EXCELENTSSIMO

SENHOR

DOUTOR

JUIZ

DE

DIREITO

DO

DEPARTAMENTO DE INQURITOS POLICIAIS DA COMARCA DA CAPITAL SP

URGENTE
DISPENSA DE FIANA

Autos n 0083578-85.2012.8.26.0050
DIPO 3.2.2
Vara Preventa: 17 Vara Criminal

EMERSON ASSUNO DA SILVA (tel. 27034865 /

71138282), j qualificado nos autos em epgrafe, vem, respeitosamente,
presena de V. Excelncia, por meio da Defensora Pblica que esta subscreve,
requerer A DISPENSA DO PAGAMENTO DA FIANA, pelos motivos que
seguem:
Nesta data, a me do indiciado compareceu Defensoria
Pblica na posse de documentos que comprovam que sua famlia no possui
qualquer condio financeira para arcar com o pagamento do valor arbitrado a
ttulo de fiana. Dentre referidos documentos esto:
1) Uma declarao subscrita pela me do indiciado, Sra. Eullia Nonata
Assuno da Silva, em que esta afirma que o indiciado reside em sua
companhia, juntamente com seu marido. Informou, ainda, que todo o
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sustento da famlia mantido apenas com a quantia de R$ 520 que

aquela aufere a ttulo de aposentada, uma vez que seu marido e o
indiciado, atualmente, se encontram desempregados, realizando bicos
como vendedores de famlia de forma espordica; (doc. 01)

2) Ficha de situao econmica-financeira da me do indiciado elaborada

pela Defensoria Pblica; (doc. 02)
3) Cpia do benefcio previdencirio que a me do indiciado recebe; (doc.
05)
Por fim, informou a me do indiciado que este no possui
qualquer outro parente que poderia arcar com o valor arbitrado a ttulo de
fiana.
Tais fatos fazem incidir, portanto, a norma contida nos arts.
325 e 350 do Cdigo de Processo Penal, que determina a concesso da iseno
da fiana na hiptese de o ru ser pobre.
Corroborando com os fatos acima, imperioso ressaltar que o
indiciado assistido pela Defensoria Pblica, Instituio esta que possui como
mnus defender os interesses de pessoas pobres, na acepo jurdica do termo,
sendo, portanto, claro que so absolutamente destitudos da possibilidade de
pagar por sua liberdade, at porque, se no o fosse, certamente j o teriam
feito.
Dessa feita, o indiciado, desempregado e, ainda, possuindo
seus interesses patrocinados por esta Instituio, presumidamente pobre, fato
este que torna imperiosa a dispensa da fiana arbitrada, nos termos do artigo
325, 1, inciso I, que estabelece que em casos como este a fiana dever ser
dispensada, na forma do artigo 350 do Cdigo de Processo Penal, in verbis:
Art. 350. Nos casos em que couber fiana, o juiz,
verificando ser impossvel ao ru prest-la, por motivo de
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pobreza, poder conceder-lhe a liberdade provisria,

sujeitando-o s obrigaes constantes dos arts. 327 e 328.
Se o ru infringir, sem motivo justo, qualquer dessas
obrigaes ou praticar outra infrao penal, ser revogado
o benefcio.
Neste sentido, inmeros so os julgados do Egrgio Tribunal
de Justia do Estado de So Paulo, reconhecendo a hipossuficincia daqueles
que so assistidos pela Defensoria Pblica e, portanto, tornando imperiosa a
concesso da liberdade provisria sem o arbitramento de fiana.
A propsito:
Habeas Corpus. Tentativa de furto majorado.
Arbitramento de fiana. Pobreza da paciente.
Liberdade provisria independente do pagamento
de cauo. Liminar concedida. Constrangimento
ilegal configurado. Pedido concedido, convalidada a
liminar. [...] Com efeito, deflui do ditado pelos artigos 323
e 324 do CPP que ao conceder a liberdade provisria
mediante o pagamento da fiana, a autoridade judicial
reconheceu admissvel a benesse, principalmente, porque
ausentes os motivos que autorizam a decretao da priso
preventiva (art. 324, IV, do CPP). Como j frisado, o fato
da causa ser patrocinada pela Defensoria Pblica, aliado
anlise do auto de qualificao e s informaes sobre a
vida pregressa da paciente, constantes no inqurito
policial (fls. 31/32), fazem com que se presuma a ausncia
de meios para dispor da quantia de R$300,00. No pode,
portanto, ser mantida a custdia cautelar, pois
demonstrado que a paciente JESSICA no tem meios de
prestar fiana. Da a razo para que o artigo 350 do CPP,
que alicerce da concesso da medida liminar, conferir a
liberdade provisria independente de fiana ao preso que
no tem meios para prest-la. Sendo assim, concedo a
JESSICA o benefcio pretendido. [...] (TJSP, 16 Cmara de
Direito
Criminal,
Habeas
Corpus
n
000132190.2011.8.26.0000, Rel. Des. Almeida Toledo)
HABEAS CORPUS. FURTO TENTADO. Liberdade
provisria condicionada ao pagamento de fiana
Paciente hipossuficiente assistido pela Defensoria
Pblica - Possibilidade de concesso da liberdade
sem obrigao de fiana - ORDEM CONCEDIDA. [...]
No caso em tela, com o arbitramento da fiana (fls.
26/27), inviabilizou-se a soltura do paciente em razo de
sua hipossuficincia. No entanto, na impossibilidade do
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ru pagar o valor da fiana a prpria lei processual

autoriza que o juiz conceda a liberdade provisria,
mediante sujeio s obrigaes constantes do art.327 e
328 do Cdigo de Processo Penal (art.350). Como bem
salientado pelo Douto Procurador de Justia oficiante, ...
Por bvio, se o paciente tivesse condies econmicas
para arcar com o pagamento do valor arbitrado, o teria
feito imediatamente. No plausvel que, estando privado
de sua liberdade e tendo possibilidade financeira de
suportar o pagamento do valor da fiana, aguardasse
preso, uma deciso em sede de habeas corpus, que
poderia ou no lhe ser favorvel." (fls. 55/56). Alm disso,
o paciente exerce a funo de pintor, cursou somente o
primeiro grau e est representado pela Defensoria Pblica.
No mais, inexiste notcia de que seja reincidente ou
portador de maus antecedentes, no havendo prognstico
de prejuzo ou frustrao aplicao ou persecuo da lei
penal e processual penal. (TJSP, 15 Cmara de Direito
Criminal, Habeas Corpus n 990.10.360961-1, Rel. Des.
Camilo Lllis).

Insta ressaltar, tambm, que, de acordo com pacfica

doutrina

jurisprudncia,

dentro

dos

limites

estabelecidos

pela

Lei

12.403/2011, o valor da fiana ser fixado de acordo com os seguintes critrios:

a) a natureza da infrao; b) as condies pessoais de fortuna e do indiciado; c)
a sua vida pregressa; d) as circunstncias indicativas de sua periculosidade; e
e) a importncia provvel das custas do processo. (Edilson Mougenot Bonfim,
Reforma do Cdigo de Processo Penal, Comentrios Lei 12.403, de 4 de maio
de 2011, p. 100).
Ainda, considerando que a fiana dever servir como uma
cauo, de forma a garantir o comparecimento do ru aos autos do processo,
relevante ter em conta sua situao financeira, pois a fiana no pode ser
de valor to alto que inviabilize sua prestao, equivalendo tal
situao sua no concesso (...). (ob. cit.) (g.n.)
Ora, evidente que a fixao da fiana a pessoa claramente
hipossuficiente em um valor to alto corresponde ao mesmo que a sua no
fixao e, portanto, manuteno automtica da priso do indiciado pela
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prtica de um crime considerado pelo atual ordenamento jurdico de pouca

gravidade, hiptese esta que a Lei 12.403 / 2011 claramente pretendeu afastar.
Frisa-se que referido diploma legal vem ao encontro da
idia da priso processual como sendo a ultima ratio, isto , a ltima opo ou
alternativa, como medida extrema, nos moldes como vem sendo defendida pela
doutrina penal e criminolgica moderna.
Com efeito, a lei 12.403/11, cujo propsito principal tentar
corrigir os excessivos e abusivos decretos de priso preventiva, encampou a
idia de que a priso, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria,
deve ser reservada s situaes em que, de fato e devidamente comprovado e
fundamentando, no for possvel a substituio por outra medida cautelar,
medidas estas previstas, agora, no artigo 319 do Cdigo de Processo Penal.
Em suma, a nova lei se resume na observao do princpio
da presuno da inocncia: simplesmente coloca o diploma processual penal
em sintonia com a Constituio Federal, no sentido de que a priso processual
apenas e to-somente poder ser decretada, caso realmente no haja outro
meio para garantir a satisfao da futura e eventual tutela jurisdicional.
Conforme a Carta Magna, a liberdade a regra, e a priso, a exceo.
Ainda, de acordo com o jurista Luiz Flvio Gomes, a priso
preventiva no apenas a ultima ratio. Ela a extrema ratio da ultima ratio. A
regra a liberdade; a exceo so as cautelares restritivas da liberdade (art.
319, CPP). (Priso e Medidas cautelares Comentrios Lei 12.403/2011. So
Paulo: RT, 2011.)
Sabe-se
conseqncia

privao

que
da

priso

liberdade

preventiva,

antes

do

por

trnsito

trazer
em

como

julgado,

especialmente aps a edio da lei 12.403/11, apenas se justifica

enquanto e na medida em que for efetivamente apta proteo da persecuo
penal, em todo seu iter procedimental, e, mais, apenas quando se mostrar a
nica maneira de se satisfazer tal necessidade.
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Em outras palavras, a perenizao da constrio cautelar

da requerente afronta no apenas o princpio da proporcionalidade, vez que h
patente desproporo entre a provvel pena a ser aplicada e o rigor da medida
constritiva processual, como afronta tambm a atual sistemtica das medidas
cautelares trazida pela Lei n. 12.403 de 05 de maio de 2011, a qual tornou
ainda mais explcito que a liberdade a regra no ordenamento jurdico
brasileiro.

No outro o entendimento de Paulo Srgio de OLIVEIRA 1:

[...] o juiz deve sempre partir do pressuposto de que, a
princpio, nenhuma restrio
liberdade do
indiciado/acusado
dever
ser
aplicada.
Excepcionalmente,
por
motivo
absolutamente
relevante que o juiz dever impor alguma medida,
porm alternativa a priso. Se esta medida, aps a
anlise
criteriosa
de
razoabilidade/proporcionalidade/eficcia/necessidade
, no se mostrar suficiente para o caso em concreto,
poder o magistrado cumular mais de uma medida
cautelar do art. 319 do CPP alterado. Superada esta
anlise, e verificada insuficiente esta medida, bem
como se no houve outra possibilidade para o caso
concreto, ou seja, sendo absolutamente necessria a
segregao, somente a estaria o juiz autorizado a
decretar a priso preventiva do agente, o que deve
ser
feito
mediante
concisa
e
inequivocada
fundamentao [...] Grifou-se.
Logo, ausentes os requisitos da priso preventiva, mostra-se
descabida e ilegal a manuteno da presente custdia cautelar com fulcro na
ausncia do pagamento da fiana arbitrada, vez que o requerente assistido da
Defensoria Pblica, razo pela qual se revela necessria a concesso de sua
liberdade provisria sem fiana.

1 OLIVEIRA, Paulo Srgio. A aplicao da Lei 12.403/11 durante a vacatio legis. In Boletim
Ibccrim. Ano 19, n 223, junho de 2011, p. 14.
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Por fim, insta frisar que, conforme comprova documento

anexo, o indiciado possui residncia fixa e, portanto, no se furtar eventual
aplicao da lei penal. (doc. 06)
Diante de todo o exposto, requer-se a dispensa do
pagamento da fiana, com a imediata expedio do alvar de soltura em favor
de EMERSON ASSUNO DA SILVA.
Termos em que pede deferimento.

So Paulo, 06 de setembro de 2012.

Luciana de Oliveira Maraioli

Defensora Pblica

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