Contrato de confidencialidad

El contrato o acuerdo de confidencialidad es aquel que se firma cuando se va a

tratar un tema que requiere discrecin y se trata de evitar que las partes
implicadas puedan utilizar la informacin para sus propios fines.
Se suele firmar un contrato de confidencialidad cuando, por ejemplo, cuando
un cliente de relevancia se dispone a compartir informacin confidencial con la
empresa o con otros socios (bien sea sobre infraestructuras, planes de
lanzamientos, datos de clientes, etc.).
Un contrato de confidencialidad se puede estructurar de muchas formas. Sin
embargo, siempre hay unas partes fundamentales que deben estar presentes:
- Consideraciones. Las consideraciones son todo aquello a lo que hace relacin
el contrato de confidencialidad. Es decir, la informacin, negocio, proyecto o
desarrollo tecnolgico, entre otros aspectos.
- Clusulas. Son todas las especificaciones que queramos incluir dentro del
contrato y que definen sus condiciones. Normalmente siempre suelen incluirse
en las clusulas del contrato de confidencialidad los siguientes elementos:
Partes afectadas: son las personas, fsicas o jurdicas, a las cuales afecta el
contrato de confidencialidad. En el caso de que sea una persona jurdica,
deber aparecer en el contrato de confidencialidad el representante legal de la
misma. En las clusulas tambin se suele hacer referencia al posible
conocimiento de otras personas involucradas y la obligacin de respetar la
confidencialidad por parte de terceros.
Definicin de qu es confidencial: en las clusulas del acuerdo de
confidencialidad suele ampliarse el concepto de consideraciones, desarrollando
al mximo los contenidos que queremos que queden sujetos a
confidencialidad.
Excepciones: todo contrato de confidencialidad incluye un apartado de
excepciones que alude a aquellos casos en los que es posible romper la
confidencialidad y que, normalmente, se refieren al mutuo acuerdo o a las
condiciones en las que se puede rescindir el contrato.
Generalmente, las restricciones de uso de la informacin es invlida si:
- el receptor ya tena conocimiento de esas materias,
- el receptor ha obtenido esa informacin por otras fuentes,
- la informacin es pblica.

Sanciones: debe incluirse las normas legales o la jurisdiccin a la que se

someten ambas partes en caso de conflicto.
Plazo: el contrato de confidencialidad hace referencia a un plazo concreto de
tiempo, a partir del cual ambas partes quedan exonerados del cumplimiento de
la confidencialidad.

Modelo Contrato de Confidencialidad:

CONTRATO DE CONFIDENCIALIDAD QUE CELEBRAN POR UNA PARTE

______________.
REPRESENTADA POR _______________ Y POR LA OTRA PARTE D. ________________
AL TENOR DE LAS DECLARACIONES Y CLAUSULAS SIGUIENTES:

DECLARACIONES

Declara la Empresa____________________________, por conducto de su

representante:
Que es una sociedad mercantil debidamente constituida, como consta en la
escritura pblica ________________________, otorgada ante D._________________,
Notario de _________.
D. __________________ vecino de_________ con Documeto de identidad
____________ en representacin de la mencionada empresa.
Que es su voluntad obligarse en los trminos de ste contrato. Declara el
Comprador, por medio de:
D. ____________________ vecino de____________ con Documeto de
identidad._______________ en representacin propia.
Que es su voluntad obligarse en los trminos de ste contrato.

Declaran las partes, por conducto de sus representantes:

1. Que han decidido transmitirse mutuamente cierta informacin confidencial,
propiedad de cada una de ellas, relacionada con tecnologas, planes de
negocios internos, y otros tipos, a la que en lo sucesivo se le denominar

Informacin Confidencial, relativa a la venta de una de las partes de los

servicios de ___________________________
2. Que cualquiera de ellas, en virtud de la naturaleza de ste contrato, podr
constituirse como parte receptora o parte divulgante.
3. Que se reconocen mutuamente la personalidad con la que comparecen a
celebrar el presente convenio y manifiestan su libre voluntad para obligarse en
los trminos de las siguientes:

CLAUSULAS
PRIMERA. Las partes se obligan a no divulgar a terceras partes, la
Informacin Confidencial, que reciban de la otra, y a darle a dicha
informacin el mismo tratamiento que le daran a la informacin confidencial
de su propiedad. Para efectos del presente convenio Informacin Confidencial
comprende toda la informacin divulgada por cualesquiera de las partes ya sea
en forma oral, visual, escrita, grabada en medios magnticos o en cualquier
otra forma tangible y que se encuentre claramente marcada como tal al ser
entregada a la parte receptora.
SEGUNDA. La parte receptora se obliga a mantener de manera confidencial la
Informacin Confidencial que reciba de la parte divulgante y a no darla a una
tercera parte diferente de sus abogados y asesores que tengan la necesidad de
conocer dicha informacin para los propsitos autorizados en la Clusula
Sexta de ste convenio, y quienes debern estar de acuerdo en mantener de
manera confidencial dicha informacin.
TERCERA. La parte receptora se obliga a no divulgar la Informacin
Confidencial a terceros, sin el previo consentimiento por escrito de la parte
divulgante.
CUARTA. La parte receptora se obliga a tomar las precauciones necesarias y
apropiadas para mantener como confidencial la Informacin Confidencial
propiedad de la otra parte, incluyendo, mas no limitando, el informar a sus
empleados que la manejen, que dicha informacin es confidencial y que no
deber ser divulgada a terceras partes.
QUINTA. La parte receptora esta de acuerdo en que la Informacin
Confidencial que reciba de la otra parte es y seguir siendo propiedad de sta
ltima, a usar dicha informacin nicamente de la manera y para los propsitos
autorizados en la Clusula Sexta de este contrato y que este instrumento no
otorga, de manera expresa o implcita, derecho intelectual o de propiedad
alguno, incluyendo, mas no limitando, Licencias de uso respecto de la
Informacin Confidencial

SEXTA. La parte receptora se obliga a utilizar la Informacin Confidencial de

cualquiera de las otras partes, nicamente para la compra de una de ellas de la
empresa y/o marcas relativas a servicios y productos objeto del contrato.
SEPTIMA. Las partes convienen que en caso que la parte receptora incumpla
parcial o totalmente con las obligaciones a su cargo derivadas del presente
contrato, la parte receptora ser responsable de los daos y perjuicios que
dicho incumplimiento llegase a ocasionar a la parte divulgante.

OCTAVA. No obstante lo dispuesto en contrario en este convenio ninguna

parte tendr obligacin de mantener como confidencial cualquier informacin:

1. Que previa a su divulgacin fuese conocida por la parte receptora, libre de

cualquier obligacin de mantenerla confidencial, segn se evidencie por
documentacin en su posesin;
2. Que sea desarrollada o elaborada de manera independiente por o de parte
del receptor o legalmente recibida, libre de restricciones, de otra fuente con
derecho a divulgarla;
3. Que sea o llegue a ser del dominio pblico, sin mediar incumplimiento de
este convenio por la parte receptora; y
4. Que se reciba de un tercero sin que esa divulgacin quebrante o viole una
obligacin de confidencialidad.
NOVENA. La vigencia del presente convenio ser indefinida y permanecer
vigente mientras exista relacin comercial entre ambas partes.
DECIMA. Dentro de los 7 das hbiles siguientes a la fecha de terminacin del
presente convenio o, en su caso, de su prrroga, toda la Informacin
Confidencial transmitida de manera escrita, grabada en un medio magntico o
de otra forma tangible, a la parte receptora por la divulgante, deber ser
devuelta a la parte divulgante o, en su caso, destruida en presencia de un
representante autorizado de la parte divulgante, a eleccin de la parte
divulgante. En caso de que la parte receptora no cumpla con la devolucin o la
destruccin en presencia de un representante autorizado de la parte divulgante
dentro del plazo establecido en la presente Clusula, la parte receptora, se
har acreedora a la Pena Convencionalestablecida en la Clusula Sptima del
presente Contrato.
DECIMO PRIMERA. Las obligaciones establecidas en ste convenio para la
parte receptora, respecto a la confidencialidad, de la Informacin

Confidencial y al uso de la misma, prevalecern a la terminacin de este

instrumento, por un periodo de por lo menos 2 (dos) aos a partir de dicha
terminacin.
DECIMO SEGUNDA. Este convenio constituye el acuerdo total entre las partes
respecto a dicha informacin confidencial y substituye a cualquier otro
entendimiento previo, oral o escrito, que haya existido entre las partes.
DECIMO TERCERA. Ninguna de las partes podr ceder sus derechos y
obligaciones derivados del presente Contrato.
DECIMO CUARTA. Este convenio solamente podr ser modificado mediante
consentimiento de las partes, otorgado por escrito.
DECIMO QUINTA. Para la interpretacin y cumplimiento del presente contrato,
las partes se someten a la jurisdiccin de las leyes y tribunales de _________,
renunciando desde ahora a cualquier otro fuero que pudiera corresponderles
por razn de sus domicilios presentes o futuros o por cualquier otra causa,
sealando desde este momento como sus domicilios legales los siguientes:

D. _______________________. D. _________________

Calle _____________ Calle_________________

Ciudad_______ Ciudad__________

Enteradas las partes del contenido y alcance del presente contrato, lo firman a
fecha
___________________

Firma. Firma

MODELO DE CONTRATO DE ESCROW

En (), a () de () de ()

REUNIDOS

DE UNA PARTE, () mayor de edad, con D.N.I. nmero () y en

nombre y representacin de (), en adelante, el PROVEEDOR,
domiciliada en (), calle () n (), C.P. () y C.I.F. ().
DE OTRA PARTE, () mayor de edad, con D.N.I. nmero () y en
nombre y representacin de la mercantil (), en adelante, el
CLIENTE, domiciliada en (), calle () n (), C.P. () y C.I.F. ().
El PROVEEDOR y el CLIENTE, en adelante, podrn ser
denominadas, individualmente, la Parte y, conjuntamente, las
Partes, reconocindose mutuamente capacidad jurdica y de obrar
suficiente para la celebracin del presente Contrato

EXPONEN

PRIMERO: Que el PROVEEDOR es una empresa especializada en la

creacin y desarrollo de software: programas y sistemas.
SEGUNDO: Que el CLIENTE est interesado en la proteccin del
cdigo fuente del programa () [citar nombre o identificacin del
programa], que le ha realizado el PROVEEDOR. Para lo cual, el
PROVEEDOR formalizar un contrato de escrow o de depsito del cdigo
fuente. As el CLIENTE, en el futuro, podr continuar actualizando el
programa y ste le seguir siendo til. Una vez desaparecido el
PROVEEDOR o se cumplan las condiciones de acceso a dicho cdigo.
TERCERO: Que el PROVEEDOR actuado como depositario contratar
con un Agente Escrow, () [indicar notario, asociacin, etc.] el deposito
del cdigo fuente del programa () [citar nombre o identificacin del
programa].
Que las Partes reunidas en la sede social del CLIENTE, acuerdan
celebrar el presente contrato de ESCROW, en adelante, el Contrato,
de acuerdo con las siguientes

CLUSULAS

PRIMERA.- OBJETO
En virtud de este Contrato el PROVEEDOR se obliga a otorgar
al CLIENTE la posibilidad de acceder, en el futuro, al cdigo fuente del
programa () [citar nombre o identificacin del programa], en el caso
de que se produzca alguna de las causas establecidas en el presente
contrato. Por lo que el PROVEEDOR, actuando como depositante,
contratar con un Agente Escrow (), el depsito de una copia del
cdigo fuente del programa, identificado anteriormente y que fue
licenciado al CLIENTE. El Agente Escrow se comprometer
contractualmente a custodiarlo y a seguir las reglas de depsito que
determinan a continuacin.

SEGUNDA.- TRMINOS Y CONDICIONES ESPECFICAS

2.1.

El PROVEEDOR realizar el depsito en los siguientes trminos y

condiciones especficos:

2.2.

El PROVEEDOR se obliga a entregar en depsito una copia del

cdigo fuente del programa () [citar nombre o identificacin del
programa], al Agente Escrow () [indicar notario, asociacin,
etc.]. Que se comprometer a custodiarlo y a seguir las reglas de
depsito del presente contrato.

2.3.

El contrato de depsito se realizar por escrito al que se unir

una copia del presente contrato.

2.4.

El PROVEEDOR facilitar al CLIENTE una copia del contrato

realizado con el Agente Escrow.

2.5.

El PROVEEDOR, depositante, se compromete

Agente Escrow y al CLIENTE cualquier cambio que
la titularidad del programa as como cualquier
domicilio, nombre o razn social, o cualquier
identificativo del PROVEEDOR.

2.6.

En condiciones normales el PROVEEDOR tendr acceso al cdigo

fuente depositado.

2.7.

El cdigo fuente solo podr ser entregado al CLIENTE cuando se

den las condiciones indicadas en este contrato.

2.8.

Si llegado el momento en que sea necesario el acceso al cdigo

fuente con el fin de realizar modificaciones indispensables para el
correcto funcionamiento del programa, el CLIENTE no localiza, de
forma fehaciente, al PROVEEDOR, en su ltimo domicilio conocido
y no conoce otro posible titular de los derechos de explotacin
del programa. O en el supuesto de que el PROVEEDOR entre en
concurso, el CLIENTE podr dirigirse al Agente Escrow depositario
y solicitarle que compruebe la existencia y situacin legal del
PROVEEDOR.

2.9.

El Agente Escrow depositario solicitar al CLIENTE su licencia de

uso y comprobar que se encuentra en vigor.

a notificar al
se produzca en
cambio en su
otro elemento

2.10.

Una vez comprobada la licencia, el Agente Escrow depositario

proceder a requerir por va notarial al PROVEEDOR para que
responda en el plazo de diez das. Si transcurridos los diez das el
PROVEEDOR no responde, el depositario entregar el cdigo
fuente al usuario, que se constituir en nuevo depositario del
mismo.

2.11.

En el momento de la entrega, el usuario deber comprometerse a

guardar una copia intacta del cdigo fuente, a entregar, en su
caso, una copia a los usuarios legtimos y a no comercializar los
programas.

2.12.

Si no concurrieran los requisitos establecidos anteriormente, el

Agente Escrow depositario slo entregar el cdigo fuente en
virtud de reclamacin judicial o autorizacin por escrito del titular
de los derechos de explotacin.

TERCERA.- OBLIGACIONES DEL AGENTE ESCROW

3.1

El AGENTE ESCROW se compromete a:

3.2 Conservar el PROGRAMA empleando la diligencia precisa

para su correcta conservacin y futuro aprovechamiento,
utilizando para ello cuantos mtodos tcnicos sean precisos al
efecto.
3.3 Custodiar el cdigo fuente sin acceder al mismo, velando por
su confidencialidad.
3.4 Liberar el material depositado slo a favor del CLIENTE en las
circunstancias que se sealan en la clusulas de la 2.6 a 2.8 de
este contrato.
3.5 Velar para que el CLIENTE cumpla con la clusula 2.9 de
este contrato.

CUARTA.- PRECIO

4.1
El precio del Contrato es de () [indicar el precio del
depsito o escrow] IVA excluido.
4.2
El pago se realizar tras la celebracin del contrato con el
Agente Escrow.
4.3
El pago se realizar el 50% por el PROVEEDOR Y 50% por el
CLIENTE al Agente Escrow.

QUINTA.- DURACIN DEl CONTRATO

El plazo de duracin del presente Contrato es indefinida o hasta que el
CLIENTE pierda la licencia de uso.
El contrato con el Agente Escrow deber tener la misma duracin.

SEXTA.- MODIFICACIN
El presente contrato no podr ser modificado.
SPTIMA.- RESOLUCIN
Las Partes podrn resolver el Contrato, con derecho a la
indemnizacin de daos y perjuicios causados, en caso de
incumplimiento de las obligaciones establecidas en el mismo.
OCTAVA.- NOTIFICACIONES
Las notificaciones que se realicen las Partes debern realizarse por
correo con acuse de recibo [o cualquier otro medio fehaciente que
acuerden las Partes] a las siguientes direcciones:

CLIENTE ()

PROVEEDOR: ()

NOVENA.- REGIMEN JURDICO

El presente contrato tiene carcter mercantil, no existiendo en

ningn caso vnculo laboral alguno entre el CLIENTE y el personal del
PROVEEDOR que preste concretamente los Servicios.
Toda controversia derivada de este contrato o que guarde relacin
con l incluida cualquier cuestin relativa a su existencia, validez o
terminacin- ser resuelta mediante arbitraje DE DERECHO,
administrado por la Asociacin Europea de Arbitraje de Madrid
(Aeade), de conformidad con su Reglamento de Arbitraje vigente a la
fecha de presentacin de la solicitud de arbitraje. El Tribunal Arbitral que
se designe a tal efecto estar compuesto por un nico rbitro experto y
el idioma del arbitraje ser el (elegir entre:
castellano/cataln/euskera/gallego). La sede del arbitraje ser (elegir
entre: Madrid/Barcelona).
Y en prueba de cuanto antecede, las Partes suscriben el Contrato,
en dos ejemplares y a un solo efecto, en el lugar y fecha sealados en el
encabezamiento

POR EL CLIENTE

Fdo.:

POR EL PROVEEDOR

Fdo.:

CONTRATO EMPRESARIAL DE DUE DILIGENCE

En qu consiste la Due Diligence?

El proceso de Due Diligence o auditora legal, se trata de una revisin o
examen de la situacin jurdica del target u objetivo de la adquisicin
que puede ser efectuada por el propio vendedor (Vendors Due
Diligence) con el propsito de facilitar informacin a los potenciales

compradores para que adopten una decisin en cuanto a la compra, o,

generalmente, por el comprador, con el objetivo de obtener la
informacin precisa para formar su voluntad de adquirir la empresa, el
precio de la misma, y las condiciones del contrato, de modo que sta
ltima es la ms frecuente. La Due Diligence se enmarca en el seno del
proceso en el que consiste una operacin de M&A (por influencia del
Derecho anglosajn), como un elemento previo a la elaboracin y firma
del contrato de compraventa.
Qu tipos de Due Diligence existen?
Fundamentalmente, por un lado, la que el vendedor incorpora, en su
caso, al cuaderno de venta por un lado, y, por otro, la que lleva a cabo el
comprador. Tanto el contenido como el alcance y finalidad de ambas es
muy distinta. En funcin del plazo concedido para su elaboracin y del
objeto o scope del anlisis, la Due Diligence puede ser completa o
parcial, de todas las cuestiones jurdicas o slo de determinadas
contingencias, por lo que el producto final del proceso de auditora
puede ser un informe descriptivo del estado legal de la empresa (Full
Review DD Report), o un informe de principales contingencias existentes
(Exceptions only o Red Flags DD Report). La opcin por uno u otro
sistema depender de distintas circunstancias como la celeridad en la
negociacin, la voluntad negociadora de las partes etc.
En qu momento se lleva a cabo la Due Diligence?
Las Due Diligence ejecutan antes de la firma del contrato de
compraventa, dado que el contenido de este ltimo est ntimamente
relacionado con los resultados de la auditora legal. En concreto, firmado
un MoU o Term Sheet y en el marco de un acuerdo de confidencialdiad,
el vendedor desarrollar la Due Diligence con sujecin a lo pactado por
las partes en los anteriores documentos.
Cul es la finalidad perseguida con la Due Diligence?
En el seno del proceso contractual que implica una operacin de M&A,
la Due Diligence persigue satisfacer la exigencia contractual del
comprador de conocer el estado de la cosa vendida; estado de la cosa
vendida y entregada que delimitar, por ejemplo, el contenido y
extensin de obligaciones propias del vendedor en una compraventa,
como la de responder por los vicios o defectos ocultos de la cosa
vendida, o el precio finalmente ofertado por el comprador . En el caso de

un objeto de una compraventa complejo, heterogneo y vivo,

caractersticas a las que responde actividad empresarial, el
conocimiento de su estado al tiempo de la venta no es tarea sencilla y
puede cubrirse por medio del recurso a una Due Diligence ms o
menos intensa o, en el propio contrato, a travs de las conocidas como
manifestaciones y garantas (Reps and Warranties) que el vendedor
presta. Este tipo de clusulas, directamente relacionadas con la Due
Diligence previa y su contenido y alcance, son propias de la tradicin
contractual anglosajona y no hacen sino especificar el estado de la cosa
vendida concretando los extremos a los que el vendedor se compromete
expresamente en el contrato, de modo que se facilita la acreditacin de
un incumplimiento contractual y, por ende, el ejercicio de las acciones
de responsabilidad genricas que de ello se desprenden (que de otra
forma habra que reconducir a la existencia de vicios ocultos, como
manifestacin especfica de un incumplimiento de obligaciones
contractuales). En todo caso, es preciso subrayar que la relacin Due
Diligence-Reps and Warranties es directa e inversa: en caso de
efectuarse una Due Diligence extensa o full review el comprador pierde
fuerza en la negociacin para exigir la inclusin de manifestaciones y
garantas extensas y detalladas en el contrato y viceversa.