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Estado y Derecho
Peritaje Cultural
Guisela Mayn
Cuaderno
Estado y Derecho
Peritaje Cultural
ismo judi
c
an
g
l
ia
or
Guisela Mayn
guatemala, c.a.
Autora
Guisela Mayn
Coordinacin editorial
Santos Sajbochol y Pedro Ixchu
Unidad de Asuntos Indgenas del Organismo Judicial
Cynthia Fernndez
Fundacin Konrad Adenauer
Diseo interior y diagramacin
Serviprensa
Impresin
Serviprensa, S.A.
3. avenida 14-62, zona 1
PBX: (502) 2245-8888
www.serviprensa.com.gt
Guatemala, Centroamrica
1,000 ejemplares
ndice
Siglas............................................................................................. 5
Presentacin................................................................................... 7
Prlogo........................................................................................... 9
Introduccin...................................................................................11
1.
2.
3.
4.
4.1
5.
1.
Antecedentes histricos...........................................................21
2.
3.
C. Peritaje Cultural...........................................................................33
1.
Sntesis conceptual..................................................................33
2.
2.1
2.2
3.
4.
Bibliografa.........................................................................................45
Siglas
AIDPI
CADH
CIDH
CC
Corte de Constitucionalidad
CPP
CSJ
DNUDPI
IDPP
MP
Ministerio Pblico
OIT
URNG
Presentacin
Annette Schwarzbauer
Representante
Fundacin Konrad Adenauer
para Guatemala y Honduras
Prlogo
Cuando el juez no conoce las costumbres o prcticas que forman parte de un estilo de vida particular en
una sociedad indgena, el Cdigo Procesal Penal Decreto 51-92 y sus reformas, hace posible que el peritaje
cultural sea utilizado como medio de
prueba de oficio o, a requerimiento
de las partes y con la ayuda de otras
ciencias sociales, tales como la Sociologa o la Antropologa, el juez de
la causa, pueda obtener ms y mejor informacin sobre los hechos y el
contexto sociocultural de los mismos,
con la finalidad de que la valoracin
de la diferencia cultural le permita al
juez, realizar una ponderacin entre
la conducta humana y si esta encuadra o no en los elementos del tipo
penal al momento de resolver, en un
caso concreto.
Como perito cultural puede designarse
a un profesional de las ciencias antes
referidas o a una persona de manifiesta idoneidad, quien a manera de
traductor cultural le explique al juez
el contexto sociocultural de la prctica
cuestionada conforme la cosmovisin
indgena, a fin de que el operador jurdico pueda formarse un criterio amplio
sobre la causa sometida a su conocimiento y decidir sin perder de vista
esa realidad.
no secesin de los Estados Nacionales, sino dentro del marco de fortalecimiento de la unidad nacional de la
poblacin guatemalteca, respetando
la diversidad tnica y cultural de los
pueblos originarios. El derecho a la
aplicacin del sistema jurdico propio
de los pueblos indgenas y que hoy
demanda acciones serias de coordinacin entre sistemas de justicia a fin de
responder a la alta demanda de esta
para la poblacin en general y para
pueblos indgenas en particular.
Como Presidente del Organismo Judicial y de la Corte Suprema de Justicia
del Estado de Guatemala, reconozco la
importancia y utilidad del presente documento, que como una herramienta
de trabajo se deja en manos del lector,
jueces, magistrados, fiscales, abogados defensores pblicos, operadores
de justicia y estudiantes de las Facultades de Ciencias Jurdica y Sociales,
con la certeza de contribuir modestamente a la construccin de sociedades
interculturales, para fortalecer relaciones ms igualitarias, solidarias y respetuosas de los derechos humanos.
Josu Felipe Baquiax
Magistrado Presidente del Organismo
Judicial y de la Corte Suprema de
Justicia de Guatemala
11
Introduccin
contenidos tanto en la legislacin nacional como en instrumentos internacionales ratificados por Guatemala, se
hace referencia a algunas resoluciones
emitidas en sentencias por juzgados
unipersonales y de la Corte Suprema
de Justicia (CSJ) en procedimientos de
casacin, as como, resoluciones de la
Corte de Constitucionalidad (CC) y de
fallos de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos (CIDH).
En la segunda parte se presentan
antecedentes histricos sobre el reconocimiento de los Derechos de los
Pueblos Indgenas en Guatemala; y
en particular, del derecho al acceso a
la justicia. La tercera parte del Cuaderno aborda distintos aspectos sobre el Peritaje Cultural, entre otros su
importancia y funciones, adems se
menciona en qu casos es pertinente
su utilizacin.
El Cuaderno tambin tiene el propsito de apoyar el trabajo que desarrolla
la Unidad de Asuntos Indgenas del
Organismo Judicial, cuyo mandato1 incluye: a) Promover y asesorar en la
implementacin de polticas pblicas
1 La Unidad de Asuntos Indgenasfue
creada en el mes de febrero 2012, por
medio del Acuerdo No. 112-2009 del Organismo Judicial. www.oj.gob.gt/index.
php?option=com_content&view=article&
id=245&Itemid=281
13
Las Constituciones de algunos pases, entre otros Espaa, Mxico y Colombia, han
incorporado el concepto Bloque Constitucional, el cual est referido a aquellas
normas y principios que no forman parte
de la Constitucin. El Bloque Constitucional integra las normas de tratados internacionales de derechos humanos al mismo nivel de las normas constitucionales.
La Constitucin de Guatemala no incluye
expresamente el Bloque Constitucional;
la doctrina legal es un aspecto que nicamente se norma en el Artculo 43 de la
Ley de Amparo, Exhibicin Personal y de
Constitucionalidad (Decreto No. 1-86):
Doctrina Legal. La interpretacin de
las normas de la Constitucin y de otras
leyes contenidas en las sentencias de la
Corte de Constitucionalidad, sienta doctrina legal que debe respetarse por los
tribunales al haber tres fallos contestes
de la misma Corte. Sin embargo, la Corte de Constitucionalidad podr separarse
de su propia jurisprudencia, razonando la
innovacin, la cual no es obligatoria para
los otros tribunales, salvo que lleguen a
emitirse tres fallos sucesivos contestes
en el mismo sentido.
1. Definicin de
Pueblos Indgenas y
reconocimiento de la
diversidad cultural
y la diversidad
lingstica
La Constitucin Poltica de la Repblica, contiene una Seccin Tercera titulada Comunidades Indgenas. Bajo
esta seccin el Art. 66 establece que
Guatemala est formada por diversos
grupos tnicos entre los que figuran los
grupos indgenas de ascendencia maya.
El Estado reconoce, respeta y promueve
sus formas de vida, costumbres, tradiciones, formas de organizacin social,
el uso del traje indgena en hombres y
mujeres, idiomas y dialectos.
Un aspecto que es importante sealar
del artculo citado, es que la Constitucin se refiere a los Pueblos Indgenas como comunidades indgenas,
grupos tnicos o grupos indgenas. El
mismo artculo, tambin establece que
existe la diversidad cultural al reconocer sus formas de vida, costumbres,
formas de organizacin social... y la
diversidad lingstica: ...sus idiomas
y dialectos. Por otra parte en el pas
generalmente se utiliza el criterio lingstico para definir a los pueblos indgenas, sin embargo existen otros
elementos que los identifican, por
ejemplo los mencionados en el Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los
Pueblos Indgenas3: la descendencia
3
4
5
15
2. Derecho a la
Autoidentificacin y a
la Autoadscripcin
Las personas indgenas tienen el derecho de autoidentificarse como tales,
es decir que, para que una persona
sea reconocida como indgena es suficiente que se identifique a s misma
como indgena.
El Convenio 169 de la OIT, en el Art 1.
prr. 2, estipula que La conciencia de
su identidad indgena o tribal deber
considerarse un criterio fundamental
para determinar los grupos a los que
se aplican las disposiciones del presente Convenio.
El AIDPI en el Cap. I. prr. 2. v., establece como un elemento de la identidad la autoidentificacin.
As mismo, las personas indgenas
tienen el derecho a la autoadscripcin
a un pueblo, este queda establecido en el Art. 33 de la DNUDPI: tienen derecho a determinar su propia
identidad o pertenencia conforme a
3. Derecho a la Libre
Determinacin
En el Art. 3 la DNUDPI seala: Los
pueblos indgenas tienen derecho a la
libre determinacin. En virtud de ese
derecho determinan libremente su
condicin poltica y persiguen libremente su desarrollo econmico, social y cultural. Aade la DNUDPI en el
Art. 4 que Los pueblos indgenas en
ejercicio de su derecho a la libre determinacin, tienen derecho a la autonoma o al autogobierno en las cuestiones relacionados con sus asuntos
internos y locales, as como a disponer
de medios para financiar sus funciones
autnomas.
La libre determinacin de los pueblos
indgenas no tiene los mismos alcances que recibe en el derecho internacional de los Estados, ya que la misma
DNUDPI Art. 46, prr. 1 seala que
Nada de lo contenido en la presente
Declaracin se interpretar en el sentido de que confiere a un Estado, pueblo, grupo o persona derecho alguno
a participar en una actividad o realizar
un acto contrario a la Carta de las Naciones Unidas, ni se entender en el
sentido de que autoriza o alienta accin alguna encaminada a quebrantar
o menoscabar, total o parcialmente, la
integridad territorial o la unidad poltica de Estados soberanos e independientes. Sin embargo, la DNUDPI en
el Art. 26 prr. 2, s establece que Los
pueblos indgenas tienen derecho a
poseer, utilizar, desarrollar y controlar
las tierras, territorios y recursos que
poseen en razn de la propiedad tradicional u otro tipo tradicional de ocupacin o utilizacin, as como aquellos
que hayan adquirido de otra forma.
Adems el Art. 34 de la misma, seala que Los pueblos indgenas tienen derecho a promover, desarrollar
y mantener sus estructuras institucionales y sus propias costumbres, espirtualidad, tradiciones, procedimientos,
prcticas y, cuando existan, costumbres o sistemas jurdicos, de conformidad con las normas internacionales
de derechos humanos.
4. Derecho al
Autogobierno Alcaldas Indgenas
y Alcaldas
Comunitarias o
Alcaldas Auxiliares
En Guatemala la Alcalda Indgena fue
reconocida como la institucin de gobierno local indgena desde la poca
colonial cuando esta se conoca como
Cabildo. No obstante, al establecerse
el Estado de Guatemala, la Constitucin de 1825 reconoci como nico
gobierno local a la Municipalidad, la
cual se integraba por indgenas y ladinos. A pesar de tal disposicin la
Alcalda Indgena no dej de existir
y el Estado termin por tolerar su
presencia paralela a la Municipalidad
Constitucional como se le conoci a la
instituida en 18257.
7
17
5. El derecho al acceso
a la justicia en el
sistema de justicia
oficial
El acceso a la justicia es un derecho
humano reconocido tanto en los instrumentos internacionales de proteccin de los derechos humanos aproba-
Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos en Guatemala (OACNUDH): Gua
para el uso de indicadores del derecho
al acceso de los pueblos indgenas y a la
justicia con pertinencia cultural. Guatemala: OACNUDH, 2010a, p. 7.
10 Ibdem.
19
21
B. El reconocimiento de los
derechos de los pueblos
indgenas en Guatemala
1. Antecedentes
histricos
La discusin sobre el reconocimiento
de los derechos indgenas en Guatemala inici durante la dcada de los
aos ochenta. Este proceso fue impulsado principalmente por las organizaciones Mayas que adems revitalizaron el movimiento indgena que haba
sido aplacado en la dcada14 anterior.
Dicho movimiento cada vez ms fortalecido presion polticamente y logr
incluir en la reforma Constitucional
de 1985, el reconocimiento de algunos de los derechos especficos de los
pueblos indgenas: ... El Estado reconoce, respeta y promueve sus formas
de vida, costumbres, tradiciones, formas de organizacin social, el uso del
traje indgena en hombres y mujeres,
idiomas y dialectos. (Constitucin Po14 En Guatemala, en la dcada de los aos
setenta se dieron los primeros intentos de
organizacin partidaria de los indgenas
sin la intermediacin de instituciones no
mayas. Falla, Ricardo: El movimiento indgena, en Revista Estudios Centroamericanos (ECA), n 353. El Salvador: Universidad Centroamericana Jos Simen
Caas. junio-julio de 1978, pp. 438-461;
sin embargo este intento se vio truncado
por la muerte violenta de algunos de sus
dirigentes, por lo que el Movimiento Maya
resurge, casi veinte aos ms tarde, en
el marco de organizaciones no gubernamentales, denominadas genricamente
como Organizaciones Mayas.
2. El acceso de los
Pueblos Indgenas
al sistema de
justicia oficial
La discusin del reconocimiento del
Derecho Maya, dej de lado en el mbito nacional, el no menos importante tema del acceso a la justicia de los
pueblos indgenas en el sistema oficial,
a pesar que la citada Comisin de Fortalecimiento de la Justicia en el Informe Una Nueva Justicia para la Paz17,
con relacin al acceso a la justicia, la
23
25
34 Ibdem.
35 Unidad de Asuntos Indgenas del Organismo Judicial: Segundo Informe abril
2013-marzo 2014. Guatemala: UAI,
2014, pp. 25-26.
36 h t t p : / / w w w . o j . g o b . g t / i n d e x .
php?option=com_content&view=article
&id=411:presidente-del-organismo-judicial-inauguro-el-centro-de-interpretacion-y-traduccion-indigena&catid=41
37 Unidad de Asuntos Indgenas del Organismo Judicial: Guas de atencin a mujeres y niez indgena en el acceso a la
justicia, Guatemala: UAI, sf.
27
38 Unidad de Asuntos Indgenas del Organismo Judicial: Compilacin de Sentencias Judiciales emitidas con pertinencia
cultural. Guatemala: Organismo Judicial, 2014.
39 ASIES: Evaluacin del proceso de fortalecimiento de la justicia en Guatemala en
el ao 2000. Guatemala: ASIES, 2001, p
10. ASIES: Proceso de modernizacin y
fortalecimiento del sistema de justicia:
avances y dificultades, ao 2001. Guatemala: ASIES, 2002, pp. 36 y 37. ASIES:
Proceso de fortalecimiento del sistema
de justicia: avances y debilidades, julio
2003 - junio 2006. Guatemala: ASIES,
2006 pp. 59-60.ASIES: Desafos actuales
de la justicia penal proceso de fortalecimiento del sistema de justicia, avances
y debilidades. Noviembre 2008-octubre
2011. Guatemala: ASIES, 2011.
3. Peritaje Cultural en
el Sistema de Justicia
Guatemalteco
El Peritaje Cultural constituye una alternativa al acceso a la justicia con
pertinencia cultural, puesto que el
acceso de los pueblos indgenas a la
justicia con equidad e igualdad de
condiciones implica el reconocimiento
del pluralismo jurdico42 por parte del
Estado guatemalteco y por lo tanto su
integracin al sistema de justicia oficial as como al presupuesto general
de ingresos y egresos del Estado.
41 Consejo Econmico y Social de la ONU,
op. cit.
42 Mayn indica que El pluralismo jurdico
se debe entender, entonces, como algo
ms que la sola existencia de dos o ms
sistemas jurdicos en un mismo territorio,
debe ser la respuesta que el Estado d a
la realidad multicultural en general y a la
diversidad jurdica en particular, del pas.
Especficamente, esta respuesta debe
consistir en el reconocimiento e inclusin
del sistema jurdico de los pueblos indgenas en la estructura legal del Estado, y
por lo tanto en el Presupuesto General de
Ingresos y Egresos del Estado. Guisela
Mayn: Valoraciones sobre el pluralismo
jurdico y el Sistema jurdico propio de los
Pueblos Indgenas. Guatemala: Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales,
2010, p. 11.
El acceso a la justicia con pertinencia cultural, como se mencion anteriormente incluye, los derechos a
la autoidentificacin, la atencin sin
discriminacin, as como el respeto a
las resoluciones dictadas por autoridades indgenas y tomar debidamente
en consideracin las costumbres y el
derecho propio al aplicar la legislacin nacional. En este ltimo aspecto,
cuando los operadores de justicia no
conocen las costumbres de las personas que estn vinculadas a procesos judiciales es apropiado incorporar
el peritaje cultural como medio de
prueba.
Dentro del sistema de justicia, es el
Instituto de la Defensa Pblica Penal la
institucin que ha incorporado el peritaje cultural de manera sistemtica.
Tom dichas acciones desde la creacin de las Defensoras Indgenas, con
el propsito de garantizar el derecho a
una defensa con pertinencia cultural.
Adems el IDPP implement diversos
talleres de formacin en derechos de
los pueblos indgenas y discriminacin
e imparti una serie de talleres de peritaje cultural dirigidos a los defensores pblicos, tambin public una Gua
de peritajes culturales y su aplicacin
en la administracin de justicia43.
El Ministerio Pblico en 2007 emiti la
Instruccin General 09-2007 para el
tratamiento del delito de discriminacin que contena directrices para el
tratamiento de dicho delito, esta fue
reformada el siguiente ao mediante
43 IDPP: Gua de peritajes culturales y su
aplicacin en la administracin de justicia: Gua dirigida a defensores pblicos.
Guatemala: IDPP, 2008a.
29
tinencia cultural47, entre estas destacan: el caso de robo agravado en forma continuada y coaccin, Sentencia
C-39-2007, del Tribunal de sentencia
penal, narcoactividad y delitos contra
el ambiente de Totonicapn; el caso
de usurpacin e instigacin a delinquir Sentencia C-51-2008 del Tribunal
de sentencia penal, narcoactividad y
delitos contra el ambiente de Totonicapn; y la Sentencia de Amparo
01010-2012-00105 Of. 2 de la Sala
tercera de la Corte de Apelaciones del
ramo civil y mercantil constituida en
47 Unidad de Asuntos Indgenas del Organismo Judicial: Compilacin de Sentencias
Judiciales emitidas con pertinencia cultural. Guatemala: Organismo Judicial, 2014.
31
C.
33
Peritaje Cultural
1. Sntesis conceptual
La cultura, la sociedad y los individuos que la integran, son elementos
que estn en estrecha relacin, puesto
que la convivencia entre los miembros
de una sociedad ocurre en el marco
de la cultura. Los valores, costumbres,
creencias, conocimientos, que son
parte de esta, constituyen la base de
dicha convivencia. La cultura es el re-
35
2. Importancia del
Peritaje Cultural
Dentro del sistema de justicia guatemalteco el peritaje cultural es an
cuestionado, sin embargo cuando se
utiliza, contribuye a que el acceso a
la justicia de los pueblos indgenas,
sea ms equitativo. La importancia
del peritaje cultural se refleja en dos
aspectos, el primero es precisamente que impacta de manera positiva
a los usuarios del sistema que pertenecen a pueblos indgenas, debido
a que eventualmente la libertad o la
imposicin de una sancin a presuntos responsables que pertenecen a di-
37
39
41
4. Avances, necesidades
y desafos
Existen sentencias emitidas por jueces que han valorado los peritajes
culturales presentados por la defensa,
evidenciando que este mecanismo ha
cumplido con su objetivo, no obstante,
no es posible estimar qu porcentaje
representan estos, del total de casos
que atiende el sistema de justicia,
donde los involucrados son indgenas.
Esto porque el sistema no registra la
identidad tnica y cultural de los usuarios. Esta omisin, como se ha sealado, deja a los indgenas despojados
de sus derechos especficos frente al
sistema de justicia. Es necesario que
todas las instituciones del sistema registren la identidad de los usuarios, de
esta manera se garantice el respeto a
los derechos de los pueblos indgenas
desde el primer acercamiento de estos
al sistema.
Los casos en que la aplicacin del peritaje cultural ha generado sentencias
absolutorias constituyen precedentes
importantes que han tenido una repercusin dentro del sistema que po-
43
45
Bibliografa
lvarez
San
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Roberto
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retos_del_entendimiento_intercultural-_Valladares_Laura.pdf
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Colegio de Etnlogos y Antroplogos Sociales AC. (CEAS), Mxico, 2012, pp. 11-20. Documento
electrnico disponible en: http://
www.academia.edu/4177224/
B o l e t % A D n _ m a y o _ 2 0 1 2 _ Pe ritaje_antropol%C3%B3gico_
enM%A9xico_reflexiones_
te%C3B3rico_metdol%B3gicas_y_
experiencias_
51
Captulo V. Auxiliares de
los Intervinientes
Artculo 141. Consultores tcnicos.
Si, por las particularidades del caso,
alguna de las partes considera necesario ser asistida por un consultor en una
ciencia, arte o tcnica, lo propondr al
Ministerio Pblico o al tribunal, quien
decidir sobre su designacin, segn
las reglas aplicables a los peritos, en
lo pertinente, salvo que sea legalmente inhbil conforme a ste Cdigo. El
consultor tcnico podr presenciar las
operaciones periciales y hacer observaciones durante su transcurso, pero
no emitir dictamen; los peritos harn
constar las observaciones. En los debates, podr acompaar a quien asiste,
interrogar directamente a los peritos,
traductores o intrpretes, y concluir
sobre la prueba pericial, siempre bajo
la direccin de quien lo propuso.
No rigen las reglas de la prueba pericial para quien declare sobre hechos
o circunstancias que conoci espontneamente, sin haber sido requerido
por la autoridad competente, aunque
para informar utilice las aptitudes especiales que posea. En este caso, rigen
las reglas de la prueba testimonial.
Artculo 226. Calidad. Los peritos
debern ser titulados en la materia a
que pertenezca el punto sobre el que
han de pronunciarse, siempre que la
profesin, arte o tcnica estn reglamentados. Si, por obstculo insuperable no se pudiera contar en el lugar
del procedimiento con un perito habilitado, se designar a una persona de
idoneidad manifiesta.
Artculo 227. Obligatoriedad del
cargo. El designado como perito tendr el deber de aceptar y desempear
fielmente el cargo, salvo que tuviere
legtimo impedimento, en cuyo caso
deber ponerlo en conocimiento del
tribunal al ser notificado de la designacin. Los peritos aceptarn el cargo
bajo juramento.
Artculo 228. Impedimentos. No
sern designados como peritos:
1) Quienes no gocen de sus facultades mentales o volitivas.
Los peritos practicarn unidos el examen, siempre que sea posible. Las partes y sus consultores tcnicos podrn
asistir a l y pedir las aclaraciones pertinentes, debiendo retirarse cuando
los peritos comiencen la deliberacin.
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