1) En primer lugar, debo destacar que sin perjuicio de poder desarrollar las crticas

de forma separada y bajo diferentes ttulos, considero ms adecuado analizarlas de

forma conjunta ya que ineludiblemente se interrelacionan, y de esta manera, entiendo,
ser ms fructfero el tratamiento. No obstante, identificar previamente los tpicos con
el fin de favorecer un mayor entendimiento del desarrollo crtico. Ellos son:
a)

El problema de la distincin entre lo pblico y lo privado.

b)

La victimizacin de la vctima.

c)

La lgica de la cultura androcntrica y sus consecuencias en las

diferentes manifestaciones sociales: la familia patriarcal y el derecho.

d)

Las falencias en torno al anlisis del caso desde la experiencia de la

mujer.
e)

La terrorizacin y maternalizacin del cuerpo femenino.

El Juez Flores entendi que el inters protegido por el entonces vigente artculo
132 del Cdigo Penal de la Nacin, reviste un carcter privado e ntimo. En este
sentido, consider adecuado privilegiar el reclamo de la vctima en torno a un
conflicto que le es propio, por sobre el inters pblico, al cual adjetiv como
secundario respecto de conflictos delictuales de la naturaleza del que se suscit.
Coincidentemente el Juez Jensen, por evitar ingresar en peligrosos
subjetivismos, no sucumbi en el error de negarle la oportunidad a quien lo
peticiona, de perdonar a su agresor y de convivir con l si as lo desea.
Resultara lgica la solucin a la que arribaron los magistrados, en el
entendimiento de que el derecho a la privacidad es un derecho pasivo que indica que
el Estado no puede intervenir 1. Pero lo cierto es que las discriminaciones,
opresiones y violencia que sufrimos las mujeres no son un problema individual, que
slo concierne a las personas involucradas, sino que la expresin individual de esa
violencia en la intimidad es parte de una estructura que, por tanto, responde a un
sistema y a las estructuras de poder. Se trata entonces de un problema social y poltico
que requiere de soluciones en ese nivel2.
As, al reforzar la idea de que el maltrato masculino hacia las mujeres es algo
esencialmente privado, se han visto impedidos de conocer efectivamente el conflicto
existente detrs de la solicitud formulada por las partes, se han visto impedidos de
1
2

Elizabeth Schneider, La violencia lo privado, pg. 46.

Alda Facio y Lorena Fries, Feminismo, genero y patriarcado, pg. 267.

cuestionar sus causales, intrnsecas a la problemtica de gnero, para poder de esa

forma, y considerando los antecedentes particulares del caso, propender a un resultado
ms adecuado que, principalmente, resguarde la seguridad fsica y psquica de Carla. Al
razonar de esta manera, contribuyeron a sostener las dificultades existentes a la hora de
intentar encontrar una efectiva solucin a nivel general, a la hora de intentar
cambiar las condiciones que producen hombres que sistemticamente se expresan
violentamente hacia las mujeres3.
Pero adems, la identificacin de Carla con una mera vctima, y no con un sujeto
perteneciente a un colectivo histricamente oprimido, cuyo perjuicio es precisamente
consecuencia de esa opresin, tambin eximi a los jueces de inmiscuirse en la
privacidad de la violencia, en tanto se torna innecesario el cuestionamiento de las
condiciones por las cuales la vctima es tal4, ya que se comprende que es simplemente
un sujeto abstracto de derechos perjudicado por el accionar de un individuo
inadaptado5. Estos elementos aunados, sin lugar a dudas, niegan la perspectiva de
gnero, e invisibilizan la problemtica que reviste la violencia de gnero.
Ahora bien, como fundamento de la solicitud del instituto del avenimiento,
sostuvo Carla Figueroa: mi inters personal y mi deseo, es poder superar esta
situacin para poder iniciar una vida en comn, en familia y matrimonio junto a
Marcelo y nuestro hijo. La lectura del fallo exige la formulacin de las siguientes
preguntas: Bajo qu parmetros analizaron los jueces la mencionada afirmacin?
Cules fueron los resultados?
Una primera apreciacin, en trminos de MacKinnon, permite aseverar que los
jueces no tuvieron presente que ningn terreno interior y pocos, si algunos,
aspectos de la vida estn libres del poder masculino, ya que partiendo desde este
concepto, difcilmente podran haber afirmado que el consentimiento de Carla fue
formulado con total libertad.
Al afirmar que la vctima desea que la causa se termine para lograr una
adecuada convivencia familiar, perdieron de vista los magistrados, que el trasfondo
de la familia proyectada, cuyo valor pretendieron proteger, es precisamente el que
impide que la mujer maltratada se exprese con completa libertad. Nuestra cultura resulta
ser androcntrica por cuanto se estructura desde una perspectiva masculina que se erige
3

Catherine A. MacKinnon, Feminismo, marxismo, mtodo y Estado: hacia una teora del derecho
feminista, pg. 202.
4
Tamar Pitch, Responsabilidades Limitadas. Actores, conflictos y justicia penal, pg. 145.
5
Patricia Laurenzo, La violencia de gnero en el derecho penal: un ejemplo de paternalismo punitivo,
punto 2.3, octavo prrafo.

como paradigma de lo humano, es decir, es una perspectiva que pasa por una no
perspectiva6 o, dicho de otro modo, su punto de vista es el estndar de la
ausencia de punto de vista7; y, como parte integrante de nuestra cultura, la familia se
encuentra revestida de las mismas caractersticas, pudiendo caracterizarla como
estructura patriarcal. Me explico.
La familia es considerada por las teoras feministas como el espacio
privilegiado de reproduccin del patriarcado en tanto constituye la unidad de control
econmico, sexual y productivo del varn sobre la mujer y sus hijos 8. Adems, como
institucin primaria en el proceso de socializacin, deviene fundamental en la formacin
y desarrollo de las personalidades humanas; as, sus caractersticas patriarcales
cimientan la desigualdad existente entre el hombre y la mujer, que perdura an por fuera
de la familia que podemos denominar primaria 9, y se reproduce en la secundaria 10.
Dicha desigualdad, en el caso concreto, se vio reforzada por el escenario de violencia en
el que evidentemente se encontr inserta Carla Figueroa, cuyo factor diferencial (del
resto de las violencias), precisamente, se encuentra en la falta de equilibrio en la
distribucin del poder entre los sexos, en el papel de dependencia y sumisin que la
sociedad patriarcal reserva a las mujeres11.
En este sentido, no valoraron los jueces un elemento esencial, la experiencia de la
mujer, la experiencia familiar de Carla, que debi ser ponderada con el fin de
desentraar la significacin de sus manifestaciones. Dicho extremo s fue apreciado por
la disidencia, quien se pronunci en los siguientes trminos: aquello que expres la
vctima como consentimiento no fue formulado con libertad, por no estar en un plano
de igualdad, circunstancias en que la posicionan una difcil historia de vida y que la
colocan en una evidente situacin de vulnerabilidad, producindose una fragante
asimetra respecto a su victimario. A los efectos postraumticos del hecho violento que
denunci en contra de Tomaselli, se le deben agregar aquellas circunstancias trgicas
que debi padecer la vctima a partir de los ocho meses de vida cuando su padre mat
a su madre, y como consecuencia de ello debi criarla la abuela materna, en cuyo
6

Alda Facio y Lorena Fries, Feminismo, genero y patriarcado, pg. 274.

Catherine A. MacKinnon, Feminismo, marxismo, mtodo y Estado: hacia una teora del derecho
feminista, pg. 197.
8
Alda Facio y Lorena Fries, Feminismo, genero y patriarcado, pg. 285.
9
Entendiendo por tal, la primer familia a la que pertenece un individuo, la conformada por l y sus
progenitores.
10
En este caso, me refiero a la segunda familia a la que puede pertenecer un individuo, donde pasa a
ocupar el lugar de potencial progenitor.
11
Patricia Laurenzo, La violencia de gnero en el derecho penal: un ejemplo de paternalismo punitivo,
punto 3, primer prrafo.
7

transcurso conoci a Tomaselli, con quien a temprana edad (15 aos) tuvieron un hijo.
Todas estas circunstancias, colocan a Carla Figueroa en inferioridad de condiciones
respecto del imputado.
En este orden de ideas, se materializa la creencia de Alda Facio y Lorena Fries
sobre que las personas que durante su infancia o durante el perodo de
socializacin han vivido obligadas a reprimir su realidad y a aceptar otra impuesta por
la autoridad, se convierten en adultos extremadamente susceptibles al dominio y la
explotacin12. Extrapolando dicha afirmacin al caso concreto, podemos concluir
que Carla, intentando escapar de la realidad que le tocaba vivir, acept la realidad
impuesta por Tomaselli, quien posiblemente se erigi en una figura similar a la de un
salvador, y quien, adems, result ser el padre de su hijo. Esto es, teniendo en cuenta la
experiencia de Carla, los jueces podran haber concluido que sus deseos de iniciar
una vida en comn, en familia y matrimonio lejos estaban de responder a una libre
formulacin del perdn, sino que, muy por el contrario, fueron consecuencia de las
caractersticas que el devenir de su historia le imprimi a su personalidad, a su forma de
vivenciar experiencias, a sus ideales, a sus valores, a sus prioridades en suma, a su
vida misma.
Justamente por omitir estas consideraciones en su valoracin de los hechos, es que
los jueces, al resolver de la forma que lo hicieron, sometieron a Carla a las reglas de una
(su) familia, que, en tanto patriarcal, deviene -y devino13- un escenario propicio para la
reproduccin de la violencia que haba sufrido.
Les asiste razn a Alda Facio y a Lorena Fries, por un lado, y a Catherine
MacKinnon, por el otro, en cuanto consideran que el derecho, tambin impregnado de
androcentrismo, legitima el sometimiento de las mujeres a los hombres. Surge
palmariamente de la lectura del fallo bajo estudio, que el razonamiento de los jueces fue
androcntrico, pero no slo con fundamento en sus sexos, sino tambin con fundamento
en su calidad de jueces; son magistrados al servicio del derecho, que comparte tal
adjetivacin. Los jueces en tanto jueces, entonces, legitimaron el sometimiento de Carla
Figueroa a Marcelo Tomaselli, en el entendimiento que de seguido expondr.
Ambos se refirieron a la proteccin de la vctima con una asombrosa liviandad,
sin percibir que la proteccin que debera haberles preocupado era la atinente a su
seguridad fsica y psquica, y no la proteccin legal que el instituto del avenimiento le
12

Alda Facio y Lorena Fries, Feminismo, genero y patriarcado, pg. 286.

Finalmente, el 10 de diciembre de 2011, Carla Figueroa fue encontrada sin vida.
http://www.pagina12.com.ar/diario/sociedad/3-183121-2011-12-11.html
13

proveera para suplir su general ausencia en el proceso penal. Si esta proteccin, la

legal, resulta vlida y necesaria para los magistrados, es como consecuencia de la
terrorizacin14 del cuerpo femenino, esto es, atento a su vulnerabilidad y desproteccin
necesita una herramienta que se traduce, aparentemente, en un modo ms equitativo
de armonizar el conflicto con mejor resguardo del inters de la vctima15. Ahora
bien, los jueces apoyaron la aplicacin de un instituto que supona que la vctima de un
delito contra la integridad sexual, podra tener algn inters en perdonar a su agresor,
entonces, era imperioso consultar cul fue, en el caso concreto, el inters de la vctima.
Aparentemente y segn los dichos de Carla, su inters era establecer una familia.
Una vez ms, si los jueces hubieran tenido en cuenta su historia familiar, y hubieran
proyectado cmo la misma podra haber incidido en su personalidad y en sus decisiones,
posiblemente habran podido entrever que dicho inters estaba nublado, por un lado, por
la presin y persuasin que Tomaselli, en su propio inters 16, habra podido desarrollar
con xito; y, por el otro, por la necesidad de formar parte de una estructura que le
provea tanto a ella como a su hijo -y era fundamental ponderar que el imputado era el
padre de ese hijo- cierta seguridad y estabilidad, tanto sentimental como econmica,
necesidad que se encuentra ineludiblemente ligada a una cultura androcntrica que se lo
impone. As, al no haber podido percibirlo (y digo podido porque los jueces tambin
son de alguna forma vctimas de esa cultura), confundieron necesidad con inters, y lo
legitimaron.
Por otro lado, tambin era necesario que los jueces se preguntaran cul era el
modo ms equitativo al que refera la norma. Pero antes, deban preguntarse:
Equitativo para quin?, para la mujer cuyas opciones eran la soledad victimaria o el
peligro de la seguridad y estabilidad de una familia?, o equitativo para el hombre cuyas
opciones eran, sencillamente, la libertad o la prisin?, para la mujer que se expone al
peligro a cambio de la seguridad y estabilidad de una familia?, o para el hombre que no
cede nada a cambio de su libertad?
Pero Carla no slo fue un cuerpo aterrorizado, sino tambin un cuerpo
maternalizado17. No puedo olvidar que el Juez Flores consider que la propuesta de
avenimiento resultaba el modo mas equitativo de armonizar el conflicto, no
14

Mary Joe Frug, Comentario: un manifiesto jurdico feminista posmoderno (versin inconclusa), pg.
228.
15
Artculo 132, Cdigo Penal de la Nacin, en su anterior redaccin.
16
En tanto para l, el avenimiento significaba el fin de su estada en el proceso penal.
17
Mary Joe Frug, Comentario: un manifiesto jurdico feminista posmoderno (versin inconclusa), pg.
228.

solamente en resguardo del inters de la vctima sino adems del hijo de ambos (el
destacado me pertenece). El entonces vigente artculo 132 del Cdigo Penal, nada deca
sobre el inters de hijos posiblemente involucrados, ser entonces que los hijos son una
extensin de las madres? La visin del magistrado, en este sentido, podra tambin
entenderse encaminada al resguardo de la familia, lo que es asimismo reprochable en
tanto significara que la familia adecuada es aquella donde est presente el patriarca.
Por lo expuesto, como adelant, es que considero que los magistrados legitimaron
el sometimiento de Carla Figueroa a Marcelo Tomaselli.
Resulta asimismo interesante la manifestacin del Juez Jensen dirigida a explicar
la excepcionalidad de la concesin del instituto del avenimiento, en los siguientes
trminos: all radica, en mi criterio, la excepcionalidad de la concesin [] es
decir en la verificacin por parte del tribunal que el matrimonio contrado y la
voluntad exteriorizada por el hombre y la mujer de convivir junto a su hijo, devienen de
un afecto real y sincero y no de una mera estrategia procesal para eludir un eventual
reproche penal (el resaltado me pertenece). Si debe extraerse del fallo un fragmento
que d cuenta de la falencia del tratamiento desde una perspectiva de gnero, sin duda
elegira ste, por cuanto si bien resulta acertado que el magistrado delibere sobre las
intenciones del entonces imputado, lo cierto es que, adems, debera haber analizado
los hechos desde una perspectiva de gnero, para poder comprender las circunstancias
por las cuales Carla opt por servirse del instituto del avenimiento, y, slo as, resolver
sobre la excepcionalidad de la concesin. Una vez ms, la postura del juez resulta lgica
en el entendimiento de que el espacio y la perspectiva de Carla, de la mujer, de la
vctima de la violencia, es un espacio privado, impenetrable, hermtico, protector de un
enigma que el espacio pblico no debe ni quiere descifrar.
Pero lo paradigmtico en este caso es que ese enigma no era tan difcil de
descifrar, bastaba con or al Sr. Fiscal quien claramente expres que Carla Figueroa
sostuvo su inters en reiteradas oportunidades respecto de la obtencin de una condena
de prisin para el acusado [] se sostuvo con la defensa conversaciones tendientes a
celebrar un acuerdo de juicio abreviado [] y en todo momento la denunciante
manifest un evidente temor respecto de la posibilidad de que Tomaselli recuperara su
libertad. Por lo que, es evidente la presin ejercida sobre la vctima, quien no ha
contado a lo largo de este proceso con ningn tipo de contencin [] encontrndose
prcticamente desamparada a nivel emocional sin ningn tipo de proteccin o
resguardo por parte de su crculo familiar o social.

En fin, bastaba con visibilizar la problemtica de gnero, bastaba con indagar ms

all de lo necesario para cumplir con los rigorismos formales, bastaba, sencillamente,
con preguntarse -a la luz de las elementos aqu criticados-, si Carla Figueroa poda
realmente decidir con libertad, para poder as determinar si concederle el deseo de
perdonar a su agresor era el mejor resultado para su tarea de jueces, que, segn Jensen
consiste en solucionar los conflictos [] en la forma ms armnica para el inters
de las partes, sin descuidar la proteccin de la vctima.
2) Inicialmente, me parece interesante resaltar un punto en el que advert una
similitud entre Virginie Despentes y Catherine MacKinnon. La primera comienza el
relato del cual fue extrado el prrafo de marras, de la siguiente manera: Hacer lo que
no debe hacerse: pedir dinero por lo que debe seguir siendo gratuito 18. Anlogamente,
la segunda, al exponer sobre la postura de quienes prefieren referirse a la prostitucin
como un trabajo sexual, afirma que el dinero se recibe por algo que en general se
espera (de las mujeres) en forma gratuita 19. Esta valoracin las sita en un mismo
punto de partida respecto de la situacin en la que se encuentran las trabajadoras
sexuales o prostitutas, sin embargo, sus posturas son fundamentalmente antnimas.
En el razonamiento de MacKinnon, no existe posibilidad de considerar que el
servicio que ofreci Despentes constituye un trabajo tal como sta lo entiende; por el
contrario, la primera no slo se refiere al servicio en cuestin como una forma de
explotacin sexual, sino que, adems, destaca que [la prostitucin] tal como se
lleva a cabo de hecho en el mundo generalmente se ajusta a los elementos de la trata
de personas con fines de explotacin sexual 20. sta es la impronta que describe su
trabajo, sin perjuicio de que, paradjicamente, reconoce que para que la
prostitucin de una mujer pueda ser considerada explotacin debe contar con un
proxeneta21. Evidentemente entonces, no reconoce (o lo hace en grado nfimo) la
posibilidad de que una mujer se prostituya de forma autnoma, exclusivamente por
decisin propia y bajo sus reglas, ya que estn en una situacin de esclavitud
sexual22 que, entiende, no puede volverse una prctica segura23.

18

Virginie Despentes, Teora King Kong, pg. 49.

Catherine MacKinnon, Trata, prostitucin y desigualdad, pg. 16.
20
Catherine MacKinnon, Trata, prostitucin y desigualdad, pg. 28.
21
Catherine MacKinnon, Trata, prostitucin y desigualdad, pg. 28.
22
Catherine MacKinnon, Trata, prostitucin y desigualdad, pg. 24.
23
Catherine MacKinnon, Trata, prostitucin y desigualdad, pg. 27.
19

Ahora bien, Daniela Heim en este punto se revela coincidente con Despentes, en
tanto prefiere hablar de trabajo sexual, al cual define como un intercambio
consensuado de sexo por dinero24; esto es, en su razonamiento s cabe la posibilidad
de que una mujer decida, autnomamente, ofrecer trabajos sexuales bajo sus propias
reglas, por ello manifiesta la necesidad de desvincular, en el orden conceptual, la
prostitucin de la trata y el trfico de personas para su explotacin sexual 25 (el
destacado me pertenece). Sin embargo, de forma contraria a Despentes, quien considera
un lujo las condiciones del trabajo, Heim entiende que la prostitucin se halla inserta
en un contexto de explotacin, condiciones precarias y discriminaciones hacia las
mujeres26.
En este orden de ideas, puedo inferir que Heim lejos est de creer, como
Despentes, que la remuneracin econmica por el servicio importe una condicin
favorable para las trabajadoras sexuales, mxime, si tengo en cuenta que una de las
cosas que exige el movimiento pro derechos -al cual adhiere-, es el derecho a
condiciones justas y favorables de trabajo27, dentro de las cuales, sin lugar a dudas,
se encuentra inserta la atinente a la retribucin monetaria.
En este mismo orden de ideas, difieren Despentes y MacKinnon, en cuanto sta
ltima considera que una vez que ingresan en la prostitucin, no es raro que las
mujeres en la industria se sumerjan cada vez ms en la pobreza y acumulen ms y ms
deudas, siendo que la primera de ellas se muestra sin dudas conforme en cuanto a
que lo mismo que se gana en cuarenta horas de curro ingrato se te ofrece por menos
de un par. No obstante, coinciden en que la falta de dinero es el motivo
dominante por el cual se escoge el camino de la prostitucin; mientras la nombrada en
primer trmino expresa que el nico punto en comn que he podido encontrar entre
todas las chicas con las que me he cruzado es, evidentemente, la falta de dinero, la
segunda afirma que la necesidad econmica es la causa que con mayor frecuencia
mencionan las personas que estn en la prostitucin28.

24

Daniela Heim, Ms all del disenso: Los derechos de las mujeres en los contextos de prostitucin,
pg. 316.
25
Daniela Heim, Ms all del disenso: Los derechos de las mujeres en los contextos de prostitucin,
pg. 323.
26
Daniela Heim, Ms all del disenso: Los derechos de las mujeres en los contextos de prostitucin,
pg. 315.
27
Daniela Heim, Ms all del disenso: Los derechos de las mujeres en los contextos de prostitucin,
pg. 323.
28
Catherine MacKinnon, Trata, prostitucin y desigualdad, pg. 18.

Por otro lado, creo que MacKinnon no podra aceptar el relato de Despentes en
tanto sta manifiesta creer que la mayora de las chicas han hecho lo mismo que ella,
que han trabajado en esto algn tiempo, algunas veces, y despus se han dedicado a
otras cosas completamente distintas.... En el entendimiento de que la prostitucin es
siempre involuntaria, no deseada, y regentada por un tercero, no entra en el
razonamiento de MacKinnon la posibilidad de que una mujer que se prostituye -siempre
de manera coactiva-, pueda decidir retirarse del negocio voluntariamente y sin
consecuencias. En este sentido, afirma que si las mujeres expresan su intencin de
salirse

del

negocio

son

golpeadas

por

bandas

criminales,

proxenetas

propietarios29. Heim, sin duda, s podra aceptarlo, en cuanto reivindica la

posibilidad de que las mujeres consientan (o no) libremente el trabajo sexual.
Por otro lado, es interesante rescatar que Despentes explica que todas las chicas
con las cuales tuvo trato no hablaban de lo que hacan, a diferencia de ella, que
habla sin tapujos de sus experiencias. Pese a que no lo diga expresamente, puedo
deducir de otro extracto del texto, cul sera la razn que ella argumentara a la hora de
preguntarse el por qu de esa negacin. La nombrada, citando a Gail Pheterson,
reconoce lo siguiente: Subrayemos que se define a aquellas o aquellos que piden
dinero a cambio de servicios sexuales por su actividad como prostitutas, un estatuto
ilegtimo o ilegal, mientras que aquellos que pagan por el sexo son raramente
diferenciados de la poblacin masculina en general [] decir que <te has hecho un
cliente> te sita al margen y te somete a los fantasmas mas diversos30.
Al respecto, coincide MacKinnon al resaltar el estigma que trae aparejada la
prostitucin31, el que, dicho sea de paso, considera que le pertenece a los
explotadores; pero, de manera contraria a la concepcin de Despentes, expresa que
lo que en ltima instancia es intrnsecamente malo en la prostitucin es que no hay
ningn tipo de dignidad en ella 32. Por su parte, Heim tambin reconoce el
estigma de la prostitucin y la discriminacin social que comporta33.
Por ltimo, creo apropiado considerar la postura de Despentes con respecto a la
demanda, que resulta coincidente con la que toma MacKinnon. Despentes manifiesta
que decir que te vas de putas, es distinto. Eso no hace de un hombre un hombre
29

Catherine MacKinnon, Trata, prostitucin y desigualdad, pg. 21.

Virginie Despentes, Teora King Kong, pg. 57.
31
Catherine MacKinnon, Trata, prostitucin y desigualdad, pg. 17.
32
Catherine MacKinnon, Trata, prostitucin y desigualdad, pg. 27.
33
Daniela Heim, Ms all del disenso: Los derechos de las mujeres en los contextos de prostitucin,
pg. 317.
30

aparte, no marca su sexualidad, no le predefine de ningn modo 34; por su parte,

MacKinnon, asevera que ellos, los hombres, la demanda, son invisibles en el sentido
que pueden ir a cualquier lado y no sern sealados como compradores de mujeres
[] tienen la dignidad de no tener una denominacin nica establecida 35. Me
parece interesante referirme a este punto en el anlisis ya que, de alguna manera, es la
contra cara de la situacin en la que se encuentran las trabajadoras sexuales o
prostitutas, pero adems, porque sin perjuicio de la postura que se tome con respecto a
la prostitucin, este es un extremo de la realidad que, desde mi punto de vista, nadie
puede negar.

34
35

Virginie Despentes, Teora King Kong, pg. 57.

Catherine MacKinnon, Trata, prostitucin y desigualdad, pg. 21.