trato
ene l proceso licitatorio. Ello sin perjuicio de la posibilidad de realizacin de contrataciones publicas
electrnicas.
-mantenimiento de las ofertas: garanta
-modificacin de ofertas:
1- se admite al cambio o subsanacin de ofertas por aspectos o detalles formales que no impliquen
modificacin sustancial (por principio de informalismo)
2-la modificabilidad de las ofertas puede surgir a posteriori de la adjudicacin a raz de un cambio de
circunstancias que plantee la necesidad de adaptar o reajustar el contrato y mantener el equilibrio de las
prestaciones inicialmente comprometidas , siempre que tal cambio hubiese ocurrido igualmente con
cualquiera d los oferentes.
*ADJUDICACIN: la decisin de contratar con un determinado oferente se lleva a cabo a travs de un
acto administrativo llamado adjudicacin, el que perfecciona el acuerdo de voluntades con la
administracin.
-concepto: es el acto administrativo que selecciona la oferta mas conveniente para la administracin
desde el punto de vista de su idoneidad moral, tcnica y econmico-financiera.
-art.15 RCAN: la adjudicacin deber realizarse en favor de la oferta ms conveniente para el
organismo contratante, teniendo en cuenta el precio, la calidad, la idoneidad del oferente y dems
condiciones de la oferta. Esta regla es aplicable a todos los procedimientos de seleccin.
Sin embargo, existen dificultades para adoptar un criterio uniforme que defina el principio aplicable para
realizar la seleccin ante la ausencia de pautas en el pliego. Por ej: en el contrato de obras publicas, su
rgimen se inclina por el criterio de la oferta mas conveniente, y se plantea el problema de cual es el
parmetro a la hora de definir la conveniencia de una determinada oferta. (Art. 18 LOP. - La
circunstancia de no haberse presentado ms de una propuesta no impide la adjudicacin. Esta caer
siempre sobre la ms conveniente, siendo conforme con las condiciones establecidas para la licitacin.
La presentacin de propuestas no da derecho alguno a los proponentes para la aceptacin de aqullas.)
-proteccin oferente: es imprescindible establecer en el pliego el sistema y procedimiento que regir la
adjudicacin, tanto en garanta del principio de concurrencia como el de igualdad. en todos los casos
(obras publicas, suministros, ventas, concesiones, etc.) el criterio de la oferta mas conveniente que
preside la seleccin es un concepto jurdico indeterminado, susceptible de la mas amplia revisin
judicial respecto a la legalidad y razonabilidad de la comparacin
-entonces: la determinacin de la oferta mas conveniente tiene que hacerse con arreglo a las clausulas
del pliego que rigen la licitacin, y cumplir siempre con el requisito de motivacin debiendo expresar el
criterio objetivo y real que permiti seleccionar la propuesta en cada caso.
*la pre adjudicacin: en ciertas contrataciones suele preverse, como parte de una etapa preparatoria de
la decisin de adjudicar el contrato a la oferta mas conveniente, la intervencin de una comisin de pre
adjudicacin, cuya tarea consiste en compara y ponderar las distintas propuestas presentadas en la
licitacin.
*EL PERFECCIONAMIENTO DEL CONTRATO: como regla general el contrato se perfecciona con el
acuerdo de voluntades. Con el perfeccionamiento del contrato nacen los derechos y obligaciones, y por
ende, lea responsabilidad contractual en caso de incumplimiento.
Art. 20 RCAN: Los contratos quedarn perfeccionados en el momento de notificarse la orden de compra
o de suscribirse el instrumento respectivo, en los plazos y con las modalidades que determine la
reglamentacin. Las jurisdicciones o entidades podrn dejar sin efecto el procedimiento de contratacin
en cualquier momento anterior al perfeccionamiento del contrato, sin lugar a indemnizacin alguna en
favor de los interesados u oferentes. Dicha prescripcin es asimismo aplicable a los contratos de obras
pblicas
*EJECUCIN DEL CONTRATO: los adjudicatarios deben cumplir la prestacin en forma, plazo o fecha
y lugar establecido.
Proteccin jurdica de los oferentes
Principios jurdicos de la licitacin y consagracin practica en el procedimiento de licitacin
pblica:
4
Libre concurrencia
Publicidad
Transparencia
a) Libre concurrencia: toda persona que rena las condiciones legales para presentar una propuesta
puede hacerlo, e implica la prohibicin para la Administracin de imponer condiciones restrictivas para
el acceso al concurso.
No obstante, el principio no es absoluto. La normativa jurdica impone ciertas limitaciones, dado que el
inters pblico exige un control de la capacidad de los concurrentes. Por ejemplo la exclusin de
oferentes jurdicamente incapaces; la exigencia de honorabilidad profesional y comercial del proponente
(se excluyen los fallidos no rehabilitados, o los anteriores adjudicatarios que no ejecutaron
correctamente el contrato o si ste se rescindi por su culpa), y la exigencia de honorabilidad civil, al
preverse en los pliegos de condiciones o reglamentos de contrataciones, la exclusin de oferentes
condenados penalmente o de funcionarios pblicos incompatibles por su empleo para intervenir como
proponentes. Pero adems de esta capacidad genrica, la Administracin puede exigir en los pliegos de
bases y condiciones, determinados recaudos de capacidad tcnica y de solvencia econmico financiera,
que le aseguren un contratista idneo.
Por ltimo, cabe sealar que la Administracin no puede elegir individualmente a sus proponentes; si
as lo hiciera, la concurrencia no sera libre. Por tanto, la publicidad del llamado a licitacin es una
consecuencia obligada del principio jurdico de la libre concurrencia.
b) Igualdad entre los oferentes. La igualdad exige que todos los licitadores u oferentes se encuentren
en la misma situacin, contando con las mismas facilidades y haciendo sus ofertas sobre bases
idnticas.
El trato igualitario se traduce en una serie de derechos en favor de los oferentes:
1)
consideracin de su oferta en competencia con la de los dems concurrentes
2)
respeto, dentro de lo posible, de los plazos establecidos para el desarrollo del procedimiento; si
es necesario modificar un plazo, el mismo debe ser igual para todos los concurrentes
3)
cumplimiento por parte de la Administracin y de los participantes de las normas positivas que
rigen el procedimiento de eleccin del contratista
4)
inalterabilidad en lo esencial de los pliegos de condiciones
5)
respeto del secreto de las ofertas hasta el acto de apertura de los sobres;
6)
acceso a las actuaciones administrativas en las que se tramita la licitacin
7)
conocimiento de las dems ofertas despus del acto de apertura
8)
indicacin de las deficiencias formales subsanables que pueda contener su oferta
9)
invitacin a participar en la licitacin que se promoviera ante el fracaso de otra anterior.
Consecuentemente, la adjudicacin o la formalizacin del contrato respectivo debe hacerse exacta y
precisamente sobre las bases del pliego de condiciones que determinaron la adjudicacin, no pudiendo
despus de ella realizar alguna modificacin de la oferta aceptada ni del pliego de condiciones sobre el
que se hizo la licitacin. Si se lo hace, es ilegal y viola el principio de igualdad.
Adems, toda ventaja concedida por el licitante en favor de un licitador, que simultneamente no haya
sido dada en beneficio de los dems oferentes, lesiona o infringe tambin el principio de igualdad.
En cambio, no resultara afectado en modo alguno el principio de igualdad, si despus de concluido el
contrato se elevaran los precios a favor del adjudicatario por razn de mayores costos posteriores. Con
ello en nada se perjudican los dems proponentes, pues si alguno de ellos hubiese ganado la licitacin
tambin habra tenido que recurrir a la teora de la imprevisin.
c) Publicidad. Se manifiesta en un doble sentido en la licitacin pblica.
Desde el llamado a licitacin, la publicidad significa la posibilidad de que el mayor nmero de
interesados tome conocimiento del pedido de ofertas de la Administracin, ampliando as su
concurrencia y competencia.
Durante el desarrollo del procedimiento, la publicidad implica que la licitacin debe efectuarse en forma
pblica. En este sentido, gran parte de los actos y hechos del procedimiento licitatorio son abiertos al
pblico en general, y a los licitadores en particular.
d) Transparencia. La transparencia, como principio rector de la licitacin pblica, abarca respecto del
actuar administrativo el cumplimiento irrenunciable de los principios de legalidad, moralidad, publicidad,
participacin real y efectiva, competencia, razonabilidad, responsabilidad y control.
Si antes de resolverse la adjudicacin dentro del plazo de mantenimiento de la propuesta, esta fuera
retirada, o invitado a firmar el contrato no se presentara en forma y tiempo o se negara a cumplir el
contrato hecho en trmino, perder el deposito de garanta en beneficio de la administracin pblica, sin
perjuicio de la suspensin por tiempo determinado del Registro de Constructores de Obras Pblicas.
RLCBA
Artculo 1- Montos lmites. Establcese los siguientes importes lmites para las contrataciones a que
se refieren los artculos 25 y 26 de la Ley de Contabilidad:
a) Licitacin Pblica (o remate pblico cuando se trate de ventas): ms de $ 610.000,00;
b) Licitacin Privada: hasta $ 610.000,00;
c) Contratacin Directa: hasta $ 61.000,00.
Artculo 16- Presentacin de propuestas. Las propuestas sern presentadas por duplicado en
sobre cerrado en el que se consignar:
a) Organismo contratante y domicilio;
b) Nmero de expediente y nmero de licitacin;
c) Fecha y hora de la apertura.
Las propuestas estarn escritas preferentemente a mquina y cada hoja ser firmada por el
proponente, pudiendo ser presentadas personalmente hasta el da y hora fijados para la apertura del
acto.
Los duplicados de las propuestas no se acumularn en las actuaciones y se reservarn en la
Reparticin hasta tanto se resuelva el acto. La presentacin de ofertas implica el conocimiento y
aceptacin del Pliego de Bases y Condiciones y el sometimiento a todas sus disposiciones y a las de
este Reglamento, debiendo hacerse constar expresamente esta circunstancia en el Pliego de Bases y
Condiciones.
Artculo 24- Garanta de ofertas. Las ofertas que excedan la suma de $ 19.000,00 sern afianzadas
por el proponente con un importe no menor al 5% de la misma. La garanta ser extendida en un
pagar a la vista, suscripto por quienes tengan el uso social o poder suficiente en su caso.
Artculo 29- Devolucin de las garantas. Resuelta la adjudicacin, se proceder a devolver las
garantas a quienes no resultaron adjudicatarios.
Cumplido el contrato sin observaciones, se devolvern de oficio las garantas a los adjudicatarios.
Los pagars debern contener la clusula Sin protesto y consignar como lugar de pago el del
domicilio de la Reparticin licitante, debiendo el librador fijar el mismo domicilio que el legal constituido
en la oferta. La presentacin de pagars parcialmente en blanco, facultar al funcionario que preside el
acto, a completarlos de acuerdo con las pautas expuestas.
En los remates pblicos la garanta ser suplida por una sea en efectivo equivalente al 15% de la
mayor oferta. Este pago ser recibido por el martillero u oficina interviniente, e integrar el precio de
venta.
Estos requisitos no rigen para los organismos nacionales, provinciales, municipales, empresas del
Estado o entidades en las que el Estado tenga participacin mayoritaria.
Artculo 35- Apertura. En el lugar, da y hora fijados para realizar el acto, se proceder a abrir las
propuestas en presencia de las autoridades de la Reparticin contratante, de los proponentes que
deseen presenciar el acto, pudiendo la Contadura General de la Provincia destacar un Contador Fiscal
para que asista.
Si se tratare de licitaciones pblicas, las propuestas sern abiertas por el Escribano
General de Gobierno o representante autorizado o, en ausencia, por el funcionario de mayor jerarqua
de la Reparticin licitante. Pasada la hora fijada no se admitirn nuevas propuestas, an cuando no
hubiere comenzado la apertura de los sobres.
Artculo 38- Acta de apertura. Contenido y suscripcin. En el acta que se labrar del acto realizado,
deber constar: a) Lugar, fecha y nmero de la licitacin;
b) Cargo y nombres de los funcionarios presentes;
c) Nmero de orden de las propuestas;
d) Mayor importe de la oferta o la expresin precios unitarios si la misma no estuviera totalizada,
como asimismo, toda variante, descuento o alternativa que formulen los oferentes;
e) Monto de la garanta;
f) Observaciones al acto y aclaraciones, hechas por los funcionarios presentes o proponentes o sus
representantes.
El acta ser firmada por los funcionarios asistentes y los oferentes que lo deseen
7
El agente que incurra en inasistencias sin justificar ser sancionado conforme se indica seguidamente:
a)
Por tres inasistencias en el trmino de hasta TRESCIENTOS SESENTA Y CINCO (365) das entre
la primera y la tercera: CINCO (5) das de suspensin.
b)
Por tres inasistencias en el trmino de hasta TRESCIENTOS SESENTA Y CINCO (365) das entre
la primera y la tercera registradas en un lapso de hasta DOS (2) aos, a contar de la ltima que motiv
la sancin del inciso anterior: QUINCE (15) das de suspensin.
c)
Por tres inasistencias en el trmino de hasta TRESCIENTOS SESENTA Y CINCO (365) das entre
la primera y la tercera registradas en un lapso de hasta DOS (2) aos a contar de la ltima que motiv la
sancin del inciso anterior: TREINTA (30) das de suspensin.
d)
Por tres inasistencias en el trmino de hasta TRESCIENTOS SESENTA Y CINCO (365) das entre
la primera y la tercera registradas en un lapso de hasta DOS (2) aos a contar de la ltima que motiv la
sancin del inciso anterior: Cesanta.
Al agente que se halle en las faltas que prevn los incisos a), b), c) y d) se le otorgar CINCO (5) das
para que formule descargo, previo a la resolucin que deber adoptar la autoridad que corresponda.
ARTCULO 86.- Las causales enunciadas en los artculos precedentes y referidas a las sanciones al
personal, no excluyen otras que importen violacin de los deberes del personal.
ARTCULO 87.- El agente podr ser sancionado disciplinariamente con suspensin de hasta DIEZ (10)
das sin necesidad de instrumentar el procedimiento sumarial por funcionario no inferior a Director. En
estos casos previo a la aplicacin de la sancin se har saber al agente la falta cometida, la norma
transgredida y el derecho a presentar descargo en el plazo de TRES (3) das.
Exceptuase de lo dispuesto en ste artculo los casos de abandono de cargo y reiteradas inasistencias
sin justificar, donde la sancin disciplinaria podr extenderse hasta TREINTA (30) das en las
condiciones que la reglamentacin determine.
Garanta de defensa para el sumariado
ARTCULO 88.- Toda sancin deber aplicarse por resolucin fundada que contenga la clara
exposicin de los hechos y la indicacin de las causas determinantes de la medida.
La reglamentacin establecer la incidencia de las sanciones en la calificacin del agente.
ARTCULO 89.- La instruccin del sumario no obstar los derechos escalafonarios del agente, pero los
ascensos o promociones que pudieren corresponderles, no se harn efectivos hasta la resolucin
definitiva del sumario, reservndosele la correspondiente vacante, accediendo a la misma con efecto
retroactivo en caso que la resolucin no afectare el derecho.
ARTCULO 90.- El poder disciplinario por parte de la administracin, se extingue:
a)
Por fallecimiento de responsable.
b)
Por desvinculacin del agente con la administracin, salvo que la sancin pueda modificar las
causas del cese.
c)
Por prescripcin, en los siguientes trminos:
1) Al ao, en los supuestos de faltas susceptibles de ser sancionadas con penas correctivas.
2)
A los TRES (3) aos, en los supuestos de faltas susceptibles de ser sancionadas con penas
expulsivas.
3)
Cuando el hecho constituya delito, el plazo de prescripcin de la accin disciplinaria ser el
establecido en el Cdigo Penal para la prescripcin de la accin del delito de que se trata. En ningn
caso podr ser inferior a los plazos fijados en los incisos precedentes.
ARTCULO 91.- La reglamentacin establecer las causales de interrupcin y suspensin de la
prescripcin.
Autoridad de instruccin. Iniciacin
ARTCULO 92.- La instruccin del sumario podr ser pedida por cualquiera de los titulares de una
unidad orgnica aprobada por estructura y ser ordenada por una autoridad de jerarqua no inferior a
Director Provincial o General con jurisdiccin sobre el lugar o dependencia donde hubiere ocurrido el
hecho y ser sustanciada por intermedio de la dependencia del organismo central de administracin del
personal a la cual se asigne competencia especfica para conocer en tales causas.
ARTCULO 93.- A los efectos previstos en esta Ley funcionar una Junta de Disciplina nica y
permanente que tendr carcter de organismo asesor.
La Junta de Disciplina tendr las siguientes funciones:
a)
Expedirse en los sumarios administrativos, previo al dictado de la resolucin, aconsejando la
sancin a aplicar si hubiere motivo para ello.
b)
Expedirse en los supuestos de solicitudes de rehabilitacin.
c)
Expedirse en los casos en que se requiera su intervencin por la autoridad competente.
9
ARTCULO 94.- La Junta de Disciplina estar integrada en la forma que se determine por va
reglamentaria, debindose incluir, en todos los casos, la representacin gremial. Esta representacin
deber ser prevista en todo organismo similar.
ARTCULO 95.- Cuando la falta imputada pueda dar lugar a la aplicacin de sancin expulsiva, deber
darse intervencin a la ASESORA GENERAL DE GOBIERNO para que, dentro del plazo de DIEZ (10)
das emita dictamen al respecto. Solamente se requerir la intervencin de la FISCALA DE ESTADO
cuando de modo directo existan intereses fiscales afectados, la que deber expedirse dentro del mismo
plazo. Ambos organismos podrn recabar medidas ampliatorias.
ARTCULO 96.- Una vez pronunciada la autoridad sumariante, la Junta de Disciplina y, en su caso la
ASESORA GENERAL DE GOBIERNO y la FISCALA DE ESTADO, las actuaciones sern remitidas a
la autoridad competente para que dicte la resolucin definitiva con ajuste a lo establecido.
ARTCULO 97.- Desde que se ordena la sustanciacin de un sumario administrativo, y en cualquier
estado de las actuaciones, la autoridad que lo dispuso puede declarar al agente presuntamente incurso
en falta, en disponibilidad relativa o suspenderlo con carcter preventivo, por el trmino de SESENTA
(60) das, pudiendo ser ampliada por el Poder Ejecutivo, previo dictamen de la Asesora General de
Gobierno.
Asimismo, se dispondr la suspensin preventiva del agente que sufra privacin de la libertad ordenada
por autoridad policial o judicial, acusado de la comisin de un delito, de transgresin al Cdigo de Faltas
o simplemente de averiguacin de hechos delictuosos.
Tales medidas precautorias no implican pronunciarse sobre la responsabilidad del agente.
ARTCULO 98.- Cuando al agente le fuera aplicada sancin disciplinaria correctiva, se le computar el
tiempo que dur la suspensin preventiva, a los efectos del cumplimiento de aqulla. Los das de
suspensin preventiva que superen a la sancin aplicada les sern abonados como si hubieren sido
laborados.
En caso de que hubiere recado sancin disciplinaria expulsiva, el agente no percibir los haberes
correspondientes al perodo de suspensin preventiva.
rganos competentes:
ARTCULO 99.- Son competentes para aplicar las sanciones disciplinarias:
a)
El Poder Ejecutivo, las expulsivas.
b)
Los Ministros, Secretarios, Subsecretarios, Directores Generales o Provinciales, y dems
funcionarios con idntico rango a los enumerados, las correctivas.
c)
Los Directores, o sus equivalentes, las correctivas limitndose la suspensin hasta un mximo de
DIEZ (10) das.
ARTCULO 100.- El acto administrativo final deber ser dictado dentro de los CINCO (5) das de
recibidas las actuaciones y deber resolver:
a)
Sancionando al o a los imputados.
b)
Absolviendo al o a los imputados.
c)
Sobreseyendo en el sumario al o a los imputados.
d)
Declarando extinguida la potestad disciplinaria de la Administracin por alguna de las causales
previstas.
Previo al dictado del acto que resuelva el sumario, el rgano competente podr disponer la ampliacin
del sumario, haciendo clara referencia a los hechos y circunstancias sobre los que versare.
ARTCULO 101.- El agente que tenga DOS (2) o ms cargos y fuera objeto de sancin disciplinaria
expulsiva en alguno de ellos, cesar sin sumario en los dems.
ARTCULO 102.- A los efectos de la graduacin de las medidas disciplinarias que deban aplicarse, se
considerarn reincidentes a los que durante el trmino de DOS (2) aos inmediatamente anteriores a la
fecha de comisin de la nueva falta, hayan sido sancionados con penas correctivas.
Garanta de defensa para el sumariado
ARTCULO 103.- Cuando la resolucin final del sumario absuelva o sobresea definitivamente al
imputado, le sern abonados ntegramente los haberes correspondientes al tiempo que dur la
suspensin preventiva, con la declaracin de que no afecta su concepto y su buen nombre.
ARTCULO 104.- Contra los actos administrativos que impongan sanciones disciplinarias, el
sancionado podr interponer recurso de revocatoria, con el jerrquico en subsidio, ante el mismo
organismo que lo dict, dentro del trmino de los DIEZ (10) das siguientes al de su notificacin. El
recurso deber fundarse, debiendo rechazarse el mismo sin ms trmite si se omitiera tal requisito.
ARTCULO 105.- En cualquier tiempo, el agente sancionado o de oficio, el Estado, podr solicitar la
revisin del sumario administrativo del que resultara pena disciplinaria, cuando se aduzcan hechos
10
motivaron la instruccin del sumario penal por los delitos de hurto, robo, extorsin, estafa o
defraudacin, cohecho, malversacin dolosa, negociaciones incompatibles con la funcin pblica,
exacciones
ilegales,
contrabando
y
delitos
contra
la
honestidad.
Art. 49. - El jefe de Polica, cuando medien razones de servicio, podr disminuir o dejar sin efecto el
cumplimiento de sanciones, salvo las de cesanta exoneracin o suspensin de empleo mayor de
cuarenta y cinco (45) das. Si se tratare de suspensin empleo menor de cuarenta y cinco (45) das,
aquella potestad no ser ejercida hasta cumplida la cuarta parte de dicha sancin.
Igualmente y con la limitacin impuesta en la primera parte de este artculo, el jefe de Polica podr
disponer con carcter general, el sin efecto del cumplimiento de sanciones o la disminucin, de ellas, en
las
fechas
patrias.
Da
de
la
Polica,
conmemoraciones
anlogas.
Art. 50. - Sin perjuicio de lo establecido por la presente ley, la reglamentacin determinar:
a) El procedimiento para la sustanciacin del sumario y la actuacin prevencional, el juzgamiento de las
faltas,
el
ejercicio
de
los
derechos
de
defensa
y
los
recursos.
b) Las facultades de los agentes para imponer sanciones, segn los grados o cargos y la naturaleza de
las
faltas.
CAPITULO
III
Faltas
disciplinarias
Art. 51. - Toda violacin a los deberes policiales constituye una falta disciplinaria y el personal de
cualquier agrupamiento, que cometiere la misma ser pasible de la sancin que, en cada caso,
establece la presente ley y su reglamentacin.
Autoridad
de
instruccin
Art. 52. - Las faltas disciplinarias establecidas en el presente artculo darn lugar a sancin de
amonestacin, o arresto de hasta diez (10) das. La misma ser aplicada directamente por el superior
jerrquico que la compruebe, mediante resolucin escrita en que deber constar la causa, sin necesidad
de
labrar
actuaciones
sumariales
o
prevencionales.
Estas
faltas
son,
entre
otras:
1. La falta de aseo personal o el desarreglo en el vestir. El uso de prendas no reglamentarias, en
desorden,
sucias,
incompletas
o
con
desperfectos.
4. Cualquier acto de irrespetuosidad hacia un superior. El respeto es debido al superior aun cuando
vista
de
particular,
a
menos
que
se
compruebe
que
no
se
le
conoca.
5. No saludar a un superior, o no guardar en su presencia la debida compostura.
6.
No
concurrir
al
llamado
de
un
superior.
9. No observar puntualidad a la presentacin al servicio o al llamado de un superior.
12. No dar conocimiento inmediato al superior de cualquier enfermedad o causa justificada que le
impida
presentarse
al
servicio.
15.
La incorreccin
en el
trato
con
el pblico,
con
iguales
o
subalternos.
Art. 53. - Darn lugar a sancin de arresto de hasta veinte (20) das o suspensin de empleo de hasta
diez (10) das, impuesta por resolucin dictada en actuacin prevencional, con excepcin de los
supuestos
previstos
en
el
art.
55,
las
siguientes
transgresiones:
1. Asistir de uniforme a manifestaciones o reuniones polticas, salvo que se encuentre de servicio.
4. La ebriedad fuera del servicio cuando trascienda pblicamente.
5.
Faltar
a
la
verdad
12. El uso arbitrario de los poderes de disciplinarios, la no represin de transgresiones o su ocultacin o
la
parcialidad
en
su
investigacin.
Art. 54. - Darn lugar a sancin de arresto de hasta cuarenta y cinco das (45) das o suspensin de
empleo de hasta sesenta (60) das, impuesta por resolucin dictada en sumario administrativo, con
excepcin de los supuestos previstos en el art. 55, las siguientes transgresiones:
1.
Practicar
juegos
de
azar
en
cualquier
dependencia
policial.
4. Formular falsas imputaciones o hacer crticas ofensivas o comentarios maledicentes contra
superiores,
iguales
o
subalternos.
7.
No
ocupar
con
prontitud
su
puesto
en
caso
de
alarma.
8. El abandono o falta al servicio, hasta setenta y dos (72) horas, sin causa justificada.
11.
Haber
ocasionado
por
negligencia
la
fuga
de
un
detenido.
Art. 55. - Se prescindir de la instruccin de la actuacin prevencional o sumarial, aludida en los arts. 53
y 54, respectivamente cuando el superior que constat la falta o el titular de la dependencia donde el
transgresor preste servicios estimen procedente imponer una sancin dentro del lmite de sus
respectivas
facultades.
Si el titular de la dependencia considerara que el infractor merece una sancin mayor, instruir
actuacin
prevencional
o
sumarial
segn
corresponda.
12
No obstante lo dispuesto en el primer prrafo de este artculo, cuando la sancin a aplicarse exceda
los diez (10) das de suspensin de empleo o los veinte (20) das de arresto, habr de instruirse
sumario
administrativo.
La sancin se aplicar mediante resolucin escrita en que deber constar la causa.
Art. 56. - En los casos que corresponda instruir una actuacin prevencional, la misma estar a cargo del
titular de la dependencia en que presta servicios el transgresor, con intervencin del jefe de Polica.
Art. 57. - Si de la actuacin prevencional surgieren hechos nuevos que agraven la imputacin original
en los actuados, de tal manera que constituyan alguna de las transgresiones previstas en los arts. 58 y
59, se comunicar tal circunstancia al jefe de Polica con el nuevo encuadre que corresponda,
inicindose
al
mismo
tiempo
el
pertinente
sumario
administrativo.
Art. 58. - Transgresiones que darn lugar a sancin de cesanta o separacin de retiro, impuesta por
resolucin
dictada
en
sumario
administrativo:
1. No mantener en la va pblica y privada el decoro que impone la funcin.
2.
La
debilidad
moral
en
actos
de
servicio.
3.
La
ebriedad
estando
en
servicio
o
uniformado.
4. El abandono de servicio que se prolongue por ms de setenta y dos (72) horas, sin causa justificada.
5. La negativa a notificarse de una sancin o el quebrantamiento de un arresto.
Art. 59. - Transgresiones que darn lugar a sancin de exoneracin o separacin de retiro, impuesta
por
resolucin
dictada
en
sumario
administrativo:
1.
Cometer
insubordinacin,
provocarla
o
instigar
a
cometerla.
2. La negligencia en la persecucin o represin de la delincuencia, juegos prohibidos o prostitucin,
cuando
mediare
reincidencia.
3. Mantener vinculacin personal con delincuentes, explotadores de juegos de azar o de cualquier otro
vicio
o
con
personas
de
notoria
mala
fama.
4.
Prestar
a
particulares
la
credencial,
distintivos,
uniformes
o
armamento.
Art. 60. - Las sanciones de cesanta o exoneracin por las faltas previstas en los artculos anteriores,
sern
aplicables
a
todo
el
personal
de
la
polica.
Art. 61. - Por las transgresiones sancionadas con cesanta, podrn imponerse las sanciones a que se
refiere el art. 54 de la presente, cuando por las circunstancias particulares de la causa, conducta
anterior del agente, mritos, servicios u otros atenuantes, se considere ms justa la imposicin de un
castigo
menor.
Igualmente y por las mismas consideraciones, podr imponerse cesanta por las transgresiones
sancionadas
con
exoneracin.
Art. 62. - El sumario deber estar concluido dentro de un plazo mximo de noventa (90) das de su
iniciacin. Ello no obstante, por las circunstancias del hecho, complejidad de la causa, nmero de
imputados u otra razn grave o valedera, debidamente acreditada, el jefe de Polica podr disponer la
ampliacin
de
aquel
plazo
por
un
trmino
no
mayor
de
treinta
(30)
das.
Art. 63. - Las informaciones sumarias deben concluirse en el trmino de ocho (8) das, pero el jefe de
Polica, a peticin fundada del instructor, podr prorrogar el plazo. En este trmino no se computa el
plazo para la defensa y las conclusiones.
Art. 64. - Salvo disposicin expresa en contrario, los trminos que se establecen para la sustanciacin
del
sumario
se
computarn
por
das
corridos.
Garanta de defensa para el sumariado
Art. 65. - Los recursos que podrn interponerse contra las resoluciones administrativas, sern los de
reconsideracin
y
apelacin.
Art. 66. - La apreciacin de la prueba se regirn por el sistema de las libres convicciones razonadas.
No se impondr sancin alguna sin que sea indudable el hecho que la motiva.
Art. 67. - El pronunciamiento administrativo es independiente del judicial, en caso de absolucin o
sobreseimiento. Los procesados ante la Justicia, podrn ser juzgados disciplinariamente sobre las
bases de la copia de las constancias del proceso y de las dems pruebas que se acumulen en el
sumario
administrativo.
Art. 68. - El funcionario o empleado policial que, por una accin u omisin culpable o dolosa que le sea
imputable, ocasione un dao a los bienes patrimoniales de la Institucin, estar obligado al pago del
mismo sin perjuicio de la sancin disciplinaria pertinente, en la forma que establezca la ley de
contabilidad
y
la
reglamentacin
de
la
presente
ley.
Art. 69. - Cuando el hecho importare responsabilidad penal y disciplinaria, la prescripcin de la accin
administrativa
se
regir
por
las
disposiciones
del
Cdigo
Penal.
Art. 70. - Cuando el hecho importare responsabilidad disciplinaria nicamente, la accin prescribir en
13
los
siguientes
trminos:
a) Al ao de cometida o de conocida la comisin de las faltas previstas en los arts. 52 a 54.
b) A los tres (3) aos de cometida o conocida la comisin de las faltas previstas en los arts. 58 y 59.
La prescripcin de la accin empieza a correr desde el da en que se comete la falta si sta fuese
instantnea o desde que ces de cometerse si fuera continua y se opera de pleno derecho por el simple
transcurso
del
tiempo.
La comisin de una nueva falta y los actos de procedimiento disciplinario que tiendan a mantener en
movimiento
la
accin
disciplinaria
interrumpen
la
prescripcin
de
la
accin.
El proceso judicial suspende la prescripcin de la accin hasta su resolucin definitiva y siempre que de
las actuaciones administrativas no surge responsabilidad disciplinaria, en cuyo caso podr dictarse
resolucin final dejando establecido que la misma queda subordinada al resultado de aqul.
La prescripcin corre, se suspende o se interrumpe separadamente para cada uno de los responsables
de
la
falta.
Art. 71. - Las normas sobre prescripcin que establece el artculo anterior, no son aplicables a los casos
de responsabilidad por los daos y perjuicios que se hayan ocasionado al patrimonio del Estado, como
consecuencia
de
la
falta
acreditada.
Art. 72. - La accin disciplinaria se extingue tambin por la muerte del imputado, cesando todos los
efectos
de
la
falta.
Igualmente, se extingue la accin disciplinaria por la desvinculacin del agente con la Institucin, salvo
que
la
sancin
que
correspondiere
pueda
modificar
la
causa
del
cese.
Art. 73. - La contestacin de las vistas, la presentacin de alegatos y la interposicin de recursos
debern hacerse en la oportunidad y plazos, que, para cada caso, se indica a continuacin:
a) Para las sanciones previstas en el art. 52, en el plazo de veinticuatro (24) horas de haber sido
notificado.
b) Para las sanciones previstas en el art. 53, en el plazo de cuarenta y ocho (48) horas de haber sido
notificado.
c) Para las sanciones previstas en el art. 54, en el plazo de setenta y dos (72) horas de haber sido
notificado.
d) Para las sanciones previstas en los arts. 58 y 59, en el plazo de ciento veinte (120) horas de haber
sido
notificado.
En todos los casos de plazos, los mismos habrn de contarse en das corridos
En general:
rganos competentes:
El sumario tiene por objeto la acreditacin de hechos u omisiones que pudieren constituir faltas punibles
y de todas sus circunstancias.
Ser promovido a instancia de la Administracin o por denuncia fundada.
Autoridad de instruccin:
El instructor deber practicar todas aquellas diligencias conducentes a la acreditacin de los hechos y
omisiones que constituyan faltas administrativas y de todas sus circunstancias, para determinar la
culpabilidad o inocencia del o de los sumariados
Iniciacin:
El sumario se inicia de oficio o por una denuncia de agente pblico o tercero
c) Procedimiento de faltas municipal
El cdigo de faltas se aplicara al juzgamiento de las faltas a las normas municipales dictadas en el
ejercicio del poder de polica y a las normas nacionales y provinciales cuya aplicacin corresponda a las
Municipalidades, salvo para las dos ltimas cuando para ello se hubiera previsto un procedimiento
propio. Los trminos "falta", "contravencin", e "infraccin" estn utilizados en ste Cdigo con idntico
significado. Las disposiciones de la parte general del Cdigo Penal son de aplicacin para el
juzgamiento de las faltas, siempre que no sean
expresa o
tcitamente
excluidas
por
el
cdigo
de
faltas.
Las faltas municipales sern sancionadas con las penas de amonestacin, multa, arresto e
inhabilitacin, las que podrn ser aplicadas en forma alternativa o conjunta.
Trmite
Artculo 18: El juzgamiento de las faltas municipales estar a cargo de la Justicia de Faltas, cuya
organizacin, competencia, rgimen de las sanciones y procedimiento se regirn por la presente Ley.
Artculo 19: La jurisdiccin en materia de faltas ser ejercida:
14
a.-Por los Jueces de Faltas, en aquellos partidos donde su Departamento Deliberativo hubiere
dispuesto la creacin de Juzgados de Faltas.
b.-Por los Intendentes Municipales, en los partidos donde no hubiere Juzgado de Faltas y, en los casos
de excusacin de los Jueces de Faltas, en los partidos donde los hubiere.
c.-Por los Jueces de Primera Instancia en lo Penal, cuando entendieren en grado de apelacin.
Sumario
Artculo 35: Toda falta da lugar a una accin pblica, que puede ser promovida de oficio o por simple
denuncia verbal o escrita ante la autoridad municipal o directamente ante el Juez de Faltas.
Artculo 36: Todo funcionario o empleado municipal que, en el ejercicio de sus funciones adquiera el
conocimiento de la comisin de una falta, estar obligado a denunciarlo, dentro de las cuarenta y ocho
(48) horas a las autoridades competentes.
Artculo 37: Los Jueces de Faltas podrn delegar la instruccin del sumario en funcionarios del
Juzgado o en los que a tales efectos y a su pedido les asigne el Departamento Ejecutivo.
Artculo 38: El funcionario que compruebe una infraccin, labrar de inmediato un acta que contendr
los siguientes elementos:
a.-El lugar, la fecha y la hora de la comisin del hecho u omisin punible.
b.- La naturaleza y circunstancia de los mismos y las caractersticas de
los elementos empleados para cometerlos.
c.- El nombre y domicilio del imputado, si hubiera sido posible determinarlo.
d.- El nombre y domicilio de los testigos que tuvieren conocimiento del hecho.
e.- Disposicin legal presuntamente infringida.
f.- La firma del funcionario interviniente con aclaracin del nombre y cargo.
Artculo 39: En el acto de la comprobacin se entregar al presunto infractor copia del acta labrada .
Si ello no fuera posible, se le enviar por carta certificada con aviso de retorno dentro de las cuarenta y
ocho (48) horas.
Artculo 40: El acta tendr, para el funcionario interviniente, el carcter de declaracin testimonial. Los
Jueces de Faltas o Intendentes Municipales, independientemente de las medidas disciplinarias que en
su caso pudieran aplicar o solicitar, debern denunciar ante la justicia en lo penal toda alteracin
maliciosa de los hechos o de las dems circunstancias que el acta contenga.
Artculo 41: Las actas labradas por funcionario competente, en las condiciones enumeradas en el
artculo 38 de este Cdigo y que no sean enervadas por otras pruebas, podrn ser consideradas por el
Juez como plena prueba de la responsabilidad del infractor.
Artculo 42: El funcionario interviniente podr requerir orden del Juez de Faltas o Intendente, para la
detencin inmediata del imputado cuando as lo exigiere la ndole y gravedad de la falta, su reiteracin o
por razn del estado en que se hallare quien la hubiere cometido o estuviere cometiendo.
Artculo 43: En la verificacin de las faltas, el funcionario interviniente podr practicar, cuando las
circunstancias lo justifiquen, el secuestro de los elementos comprobatorios de la infraccin . Asimismo,
podr disponer transitoriamente la clausura del local en que se hubiere cometido, si ello fuera necesario
para la cesacin de las faltas o cuando sea presumible que se intentar eludir la accin de la justicia .
Estas medidas precautorias sern comunicadas de inmediato al Juez de Faltas o Intendente quien
deber, en caso de mantenerlas, confirmarlas mediante resolucin expresa y fundada dentro de las
veinticuatro (24) horas de adoptadas las medidas.
Artculo 44: Las actuaciones sern elevadas directamente al Juez de Faltas o Intendente, dentro de
las veinticuatro (24) horas de labradas las actas, y se pondr a disposicin de ste a las personas que
se hubieren detenido y a los efectos que se hubieren secuestrado.
Artculo 45: El Juez de Faltas o Intendente, podr decretar la detencin preventiva del imputado por
un trmino que no exceda de veinticuatro (24) horas , como as tambin disponer su comparendo y el
de cualquier otra persona que considere necesario interrogar para aclarar un hecho.
Captulo III
Procedimiento Plenario ante
los Jueces de Faltas
Artculo 46: Dentro de las cuarenta y ocho (48) horas de recibidas las actuaciones o labradas las
denuncias, se citar al imputado para que comparezca ante el Juez de Faltas en la audiencia que se
sealar, al efecto de que formule su defensa y ofrezca y produzca en la misma audiencia la prueba de
que intente valerse, bajo apercibimiento de hacerlo conducir por la fuerza pblica y que se considere su
incomparencia injustificada como circunstancia agravante . En la notificacin se transcribir ste artculo
. La audiencia se fijar para una fecha comprendida entre los cinco (5) y diez (10) das de la resolucin
que la ordena y se notificar al imputado con una antelacin mnima de tres (3) das.
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Artculo 47: La audiencia ser pblica y el procedimiento oral . El Juez dar a conocer al imputado los
antecedentes contenidos en las actuaciones y le oir personalmente o por apoderado, invitndole a que
haga su defensa en el acto.
La prueba ser ofrecida y producida en la misma audiencia. Slo en casos excepcionales el Juez podr
fijar una nueva audiencia para producir la prueba pendiente. No se aceptar la presentacin de escritos,
an como parte de los actos concernientes a la audiencia. Cuando el Juez lo considere conveniente y a
su exclusivo juicio, podr ordenar que se tome una versin escrita de las declaraciones, los
interrogatorios y los careos.
Artculo 48: No se admitir en caso alguno la accin del particular ofendido como querellante.
Artculo 49: Los plazos especiales, por causa de exhorto o pericias, slo se admitirn en caso de
excepcin y siempre que el hecho no pueda justificarse con otra clase de prueba.
Artculo 50: Odo el imputado y sustanciada la prueba alegada en su descargo, el Juez fallar en el
acto en la forma de simple decreto, y ordenar si fuera el caso, el decomiso o restitucin de la cosa
secuestrada. Cuando la sentencia fuera apelable, el Juez la fundar brevemente.
Artculo 51: Para tener por acreditada la falta, bastar el ntimo convencimiento del magistrado
encargado de juzgarla, fundado en las reglas de la sana crtica.
Captulo IV
Procedimiento Plenario ante
los Intendentes Municipales
Artculo 52: En los partidos en donde la funcin jurisdiccional en materia de faltas sea ejercida por los
Intendentes Municipales, el procedimiento se ajustar a lo siguiente:
1.-Dentro del tercer da de recibidas las actuaciones o de formuladas las denuncias, se notificar al
imputado hacindole saber por escrito la falta que se le imputa, con el fin de que dentro del mismo
trmino pueda formular su defensa y ofrecer y producir la prueba de que intente valerse.
2.-Producidas las pruebas y descargo del imputado, o habiendo transcurrido el plazo que para ello se
otorga por el artculo anterior, se dictar sentencia dentro de los diez (10) das.
Artculo 53: No obstante lo establecido en el artculo anterior, las Municipalidades donde la funcin
jurisdiccional en materia de faltas sea ejercida por los intendentes Municipales podrn imponer, con
carcter general, que el procedimiento se rija por las disposiciones del Captulo III de esta Ley, con las
siguientes modificaciones.
1.-EI funcionario instructor, designado por el Intendente Municipal, tomar la audiencia que prescribe el
artculo 46.
2.-EI funcionario instructor levantar acta de lo sustancial, pudindose dedejar constancia de alguna circunstancia especial a pedido de parte.
3.-EI Intendente Municipal dictar sentencia dentro de los diez (10) das.
Ejecucin de Sentencias
Artculo 58: La ejecucin de las sentencias corresponde al Juez o Intendente que haya conocido en
primera instancia.
Recursos
Artculo 54: De las sentencias definitivas podrn interponerse los recursos de apelacin y nulidad, los
que se concedern con efecto suspensivo. El recurso se interpondr y fundar ante la autoridad que la
dict, dentro de las setenta y dos (72) horas de notificada, elevndose las actuaciones al Juez en lo
Penal en turno, de la jurisdiccin, quien conocer y resolver el recurso, dentro de los quince (15) das.
de recibida la causa o desde que la misma se hallare en estado, si se hubieran decretado medidas para
mejor proveer.
Artculo 55: La apelacin se otorgar cuando la sentencia definitiva impusiere las sanciones de multa
mayor del cincuenta por ciento (50%) del sueldo mnimo del personal de la comuna; arresto;
inhabilitacin mayor de diez (10) das, y cuando, cualquiera fuera la sancin impuesta, llevare alguna
condenacin accesoria. Cuando la sentencia haya sido dictada por el Intendente Municipal, proceder
sin limitacin alguna.
Artculo 56: El recurso de nulidad slo tendr lugar contra resoluciones pronunciadas con violacin u
omisin de las formas sustanciales del procedimiento, o por contener ste defectos de los que, por
expresa disposicin del derecho, anulen las actuaciones. Slo podr interponerse contra las sentencias
en que proceda la apelacin y se lo deducir conjuntamente con sta.
Artculo 57: Se podr recurrir directamente en queja ante el Juez en lo Penal cuando se denieguen
los recursos interpuestos o cuando se encuentren vencidos los plazos legales para dictar sentencia.
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El Presidente dictar la providencia de autos para resolver y pasar el expediente al vocal que tuviera a
su cargo la divisin en la cual se efectu el estudio, para que proyecte el fallo dentro de un trmino que
no exceder de 5 das para cada uno. El Presidente votar en ltimo trmino
Recursos:
Las resoluciones definitivas del Tribunal de Cuentas, podrn ser recurridas ante los juzgados
contenciosos administrativos, de conformidad con lo dispuesto en el Cdigo Contencioso Administrativo,
con aplicacin de las reglas del proceso ordinario.
e) El concurso. Concepto
1. CONCURSO PUBLICO: se tiene en cuenta principalmente los antecedentes de la persona a
contratar, lo que permite elegir a quien rene la mejor aptitud tcnica, cientfica, cultural o
artstica. Rige para los contratos intuito persona (el criterio de seleccin recae principalmente en
factores no econmicos)
.procedimiento: es el mismo que disciplina la licitacin publica.
-orden nacional: es la regla para la designacin de profesores de las universidades estatales
-llamado a participar: a una cantidad indeterminada de posibles oferentes con capacidad para
obligarse
2. CONCURSO PRIVADO: el RCAN lo preve implcitamente.
-llamado a participar: a una cantidad determinada de posibles oferentes con capacidad para
obligarse-criterio de seleccin: recae principalmente en factores no econmicos.
Bases
Las bases del llamado a concurso son el equivalente del pliego de condiciones del procedimiento
licitatorio. Se trata de un conjunto de clusulas obligatorias, impuestas unilateralmente por el Estado de
conformidad con las pautas reglamentarias, que regulan el trmite del procedimiento y la eleccin o
aceptacin del candidato.
Jurado
ARTICULO 51. El ingreso a la carrera acadmica universitaria se har mediante concurso publico y
abierto de antecedentes y oposicin, debindose asegurar la constitucin de jurados integrados por
profesores por concurso, o excepcionalmente por personas de idoneidad indiscutible aunque no renan
esa condicin, que garanticen la mayor imparcialidad y el mximo rigor acadmico. Con carcter
excepcional, las universidades e institutos universitarios nacionales podrn contratar, al margen del
rgimen de concursos y solo por tiempo determinado, a personalidades de reconocido prestigio y
mritos acadmicos sobresalientes para que desarrollen cursos, seminarios o actividades similares.
Podrn igualmente prever la designacin temporaria de docentes interinos, cuando ello sea
imprescindible y mientras se sustancia el correspondiente concurso.
Los docentes designados por concurso debern representar un porcentaje no inferior al setenta por
ciento (70 %) de las respectivas plantas de cada institucin universitaria
Decisin. Impugnacin: igual que el procedimiento de licitacin publica (remisin)
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Ley 3952
Art. 1.- (Segn ley 11.634) Los tribunales federales y los jueces letrados de los territorios nacionales,
conocern de las acciones civiles que se deduzcan contra la Nacin, sea en su carcter de persona
jurdica o de persona de derecho pblico, sin necesidad de autorizacin previa legislativa; pero no
podrn darles curso sin que se acredite haber producido la reclamacin del derecho controvertido ante
el Poder Ejecutivo y su denegacin por parte de ste.
Art. 2.- Si la resolucin de la administracin demorase por ms de seis meses despus de iniciado el
reclamo ante ella, el interesado requerir el pronto despacho, y si trascurriesen otros tres meses sin
producirse dicha resolucin, la accin podr ser llevada directamente ante los tribunales, acreditndose
el transcurso de dichos plazos.
Art. 3.- La demanda se comunicar por oficio al Poder Ejecutivo, por conducto del ministerio respectivo,
y al procurador fiscal, el cual deber proceder previa consulta y con sujecin a las instrucciones que le
trasmita dicho ministerio.
Art. 4.- El trmino para contestar ser de treinta das, y el mayor que corresponda segn las distancias,
con arreglo a las leyes vigentes, si la demanda se dedujera fuera del territorio de la Capital de la
Repblica.
Dentro de igual trmino se deducirn las excepciones dilatorias que correspondan.
Si se interpusieran stas, el trmino para contestar la demanda, una vez resueltas, ser de quince das.
Art. 5.- La Suprema Corte conocer de los recursos que se deduzcan contra las resoluciones definitivas
de los jueces en los casos a que se refiere la presente ley, segn el procedimiento sealado para la
tramitacin de las apelaciones concedidas libremente.
Art. 6.- Los jueces letrados de los territorios nacionales elevarn en consulta, ante la Suprema Corte,
aun cuando no se interponga apelacin, todas las sentencias definitivas que pronuncien en los casos
comprendidos en la presente ley.
Art. 7.- Las decisiones que se pronuncien en estos juicios, cuando sean condenatorias contra la
Nacin, tendrn carcter meramente declaratorio, limitndose al simple reconocimiento del derecho que
se pretenda.
La situacin luego del dictado de la ley 19549
- la ley 3952 ha quedado reducida en su aplicacin solo a los actos que no sean administrativos.
-Excluy el reclamo administrativo previo como medio especfico para preparar la va judicial: ese lugar
pas a ser ocupado, en la mayora de los casos, por los recursos del procedimiento administrativo que
el reglamento tambin establece.
El sistema actual
En noviembre de 2000 entra en vigencia la ley 25.344,10 que modific los arts. 30,31 y 32 del decretoley 19.549/72.
ARTCULO 30.- El Estado nacional o sus entidades autrquicas no podrn ser demandados
judicialmente sin previo reclamo administrativo dirigido al Ministerio o Secretara de la Presidencia o
autoridad superior de la entidad autrquica, salvo cuando se trate de los supuestos de los artculos 23 y
24.*
El reclamo versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en la eventual demanda
judicial y ser resuelto por las autoridades citadas.
ARTICULO 31.- El pronunciamiento acerca del reclamo deber efectuarse dentro de los noventa (90)
das de formulado. Vencido ese plazo, el interesado requerir pronto despacho y si transcurrieren otros
cuarenta y cinco (45) das, podr aqul iniciar la demanda, la que deber ser interpuesta en los plazos
perentorios y bajos los efectos previstos en el artculo 25, sin perjuicio de lo que fuere pertinente en
materia de prescripcin. El Poder Ejecutivo, a requerimiento del organismo interviniente, por razones de
complejidad o emergencia pblica, podr ampliar fundadamente los plazos indicados, se encuentren o
no en curso, hasta un mximo de ciento veinte (120) y sesenta (60) das respectivamente.
La denegatoria expresa del reclamo no podr ser recurrida en sede administrativa.
Los jueces no podrn dar curso a las demandas mencionadas en los artculos 23, 24 y 30 sin
comprobar de oficio en forma previa el cumplimiento de los recaudos establecidos en esos artculos y
los plazos previstos en el artculo 25 y en el presente.
ARTCULO 32.- El reclamo administrativo previo a que se refieren los artculos anteriores no ser
necesario si mediare una norma expresa que as lo establezca y cuando:
a) Se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecucin o de repetir un gravamen pagado
indebidamente;
b) Se reclamare daos y perjuicios contra el Estado por responsabilidad extracontractual.
2
* ARTICULO 23.- Podr ser impugnado por va judicial un acto de alcance particular:
a) cuando revista calidad de definitivo y se hubieren agotado a su respecto las instancias
administrativas.
b) cuando pese a no decidir sobre el fondo de la cuestin, impida totalmente la tramitacin del reclamo
interpuesto.
c) cuando se diere el caso de silencio o de ambigedad a que se alude en el artculo 10.
d) cuando la Administracin violare lo dispuesto en el artculo 9.
ARTCULO 24.- El acto de alcance general ser impugnable por va judicial:
a) cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en sus
derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dict y el resultado fuere adverso
o se diere alguno de los supuestos previstos en el artculo 10.
b) cuando la autoridad de ejecucin del acto de alcance general le haya dado aplicacin mediante actos
definitivos y contra tales actos se hubieren agotado sin xito las instancias administrativas
Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnacin (por va de accin o recurso)
Sin embargo, la jurisprudencia ha correctamente revertido esta situacin a partir de los casos Castillo,
Gilardone y Ramos, donde ha dejado sentado que el ritualismo intil traduce un principio jurdico que
subsiste como tal no obstante haber sido normativamente suprimido por la reforma de la ley 25.344
(artculo 12).
1-Exigibilidad del reclamo. Alcances
Aun en sus orgenes, cuando se hablaba de la indemandabilidad del soberano, se admita de todos
modos que el Poder Ejecutivo poda contestar la demanda sin oponer la falta de venia pues no era un
principio de orden pblico. Esta regla sigui vigente luego del dictado de las leyes 3.952 y 11.634.
Actualmente el rgimen se ha modificado en perjuicio de la tutela judicial efectiva. La ley 25.344
consagra esa inconstitucional postura: los jueces no podrn dar curso a la demanda mencionada en los
artculos 23, 24 y 30 sin comprobar de oficio en forma previa el cumplimiento de los recaudos
establecidos en esos artculos y los plazos previstos en el artculo 25 y en el presente. Por lo tanto, en
la hiptesis que actualmente se maneja se supone que los jueces deberan de oficio verificar los
requisitos de admisibilidad de la accin, previo a ordenar traslado de la demanda. No obstante ello,
debemos tener en cuenta que no tratndose de una exigencia de orden pblico, el Poder Ejecutivo
puede renunciarla expresamente con carcter general o particular, p.ej., en un convenio con la otra
parte, de modo tal que la exigencia de la ley es excesiva.
Finalmente nuestra CSJN, luego de la sancin de la ley 25.344, ha sealado que los jueces no estn
facultados para denegar de oficio la habilitacin de la instancia judicial ni declarar por esa va la
caducidad de la accin deducida ante ellos, in re Resch, Hctor, ao 2004.
2-El reclamo frente a los entes autrquicos. Su inexigibilidad: es inconstitucional. Una violacin
incausada del principio supranacional de libre acceso a la justicia.
3-El nuevo texto del art. 30 dice que podr demandarse al Estado nacional sin previo reclamo
administrativo cuando se trate de los supuestos de los artculos 23 y 24. De esta manera, la ley
25.344 viene a plasmar en el texto la interpretacin pacfica tradicional: En los casos en que existe
reglado un recurso para impugnar un acto administrativo no se requiere interponer reclamo
administrativo previo, pues el recurso viene a actuar como tal, agotando en los casos correspondientes
la va administrativa y dejando expedita la va judicial.
Entonces tenemos: Va impugnatoria de los arts. 23 y 24 y por otro lado la va reclamatoria de los arts.
30 y ss.
4- Inexigibilidad en los hechos y vas de hecho
El art. 25 del decreto-ley fija un plazo de noventa das para iniciar la accin judicial, segn se ha visto, y
establece que en el caso de hechos administrativos y de vas de hecho, ese plazo se computar
desde que ellos fueren conocidos por el afectado. La solucin legal no hace necesario interponer el
reclamo administrativo previo, pues es directamente procedente la demanda judicial.
5-Inexigibilidad en caso de silencio
Por igual razonamiento y similares normas, el silencio o la ambigedad de la
Administracin frente a pretensiones que requieran de ella un pronunciamiento concreto, luego de
requerrsele pronto despacho, deja abierta la va judicial sin otro requisito y plazo que el de la
prescripcin.
6-No procede el reclamo previo contra las omisiones al menos en los siguientes casos:
1. Repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecucin (inc. a).
2. Repetir un gravamen pagado indebidamente (inc. a).
3
Crtica :
(Diez): si la ley le ha conferido a los particulares el poder de concurrir ante el PJ, va de suyo que no ha
de impedir que ese rgano del estado alcance el pleno ejercicio de sus funciones. Adems, el estado es
siempre solvente.
(Hutchinson): seria contrario al derecho fundamental a una tutela judicial efectiva, ya que la tutela
judicial no alcanza plenitud al momento de dictar sentencia.
Limitaciones: salvo contra los bienes del dominio pblico del estado, o sentencias que afecten la
regularidad y continuidad de los servicios pblicos, las sentencias debern cumplirse porque solo as
observaran nuestros tribunales los principios del estado de derecho. De ah que la ley de contabilidad
establezca en su art. 17 que el PE puede autorizar la apertura de crditos para el cumplimiento de
sentencia judicial firme
La Corte limit los alcances de la norma legal. Excluy la aplicacin del principio a los casos de
expropiacin, por considerar que no era lcito dar al precepto legal un alcance que desvirtuara normas
constitucionales (indemnizacin previa del art. 17 CN).
Interpretacin judicial en el caso Pietranera
Corte Suprema de Justicia de la Nacin
Pietranera, Josefa y otros c. Gobierno Nacional
07/09/1966
Considerando: 1 - Que en este juicio, en el que se ha decretado el desalojo del Gobierno nacional de
un inmueble de propiedad de las actoras, se ha resuelto intimar a la Nacin para que dentro del plazo
perentorio de 10 das manifieste la fecha en que va a desalojar el inmueble en cuestin, bajo
apercibimiento de establecer judicialmente dicha fecha. Esta resolucin es la que motiva los agravios
del Gobierno nacional, que sostiene que ella contrara lo dispuesto por el art. 7 de la ley 3952, segn el
cual las condenas contra la Nacin tienen efectos meramente declarativos.
2 - Que el recurso extraordinario es formalmente procedente, puesto que est en juego la inteligencia
de una ley nacional y la decisin ha sido contra el derecho o privilegio que se funda en ella (art. 14, inc.
3, ley 48).
3 - Que esta Corte ha tenido oportunidad de pronunciarse en una sentencia reciente (causa L. 34, XV,
"Novaro de Lans, Noem c. La Nacin s/ desalojo", de fecha 29 de diciembre de 1965 [v. LA LEY del
4/4/66, fallo 55.281; t. 122, p. 21]), sobre una cuestin anloga a la que motiva el recurso extraordinario
deducido en los presentes autos, al revocar, precisamente, el fallo de la Cmara Federal que se cita
como precedente -y que constituye su principal fundamento- por el tribunal a quo en su decisin
apelada de fs. 115/115 vuelta.
4 - Que venida nuevamente la misma cuestin a estudio del tribunal, en esta causa, resulta necesario
el replanteo del problema y de la doctrina que informa el precedente mencionado, en atencin a la
actual integracin de esta Corte (doc. de Fallos, t. 249, p. 189 [Rev. LA LEY, t. 102, p. 330], consid. 4).
5 - Que la regla del art. 7 de la ley 3952 ha de entenderse en su significado cabal. Su propsito no es
otro que evitar que la Administracin pblica pueda verse colocada, por efecto de un mandato judicial
perentorio, en situacin de no poder satisfacer el requerimiento por no tener fondos previstos en el
presupuesto para tal fin o en la de perturbar la marcha normal de la Administracin pblica. Desde ese
punto de vista, la norma aludida es razonable. Pero en modo alguno significa una suerte de autorizacin
al Estado para no cumplir las sentencias judiciales. Ello importara tanto como colocarlo fuera del orden
jurdico, cuando es precisamente quien debe velar con ms ahnco por su respeto. Por ello ha dicho
este tribunal que el art. 7 de la ley 3952 no descarta la pertinencia de una intervencin judicial tendiente
al adecuado acatamiento del fallo, en el caso de una irrazonable dilacin en su cumplimiento por la
Administracin pblica (Fallos, t. 253, p. 312 -Rev. LA LEY, t. 109, p. 87]). Y en un caso en el que se
trataba de un interdicto de recobrar la posesin, mediando un acto estatal manifiesto y gravemente
ilegtimo de despojo o privacin "por la fuerza" de la posesin de un particular, se sent el principio de
que reconocer carcter declarativo a la sentencia que ordena su cesacin, sera tanto como admitir que
aquella norma (art. 7, ley 3952) autoriza la frustracin de la garanta constitucional de la propiedad
(Fallos, t. 247, p. 190 [Rev. LA LEY, t. 100, p.769, fallo 5793-S]).
6 - Que en el caso de autos la legitimidad de arbitrar una prudente medida destinada a hacer cumplir la
sentencia aparece palmaria, ya que otra interpretacin del art. 7 de la ley 3952, conducira a ponerlo en
colisin con la aludida garanta constitucional de la propiedad. Se ha dispuesto por sentencia firme el
desalojo del inmueble ocupado por el Estado; la prolongacin "sine die" de esta ocupacin sin derecho
vendra a ser una suerte de expropiacin sin indemnizacin o, cuanto menos, una traba esencial al
ejercicio del derecho de propiedad.
5
7 - Que, adems, es preciso tener en consideracin que desde la fecha en que fue notificada la
sentencia de desalojo (7 de abril de 1965), hasta el presente, ha transcurrido un plazo extenso sin que
la sentencia se haya cumplido.
8 - Que en tales circunstancias, resulta prudente la sentencia apelada que no fija plazo de
cumplimiento, sino que requiere del Gobierno nacional manifieste en qu fecha va a desalojar el
inmueble, con lo que el intimado queda en condiciones para tomarse el plazo razonable que
corresponda; la advertencia final de que en caso de silencio, el plazo de desalojo ser fijado
judicialmente no es sino el corolario lgico de la potestad de los jueces de hacer cumplir sus decisiones
en defensa del imperio del derecho.
Por ello se confirma la sentencia apelada en cuanto ha sido materia de recurso. Con costas. Suspensin de la ejecucin de la sentencia
La mayora de los cdigos contencioso adminsitrativos facultan al estado a solicitar la sustitucin de la
forma o modo de cumplimiento o la inejecucin de la sentencia por causas excepcionales que en cada
caso se establecen.
Algunos adems prevn la suspensin de la ejecucin, lo que puede ser ms conveniente a ambas
partes (suspensin de la ejecucin por un lapso de tiempo) antes que la sustitucin definitiva de la
sentencia.
Fundamento de la suspensin: En estos casos no es imposible el cumplimiento in natura, sino que la
administracin lo reputa lesivo para el inters pblico.
Art. 80 CCA.
Como que esta ejecucin puede perjudicar al particular, es lgico que la Administracin otorgue a ste
la indemnizacin correspondiente, la cual ser fijada por el tribunal teniendo en cuenta los daos
causados.
Normativa nacional y provincial sobre consolidacin de deudas estatales
LEY NACIONAL 23696
DE LAS SITUACIONES DE EMERGENCIA EN LAS OBLIGACIONES EXIGIBLES
ART. 50.- SENTENCIAS Suspndese la ejecucin de las sentencias y laudos arbitrales que condenen
el pago de una suma de dinero dictadas contra el Estado Nacional y los dems entes descriptos en el
artculo 1 de la presente ley por el plazo de DOS (2) aos a partir de la fecha de vigencia de la presente
ley. Quedan comprendidas en el rgimen establecido en el presente Captulo tanto las sentencias
condenatorias dictadas contra el Estado Nacional y los entes mencionados en la primera parte de este
artculo, en causas promovidas por las Provincias y/o Municipalidades, como aquellas sentencias
pronunciadas en juicios que hubiera deducido el Estado Nacional contra las Provincias y/o
Municipalidades. Este Captulo ser aplicable en jurisdiccin provincial en aquellos casos en que se
produzca la adhesin prevista en el artculo 68 de la presente ley. Quedan comprendidas en el rgimen
del presente Captulo, las ejecuciones que pudieran promoverse por cobro de honorarios y gastos
contra cualquiera de las partes en los juicios contemplados en el presente artculo.
ART. 51.- Las sentencias y laudos arbitrales que se dicten dentro del plazo establecido en el artculo
anterior no podrn ser ejecutados hasta la expiracin de dicho plazo.
ART. 52.- Vencido el plazo del artculo 50 de esta ley, el juez de la causa fijar el trmino de
cumplimiento de las sentencias o laudo arbitral, previa vista al organismo demandado, para que indique
el plazo de cumplimiento. En ningn caso ese organismo podr fijar un plazo mayor al de SEIS (6)
meses. Si dicho organismo no contestare la vista o indicare un plazo irrazonable conforme con las
circunstancias de la causa el trmino para el cumplimiento lo fijar el Juez.
ART. 53.- NATURALEZA DE LA OBLIGACION A los efectos de los artculos precedentes es indiferente
que el objeto de la obligacin se hubiera constituido originariamente en una suma de dinero o que se
transformara en tal, con motivo de un incumplimiento.
ART. 54.- EXCEPCIONES Quedan excluidos del rgimen precedente:
a) El cobro de crditos laborales o nacidos con motivo de la relacin de empleo pblico.
b) El cobro de indemnizaciones por expropiacin.
c) La repeticin de tributos.
d) Los crditos por daos en la vida, en el cuerpo o en la salud de personas fsicas o por privacin o
amenaza de la libertad, o daos en cosas que constituyan elementos de trabajo o vivienda del
damnificado.
e) Toda prestacin de naturaleza alimentaria.
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del acreedor, o tratndose de deudas de naturaleza alimentaria . En definitiva cada excepcin es una
suerte de vuelta breve al deber ser de la legalidad.
Y tratndose de obligaciones no consolidables?
En estos casos, segn el art. 20 de la ley 24624(aplicable no slo al Estado nacional, sino tambin a las
provincias y a los municipios, segn la ley 25973) las condenas se cumplen con los recursos que al
efecto disponga el Poder Legislativo en la ley de presupuesto correspondiente al ao siguiente al de la
firmeza de la sentencia. El Poder Ejecutivo debe incluir en el proyecto de Presupuesto para el ejercicio
siguiente, la imputacin con la que atender las erogaciones que resulten de las sentencias
condenatorias firmes; publicada la ley de presupuesto, conteniendo la previsin de fondos pertinente,
sern puestos a disposicin del acreedor en la causa judicial por intermedio de los representantes
fiscales . Pero si el Presupuesto aprobado del ao siguiente al del reconocimiento judicial del crdito a
travs de sentencia firme -en el que se hubiera debido efectuar la imputacin para atenderlo- no
contuviera la pertinente previsin de fondos, entonces cesa el carcter declarativo de la sentencia,
renaciendo la plena ejecutoriedad.
Por fin, cuando quiera que se tornase viable la ejecucin de sentencia comn y corriente, resulta que
algunos bienes del Estado son inembargables:
Los del dominio pblico (art.2340 cd. civ.);
Los del dominio privado, pero afectados a la prestacin de un servicio pblico;
Especialmente, los fondos, valores y dems medios de financiamiento afectados a la ejecucin
presupuestaria de la Nacin (as como de las Provincias y Municipios), ya sea que se trate de dinero en
efectivo, depsitos en cuentas bancarias, ttulos, valores emitidos, obligaciones de terceros en cartera y
en general cualquier otro medio de pago que sea utilizado para atender las erogaciones previstas en el
Presupuesto General de la Nacin, son inembargables y no se admitir toma de razn alguna que
afecte en cualquier sentido su libre disponibilidad por parte del o de los titulares de los fondos y valores
respectivos
*LEY 11192 DE LA PROVINCIA DE BS AS
ARTICULO 1: Consoldanse en la Provincia de Buenos Aires, las obligaciones vencidas de causa
ttulo anterior al 1 de Abril de 1991 que consistan en el pago de sumas de dinero, que se resuelvan
en el pago de sumas de dinero, en cualquiera de los siguientes casos:
a) Cuando medie o hubiese mediado controversia reclamada judicial o administrativamente conforme a
leyes vigentes acerca de los hechos o el derecho aplicable.
b) Cuando el crdito o derecho reclamado judicial o administrativamente o susceptible de ser reclamado
judicial o administrativamente haya sido alcanzado por suspensiones dispuestas por leyes o decretos
dictados con fundamento en los Poderes de emergencia del Estado hasta el 1 de Abril de 1991, y su
atencin no haya sido dispuesta o instrumentada por otros medios.
c) Cuando se trate de obligaciones accesorias a una obligacin consolidada.
d) Cuando el Estado hubiera reconocido el crdito y hubiera propuesto una transaccin para los casos
previstos en los trminos del inciso a).
Las obligaciones mencionadas, slo quedarn consolidadas, luego de que el acto administrativo o la
sentencia judicial que reconoce la deuda, se encuentre firme. Asimismo, se excluyen las deudas
previsionales. Los crditos laborales o nacidos con motivo de la relacin de empleo pblico por un
monto inferior a Australes Cien Millones (A 100.000.000.-)
Quedan excluidas las obligaciones que corresponden a deudas corrientes, an cuando se encuentren
en mora, excepto las comprendidas en alguno de los incisos anteriores.
El acreedor cuyos crditos queden sometidos al rgimen de la presente ley, podr liberarse de sus
deudas respecto a los profesionales que hubieren representado o asistido a las partes en el juicio o en
las actuaciones administrativas correspondientes y respecto a los peritos en su caso, mediante cesin
por su valor nominal de los derechos emergentes de esta ley, respetndose, en su caso, la proporcin
de lo percibido en ttulos en efectivo.
ARTICULO 2: La consolidacin dispuesta comprende las obligaciones a cargo del Estado Provincial,
Administracin Pblica Centralizada o Descentralizada, Municipalidades de la Provincia, Entidades
Autrquicas, Empresas del Estado, Sociedades del Estado, Sociedades Annimas con participacin
estatal mayoritaria, servicios de cuentas especiales, del Instituto de Previsin Social y del Instituto de
Obra Mdico Asistencial. Tambin comprende las obligaciones a cargo de todo otro Ente en el Estado
Provincial o sus Entes Descentralizados tengan participacin total o mayoritaria en el capital o en la
formacin de las decisiones societarias, en la medida en que recaiga sobre el Tesoro Provincial.
8
Se encuentran expresamente exceptuadas de la presente ley, las obligaciones a cargo del Banco de la
Provincia de Buenos Aires y dems Entidades Financieras Provinciales y Municipales.
El Poder Ejecutivo Provincial notificar a la Cmara de Diputados y a la Cmara de Senadores de la
Legislatura Provincial, los Organismos comprendidos en el presente artculo que han consolidado su
deuda y los montos correspondientes.
ARTICULO 3: Las sentencias judiciales, los actos administrativos firmes, los acuerdos, transacciones y
los laudos arbitrales que reconozcan la existencia de las obligaciones alcanzadas por la consolidacin
dispuesta en los artculos anteriores, tendrn carcter meramente declarativo con relacin a los sujetos
del artculo 2, limitndose al reconocimiento del derecho que se pretenda. La nica va para su
cumplimiento es la establecida en la presente ley
c) Interdictos contra la administracin pblica de: (apunte)
Retener: es una pretensin procesal mediante la cual quien ejerce la posesin o tenencia de una cosa
mueble o inmueble, reclama el amparo judicial frente a actos que implican una perturbacin potencial o
efectiva de aquellas situaciones. Las decisiones administrativas no implican actos materiales de
perturbacin mientras no medien vas de hecho y el acto, adems, se cumpla al margen de las
facultades legales del respectivo organismo
Recobrar: (o de despojo) es la pretensin procesal mediante la cual quien ejerce la posesin o tenencia
de una cosa mueble o inmueble de la que ha sido total o parcialmente despojado, reclama judicialmente
la restitucin de esa posesin o tenencia. Aqu se aplica la misma doctrina que para el interdicto de
retener
Obra nueva: pretensin procesal en cuya virtud el poseedor o tenedor de un inmueble que es turbado
en su posesin o tenencia por una obra nueva que afectare a ese bien, reclama que la obra se
suspenda durante la tramitacin del proceso y se ordene destruir en la sentencia
Obra vieja: era tratado por la derogada ley 50. La ley 22.434 se ocupa de la regulacin procesal del
Prr. 2do del art. 2499 del C.C y expresa: quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao
grave e inminente a sus bienes, puede solicitar al juez las medidas de seguridad adecuadas, si no
mediare anterior intervencin de la autoridad administrativa por el mismo motivo La intervencin
simultnea o ulterior de la autoridad administrativa determinar la clausura del procedimiento y el
archivo del expediente. Las resoluciones que se dicten sern inapelables. En su caso podrn imponerse
sanciones conminatorias
d) El arbitraje y la administracin pblica
Arbitraje administrativo :configurado como va extrajudicial de resolucin de controversias o conflictos
de Derecho administrativo, entre una Administracin Pblica y un particular, mediante un laudo con
fuerza de cosa juzgada emitido por un rgano arbitral y por consiguiente, como un mecanismo
alternativo a los recursos administrativos y/o contencioso-administrativos.
La propuesta de arbitraje administrativo no supone una exclusin del control judicial de determinados
actos administrativos -sino, antes al contrario, el ejercicio de otro medio de control de la legalidad,
sometido en todo caso a un posterior control judicial limitado-, ni tampoco conlleva una renuncia por
parte de la Administracin al ejercicio de sus potestades, pues consiste en el cumplimiento de un deber
u obligacin que le es impuesta legalmente.
Apunte:
El arbitraje constituye un procedimiento por medio del cual las partes acuerdan someter sus diferencias
a rbitros y se comprometen a aceptar la decisin arbitral considerndola obligatoria.
Debe aceptase como principio fundamental que las cuestiones que no puedan ser sometidas a
transaccin no pueden ser tampoco objeto de arbitraje.
Como principio general el arbitraje debe aceptarse para la resolucin de conflictos de carcter
puramente patrimonial, que son las sobrevivientes en la ejecucin de contratos. Por lo dems, algunas
leyes lo permiten expresamente (ley 18.064 de obras pblicas)
Desde ya, no puede someterse a arbitraje todo lo que implique prerrogativas de la Administracin:
organizacin y funcionamiento de los servicios pblicos, el ejercicio de su polica, la determinacin de la
legitimidad o ilegitimidad de sus actos administrativos, etc.
Gordillo:
El Estado como rbitro o como parte en un arbitraje: El Estado no tiene objeciones cuando l es el
rbitro, sea esto para usuarios y consumidores, en materia tributaria, laboral, etc.
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El Estado como parte en un arbitraje interno: El Estado admite el arbitraje, siendo l parte y no juez,
en cuestiones de hecho o tcnicas, no de derecho: hidrocarburos, u otros temas conexos. No son
demasiados, como se advierte, ya que siempre el arbitraje se ha considerado, explicable o
inexplicablemente, como de excepcin y de interpretacin restrictiva.
La interpretacin restrictiva a cuestiones tcnicas: Algunos precedentes limitaban el arbitraje a
cuestiones tcnicas, p. ej. en materia de hidrocarburos. Es como decir que un rbitro no puede decir el
derecho. Como si la jurisdictio fuera una potestad slo de los jueces, nunca una atribucin de los
rbitros. Es cierto que la administracin carece de jurisdiccin y all hay que respetar el derecho y la
obligacin de los jueces de controlar su actividad; pero el juicio arbitral es uno de los modos previstos
para resolver con fuerza de verdad legal un conflicto entre partes.
Arbitraje internacional: a partir de la reforma del art.75, inc.22 y del inc.24 que autoriza la delegacin
de competencias y jurisdicciones a organizaciones supra estatales, si bien los tribunales arbitrales no
constituyen organizaciones supra estatales, es evidente que es constitucionalmente vlida dicha
prrroga de jurisdiccin.
Jurisdiccin originaria en causas de las Provincias: Pueden recordarse las viejas conclusiones
sobre la expresin exclusiva con que la Constitucin califica a la competencia originaria cuando es
parte una Provincia. Se ha resuelto que ello significa solamente que tal jurisdiccin no es prorrogable a
los restantes tribunales federales, pero no excluye a los tribunales provinciales ni eventualmente a los
arbitrales, de conocer del litigio.
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contencioso administrativo, de acuerdo a los procedimientos que determine la ley, la que establecer
los supuestos en que resulte obligatorio agotar la va administrativa.
-ESTE ARTICULO DETERMINA QUE LAS CUESTIONES CONTENCIOSOS ADMINISTRATIVAS
SERAN RESUELTAS POR UN FUERO ESPECIALIZADO.
-la provincia opto por el principio de la doble instancia: pues las resoluciones de los jueces pueden
ser trasladadas a un tribunal de una instancia superior mediante la interposicin de un recurso de
apelacin (al igual que en nacin)
ARTICULO 5: (Texto segn Ley 13101) Criterios para la determinacin de la competencia en
razn del territorio:
1.- Ser competente el juzgado contencioso administrativo correspondiente al domicilio de las personas
cuya actuacin u omisin de lugar a la pretensin procesal.
2.- Se exceptan de dicha regla las siguientes controversias:
a) Las relativas a la relacin de empleo pblico, en las que ser competente el juez correspondiente al
lugar de la prestacin de servicios del agente, o al del domicilio de la demandada, o al del domicilio del
demandante a eleccin de ste ltimo.
b) Las que versen sobre pretensiones deducidas por reclamantes o beneficiarios de prestaciones
previsionales y pretensiones contra resoluciones de colegios o consejos profesionales y sus cajas
previsionales en las que ser competente el juez correspondiente al domicilio del interesado o al de la
demandada, a eleccin del demandante.
c) Las que se susciten entre prestadores de servicios pblicos o concesionarios de obras pblicas y
usuarios, en las cuales ser competente el juez correspondiente al lugar de ejecucin de la prestacin.
d) Las que versen sobre pretensiones relacionadas con contratos administrativos en las que ser
competente el juez correspondiente al lugar de celebracin del contrato. Si el contrato lo admitiere en
modo expreso, las referidas controversias podrn plantearse, a opcin del demandante ante el lugar de
cumplimiento o el del domicilio del demandado.
e) Las correspondientes a servidumbres administrativas y expropiaciones, en las cuales ser
competente el Juez correspondiente al lugar de radicacin de los bienes involucrados. Este criterio se
aplicar para las pretensiones resarcitorias en el caso de las restantes limitaciones al dominio por
razones de inters pblico, salvo que ellas incluyan el pedido de anulacin de un acto administrativo en
cuyo caso se aplicar la regla consagrada en el inciso 1 del presente artculo.
ARTICULO 6: Improrrogabilidad de la competencia. La competencia contencioso administrativa en
razn de la materia es improrrogable. Podr comisionarse a otros tribunales la realizacin de diligencias
o medidas ordenadas en los respectivos procesos
Nacimiento del fuero contencioso administrativo en la provincia de buenos aires:
-Con la vigencia del nuevo cdigo y del nuevo fuero se cerr un ciclo: el de la vigencia del
cdigo Varela y el de la SC como nico juez contencioso administrativo en la provincia.
-CONSTITUCIN DE LA PCIA DE BS AS ANTES DE 1994:
Art. 149 inc. 3: La Suprema Corte decide las causas contencioso administrativas en nica instancia y
en juicio pleno previa denegacin o retardacin de la autoridad administrativa competente al
reconocimiento de los derechos que se gestionan por parte interesada...
-se acotaba el control judicial del estado: el proceso contencioso administrativo tena un carcter
meramente revisor.
-CONSTITUCIN DE LA PCIA DE BS AS DESPUS DE 1994:
1-Art.166: Los casos originados por la actuacin u omisin de la Provincia, los municipios, los entes
descentralizados y otras personas, en el ejercicio de funciones administrativas, sern juzgados por
tribunales competentes en lo contencioso administrativo, de acuerdo a los procedimientos que
determine la ley, la que establecer los supuestos en que resulte obligatorio agotar la va
administrativa.
-importante modificacin:
1) determina la exclusin de la competencia originaria y exclusiva de la SC para conocer y resolver
en las cuestiones contencioso- administrativas, y que dichas cuestiones habrn de juzgarse por
un fuero especializado
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d) Si se tratare de vas de hecho o de hechos administrativos, desde que ellos fueren conocidos por el
afectado.Cuando en virtud de norma expresa la impugnacin del acto administrativo deba hacerse por va de
recurso, el plazo para deducirlo ser de treinta (30) das desde la notificacin de la resolucin definitiva
que agote las instancias administrativas.
ARTICULO 26.- La demanda podr iniciarse en cualquier momento cuando el acto adquiera carcter
definitivo por haber transcurrido los plazos previstos en el artculo 10 y sin perjuicio de lo que
corresponda en materia de prescripcin.
Impugnacin de actos por el Estado o sus entes autrquicos; plazos.
ARTICULO 27.- No habr plazo para accionar en los casos en que el Estado o sus entes autrquicos
fueren actores, sin perjuicio de lo que corresponda en materia de prescripcin.
Amparo por mora de la Administracin.
Artculo 28.- El que fuere parte en un expediente administrativo podr solicitar judicialmente se libre
orden de pronto despacho. Dicha orden ser procedente cuando la autoridad administrativa hubiere
dejado vencer los plazos fijados y en caso de no existir stos, si hubiere transcurrido un plazo que
excediere de lo razonable sin emitir el dictamen o la resolucin de mero trmite o de fondo que requiera
el interesado. Presentado el petitorio, el juez se expedir sobre su procedencia, teniendo en cuenta las
circunstancias del caso, y si lo estimare pertinente requerir a la autoridad administrativa interviniente
que, en el plazo que le fije, informe sobre las causas de la demora aducida. La decisin del juez ser
inapelable. Contestado el requerimiento o vencido el plazo sin que se lo hubiere evacuado, se resolver
lo pertinente acerca de la mora, librando la orden si correspondiere para que la autoridad administrativa
responsable despache las actuaciones en el plazo prudencial que se establezca segn la naturaleza y
complejidad del dictamen o trmites pendientes.
ARTICULO 29.- La desobediencia a la orden de pronto despacho tornar aplicable lo dispuesto por el
artculo 17 del decreto-ley 1.285/58.
Reclamo administrativo previo a la demanda judicial.
ARTICULO 30.- El Estado nacional o sus entidades autrquicas no podrn ser demandados
judicialmente sin previo reclamo administrativo dirigido al Ministerio o Secretara de la Presidencia o
autoridad superior de la entidad autrquica, salvo cuando se trate de los supuestos de los artculos 23 y
24.
El reclamo versar sobre los mismos hechos y derechos que se invocarn en la eventual demanda
judicial y ser resuelto por las autoridades citadas.
ARTICULO 31.- El pronunciamiento acerca del reclamo deber efectuarse dentro de los noventa (90)
das de formulado. Vencido ese plazo, el interesado requerir pronto despacho y si transcurrieren otros
cuarenta y cinco (45) das, podr aqul iniciar la demanda, la que deber ser interpuesta en los plazos
perentorios y bajos los efectos previstos en el artculo 25, sin perjuicio de lo que fuere pertinente en
materia de prescripcin. El Poder Ejecutivo, a requerimiento del organismo interviniente, por razones de
complejidad o emergencia pblica, podr ampliar fundadamente los plazos indicados, se encuentren o
no en curso, hasta un mximo de ciento veinte (120) y sesenta (60) das respectivamente.
La denegatoria expresa del reclamo no podr ser recurrida en sede administrativa.
Los jueces no podrn dar curso a las demandas mencionadas en los artculos 23, 24 y 30 sin
comprobar de oficio en forma previa el cumplimiento de los recaudos establecidos en esos artculos y
los plazos previstos en el artculo 25 y en el presente.
ARTICULO 32.- El reclamo administrativo previo a que se refieren los artculos anteriores no ser
necesario si mediare una norma expresa que as lo establezca y cuando:
a) Se tratare de repetir lo pagado al Estado en virtud de una ejecucin o de repetir un gravamen pagado
indebidamente;
b) Se reclamare daos y perjuicios contra el Estado por responsabilidad extracontractual.
2) Cuales sern las reglas que el sentenciante aplicara al decidir(si sern o no las de derecho
administrativo)
*Problema ms serio que presenta la indeterminacin de la materia: es la posibilidad de sustanciar
un largo pleito ante un juez incompetente, para finalmente anular lo actuado y volver a empezar.
*Que es la materia contencioso administrativa? Es el elemento esencial que impone la jurisdiccin
contencioso administrativa (fiorini)
3 criterios para determinarla:
I.
CRITERIO LEGAL: cuando esta determinada expresamente en la ley.
Especies:
*determinacin legal restrictiva: Estaba limitado a un contencioso revisor de actos administrativos
agraviantes de derechos preexistentes. Lo sigue el cdigo Varela
*determinacin legal amplia: abarca casos relacionados con las vas de hecho, la omisin material y
determinados supuestos de responsabilidad del estado. Lo sigue el CCA.*
II.
CRITERIO OBJETIVO: tiene en cuenta que derecho se aplica. Tiene en cuenta la naturaleza
objetiva de las normas y principios jurdicos que deben aplicarse para resolver la cuestin.
*Es el criterio de Nacin, elaborado jurisprudencialmente (ya que no hay un cdigo contencioso). *Es el
criterio imperante en las nuevas constituciones provinciales cuando colocan bajo la competencia de sus
tribunales superiores el conocimiento de todos aquellos asuntos en los cuales el Estado local haya
ejercido funciones administrativas (Prov. de Buenos Aires, 1994, art. 166)
*problema: puede suceder que en una circunstancia de hecho dada resultan aplicables 2 o mas
sistemas normativos. En estos casos el enfoque objetivo nada resuelve, y se toma en cuenta si esta
presente o no un sujeto estatal (ac el criterio se transforma en MIXTO)
III.
CRITERIO SUBJETIVO: tiene en cuenta el sujeto interviniente. Existir materia administrativa en
todos aquellos caos en los cuales sea parte un sujeto pblico estatal o un sujeto privado al cual
se le han trasmitido potestades pblicas, aun cuando se apliquen al caso normas de derecho
privado. Es un criterio sencillo y eficaz. Postura de Botassi. Lo sigue la ciudad autnoma de
buenos aires.
CCA:
ARTICULO 1: Clusula general de la materia contencioso administrativa.
1.- Corresponde a los tribunales contencioso administrativos el conocimiento y decisin de las
pretensiones que se deduzcan en los casos originados por la actuacin u omisin, en el ejercicio de
funciones administrativas, de los rganos de la Provincia, los Municipios, los entes descentralizados y
otras personas, con arreglo a las prescripciones del presente Cdigo.
2.- La actividad de los rganos del Poder Ejecutivo, de los Municipios y de los dems entes provinciales
o municipales, se presume realizada en el ejercicio de funciones administrativas y regida por el
derecho administrativo. Proceder esta presuncin aun cuando se aplicaren por analoga normas de
derecho privado o principios generales del derecho.
ARTICULO 2: Casos incluidos en la materia contencioso-administrativa. La competencia
contencioso-administrativa comprende las siguientes controversias
1. Las que tengan por objeto la impugnacin de actos administrativos, de alcance particular o general.Quedan incluidas en este inciso las impugnaciones que se deduzcan en contra de las resoluciones
emanadas del Tribunal de Cuentas, del Tribunal Fiscal y de cualquier otro Tribunal de la Administracin
Pblica, as como las que se deduzcan en contra de actos sancionatorios dispuestos en el ejercicio de
la polica administrativa -a excepcin de aqullas sujetas al control del rgano judicial previsto en los
artculos 166, segundo prrafo, 172 y 216 de la Constitucin de la Provincia y 24 inciso 3) de la Ley
11.922.
2. Las que se susciten entre prestadores de servicios pblicos o concesionarios de obras pblicas y
usuarios, en cuanto se encuentren regidas por el Derecho Administrativo.
3. Aqullas en las que sea parte una persona pblica no estatal, cuando acte en el ejercicio de
prerrogativas regidas por el Derecho Administrativo.
4. Las que versen sobre la responsabilidad patrimonial, generada por la actividad lcita o ilcita de la
Provincia, los Municipios y los entes pblicos estatales previstos en el artculo 1, regidas por el
Derecho Pblico, an cuando se invocaren o aplicaren por analoga normas del Derecho Privado.
5. Las relacionadas con la aplicacin de tributos provinciales o municipales.
6. Las relativas a los contratos administrativos.
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7. Las que promuevan los entes pblicos estatales previstos en el artculo 1, regidas por el Derecho
Administrativo.
8.- (Inciso incorporado por ley 13101) Las relacionadas con la ejecucin de tributos provinciales.
9.- (Inciso incorporado por ley 13101) Las que versen sobre limitaciones al dominio por razones de
inters pblico, servidumbres administrativas y expropiaciones.
La enunciacin anterior es meramente ejemplificativa. No implica la exclusin del conocimiento por los
Tribunales Contencioso Administrativos de otros casos regidos por el Derecho Administrativo.
ARTICULO 4: Casos excluidos de la materia contencioso-administrativa.
No corresponden a la competencia de los tribunales contencioso administrativos las siguientes
controversias:
1.- Las que se encuentren regidas por el derecho privado o por las normas o convenios laborales.
2.- Las que tramitan mediante los juicios de desalojo, interdictos, y las pretensiones posesorias.
3.- Los conflictos interadministrativos1 provinciales que sern dirimidos por el Poder Ejecutivo provincial,
conforme al rgimen que al efecto se apruebe.
1: controversia sobre la competencia entre 2 entes estatales.
d) El ministerio fiscal en la Nacin y en las Provincias
Nacin:
Art. 120 CN: El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua
financiera que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad de los
intereses generales de la sociedad en coordinacin con las dems autoridades de la Repblica.
Est integrado por un procurador general de la Nacin y un defensor general de la Nacin y los dems
miembros que la ley establezca.
Sus miembros gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones.
La Fiscala de Investigaciones Administrativas integra la Procuracin General de la Nacin, como
rgano especializado en la investigacin de hechos de corrupcin y de irregularidades administrativas
cometidas por agentes de la Administracin Nacional. Se trata del personal que integra los organismos
centralizados, descentralizados o entes en el que el Estado tiene participacin; de modo que la Fiscala
no entiende sobre los hechos que tengan lugar en los Poderes Legislativo o Judicial de la Nacin, como
tampoco
en
las
instancias
de
Gobierno
provinciales
o
locales.
Para cumplir sus funciones, la FIA realiza investigaciones preliminares, impulsando e interviniendo en
sumarios administrativos y actuaciones judiciales en los cuales se investigan irregularidades
administrativas y delitos de corrupcin supuestamente cometidos por agentes de la Administracin
Pblica Nacional.
Provincia:
La actual Constitucin de la Provincia de Buenos Aires contempla en su artculo 155 la existencia de un
funcionario que denomina "Fiscal de Estado", al cual instituye como defensor de los intereses
patrimoniales del Estado Provincial. Dicha norma dispone: "Habr un Fiscal de Estado inamovible,
encargado de defender el patrimonio del Fisco, que ser parte legtima en los juicios contenciosoadministrativos y en todos aquellos en que se controviertan intereses del Estado...".
Por su parte, el Decreto Ley 7543/69 (T. O. Dec. 968/87 y sus modif.. Leyes 11.401, 11.623, 11.764,
11.796, 12.008, 12.214, 12.748, 13.088, 13.154, 13.244, 13.402 y 13.434) regul la estructura y
funcionamiento del referido rgano constitucional.
Del ordenamiento jurdico provincial surgen las diversas e importantes atribuciones que tiene asignadas
el Fiscal de Estado, que abarcan las siguientes.
Por un lado, este funcionario ejerce la representacin del Estado, y de sus entes descentralizados, en
todos los juicios en los que acta como demandado o como demandante.
Tambin interviene en las actuaciones que tramitan ante las autoridades administrativas en las que se
hallen comprometidos los intereses patrimoniales del Fisco.
Finalmente, tiene la facultad de impugnar judicialmente las decisiones administrativas que considere
dictadas en contra de la Constitucin, las leyes o los reglamentos.
Estas competencias que el ordenamiento jurdico le asigna ponen de relieve la especial significacin
institucional de este funcionario. En efecto, se trata del rgano constitucional encargado de la defensa
judicial de la Provincia de Buenos Aires y del control de legalidad de los actos administrativos.
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En suma, puede afirmarse que nos encontramos frente a una institucin esencial en el sistema de tutela
de los intereses estatales y de control del regular funcionamiento de la actividad administrativa.
deduzcan en los casos regidos por el derecho administrativo originados por comportamientos de
sujetos que ejerciten funcin administrativa (art. 2, ltimo prr.).
La diversidad de pretensiones regladas en el Cdigo obedece al distinto objetivo que se canaliza
mediante cada una de ellas. V.gr.: anulacin de un acto, indemnizacin de daos y perjuicios, solicitud
de una prestacin debida, etc.
Mediante esta variedad de pretensiones se plasma el mandato constitucional del art. 15, que consagra
el derecho a la tutela judicial continua y efectiva.
De anulacin: La pretensin impugnatoria es la que se deduce cuando se solicita la anulacin total o
parcial de actos administrativos de alcance particular o general como as tambin de ordenanzas
municipales. Lo que se reclama es la invalidacin de los actos antes referidos por ser contrarios al
ordenamiento jurdico.
Es la pretensin tpica del proceso contencioso administrativo.
La razn en que se debe fundar reside, obviamente en razones de ilegitimidad. El control del mrito,
oportunidad o conveniencia es ajeno a la labor judicial.
A diferencia del rgimen anterior el objeto de la pretensin anulatoria pueden ser no slo actos
administrativos, sino tambin las ordenanzas municipales.
De lesividad: El legislador no ha regulado como una va especfica la denominada pretensin de
lesividad mediante la cual la autoridad administrativa demanda la anulacin de un acto que ella misma
dict y que por ser estable no puede revocar en sede administrativa.
Esta omisin legislativa, seguramente, encuentra su razn de ser en la amplia potestad revocatoria que
la LPABA le otorga a la Administracin, lo cual hace normalmente innecesario que aquella acuda a la
tutela judicial. Tngase presente que en el mbito bonaerense a diferencia de lo que ocurre en el marco
de LNPA (arts. 17 y 18) la garanta de la estabilidad slo juega cuando el acto sea formalmente
perfecto y no adolezca de vicios que lo hagan anulable (art. 114)
De todos modos nada impedira que frente a un caso en el cual la Administracin no pueda hacer uso
de la prerrogativa revocatoria por ser el acto estable promueva la pretensin anulatoria prevista en el
inc. 1 del art. 12 del CCA y, por ende, sometida a los mismos requisitos de admisibilidad que deben
cumplir los particulares cuando ellos inicien el pleito.
En el nuevo sistema procesal administrativo no slo los particulares pueden intervenir en el proceso con
el rol de parte actora. En efecto, conforme lo establece el art. 2, inc. 7 del CCA, cualquiera de los
entes pblicos estatales referidos en el art. 1.1 pueden promover cualquiera de las pretensiones
enunciadas en el art. 12.
De interpretacin: si bien no se ha legislado en forma especfica la llamada pretensin de
interpretacin cuya naturaleza tambin es declarativa prevista en los cdigos procesales
administrativos de Corrientes, Entre Ros y Formosa, entiendo que su funcin est cubierta por la va de
la pretensin de mera certeza, cuyo mbito de aplicacin es ms amplio, en tanto mediante sta cabe
solicitar al rgano judicial que, a fin de disipar un estado de incertidumbre, se pronuncie acerca de la
interpretacin adecuada de una norma.
Pretensiones posibles en el juicio administrativo
ARTICULO 12: Pretensiones. En el proceso contencioso-administrativo podrn articularse
pretensiones
con
el
objeto
de
obtener:
1. La anulacin total o parcial de actos administrativos de alcance particular o general.
2.
El
restablecimiento
o
reconocimiento
del
derecho
o
inters
tutelados.
3.
El
resarcimiento
de
los
daos
y
perjuicios
causados.
4. La declaracin de certeza sobre una determinada relacin o situacin jurdica regida por el Derecho
Administrativo. La pretensin respectiva tramitar con arreglo a lo previsto en el artculo 322 del Cdigo
Procesal
Civil
y
Comercial.
5.
La
cesacin
de
una
va
de
hecho
administrativa.
6. Se libre orden judicial de pronto despacho, en los trminos previstos en el Captulo IV del Ttulo II.
Anlisis Hutchinson:
*PRETENSION: es lo que se le solicita al juez, el objeto del proceso.
-importancia: son las que determinan las cuestiones que pueden ser sometidas a los juzgados en lo
contencioso-administrativo, y en definitiva, las que estos pueden resolver.
3
-mediante una nica accin o un nico proceso contencioso se pueden formular distintas
pretensiones: en el sistema anterior se vean muchas veces cercenadas las posibilidades de acceso a
la justicia, ya que la nica pretensin posible era la anulatoria.
Esta amplitud de pretensiones surge a partir de la eliminacin del reclamo previo como requisito
constitucional para poder acceder al contencioso (art. 149 inc.3). Era un proceso contencioso limitado a
revisar actos administrativos.
Ahora ante un determinado conflicto es posible que puedan formulase distintas pretensiones.
Inc. 1: pretensin anulatoria
*es la pretensin que ha caracterizado histricamente al contencioso
*la trascendencia de esta pretensin se mantiene porque la mayor parte de la actividad administrativa
se expresa a traves de actos administrativos.
*cuando un acto administrativo se dicto rechazando un reclamo formulado a la AP con el objeto de
lograr el reconocimiento o establecimiento de un derecho o inters tutelado, si bien se persigue la
anulacin del acto denegatorio, en rigor de verdad lo que se esta pidiendo es el reconocimiento de ese
derecho (pretensin del inc. 2)
Inc. 2: pretensin de reconocimiento o restablecimiento del derecho o inters tutelado
*se pretende el restablecimiento o la reconstruccin de un estado anterior al creado por un
comportamiento administrativo ilegitimo que el actor no esta obligado a soportar.
*cuando la vulneracin o desconocimiento se produce como consecuencia de un acto administrativo:
pretensin del inc. 1
*denegacin tacita: puede que la AP no resuelva el reclamo, por lo que se produce la denegacin tacita,
que esta destinada a dar por finalizado el reclamo, muchas veces necesario para la configuracin del
caso ante el cual se puede accionar judicialmente.
*pretensin residual: porque mediante ella se puede reclamar frente a alguna lesin que produzca la
AP, y que no tenga otro cauce procesal.
Inc. 3: pretensin de resarcimiento de los daos y perjuicios provocados
*se persigue el reconocimiento de una indemnizacin reparatoria.
Inc. 4: pretensin de declaracin de certeza sobre una determinada relacin o situacin jurdica
regida por el Derecho Administrativo:
*la declaracin de certeza a la que se refiere la norma implica el ejercicio de una pretensin declarativa:
que se declare la certeza.
*La pretensin prevista en el inc.4 incluye a la pretensin meramente declarativa pero no se agota en
ella.
*remisin al art. 322 CPCC: se refiere exclusivamente al tramite, no al requisito de admisibilidad de
inexistencia de otra va procesal
Inc.5: pretensin de cesacin de una va de hecho administrativa
ARTICULO 21: Pretensin de cesacin de vas de hecho administrativas. Trmite.
Contra las vas de hecho producidas por alguno de los entes previstos en el artculo 1, podr deducirse
la pretensin directamente en sede judicial, sin que sea menester formular un reclamo previo en sede
administrativa.
A excepcin de lo relativo al plazo para la interposicin de la demanda, el trmite de esta pretensin se
regir por las disposiciones relativas al proceso sumarsimo previstas en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial.
*va de hecho administrativa: se trata de un comportamiento de la administracin que no se sustenta
en un acto administrativo previo y que causa perjuicio a los particulares. Es una actuacin irregular.
*mediante esta pretensin lo que se requiere es el cese de esa actuacin carente de un acto
administrativo que lo respalde.
*requisito de admisibilidad: solo rige el que se vincula con el plazo para interponer esta pretensin que
es de 90 das contados desde la toma de conocimiento del afectado de la va de hecho.
*orden nacional: el art. 9 de la LNPA asimila a la va de hecho aquel supuesto ene l cual se pone en
ejecucin un acto estando pendiente algn recurso administrativo de los que en virtud de norma
expresa impliquen la suspensin de los efectos ejecutorios de aquel, o que habindose resuelto no
hubiese sido notificado (es lo que se llama va de hecho impropia, que encuadra en la norma que
analizo)
Inc.6: amparo por mora: se libre orden judicial de pronto despacho
4
d) Condiciones que debe reunir el acto administrativo para ser impugnado en sede judicial:
LNPA:
Impugnacin judicial de actos administrativos.
ARTICULO 23.- Podr ser impugnado por va judicial un acto de alcance particular:
a) cuando revista calidad de definitivo y se hubieren agotado a su respecto las instancias
administrativas.
b) cuando pese a no decidir sobre el fondo de la cuestin, impida totalmente la tramitacin del reclamo
interpuesto.
c) cuando se diere el caso de silencio o de ambigedad a que se alude en el artculo 10.
d) cuando la Administracin violare lo dispuesto en el artculo 9.
ARTICULO 24.- El acto de alcance general ser impugnable por va judicial:
a) cuando un interesado a quien el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente en sus
derechos subjetivos, haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dict y el resultado fuere adverso
o se diere alguno de los supuestos previstos en el artculo 10.
b) cuando la autoridad de ejecucin del acto de alcance general le haya dado aplicacin mediante actos
definitivos y contra tales actos se hubieren agotado sin xito las instancias administrativas
Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnacin (por va de accin o recurso)
CCA
ARTICULO 2: Casos incluidos en la materia contencioso-administrativa. La competencia
contencioso-administrativa
comprende
las
siguientes
controversias
1. Las que tengan por objeto la impugnacin de actos administrativos, de alcance particular o general
*IMPUGNACION DE ACTOS ADMINISTRATIVOS DE ALCANCE PARTICULAR:
1. Acto definitivo: es el que decide sobre el fondo del asunto. O sea el que decide en un
procedimiento, con plenos efectos jurdicos, constituyendo en lo decisorio la
manifestacin final de la pretensin administrativa.
-es acto definitivo la resolucin que crea una situacin de derecho (si no ha de
examinarse de nuevo al resolver el fondo), o aquel por el que se declara o impone el
cumplimiento de una obligacin.
-la norma se refiere al acto definitivo, sin necesidad de que a su respecto se haya
agotado la va administrativa, como susceptible de ser impugnado judicialmente.
2. Acto asimilable a definitivo: es el que, sin resolver el fondo del asunto, impide la
tramitacin o pretensin del particular o genera indefensin. Ej.: el acto que dispone la
caducidad de las actuaciones administrativas.
3. Acto que agota la instancia administrativa: en algunos casos es necesario, previo a la
demanda judicial, el agotamiento de la va administrativa mediante los medios de
impugnacin previstos por las normas del procedimiento administrativo.
6
El acto que agota las instancias administrativas se denomina acto que causa
estado.
4. Los actos preparatorios: son actos de trmite administrativo, pero a diferencia de los
actos de mero trmite no pueden ser impugnados. No son un acto administrativo en
sentido estricto, ya que no producen efectos jurdicos directos. Ej.: los dictmenes.
Revisin judicial de los actos administrativos de alcance particular: corresponde adoptar un criterio
amplio, porque tal procedimiento debe ser un medio de proteccin de los derechos individuales, y un
modo de hacer que la administracin obre con mayor juridicidad y eficacia.
*IMPUGNACION DE ACTOS DE ALCANCE GENERAL
Acto de alcance general: es el que va dirigido a un n indeterminado de personas o a un grupo
determinado o determinable de sujetos (en cambio, un acto administrativo, particular, es el que tiene por
destinatario a un sujeto de derecho).
*normativo: el reglamento. Su cumplimiento no agota el acto, sino que lo afirma, insertndose as en el
ordenamiento jurdico
*no normativo: el acto de alcance general. Ej.: ordenes interrumpiendo el transito por una calle con
motivo de obras. Su cumplimiento agota el acto.
Modos de impugnar el acto de alcance general: hay 2 vas:
I.
Directa: cuando se los impugna directamente
Requisitos administrativos para la impugnacin:
a) Regulacin en el cdigo: en el art. 14 inc. 2 el CCA establece que si se impugna directamente un
acto de alcance general emanado de la autoridad jerrquica superior o del rgano con
competencia delgada por aquella, no ser necesaria agotar la va administrativa (de lo contrario
si)
b) Como se agota ene l caso la va administrativa previa?:hay que formular una impugnacin ante
la autoridad administrativa que dicto el acto en cuestin, que tipo de impugnacin tiene que ser?
El recurso jerrquico (porque el CCA dice que debe acudirse a la autoridad jerrquica superior u
rgano con competencia delegada)
c) La legitimacin: el resultado del reclamo debe ser adverso a las peticiones del reclamante, o que
haya silencio de la administracin. En estos casos el particular afectado se encontrara habilitado
para iniciar la accin judicial correspondiente.
El CCA requiere que el interesado invoque lesin, afectacin o desconocimiento de sus
derechos e intereses tuteados (art. 13)
d) Afectacin de sus intereses: se requiere:
1-que exista una norma jurdica que predetermine cual es la actividad administrativa debida, y
que lo diga antes de que esa situacin se produzca
2-que esa conducta este dad en forma general y abstracta por un acto de alcance general pero
que tenga efecto directo con relacin al individuo que impugna. Que dicha conducta sea debida
al impugnante, no importando que se deba a otro o a otros.
-si el agravio se basa en la violacin de esa regla jurdica, tanto cuando la lesin sea actual
como cuando sea inminente, es posible su impugnacin.
II.
Indirecta: se los impugna cuando la autoridad administrativa hubiera comenzado a darles
aplicacin mediante actos administrativos
Es necesario que la autoridad de ejecucin le haya dado aplicacin mediante un acto administrativo de
alcance particular. Debe impugnarse no solo el acto de aplicacin sino tambin el general que le da
origen.
Art. 14 inc.2 CCA: La falta de impugnacin directa o su desestimacin, de un acto de alcance general,
no impedir la impugnacin de los actos individuales de aplicacin. La falta de impugnacin de los actos
individuales que aplican un acto de alcance general, tampoco impedir la impugnacin de ste, sin
perjuicio de los efectos propios de los actos individuales que se encuentren firmes o consentidos.1
1: interpretacin de esta ultima oracin: la impugnacin directa de un acto de alcance general, una
vez vencido el plazo para impugnar los actos particulares que lo aplican, no habilita para revisar estos,
debiendo soportar el impugnante los efectos propios de los actos particulares que se encuentren firmes
y consentidos.
Hutchinson dice que la solucin de la norma tiene muy dudoso merito: si el acto de alcance general es
groseramente ilegitimo es poco probable que del acto que lo aplica surjan efectos perdurables.
7
6. Daos y perjuicios: aunque no este previsto, pueden presentarse casos en los que la pretensin
indemnizatoria se puede promover sin necesidad de ir acompaada de una pretensin
impugnatoria. Ej.: responsabilidad del estado por actividad licita. No es necesario el agotamiento
de la va, pudiendo recurrirse directamente a la accin contencioso administrativa
Casos de daos no derivados de hechos: tampoco es necesario (jurisprudencia)
7. Amparo por mora
ARTICULO 15: Agotamiento de la va administrativa ante tribunales administrativos y entes
reguladores. En el supuesto de pretensiones de anulacin de actos administrativos emanados de
Tribunales de la Administracin Pblica 1o de entes reguladores de servicios pblicos el agotamiento de
la va administrativa se regir por las disposiciones que determinen los procedimientos ante los mismos.
Las normas previstas en el presente Cdigo sern de aplicacin supletoria.
1: tribunal de cuentas, tribunal fiscal de apelacin.
*se admiti la validez constitucional de esta actividad siempre que las decisiones que se tomen en su
ejercicio puedan ser objeto de un control judicial suficiente (caso Fernndez arias). En la pcia de bs as
ese control esta a cargo de la justicia contenciosa, a travs de la pretensin de anulacin de los actos
que emanen de esos tribunales administrativos o entes reguladores.
*en estos caos para analizar si se encuentra agotada la va habr que analizar la norma respectiva.
*caso gainedu(SC): en atencin al art. 166 , el rgimen especial de agotamiento ser obligatorio en la
medida que sea establecido por ley (material), y adems sea razonable.
ARTICULO 16: Silencio administrativo
1. Cuando hubiere vencido el plazo que alguno de los entes mencionados en el artculo 1 del presente
Cdigo, tuviese para resolver un recurso, reclamo o peticin planteados en sede administrativa, el
interesado podr solicitar pronto despacho. Esta solicitud deber presentares, a opcin de aqul, ante la
dependencia donde se hallaren radicadas las actuaciones, ante el rgano responsable del
procedimiento o bien ante la autoridad jerrquica superior con competencia resolutoria final.
Transcurridos treinta (30) das hbiles administrativos desde la presentacin del pronto despacho, sin
que se dictare el acto correspondiente, se presumir la existencia de una resolucin denegatoria o
adversa para el interesado y quedar expedita la instancia judicial.
2. Tambin podr promoverse la pretensin sobre la base del silencio administrativo, cuando alguno de
los entes enunciados en el artculo 1 del presente Cdigo omitiere o retardare el dictado de actos de
trmite o preparatorios. En tal supuesto, el interesado podr solicitar el pronto despacho en los trminos
establecidos en el inciso anterior y transcurridos treinta (30) das hbiles administrativos desde esta
solicitud, sin que se dictare el acto correspondiente, se presumir la existencia de una resolucin
denegatoria o adversa para el interesado y quedar expedita la instancia judicial.
*frente al derecho de peticin ante las autoridades (art. 14 CN), se encuentra la obligacin de
resolver.
*concepto: el silencio es el equivalente a la declaracin expresa que debi haber hecho en un plazo
determinado la administracion ante la peticin efectuado, y que en este caso se traduce solo en modo
negativo. Esa equivalencia es presumida por la norma, y se torna operativa solo si el particular lo desea
*fin de esta presuncin: no es una sancion a la AP, sino que tiene como fin proteger la seguridad
jurdica
*naturaleza:
- es una presuncin a favor de los derechos e intereses de los particulares
-el silencio no es una declaracin de voluntad de la AP.
*el silencio no se produce automticamente sino cuando el particular lo determina. Puede
esperar la decisin expresa de la administracin. *resolucin tarda: puede ser dictada por la AP,
aunque el particular hubiese hecho uso del silencio administrativo (porque puede que el acto lo
favorezca)
*requisito esencial para que se configure: el pedido de pronto despacho.
*es una figura excepcional.
2. PLAZO:
ARTICULO
18: (Texto
segn
Ley
13.101) Plazo
para
deducir
la
pretensin.
La pretensin de anulacin, la resarcitoria vinculada con aqulla, la de restablecimiento o
reconocimiento de derechos o intereses tutelados y la de cese de una va de hecho administrativa,
2
debern promoverse dentro del plazo perentorio de noventa (90) das, contados de la siguiente manera:
a) Si se pretendiere la anulacin de actos administrativos de alcance particular, desde el da siguiente al
de la fecha de la notificacin al interesado del acto definitivo y que agota la va administrativa. En caso
de haberse deducido contra el citado acto un recurso administrativo procedente, el plazo se contar
desde el da siguiente al de la fecha de la notificacin al interesado de la decisin que rechace aquel
recurso.
b) Si se pretendiere la anulacin de actos administrativos de alcance general, desde el da siguiente a la
fecha de su publicacin o, en su caso, desde el da siguiente al de la fecha de la notificacin al
interesado
del
acto
definitivo
y
que
agota
la
va
administrativa.
c) Si se pretendiere la anulacin de un acto de alcance general juntamente con la impugnacin de los
actos administrativos que les hayan dado aplicacin, desde el da siguiente al de la notificacin al
interesado
del
acto
definitivo
y
que
agota
la
va
administrativa
.
d) Si se tratare de las pretensiones reguladas en el artculo 12 inciso 2) desde el da siguiente al de la
fecha de la notificacin al interesado del acto definitivo y que agota la va administrativa.
e) Si se tratare de una va de hecho administrativa, desde que fuere conocida por el afectado.
*en realidad se trata del plazo para interponer la demanda
*supuestos alcanzados por el plazo:
a) Cuando existe una acto administrativo expreso
b) Cuando se requiere la cesacin de una va de hecho
En los restantes supuestos el plazo no rige: amparo por mora, silencio (es lgico porque seria muy
difcil establecer el momento a partir del cual se empieza a computar)
*computo: das hbiles
*es un plazo de caducidad.
3. PAGO PREVIO
ARTICULO
19: Pago
previo
en
materia
tributaria.
1. Ser obligatorio el pago previo a la interposicin de la demanda, cuando se promueva una pretensin
contra un acto administrativo que imponga una obligacin tributaria de dar sumas de dinero.
2. Antes de correr traslado de la demanda, el juez verificar el cumplimiento de este requisito procesal,
a cuyo fin proceder a intimar al demandante el pago de la suma determinada, con exclusin de las
multas y recargos, dentro del plazo de diez (10) das, bajo apercibimiento de desestimar por inadmisible
la
pretensin.
3.
El
pago
previo
no
ser
exigible
cuando:
a)
Su
imposicin
configurase
un
supuesto
de
denegacin
de
justicia.
b) Se deduzca una pretensin meramente declarativa. En este supuesto, la autoridad provincial o
municipal tendr derecho a promover contra el demandante el correspondiente juicio de apremio.
*Fundamento del pago previo limitado a la materia tributaria: proteger las finanzas publicas (por eso
se excluyen multas y recargos)
*esta ntimamente ligado a la pretensin anulatoria
*defectuoso cumplimiento: 1 se intima (por respeto tutela judicial efectiva)
*solo se exige con respecto a obligaciones vencidas.
C) Contenido de la demanda
ARTICULO 27: Estructura y formalidades. La demanda ser presentada por escrito y contendr:
1. El nombre y apellido, domicilio real o legal segn corresponda, domicilio especial constituido y dems
condiciones
personales
del
demandante.
2. El nombre y apellido, domicilio y dems condiciones personales del demandado.
3. La individualizacin y contenido de la actuacin u omisin administrativa que configura el caso,
precisando los motivos por los que se considera lesionado, afectado o desconocido el derecho o inters
jurdicamente
tutelado
del
demandante.
4. La relacin metdica y explicada de las circunstancias del caso, con especial referencia a los hechos
en
que
se
funde
la
pretensin,
expuestos
en
modo
conciso
y
claro.
5.
El
derecho
en
que
se
funda
la
pretensin,
expuesto
sucintamente.
6.
La
justificacin
de
la
competencia
del
juzgado.
7. El ofrecimiento pormenorizado de toda la prueba cuya produccin se propone en el proceso.
El objeto y alcance de la pretensin, expuestos con claridad y precisin. Deber fijarse el monto
reclamado, salvo cuando a la actora no le fuere posible determinarlo al promover la demanda, por las
3
ARTICULO
22:
Principio
general.
1.Podrn
disponerse
medidas
cautelares
siempre
que:
a)
Se
invocare
un
derecho
verosmil
en
relacin
al
objeto
del
proceso.
b) Existiere la posibilidad de sufrir un perjuicio inminente o la alteracin o el agravamiento de una
determinada
situacin
de
hecho
o
de
derecho.
c)
La
medida
requerida
no
afectare
gravemente
el
inters
pblico.
2. El juez podr adoptar toda clase de medidas que resulten idneas para asegurar el objeto del
proceso, tanto las regladas en el presente Cdigo como las previstas en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial.
3. Podrn disponerse medidas de contenido positivo, con el objeto de imponer la realizacin de una
determinada conducta a la parte demandada. A tal fin, el juez deber ponderar, adems de los extremos
previstos en el inciso 1, la urgencia comprometida en el caso y el perjuicio que la medida pudiera
originar tanto a la demandada como a los terceros y al inters pblico.
ARTICULO
23:
Oportunidad.
Caducidad
de
las
medidas
anticipadas.
1. Las medidas cautelares podrn solicitarse en modo anticipado, simultneo o posterior a la promocin
de la demanda. Se decretarn sin audiencia de la otra parte; sin perjuicio de lo cual el juez, en atencin
a las circunstancias del caso, podr requerir un informe previo a la parte demandada o a la alcanzada
por la medida solicitada, que deber ser contestado en un plazo no mayor de cinco (5) das.
2. Se producir la caducidad de pleno derecho de las medidas cautelares decretadas con anterioridad a
la
demanda,
en
los
siguientes
supuestos:
a) Tratndose de una pretensin de anulacin, si estando agotada la va administrativa, la demanda no
fuere interpuesta dentro de los treinta (30) das siguientes al de la notificacin de la medida cautelar. El
plazo de caducidad correr a partir del da siguiente al de la notificacin del acto que agote la va
administrativa.
b) En los dems supuestos, de acuerdo a lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil y Comercial.
3. En caso de decretarse la caducidad por vencimiento de los plazos previstos en este artculo, las
costas y los daos y perjuicios causados, sern a cargo de quien hubiese obtenido la medida cautelar
anticipada. Esta no podr solicitarse nuevamente por la misma causa.
1
ARTICULO
24:
Contracautela.
1. Si se hiciere lugar a la medida cautelar, el juez fijar el tipo y monto de la caucin que deber prestar
el peticionante por las costas, daos y perjuicios que se derivaren en caso de haberla peticionado sin
derecho. El juez graduar el tipo y monto de la caucin, de acuerdo con la mayor o menor verosimilitud
del
derecho
y
las
circunstancias
del
caso.
2. No se exigir contracautela cuando la parte que solicitare la medida cautelar fuere la Provincia, un
municipio
o
un
ente
provincial
o
municipal.
3. En los supuestos de pretensiones deducidas en materia de empleo pblico o en materia previsional
por los agentes o reclamantes de beneficios previsionales, o a quien interviniere en el proceso con
beneficio para litigar sin gastos, se exigir nicamente la caucin juratoria.
ARTICULO 26: Levantamiento de la medida cautelar por razones de inters pblico. Cambio de
circunstancias.
1. Si la Provincia, un municipio, o un ente provincial o municipal invocasen fundadamente, en cualquier
estado del proceso, que la medida cautelar dispuesta provoca un grave dao al inters pblico, el juez,
previo traslado a la contraparte por cinco (5) das, resolver sobre el levantamiento o mantenimiento de
la
medida.
2. En caso que se resuelva dejar sin efecto la medida, se declarar a cargo del peticionante la
responsabilidad por los daos y perjuicios que ello pueda causar en el supuesto de que se hiciese lugar
a
la
demanda.
3. Fuera del supuesto previsto en los incisos anteriores, el juez, a pedido de parte o de oficio, podr
levantar, modificar o sustituir la medida cautelar cuando cambiaren las circunstancias que la
determinaron.
6
3. Podrn invocarse hechos que se opongan a los alegados por el actor o argumentos de derecho que
no se hubieran planteado en el procedimiento administrativo, siempre que se relacionen con el objeto de
la pretensin.
*POSTURAS QUE PUEDE ASUMIR EL DEMANDADO:
1- No comparecer (inactividad que da lugar a la rebelda)
2- Comparecer: es decir, constituirse en parte del proceso, en cuyo caso puede:
*no contestar
*contestar
3- Si contesta puede que el demandado decida:
*conformarse con la pretensin del actor (allanarse)
*defenderse en el proceso (enfrentarse a la posicin del actor)
4- Si se defiende puede adoptar distintas posiciones:
*admitir los hechos pero discutir las consecuencias jurdicas sealadas en la demanda
*negar los hechos
*rechazar la pretensin principal (o sea el fondo de la cuestin)
*atacar la forma en que se pide
*atacar otro defecto de la demanda(o sea oponer defensas de carcter procesal)
*OPOSICION: es la declaracin de voluntad por la que se reclama al rgano judicial frente al actor la
inactuacion de la pretensin de este.
*CONTESTACION DE LA DEMANDA: es el acto que completa la relacin procesal, delimitando los
hechos sobre los cuales deber pronunciarse el tribunal.
*contenido: Requisitos de la demanda + reconocimiento o negacin de los hechos expuestos en
la misma
-No negativa general ni trminos evasivos o ambiguos, negacin o afirmacin categrica)
-pueden oponerse todas las excepciones que no tengan el carcter de previas.
*SUPUESTOS DE INTERVENCION DE 3: si fuesen individualizables 3, con nombre y domicilio
conocidos, que pudieran tener inters directo en el mantenimiento del acto impugnado, ser obligacin
de la demandada denunciarlos al contestar la demanda, a fin de hacerles conocer la promocin de la
instancia (podrn intervenir, si correspondiera, como codemandados o coadyuvantes. El codemandado
pasa a ser parte principal, el coadyuvante es parte accesoria)
ARTICULO
38:
Plazo
para
contestar
la
demanda.
1. El plazo para contestar la demanda ser de cuarenta y cinco (45) das.
2. Si fueran dos o ms los demandados, el plazo ser comn. Cuando procediere la suspensin o
ampliacin respecto de uno, el plazo se suspender o ampliar respecto de todos.
Rebelda: es la situacin que se configura respecto de la parte que no comparece al proceso dentro del
plazo de la citacin, o que lo abandona despus de haber comparecido. Implica la ausencia total de
cualquiera de las partes en un proceso en el cual les corresponde intervenir.
Esta declaracin no altera la secuela regular del proceso
Reconvencin
ARTICULO
39:
Reconvencin.
1. Al contestar la demanda, la demandada podr deducir reconvencin, siempre que las pretensiones
planteadas deriven de la misma relacin jurdica o guarden conexidad con las invocadas con la
demanda. Debern observarse las formalidades establecidas en el Captulo V del Ttulo I del presente
Cdigo.
2. De la reconvencin se dar traslado a la demandante por un plazo de treinta (30) das y la
contestacin se ajustar a lo dispuesto en el artculo 37. Es de aplicacin en lo pertinente, lo dispuesto
en el Captulo VI del Ttulo I del presente Cdigo.
*Reconvenir: significa incorporar otra lis al proceso. El demandado pretende obtener la actuacin a
favor propio de una voluntad de la ley, en el mismo pleito promovido por el demandante.
-demanda y reconvencin son 2 lis distintas dentro de un mismo proceso, siendo el demandante de una
demandado en la otra.
*Requisitos:
1. Solo puede ejercitarse al contestar la demanda
2. El juez ante quien se reconviene debe ser competente en razn de la materia
3. La cuestin debe ser susceptible de ventilarse ante los mismos tramites
4. Debe derivar de la misma relacin jurdica o ser conexa con la invocada en la demanda
5. Solo puede dirigirse contra la parte actora
8
i. Inadmisibilidad de la pretensin, por no cumplir con los requisitos previstos en los artculos 14, 15, 16,
18 y 19 del presente Cdigo, por demandarse la nulidad de un acto administrativo consentido o
impugnarse un acto que no revista la condicin de definitivo o asimilable, de acuerdo a lo dispuesto en
el
artculo
14.
2. Las excepciones enumeradas en los apartados g) y h) podrn tambin oponerse como defensa de
fondo al contestar la demanda.
Anlisis:
a) Incompetencia del tribunal: tiende a desplazar la sustanciacin de la causa hacia el rgano
que se considera competente.
b) Falta de personera: se da por ausencia de capacidad procesal en el actor o en el demandado;
o por la falta, defecto o insuficiencia de la representacin de quienes comparecen al proceso en
nombre de aquellos. No puede ser apreciada de oficio.
c) Litis pendencia: tiene que darse la triple identidad (sujeto, objeto y causa). Objeto: impedir la
tramitacin de 2 juicios idnticos
d) Defecto legal en el modo de proponer la demanda: cuando no se cumplen con los requisitos
de la demanda (art.27)
-fin: impedir que el demandado se encuentre en un estado de incertidumbre que le impida
contestar la demanda en forma adecuada (esta en juego la inviolabilidad de la defensa en juicio).
-los vicios tienen que ser graves
-se debe interpretar con criterio restrictivo, y tiende a que se corrijan los efectos.
e) Cosa juzgada: tiene como fin evitar sentencias contradictorias sobre un mismo tema (tambin
se tiene que dar la triple identidad)
f) Transaccin, conciliacin y desistimiento del derecho
g) Falta manifiesta de legitimacin para obrar: cuando es manifiesta se resuelve como de previo
y especial pronunciamiento.
-procede:
*cuando el actor o el demandado no son los titulares de la relacin jurdica en que se funda la
pretensin
*Litisconsorcio necesario: la pretensin no fue deducida por o frente a todos los sujetos
legitimados.
*sustituto procesal: no tiene cumplido el requisito que lo autoriza a obrar como tal
h) Prescripcin: se resuelve como excepcin previo cuando es de puro derecho.
i) Inadmisibilidad de la pretensin: se basa en el incumplimiento de los recaudaos de
admisibilidad de la accin o demanda.
-solo puede sustentarse:
1-en que la demanda ha sido presentada fuera de trmino
2-que se trata el acto impugnado de uno confirmatorio de otro anterior consentido
3-que no hay habido pedido o decisin administrativa previa
Supuestos que surgen implcitamente de otras normas:
j) Arraigo
k) Pago previo
ARTICULO
36: Resolucin
de
las
excepciones:
1. La decisin del juez que desestimare las excepciones planteadas, ordenar la reanudacin del plazo
para contestar la demanda, lo que deber hacerse dentro de los treinta (30) das de notificada.
2. En el supuesto de admitirse las excepciones el juez proceder de la siguiente manera:
a) En el caso de la excepcin prevista en el inciso 1), apartado a) del artculo anterior, aplicar lo
dispuesto
en
el
artculo
8.
b) En el caso de las excepciones previstas en los apartados b) y d) del artculo anterior, fijar el plazo
dentro del cual deben subsanarse los defectos, bajo apercibimiento de tener al demandante por
desistido del proceso. Subsanados ellos, se aplicar lo dispuesto en el inciso anterior.
c) En el supuesto de las excepciones previstas en el inciso 1 apartado i) del artculo anterior, cuando se
refieran a la falta de agotamiento de la va administrativa o a la no configuracin del silencio
administrativo, conforme a lo dispuesto en los artculos 14 y 16, determinar si fuere procedente, el
modo de subsanar tales defectos, aplicndose lo dispuesto en el apartado anterior.
Caso
contrario,
se
declarar
la
inadmisibilidad
de
la
pretensin.
d) En el caso de las excepciones previstas en el inciso 1 apartados c), e), f), g) y h) del artculo anterior,
10
as como en el supuesto previsto en el apartado i) del mismo precepto, en lo referente a los casos no
previstos en los apartados precedentes de este artculo, se declarar la inadmisibilidad de la pretensin
Resolucin de las excepciones:
a) Todas las excepciones deben ser opuestas a instancia de parte. Solo acta de oficio el tribunal
para declarar su incompetencia y la inadmisibilidad de la accin.
b) Debe contemplarse la situacin planteada al momento de deducirse la pretensin (en algunos
casos se permite su subsanacin)
c) Las excepciones previas deben resolverse previo a la contestacin de la demanda (las otras en
la sentencia definitiva, antes de entrara a decidir el fondo de la cuestin)
d) Si se plantean vs excepciones debe seguirse un orden lgico para resolverlas: 1 incompetencia,
prescripcin de la accin, falta de personalidad, etc.
e) Si no se hace lugar a la excepcin se reanuda el plazo para contestar la demanda
f) Si el actor no subsana los defectos en el plazo fijado se reanuda el plazo para contestar la
demanda
11
alegarlo hasta cinco (5) das despus de notificada la providencia de apertura a prueba.
2. Del escrito en que se alegue tal circunstancia, se dar traslado a la otra parte, quien dentro del plazo
para contestarlo podr tambin invocar otros hechos en contraposicin a los alegados. En este caso
quedar suspendido el plazo de prueba hasta la notificacin de la resolucin del Juez del Trmite que
los admita o deniegue.
-la incontestacion de la demanda no impide alegar un hecho nuevo
ARTICULO
43 Plazo
de
produccin
de
las
pruebas.
El plazo de prueba ser fijado por el juez y no exceder de cuarenta (40) das. Dicho plazo es comn y
comenzar a correr a partir del da siguiente al de la fecha de celebracin de la audiencia prevista en el
artculo 41 del presente Cdigo
ARTICULO 46: Medidas para mejor proveer. El juez podr ordenar de oficio la produccin o
ampliacin de toda medida de prueba que considere conducente a la averiguacin de la verdad de los
hechos. Esta potestad podr ejercerse en cualquier estado del proceso, an despus del llamamiento
de autos para sentencia. La decisin ser irrecurrible.1
ARTICULO 47: Vencimiento del plazo de prueba. Vencido el plazo para la produccin de las
pruebas, el Secretario lo har constar por nota puesta en los autos al pie de la ltima diligencia
practicada. Despus de ello, de la prueba pedida por las partes y no realizada, slo podr producirse
aquella que el juez considerase conducente o necesaria para mejor proveer.
1: la medida para mejor proveer deben ser notificada a las partes, quienes pueden observarla u
oponerse (estas medidas no pueden alterar los trminos en que se trabo la lis o tender a suplir la
inactividad de las partes)
Documentos. Expedientes administrativos
-valor de las pruebas administrativas: son autenticas pruebas desde el punto de vista procesal, a
pesar de que la AP sea una parte en el proceso administrativo (no viola el principio de igualdad de
armas porque tambin el particular pudo presentar prueba en sede administrativa, y todo el trmite
administrativo goza de las garantas del debido proceso). No obstante, el tribunal puede apartarse de la
valoracin de la prueba hecha en sede administrativa
Actuaciones administrativas plasmadas en el expediente: tiene el valor de prueba documental
DOCUMENTOS:
ARTICULO
28:
Documentos
que
deben
acompaarse
con
la
demanda.
1. Junto con el escrito de demanda, deber acompaarse toda la prueba documental que estuviese en
poder del demandante. En particular, debern acompaarse los siguientes documentos:
a) El instrumento que acredite la representacin invocada, con arreglo a lo dispuesto en el Cdigo
Procesal
Civil
y
Comercial.
b) La documentacin, o la referencia de donde se hallare, del ttulo en que se funda el derecho o inters
jurdicamente
tutelado
que
se
invoque
por
el
demandante.
c)
Copias
para
traslado.
2. En lo pertinente, se aplicarn las mismas reglas para la contestacin de demanda y la reconvencin.
ARTICULO
29:
Nuevos
documentos.
1. Despus de presentada la demanda o de contestada la misma, se podrn presentar por las partes,
los
documentos
que
se
hallasen
en
las
condiciones
siguientes:
a) Ser de fecha posterior a la demanda y su contestacin y tener relacin directa con la cuestin
sometida
al
proceso.
b) Ser de fecha anterior, pero con juramento de la parte que los presente, de no haber tenido antes
noticia
de
su
existencia.
c) Habiendo sido individualizados en la demanda o contestacin, la parte slo los haya podido obtener
despus
de
presentado
el
escrito
respectivo.
2. En tales casos se dar vista a la otra parte, quien deber cumplir la carga prevista en el artculo 37
inciso 2) del presente Cdigo.
-Prueba documental bsica: son las actuaciones o expedientes administrativos, cuyas constancias
tienen fuerza probatoria por si , mientras no se acredite lo contrario.
Expedientes administrativos-negativa de la AP a presentarlos: presuncin en su contra.
-Nuevos documentos: se agregan durante el periodo de prueba. Tambin en 2 instancia (por remisin
CPCC)
2
EXPEDIENTE ADMINISTRATIVO:
ARTICULO 30: Remisin de expedientes administrativos por el ente demandado.
1. Cuando correspondiere por las caractersticas del caso, el juez requerir por oficio al rgano o ente
correspondiente los expedientes administrativos relacionados con la pretensin deducida, los que
debern serle remitidos en su totalidad dentro de los quince (15) das. El rgano competente de la
autoridad requerida deber dar constancia firmada, con indicacin de fecha y hora, de la recepcin del
oficio
pertinente.
2. Si la autoridad requerida no remitiere los expedientes en el plazo correspondiente, el juez proseguir
la causa en la forma prevista en el artculo 32, ltima parte, tomando como base la exposicin de los
hechos contenida en la demanda, sin perjuicio de la facultad de la demandada de ofrecer y producir
toda la prueba que estime corresponder a su derecho.
Informes: es un medio de aportar al proceso datos concretos acerca de catos o hechos resultantes de
la documentacin, archivos o registros contables de 3 o de las partes.
-los informes oficiales obrantes en el expediente administrativo tienen fuerza probatoria por si, por lo
que para controvertirlos es necesario ofrecer y producir prueba.
Pericias:
ARTICULO 44: Prueba de peritos. No ser causal de recusacin para los peritos la circunstancia de
que sean funcionarios o agentes pblicos, salvo cuando se encontraren bajo la dependencia jerrquica
directa del rgano cuya actuacin u omisin diera lugar a la pretensin.
-perito: persona distinta de las partes del proceso, especialmente calificada por sus conocimientos
tcnicos, artsticos o cientficos, mediante la cual se suministran al juez argumentos o razones para la
formacin de su convencimiento
Posiciones. Testimonial
ARTICULO 45: Declaracin de funcionarios pblicos. Cuando fuere parte la Provincia, un municipio,
o un ente provincial o municipal, las preguntas a los funcionarios pblicos tramitarn por oficio dirigido a
la autoridad superior del ente que en cada caso correspondiere. Las contestaciones, por escrito,
debern efectuarse dentro de los veinte (20) das posteriores a la recepcin del oficio.
Posiciones: no procede la absolucin de posiciones del funcionario (por que? la actividad de la AP
tiene carcter formal. Sus actos son escritos, y por lo tanto pueden perfectamente probarse sin
necesidad de declaraciones confesionales
Testimonial: en el proceso administrativo hay un deber jurdico de declarar (porque si bien no es un
acto en inters propio, existe una conducta ilcita en caso de incumplimiento, lo que puede dar origen a
alguna sancin, lo que distingue el deber jurdico de la carga procesal)
-requisitos del lugar: el declarante tiene el deber de comparecer ante la sede del juzgado en que se
tramita la causa. Excepciones:
1. cuando el reconocimiento de algn sitio contribuya a la eficacia del testimonio, podr
hacerse en el el examen de testigos.
2. Testigos que no pueden concurrir a la oficina por imposibilidad fsica.
3. Funcionarios que pueden declarar por informes (art. 45 CCA)
Alegatos
ARTICULO
48:
Alegatos.
1. Una vez que las pruebas recibidas a peticin de las partes, o las mandadas producir de oficio por el
juez estn reunidas, se pondrn los autos en la Secretara por el trmino de diez (10) das comunes,
dentro de los cuales las partes podrn presentar el alegato sobre el mrito de la prueba producida.
2. Presentados los alegatos o vencido el plazo indicado en el artculo anterior o el establecido en el
artculo 41 inciso 2), el juez llamar autos para sentencia.
-la presentacin del alegato no es una carga para la parte, si no una mera facultad (pero es un tramite
importante para la efectiva defensa del derecho de parte)
2. Sentencia
I-Concepto: es el acto del rgano jurisdiccional que se pronuncia sobre la pretensin deducida en la
demanda, estimndola o rechazndola.
-es la decisin judicial motivada que normalmente pone fin al proceso
II-Juez: le da vida a la norma interpretndola, y al hacerlo cumple con su cometido de hacer justicia
III-Sentencia definitiva: provoca la finalizacin del proceso resolviendo el fondo de la cuestin
planteada.
3
IV-Contenido: deben ser claras, precisas y congruentes con las pretensiones deducidas oportunamente
en el pleito. Debe decidir todas las cuestiones que hayan sido objeto de debate.
*claridad: alude a los trminos con que fue redactada
*precisin: no contradiccin entre los distintos elementos del fallo
*congruencia: los lmites de la decisin judicial quedan demarcados por las pretensiones de las partes.
Si se traspasa este lmite se afecta la congruencia.
V-Clasificacin:
1. Sentencia que se pronuncia sobre el fondo
2. Sentencias que no se pronuncian sobre el fondo: por ej. Las absolutorias de instancia(cuando no
se cumplieron con los presupuestos procesales)
3. Sentencias estimatorias de la pretensin
4. Sentencias desestimatorias de la pretensin
Dentro de las estimatorias:
a-declarativas: son las que ponen fin a un conflicto ratificando la existencia de un derecho o de una
situacin o estado jurdico existente (el derecho preexisti a la sentencia). Ej.: sentencia que confirma
un acto administrativo
b- constitutivas: a travs de ellas se modifica o extingue una situacin jurdica existente, creando una
nueva. Efecto para el futuro, salvo que la ley le acuerde efectos retro. Ej.: sentencia por la que se
declara nula una decisin administrativa
c-de condena: son las que imponen el cumplimiento de una obligacin de dar, hacer o no hacer. Son
tambin declarativas pero tienen una doble funcin: no solo declara el derecho sino que prepara la va
ejecutoria para obtener el cumplimiento de la prestacin.
VI-Efectos de la sentencia:
1. Ejecutivos: consiste en la actividad desplegada para cumplir lo dispuesto en la sentencia
(ejecucin de sentencia)
2. Declarativos: imposibilidad de que otro tribunal dicte un nuevo fallo sobre el asunto. Es el efecto
de la cosa juzgada
*cosa juzgada: es el principal efecto de toda sentencia firme. Consiste en la imposibilidad de abrir o
plantear un nuevo proceso sobre la misma cuestin. (Tiene que darse la triple identidad para que surta
efectos).Fin: paz y seguridad jurdica
ARTICULO 49: Plazo para dictar sentencia. La sentencia en el proceso ordinario se dictar dentro
del plazo de sesenta (60) das desde que la providencia de autos quede firme1 y observar en lo
pertinente los requisitos establecidos en el Cdigo Procesal Civil y Comercial.
ARTICULO 50: Sentencia que hace lugar a la pretensin. La sentencia que haga lugar a la
pretensin
podr
decidir:
1. El restablecimiento o reconocimiento del derecho o inters jurdicamente tutelado y la adopcin de las
medidas
o
actos
necesarios
a
tales
fines.
2. La anulacin total o parcial del acto administrativo de alcance general o particular impugnado.
3.
La
cesacin
de
la
va
de
hecho
administrativa
controvertida.
4. La declaracin de inconstitucionalidad de las normas o actos impugnados en el proceso.
5. La declaracin de certeza sobre la relacin o situacin jurdica regida por el derecho administrativo,
motivo
de
controversia.
6. El resarcimiento de los daos y perjuicios reclamados. A tal efecto, fijar la cuanta de la
indemnizacin o, cuando por las caractersticas del caso ello no fuere posible, establecer las bases
para la liquidacin del monto indemnizable, cuya definitiva determinacin quedar diferida a la etapa de
ejecucin de la sentencia.
1: esa providencia se dicta al declararse la cuestin como de puro derecho, o despus de las
alegaciones o de que hubiere vencido el plazo para ello.
Formas:
Las sentencias debern ser dictadas por un tribunal competente. Debe ser, por supuesto, un acto
escrito y debe ser claro y preciso. La sentencia, naturalmente, ha de ser fundada y el fallo debe referirse
a todos los puntos controvertidos.
La sentencia debe ser congruente con la pretensin de la parte.
Las sentencias estn formadas por tres partes:
Resultandos: se individualizan los sujetos, se exponen los hechos, pretensiones y defensas opuestas
por las partes
Considerandos: constituyen la parte ms importante de la sentencia, pues en ella el juez debe exponer
los motivos o fundamentos que lo determinan a adoptar una u otra solucin para resolver la causa. Se
4
detalla la evaluacin que se hace de los hechos de acuerdo a las pruebas aportadas y la
fundamentacin del derecho aplicable al caso.
Parte dispositiva: en ella se estima o deniega la pretensin mediante el pronunciamiento expreso y
preciso. Se declara el derecho de las partes. Se fija el plazo dentro del cual se debe cumplir con lo
ordenado.se aplican las costas y se regulan los honorarios
Fundamentacin: es esencial. El derecho a obtener una resolucin fundada en derecho es una
manifestacin mas del derecho a la tutela judicial efectiva.
-pronunciamiento que hace el juez remitindose a los hechos invocados por las partes, confrontndolos
con la prueba que se haya producido, apreciando el valor de sta y aplicando, finalmente, la norma o las
normas jurdicas mediante las cuales considera que debe resolverse el pleito
Costas:
ARTICULO
51: Costas.
1.- El pago de las costas ser soportado por las partes en el orden causado.
2.- Las costas se aplicarn a la parte vencida solamente en los siguientes supuestos:
a)
En
los
procesos
de
ejecucin
tributaria.
b) Cuando la vencida hubiese actuado con notoria temeridad o malicia.
Principio: el pago de las costas recae sobre las partes (no sigue el principio de la derrota del CPCC).
Es inconstitucional este principio? SC: no, que el derecho del ganancioso deba salir inclumne del
proceso no es un principio constitucional.
Excepciones:
1-materia tributaria: debe condenarse en costas al estado cuando persigue en un juicio el cobro de
impuestos que no se adeuden.
2-temeridad o malicia: por ej. si al momento de debatirse la cuestin ante el organismo ella ya haba
sido resuelta reiteradamente por el tribunal
c) Recursos contra la sentencia:
Reposicin:
ARTICULO
53) Reposicin. Procedencia,
plazo
y
forma
de
interposicin.
1. El recurso de reposicin proceder contra las providencias simples o interlocutorias, a fin de que el
rgano
que
las
haya
dictado
las
revoque
por
contrario
imperio.
El recurso de reposicin se interpondr y fundar por escrito, dentro del plazo de tres (3) das al de la
notificacin de la resolucin; pero cuando sta se dictare en una audiencia, deber interponerse
verbalmente en el mismo acto. El juez deber resolver sobre su admisibilidad y procedencia, sin ms
trmite
dentro
de
los
cinco
(5)
das.
2. Tratndose de providencias que causen un gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia
definitiva, la reposicin podr ser acompaada del recurso de apelacin en subsidio. En su defecto, la
resolucin que recaiga har ejecutoria.
ARTICULO 54: Reposicin. Casos particulares. En los casos en que la resolucin dependiere de
hechos controvertidos, el juez podr imprimir al recurso de reposicin, el trmite de los incidentes.
La reposicin de providencias dictadas de oficio o a pedido de la misma parte que recurri, ser resuelta
sin substanciacin.
-concepto: es el recurso por medio del cual se solicita que el juez acceda a la revocacin, enmienda o
modificacin de una resolucin propia por contrario imperio.
-recurso de apelacin en subsidio: solo respecto de aquellas resoluciones que renan los requisitos
para la procedencia del recurso de apelacin. Se usaran como fundamentos aquellos esgrimidos para el
recurso de reposicin, no admitindose presentacin posterior alguna.
Aclaracin:
ARTICULO
52Aclaratoria.
1. Dentro de los cinco (5) das de notificada la sentencia definitiva las partes podrn deducir recurso de
aclaratoria, con el fin de corregir errores materiales, aclarar algn concepto ambiguo o contradictorio del
fallo o suplir cualquier omisin incurrida en el tratamiento y decisin de algunas de las pretensiones
planteadas
y
debatidas
en
el
proceso.
2. La aclaratoria ser resuelta por el juez dentro de los cinco (5) das siguientes a su interposicin, sin
substanciacin alguna.
5
SC: ha dicho que mas que un recurso es una reclamacin. Tambin ha dicho que la interposicin de la
aclaratoria no suspende el plazo para interponer el recurso de apelacin
Procede: para aclara aspectos de la parte resolutiva del fallo.
Revisin (apelacin).anulacin
ARTICULO
55: Recurso
de
apelacin. Procedencia.
1. Las sentencias definitivas dictadas por el Juez, sern susceptibles de recurso de apelacin en las
condiciones
establecidas
en
el
presente
Cdigo.
2. Tambin sern apelables las siguientes sentencias: (son sentencias interlocutorias)
a) Las que declaren la inadmisibilidad de la pretensin procesal administrativa;
b)
Las
que
decidan
sobre
medidas
cautelares;
c) Las que an recayendo sobre una cuestin incidental, terminen el litigio, hagan imposible su
continuacin, afecten el cumplimiento de la sentencia, o generen un gravamen que no pueda ser
reparado
por
la
sentencia
definitiva.
3. Igualmente proceder contra las providencias simples que causen un gravamen que no pueda ser
reparado por la sentencia definitiva. (ej: el auto que declarar la cuestin de puro derecho)
4. El recurso de apelacin comprende el de nulidad por defectos de la sentencia.
-recurso de apelacin: esta establecido a los efectos de que un tribunal de instancia superior a quien
dicta la resolucin impugnada lo revise ordenando su modificacin o revocacin (doble instancia)
-recurso de nulidad: esta expresamente comprendido dentro del recurso de apelacin (ap 4) fin:
lograr la ineficacia de un acto por defecto de sus elementos esenciales que le impiden cumplir sus fines
(se refiere a la ausencia de las solemnidades legales que debe respetar el juez al momento de dictar
sentencia) ya sea que se interponga en el marco del recurso de apelacin o en forma autnoma, el
recurrente deber expresar en forma clara los vicios que sustentan su pedido.
ARTICULO 56: (Texto segn Ley 13.101) Plazo, forma de interposicin y efectos
1. El recurso de apelacin contra las sentencias definitivas deber ser interpuesto dentro de los diez
(10) das contados a partir del da siguiente al de su notificacin. En los dems supuestos, el plazo para
apelar
ser
de
cinco
(5)
das.
2. La apelacin se interpondr por escrito fundado, ante el juez cuya sentencia es impugnada.
3. El escrito de apelacin deber contener la crtica concreta y razonada de las partes del fallo que el
apelante considere equivocadas. No bastar con la mera remisin a presentaciones anteriores.
4. Cuando la Cmara que haya de conocer del recurso de apelacin tuviere su asiento en distinta
ciudad, en el escrito de interposicin y en su contestacin, las partes debern constituir domicilio en
aqulla. La parte que no hubiese cumplido este requisito ser notificada por ministerio de la Ley.
5. El recurso de apelacin tendr efectos suspensivos. Exceptase el supuesto de los recursos
interpuestos contra las providencias que dispongan medidas cautelares, en las que el Juez resolver
conforme lo sealado en el artculo 26.
ARTICULO 57: (Texto Ley 12.310) Diligencias procesales procedentes en el recurso de apelacin
contra
las
sentencias
definitivas.
1. En escrito de interposicin de los recursos de apelacin articulados contra sentencias definitivas en
procesos
ordinarios,
las
partes
podrn:
a) Indicar las pruebas denegadas o que no hubiesen podido producirse antes de la sentencia, y que
tuvieren inters en practicar en razn de su importancia actual para la solucin del litigio.
b) Articular hechos nuevos, acaecidos despus de dictada la sentencia de mrito, o conocidos con
posterioridad
a
la
misma.
Sern
sustanciados
juntamente
con
el
recurso.
c) En lo pertinente, el trmite probatorio y la articulacin de hechos nuevos en instancia de apelacin se
regir por las normas previstas en el Libro I, Ttulo IV, Captulo IV, Seccin 3 Cdigo Procesal Civil y
Comercial para el trmite de los recursos de apelacin concedidos libremente.
2. En los restantes supuestos de apelacin, las partes no podrn ofrecer pruebas ni alegar hechos
nuevos.
ARTICULO 58: (Texto segn Ley 13.101) Examen de admisibilidad y concesin del recurso de
apelacin
1. Del recurso de apelacin, el juez correr traslado a la otra parte por igual plazo al sealado para su
interposicin, el que se notificar personalmente o por cdula. Contestado el traslado o vencido el plazo
para hacerlo, dentro de los cinco (5) das siguientes, se remitirn a la Cmara de Apelaciones los autos
6
principales
y
los
incidentes
vinculados
al
recurso
planteado.
2. Recibidas las actuaciones, la Cmara examinar si el recurso rene los requisitos de admisibilidad y
mediante resolucin fundada se expedir al respecto. En caso de declararlo inadmisible, se dispondr la
devolucin del expediente al juzgado de origen. En caso de considerarlo admisible, no habindose
articulado las diligencias procesales previstas en el artculo 57 inciso 1) o siendo stas desestimadas,
se dictar la providencia de "autos" con el alcance previsto en el inciso 4) del presente artculo. En
ambos supuestos, la decisin correspondiente se notificar personalmente o por cdula.
3. En la providencia que decida la concesin del recurso, se resolver lo relativo a las diligencias
procesales que se hubieran peticionado de conformidad con lo dispuesto en el artculo 57 inciso 1) del
presente
Cdigo.
4. En el caso de admitirse las diligencias a que se refiere el artculo 57 inciso 1) del presente Cdigo,
una vez cumplidas o vencidos los plazos correspondientes, se dictar la providencia de "autos" y,
consentida
que
fuera,
el
expediente
pasar
al
acuerdo
sin
ms
trmite.
5. La caducidad de la instancia se regir por las reglas del Cdigo Procesal Civil y Comercial.
ARTICULO 59: (Texto segn Ley 12.310) Sentencia dictada en recurso de apelacin
1. El orden de estudio y votacin de las causas para pronunciar la sentencia, ser determinado por
sorteo,
el
que
se
realizar
por
lo
menos
dos
veces
en
cada
mes.
2. La sentencia de la Cmara de Apelaciones deber dictarse dentro del plazo de treinta (30) das.
3. En el caso de recursos de apelacin contra resoluciones sobre medidas cautelares la resolucin del
Tribunal de Alzada sobre la admisibilidad y procedencia de la medida cautelar deber dictarse dentro
del
plazo
de
cinco
(5)
das.
4. Sin perjuicio de la aplicacin de las normas de la Ley 12.074, en cuanto a las formas y contenidos de
la sentencia de Cmara regirn en lo pertinente las disposiciones previstas en el Libro I, Ttulo IV,
Captulo IV, Seccin 3 del Cdigo Procesal Civil y Comercial.
aclaracin
reposicin
apelacin
anulacin
-ver art.60
Recurso extraordinario federal de la ley 48
1-Fin: para mantener la supremaca de la CN
2-Art. 14: Podr apelarse a la Corte Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas por los
tribunales superiores de Provincia, en los siguientes casos:
* Cuando en el pleito haya puesto en cuestin la validez de un tratado, ley del congreso, o de una
autoridad ejercida en nombre de la Nacin, y la decisin haya sido contra su validez
*Cuando la validez de una ley, decreto o autoridad de provincia se haya puesto en cuestin bajo la
pretensin de ser repugnante a la constitucin nacional, a los tratados o leyes del congreso, y la
decisin haya sido a favor de la validez de la ley o autoridad de la provincia
*Cuando la inteligencia de alguna clusula de la constitucin o de algn tratado o ley del congreso, o
una comisin ejercida en nombre de la autoridad nacional, haya sido cuestionada y la decisin sea
contraria a la validez del titulo, derecho, privilegio o excepcin que se funde en dicha clusula y sea
materia de litigio.
3-Solo para cuestiones de derecho, no de hecho
4- Requisitos comunes
- Intervencin anterior de un tribunal de justicia
7
d) Ejecucin de la sentencia
1) No seria efectivo el servicio de justicia si el mandato de la sentencia podra no ser cumplido
por el perdidoso. Hacer ejecutar lo juzgado es una consecuencia del derecho a la tutela judicial
efectiva.
2) Si la sentencia no se ejecuta voluntariamente: ejecucin forzosa
3) La ejecutoriedad de las sentencias tiene aval constitucional: ya que el derecho a la ejecucin de
las sentencias contra el estado se encuentra implcito en el derecho a una tutela judicial efectiva
4) Art. 163 const.ba: La Suprema Corte de Justicia, al igual que los restantes tribunales, dispone de la
fuerza pblica necesaria para el cumplimiento de sus decisiones. En las causas contencioso
administrativas, aqulla, y los dems tribunales competentes estarn facultados para mandar a cumplir
directamente sus sentencias por las autoridades o empleados correspondientes si el obligado no lo
hiciere en el plazo de sesenta das de notificadas.
Los empleados o funcionarios a que alude este artculo sern responsables por el incumplimiento
de las decisiones judiciales.
5) Separacin de poderes: la regla de la separacin de poderes no es un impedimento para que los
jueces puedan ejecutar las sentencias contra el estado. Si bien las sentencias contra el estado nacional
tuvieron, a partir de 1900, carcter de declaratorias, ello no ocurri en las provincias. El cdigo Varela
elaboro un procedimiento de ejecucin de las sentencias en caso de que no las cumpliera
voluntariamente el estado provincial. Tambin CCA.
6) Efectos ejecutivos de la sentencia: para que se produzcan los efectos ejecutivos de la sentencia
deben cumplirse ciertos recaudos:
1. Que la sentencia recaiga sobre el fondo de la cuestin
2. Que la sentencia este firme (principio, hay excepciones9
3. Que la sentencia pueda ser ejecutada (si es imposible cumplirla se sustituir por otra
prestacin que mantenga el equilibrio patrimonial - ej.: indemnizacin-)
4. Que no se acuerde la sustitucin o inejecucin de la sentencia
5. Que no cambie la legislacin (que haga que la ejecucin de la sentencia no tenga razn de ser)
Trmite:
ARTICULO
63 :
Comunicacin
y
trmite.
1. Cuando la sentencia haga lugar a la pretensin deducida contra la Provincia, un Municipio o un ente
provincial o municipal, una vez consentida o ejecutoriada, el juez la notificar a la parte vencida e
intimar su cumplimiento dentro del trmino fijado en aqulla. Esta notificacin deber hacerse dentro
de los cinco (5) das siguientes al fallo. El procedimiento de ejecucin se regir por las disposiciones del
Cdigo Procesal Civil y Comercial, en tanto no contradigan las del presente Cdigo.
2. Si transcurriese el plazo previsto en el artculo 163 de la Constitucin de la Provincia, sin que la
autoridad requerida objetase su ejecucin ni diese cumplimiento a lo resuelto por el rgano
jurisdiccional, la parte vencedora en el juicio podr pedir que aqul mande cumplir directamente lo
dispuesto
en
la
sentencia.
3. En tal caso, el juez ordenar a la autoridad correspondiente el cumplimiento de la sentencia,
determinando concretamente lo que aqulla debe hacer y el plazo en que debe realizarlo.
4. En caso de incumplimiento, los funcionarios involucrados incurrirn en la responsabilidad establecida
8
por el artculo 163 de la Constitucin. Esta responsabilidad ser solidaria con la del ente u rgano
respectivo
y
abarcar
todos
los
daos
que
ocasione
su
irregular
actuacin.
5. El juez podr adoptar de oficio todas las providencias y resoluciones que estime convenientes, para
poner en ejercicio la atribucin que le confiere el artculo 163 de la Constitucin.
-cumplimiento voluntario de la sentencia:
*las sentencias deben ejecutarse en la forma y trminos que en ellas se consignen (intangibilidad de las
resoluciones judiciales), excepto suspensin o sustitucin.
*plazo cumplimiento voluntario: 60 das desde que la sentencia adquiera carcter de firme (salvo los
casos en que existen plazos especiales de ejecucin)
-resistencia del obligado: cuando se venza el plazo fijado para el cumplimiento voluntario sin que la
sentencia se haga efectiva, la parte vencedor puede instar judicialmente la ejecucin forzosa de
aquella.
-proceso de ejecucin: la ejecucin de lo decidido en la sentencia es un proceso
rgano judicial: el mismo que intervino en el proceso que culmino con la sentencia que se
ejecuta
Legitimacin activa: el proceso de ejecucin procede a instancia de parte. Esta legitimada la
parte que obtuvo sentencia favorable. (sentencias estimatorias: pueden extender los efectos a 3
no litigantes. Ej.: las sentencias que invaliden un acto producirn efectos para todas las
personas afectadas por el acto. Sentencias desestimatorias: en principio solo tiene efecto entre
los litigantes.
Legitimacin pasiva: solo aquel o aquellos que fueron condenados (codemandados o
coadyuvantes) son los obligados a ejecutar la sentencia)
ARTICULO 64 : Actuaciones administrativas durante la ejecucin de la sentencia. Los actos
administrativos dictados como consecuencia de lo resuelto en la causa, provenientes de alguno de los
entes previstos en el artculo 1, podrn ser impugnados en el propio procedimiento de ejecucin de
sentencia. No darn lugar a un nuevo proceso, aunque se apartaren abiertamente de lo decidido en el
fallo o, so pretexto de cumplirlo, lo interpretaren en forma perjudicial a los derechos o intereses
reconocidos o restablecidos a la parte vencedora.
ARTICULO 66 : Ejecucin de sentencias contra particulares y entes no estatales. La ejecucin de
sentencias contra particulares y entes pblicos no estatales, se regir por las normas del Cdigo
Procesal Civil y Comercial.
Responsabilidad de los agentes pblicos:
-art.63 inc.4 CCA
-juez: debe indicar en el auto que ordene el cumplimiento directo de la sentencia a cada agente que
debe cumplir lo mandado, la misin que debe llenar, y el trmino en que debe hacerlo.
-los agentes deben cumplir lo mandado por el tribunal, no podran alegar por ej, que cumplen con
las ordenes de sus superiores de no obedecer.
Suspensin de la ejecucin de la sentencia:
ARTICULO 65: Solicitud de suspensin. 1. A los fines de lo dispuesto en el inciso 2) del artculo 63,
cuando la Provincia, el municipio o el ente provincial o municipal, vencidos en el proceso, considerasen
imprescindible la suspensin de la ejecucin de la sentencia, por graves razones de inters pblico,
podrn solicitarla al juez dentro de los veinte (20) das despus de notificada. En tal peticin debern
asumir el compromiso de reparar los daos y perjuicios que pudiere causar la suspensin,
acompaando
el
acto
administrativo
que
as
lo
autorice.
2. De la solicitud de suspensin se correr traslado por cinco (5) das a la contraparte. Si sta se
opusiere y ofreciere prueba, el juez abrir el incidente a prueba por el plazo de diez (10) das.
3. El juez dictar resolucin dentro de los diez (10) das de encontrarse los autos en estado. Si
resolviese la suspensin de la ejecucin del fallo, fijar el plazo correspondiente a su cumplimiento as
como el monto de la indemnizacin de los daos ocasionados, previo requerimiento de los informes que
estimare necesarios.
-en estos caso el cumplimiento in natura no es imposible, sino que la AP lo considera lesivo para el
inters publico
-suspensin: es el diferimiento temporario de la ejecucin de la sentencia.
-indemnizacin al particular.
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12
1
Estudiantes de Abogacia EA!
Por principio el recurso extraordinario slo proceda contra sentencias de tribunales judiciales.
Por excepcin se lo admiti jurisprudencialmente contra actos administrativos que presentaran ciertas
caractersticas de sentencias. El primer precedente admitido por la CSJN fue el caso Albarracn.
3) CUANDO PROCEDE: Cuando se trata de resoluciones administrativas provenientes de rganos que
ejercen funcin administrativo jurisdiccional, que agravien derechos constitucionales, y que esas
decisiones no sean revisables por va de demanda ordinaria o recurso judicial o administrativo, son
apelables en instancia extraordinaria. Como se observa, se parte de la base de que la actividad
jurisdiccional puede ser desplegada tanto por la Administracin como por los jueces (no se condice con
al art. 109 de la CN)
La justificacin del requisito procesal para habilitar el recurso extraordinario se hizo, por la
semejanza que existe entre la sentencia propiamente dicha y el llamado acto administrativo
jurisdiccional para situarlo dentro de los postulados del art 14 de la ley 48. La apertura del remedio
procesal generado se justifica constitucionalmente en el inviolable derecho de defensa (art 18 CN)
4) CONCLUSION: existe recurso extraordinario contra actos administrativos cuando stos carecen de
revisin judicial ordinaria, porque las leyes los han sustrado a la funcin judicial para atribursela a
rganos de la Administracin. A raz de que la normativa jurdica que excepta de la revisibilidad judicial
ordinaria a una serie de actos administrativos la CSJN se vio obligada para salvar el ropaje de
constitucionalidad, y la revisin judicial al menos, crear un remedio procesal que asegure la revisin
judicial extraordinaria. Los hizo por medio del recurso extraordinario de la ley 48.
Requisitos: Entre los requisitos procesales para la viabilidad de tal recurso se requiere una sentencia
judicial. La CSJN arbitr un sucedneo de la sentencia generando un parentesco entre la sentencia y
acto administrativo jurisdiccional.
1-ACTO ADMINISTRATIVO DEFINITIVO Y QUE CAUSA ESTADO: (definitivo: decide sobre el fondo.
Cause estado: agotamiento de la va)
2- ACTO ADMINSTRATIVO EXCLUIDO DEL CONTROL JUDICIAL ORDINARIO: El acto recurrible por
la va extraordinaria de la ley 48 debe estar excluido de la revisin por las vas procesales ordinarias de
fiscalizacin judicial. No se trata de sentencias en el sentido tcnico jurdico, sino de actos
administrativos emitidos por rganos estatales en ejercicio de la funcin administrativa que se han
asimilado en sus efectos a ciertas sentencias por lo cual, no pueden promoverse en su contra juicios
ordinarios de anulacin o repeticin.
3-ACTO ADMINISTRATIVO JURISDICCIONAL: se exige que el acto recurrido tenga materia propia de
los rganos judiciales. Es decir, que se trate de actos provenientes de rganos en ejercicio
de funciones jurisdiccionales.
4-ACTO ADMINISTRATIVO QUE VULNERE NORMAS CONSTITUCIONALES.
5- EL ACTO HA DE TENER ALCANCE INDIVIDUAL y no ser general o normativo (se excluyen
reglamentos, convenios colectivos de trabajo, etc.)
RECURSOS ADMITIDOS: casos Fernndez Arias c/ Poggio, Rosales, Montagna en los cuales la
CSJN hace lugar al recurso extraordinario, reconociendo que la Administracin ejerci funciones
jurisdiccionales.
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------c) Juicio de amparo
-Es un procedimiento judicial (breve y sumario) que asegura un medio expeditivo para la
proteccin de los derechos y las libertades constitucionales.
Art. 43.- Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista
otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares,
que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el
juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.
Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos
que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a
esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin.
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Artculo 1 ley 16986 La accin de amparo ser admisible contra todo acto u omisin de autoridad
pblica que, en forma actual o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta, los derechos o garantas explcita o implcitamente reconocidas por la Constitucin
Nacional, con excepcin de la libertad individual tutelada por el habeas corpus.
Legislacin nacional y de la Prov. de Buenos Aires.
En el orden federal, el amparo se encuentra regulado por la ley 16.986(1966) y reconocido por la
Constitucin Nacional en su Art. 43(reforma 94)
En la Prov. de Buenos Aires lo regula la ley 7.166 y reconocido por la Constitucin provincial en su Art.
20.
Antecedentes jurisprudenciales
-Si bien el amparo, en el orden federal, obtuvo su reconocimiento por va jurisprudencial en 1957,
algunos fallos anteriores de la corte haban insinuado ya su acogida institucional (caso flores de 1930,
caso malvar de 1933, caso san Miguel de 1950, etc.)
CASO SIRI ANGEL S. RECURSO DE HC(1957):aqu se acoge definitivamente el amparo.
1) Hechos: el actor invocaba la calidad de propietario del diario mercedes, que desde enero de 1956
estaba clausurado por orden policial.
Vs haban sido los intentos judiciales del actor para remediar la situacin, pero tanto en 1 como en 2
instancia fueron rechazados (por que plantea una accin de hc, pero se sostiene que no era procedente
ya que no estaba en juego la libertad ambulatoria). Pese a ello insisti hasta la CS, abriendo el recurso
extraordinario de la ley 48.
2) Mayora de la CS: resuelve acoger el planteamiento de siri (que estaba fundado en la vulneracin de
la libertad de prensa, de propiedad y de trabajo- arts. 14, 17 y 18 CN)
Dijo la CS: las garantas individuales existen y protegen a los individuos por el solo hecho de estar
consagradas por la CN, e independientemente de las leyes reglamentarias. La CS abri la va
constitucional del amparo para la proteccin de aquellos otros derechos establecidos en la CN, mas all
de la libertad fsica (protegida por HC).
CASO SAMUEL KOT SRL (1958):
1) Hechos: la empresa actora era duea de un establecimiento textil y mantena un conflicto con sus
obreros desde marzo de 1958. Como consecuencia de ello se habran producido 2 despidos, lo que
motivo que la fabrica fuera ocupada por los obreros. Se formulo una denuncia penal contra los
ocupantes por el delito de usurpacin, pero el juez penal considero que no haba delito y sobresey a
los acusados. La cmara confirmo el pronunciamiento de 1 instancia.
-El apoderado de la empresa interpuso un recurso de amparo ante la propia cmara, reclamando la
desocupacin de la fbrica. La cmara rechazo el recurso aduciendo que el hc solo protege la libertad
individual, y que la proteccin de los dems derechos solo puede ser ejercida conforme a los
procedimientos que la ley establece.
-en contra de ambas sentencias de la cmara kot interpuso el recurso extraordinario. CS: confirmo el
pronunciamiento que descartaba el delito de usurpacin, al declarar improcedente el recurso
extraordinario.
2) Haba una diferencia esencial con el caso siri: la restriccin de los derechos provena de particulares:
Pese a ello la CS resolvi otorgar el amparo (se sostuvo que la diferencia con respecto a la ndole
publica o privada del autor de la restriccin no era un presupuesto sustancial a los fines de la proteccin
constitucional).
Crtica a las causales de inadmisibilidad
Artculo 2 ley 16986 La accin de amparo no ser admisible cuando:
a) Existan recursos o remedios judiciales o administrativos que permitan obtener la proteccin del
derecho o garanta constitucional de que se trate;
b) El acto impugnado emanara de un rgano del Poder Judicial o haya sido adoptado por expresa
aplicacin de la Ley N 16970;
c) La intervencin judicial comprometiera directa o indirectamente la regularidad, continuidad y eficacia
de la prestacin de un servicio pblico, o el desenvolvimiento de actividades esenciales del Estado;
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d) La determinacin de la eventual invalidez del acto requiriese una mayor amplitud de debate o de
prueba o la declaracin de inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas;
e) La demanda no hubiese sido presentada dentro de los quince das hbiles a partir de la fecha en que
el acto fue ejecutado o debi producirse.
*a raz de lo dispuesto en el art. 43 de la CN, solo corresponde considerar ntegramente en vigor los n
2,3 y 5, pues al disponer dicha norma que Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de
amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, la existencia de un remedio
administrativo no comporta un obstculo a la admisibilidad de la pretensin. Asimismo, el art. 43
determina que el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funda el acto u
omisin lesiva, no cabe sostener la vigencia, en su totalidad, del n4.
El problema de las denominadas vas previas y paralelas
La accin de amparo es de excepcin: por lo tanto ante la existencia de otras vas paralelas al
amparo, son de obligatoria eleccin. Si la ley ha establecido procedimientos hbiles no se los puede
reemplazar mediante la eleccin de la accin de amparo.
La condicin suficiente para la procedencia del amparo es la irreparabilidad: que se da ante la
inexistencia de otra va legal, o la imposibilidad de usar de esta, o la insuficiencia de la misma, y aun
cuando haya otras vas paralelas, se dara el supuesto de irreparabilidad, si ella son fueran reparadoras
en la medida en que lo es el amparo.
Juez competente
Artculo 4 Ser competente para conocer de la accin de amparo el juez de Primera Instancia con
jurisdiccin en el lugar en que el acto se exteriorice o tuviere o pudiere tener efecto.
Se observarn, en lo pertinente, las normas sobre competencia por razn de la materia, salvo que
aqullas engendraran dudas razonables al respecto, en cuyo caso el juez requerido deber conocer de
la accin.
Cuando un mismo acto u omisin afectare el derecho de varias personas, entender en todas esas
acciones el juzgado que hubiese prevenido, disponindose la acumulacin de autos, en su caso.
Contenido de la demanda
Artculo 6 La demanda deber interponerse por escrito y contendr:
a) El nombre, apellido y domicilios real y constituido del accionante;
b) La individualizacin, en lo posible, del autor del acto u omisin impugnados;
c) La relacin circunstanciada de los extremos que hayan producido o estn en vas de producir la
lesin del derecho o garanta constitucional;
d) La peticin, en trminos claros y precisos.
Artculo 7 Con el escrito de interposicin, el accionante acompaar la prueba instrumental de que
disponga, o la individualizar si no se encontrase en su poder, con indicacin del lugar en donde se
encuentre.
Indicar, asimismo, los dems medios de prueba de que pretenda valerse.
El nmero de testigos no podr exceder de cinco por cada parte, siendo carga de stas hacerlos
comparecer a su costa a la audiencia, sin perjuicio de requerir el uso de la fuerza pblica en caso de
necesidad.
No se admitir la prueba de absolucin de posiciones.
Medidas precautorias
ARTCULO 22 ley 7166: En cualquier estado de la instancia el juez o tribunal podr ordenar a peticin
de parte o de oficio, medidas de no innovar, las que se cumplimentarn en forma inmediata, sin perjuicio
de su ulterior notificacin. En caso de hacerse lugar, el juez o tribunal podr exigir la contracautela
pertinente para responder de los daos que dichas medidas ocasionaren. La solicitud deber resolverse
en el mismo da de su presentacin.
Cuando la suspensin acordada por la medida de no innovar afecte al servicio pblico o a la
administracin; podr ser dejada sin efecto por el juez o tribunal, quien deber declarar a cargo de la
autoridad demandada o personalmente de los que la desempeen, la responsabilidad de los perjuicios
que se deriven de la ejecucin.
La medida de no innovar es precautoria y mediante ella se persigue el mantenimiento de una situacin
de hecho o de derecho al momento de ser decretada.
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Informe
Artculo 8 Cuando la accin fuera admisible, el juez requerir la autoridad que corresponda un
informe circunstanciado acerca de los antecedentes y fundamento de la medida impugnada, el que
deber ser evacuado dentro del plazo prudencial que fije. La omisin del pedido de informe es causa de
nulidad del proceso.
El requerido deber cumplir la carga de ofrecer prueba en oportunidad de contestar el informe, en la
forma establecida para el actor.
Producido el informe o vencido el plazo otorgado sin su presentacin, no habiendo prueba del
accionante a tramitar, se dictar sentencia fundada dentro de las 48 horas, concediendo o denegando el
amparo.
Prueba
Artculo 9 Si alguna de las partes hubiese ofrecido prueba, deber ordenarse su inmediata
produccin, fijndose la audiencia respectiva, la que deber tener lugar dentro del tercer da.
Artculo 10. Si el actor no compareciera a la audiencia por s o por apoderado, se lo tendr por
desistido, ordenndose el archivo de las actuaciones, con imposicin de costas. Si fuere el accionado
quien no concurriere, se recibir la prueba del actor si la hubiere, y pasarn los autos para dictar
sentencia.
Artculo 11. Evacuado el informe a que se refiere el artculo 8 o realizada, en su caso, la audiencia
de prueba, el juez dictar sentencia dentro del tercer da. Si existiera prueba pendiente de produccin
por causas ajenas a la diligencia de las partes, el juez podr ampliar dicho trmino por igual plazo.
Sentencia, contenido
Artculo 12. La sentencia que admita la accin deber contener:
a) La mencin concreta de la autoridad contra cuya resolucin, acto u omisin se concede el amparo;
b) La determinacin precisa de la conducta a cumplir, con las especificaciones necesarias para su
debida ejecucin;
c) El plazo para el cumplimiento de lo resuelto.
Costas: Artculo 14. Las costas se impondrn al vencido. No habr condena en costas si antes del
plazo fijado para la contestacin del informe a que se refiere el artculo 8, cesara el acto u omisin en
que se fund el amparo.
Recursos:
Artculo 15. Slo sern apelables la sentencia definitiva, las resoluciones que desestiman de plano
la demanda y las que dispongan medidas de no innovar o la suspensin de los efectos del acto
impugnado. El recurso deber interponerse dentro de 48 horas de notificada la resolucin impugnada y
ser fundado, debiendo denegarse o concederse en ambos efectos dentro de las 48 horas. En este
ltimo caso se elevar el expediente al respectivo Tribunal de Alzada dentro de las 24 horas de ser
concedido.
En caso de que fuera denegado, entender dicho Tribunal en el recurso directo que deber articularse
dentro de las 24 horas de ser notificada la denegatoria, debiendo dictarse sentencia dentro del tercer
da.
Alcance de la cosa juzgada en materia de amparo:
La sentencia estimatoria del amparo tiene los efectos de cosa juzgada material. Constituye una
decisin irrevisable tanto en el proceso que se dicto como en cualquier otro proceso,
Artculo 13. La sentencia firme declarativa de la existencia o inexistencia de la lesin, restriccin,
alteracin o amenaza arbitraria o manifiestamente ilegal de un derecho o garanta constitucional, hace
cosa juzgada respecto del amparo, dejando subsistente el ejercicio de las acciones o recursos que
puedan corresponder a las partes, con independencia del amparo.
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