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Organizador
JOS RICARDO CUNHA
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ISBN 978-85-6325-01-2
Obra licenciada em: Creative Commons
EDIO FGV DIREITO RIO
Praia de Botafogo 190 13 andar Botafogo
Rio de Janeiro RJ
CEP: 22.250-900
e-mail: direitorio@fgv.br
web site: www.direitorio.fgv.br
Impresso no Brasil / Printed in Brazil
Os conceitos emitidos neste livro so de inteira responsabilidade dos autores.
2 edio 2010
Superviso e Acompanhamento: Milena Moraes Brant de Almeida e Alessandro Monteiro de
Barros Agra Cadarso
Diagramao: Leandro Collares Selnia Servios
Reviso: Leslie Ferraz
Capa: Gisele Abad
Ficha catalogrca elaborada pela
Biblioteca Mario Henrique Simonsen / FGV
Ferraz, Leslie Shrida
Acesso justia e prticas processuais: deciso monocrtica e agravo interno: celeridade ou entrave processual?: a justia no Estado do Rio de Janeiro
/ Leslie Shrida Ferraz. - Rio de Janeiro: Escola de Direito do Rio de Janeiro
da Fundao Getulio Vargas, Centro de Justia e Sociedade, 2009.
304 p. : il.
Inclui bibliograa.
1. Acesso justia Brasil. 2. Rio de Janeiro (Estado). Tribunal de
Justia. 3. Agravo (Direito processual). 4. Poder judicirio Rio de Janeiro
(Estado). I. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getulio Vargas.
Centro de Justia e Sociedade. II. Ttulo.
CDD 341.46218
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Sumrio
Introduo
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Introduo
Direitos Humanos e Poder Judicirio no Brasil:
Federalizao, Lei Maria da Penha e Juizados Especiais Federais
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zontes utpicos. Na base de bons combates que so travados aqui e ali existem
possibilidades enormes de mudanas sociais.
Com efeito, a Declarao dos Direitos Humanos de 1948 um patrimnio de toda a humanidade e de cada indivduo. Os direitos ali declarados so
direitos de cada um e de todos; das geraes presentes e das geraes futuras
que no obstante ainda inexistentes reclamam de ns o comportamento tico
necessrio preservao da vida no planeta. Por isso preciso que cada vez mais
a garantia dos direitos individuais seja articulada com a garantia dos direitos
coletivos e difusos e que todos esses direitos sejam pensados tendo em vista
uma lgica transgeracional. Trata-se aqui de uma exigncia ao mesmo tempo
tica e jurdica que depende de uma gama de aes polticas, administrativas,
legislativas e judiciais. Aes sociais e institucionais.
Mas importante notar que nesse ponto j no falamos mais apenas da
importncia e do signicado dos direitos humanos. Estamos falando da necessidade de uma atuao ecaz que assegure a efetividade de tais direitos. Foi
nesse sentido que Norberto Bobbio, em seu conhecido livro A Era dos Direitos, armou que ao nal do sculo XX j no vivamos mais um momento de
necessidade de fundamentao dos direitos humanos, mas sim de necessidade
de proteo destes direitos. claro que afora o peso retrico dessa armao,
deve-se reconhecer que a mudana permanente da realidade implica sim um
processo contnuo de refundamentao dos direitos humanos. Contudo, foroso reconhecer a absoluta pertinncia em torno da preocupao com a garantia dos direitos humanos, isto , com aquelas aes sociais e institucionais
que viabilizem os direitos e verdadeiramente protejam os indivduos, os grupos
sociais e as geraes futuras das diferentes maneiras de violncia e violaes que
lhes so perpetradas.
preciso pensar estrategicamente. No se trata de sucumbir racionalidade instrumental nem ao puro utilitarismo, mas sim de dedicarmos nossos
esforos de anlise ao estudo dos limites e possibilidades das aes voltadas para
a proteo dos direitos humanos. No mesmo passo, necessrio reetir sobre
o papel das instituies democrticas e avaliar em que medida elas esto alcanando a nalidade precpua de efetivar direitos humanos. Essa uma tarefa da
cidadania em geral, mas em especial das universidades, dos centros de pesquisa
e daquelas instituies que assumem um compromisso diferenciado com os
direitos fundamentais.
No mais das vezes, a democracia contempornea coloca em questo as
aes realizadas pelos Poderes Executivo e Legislativo, seja pelo fato de representarem um governo de massas, seja pelo fato de serem poderes sufragados
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INTRODUO
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do, dos autores e de uma reexo preocupada com a garantia e a efetividade dos
direitos humanos. Como qualquer outro livro, merece ser lido com o esprito
crtico e a desconana epistemolgica que deve marcar o processo democrtico
de construo do conhecimento. Ao nal, possui a caracterstica de toda a obra
engajada: a esperana num mundo melhor.
Boa leitura!
Jos Ricardo Cunha
Inverno de 2009
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1. Introduo
A garantia dos direitos humanos no Brasil e no continente latino-americano
como um todo uma realidade ainda recente, pelo menos no que concerne a
dois aspectos importantes: 1) incorporao normativa ao direito interno dos
tratados e pactos do Direito Internacional dos Direitos Humanos; 2) constituio de uma cultura de utilizao de tais normativas tanto por parte das
instituies de defesa dos direitos humanos como, principalmente, do Poder
Judicirio brasileiro. Para entender o quo difcil a garantia desses direitos,
principalmente para aqueles que de fato no os possuem, necessrio que se
tenha em mente um panorama histrico do processo de armao dos direitos
humanos. A ideia aqui buscar uma reexo crtica sobre os obstculos que
circundam essa temtica desde as primeiras declaraes de direitos. Isso, por si
s, j demonstra tal diculdade, embora no justique as falncias de realizao
dessas garantias em um Estado que se pretenda de Direito.
Diga-se logo que a hiptese em curso que a no garantia dos direitos
humanos historicamente consagrados e a inexistncia ou existncia inecaz de
um sistema de proteo dos direitos humanos fere de morte qualquer pretenso
poltico-jurdica de constituio de um Estado de Direito. Isso signica que de
acordo com a tradio jurdica e moral das sociedades ocidentais, um Estado
que possa ser considerado de direito no se realiza apenas pela existncia de um
sistema formal de regras jurdicas e pela substituio da discricionariedade da
vontade do soberano pela discricionariedade da vontade do legislador. Alm
disso, preciso que existam, ao menos, outros dois elementos fundamentais,
quais sejam: 1) um conjunto de normas garantidoras de direitos fundamentais
de natureza civil, poltica, econmica e social; 2) um sistema efetivo de promoo e garantia desses direitos que alcance toda a populao. Portanto, um Estado de Direito apenas se realiza quando capaz de proteger os direitos humanos
e concretiz-los nas diversas realidades particulares de um pas ou nao. Essa
realizao , de efeito, incompatvel com qualquer forma de excluso civil, pol-
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tica, econmica e social. Um Estado de Direito deve ser para todos ou no ser
um Estado de Direito, mas sim apenas um arremedo que pretende sustentar o
que apenas pode ser tolerado por aqueles que no so vitimados pelas diversas
formas de violncia que resultam da violao de direitos fundamentais.
SERRA, Antonio Truyol y. Los Derechos Humanos. Madrid: Editorial Tecnos S.A., 1977.
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Para o autor, no se tratava de uma liberdade em benefcio de todos, sem distines de condio social, pois esses direitos s seriam declarados no nal do
sculo XVIII no perodo das revolues , mas de liberdades especcas.2
Importante lembrar que a Magna Carta foi uma declarao solene em que o rei
Joo da Inglaterra logrou deixar implcito, pela primeira vez na histria poltica
medieval, a possibilidade de o rei submeter-se s suas leis. Alm disso, inaugurou
a existncia de direitos prprios, na linha dos atuais direitos subjetivos, permitindo aos nobres e Igreja alguns direitos que, alm de no dependerem do
consentimento do rei, tambm no poderiam ser modicados por ele.
Dentre outros documentos e declaraes histricas incipientes dos direitos
humanos, destacam-se tambm a Lei de Habeas Corpus, de 1679, seguida dez
anos depois por outra Declarao de Direitos Bill of Rights , em 1689, ambas promulgadas na Inglaterra. Essas cartas tambm no eram voltadas igualmente para todos os sditos. Obviamente, priorizavam e elencavam benefcios
e direitos do clero e da nobreza. O que difere essas declaraes da carta de Joo
Sem-Terra, datada de 1215, so os pontos referentes s garantias das liberdades individuais. Isso, em certa medida, contribuiu para rmar o novo estatuto
das liberdades civis e polticas.3 A Lei de 1679 teve uma grande importncia
enquanto matriz histrica de garantia judicial voltada para proteger o direito
de ir e vir. Sobretudo, no que concerne possibilidade de utiliz-lo em caso de
priso efetiva e garantir ao paciente o direito de impetrar um writ habeas
corpus contra a autoridade coatora. J a Bill of Rights era um documento que
previa, dentre outras normas, a participao do Parlamento na condio de rgo competente para legislar e instituir impostos. Essa Carta, alm de fortalecer
a instituio do jri, lanou as bases dos direitos fundamentais atuais que esto
expressos nas constituies modernas, como, por exemplo, o direito de peticionar e a proibio de penas cruis e degradantes.4
Nesse cenrio, mesmo sendo otimistas, no deve nos faltar discernimento
para perceber que os direitos oponveis ao Estado, no caso da Bill of Rights,
eram direitos de alguns homens, no de todos. Por isso, o domnio formal da
lei, muitas vezes, pode mascarar o domnio de uma classe. Sendo assim, necessrio que os direitos humanos transcendam as desigualdades do poder de classe
e sirvam para todas as pessoas (sejam inclusivos), sob pena de perpetuarem a
violncia que mantm jugos e nega tanto a liberdade como a igualdade. O Rule
2
3
4
Cf. COMPARATO, Fbio Konder. A Armao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva,
2007, p. 46.
COMPARATO, Fbio Konder. Op. Cit., p. 49.
COMPARATO, Fbio Konder. Op. Cit., p. 96.
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of Law dos ingleses no foi um estado de plena liberdade para todos, mas um
processo histrico onde o direito se armou como um conjunto de normas,
valores e procedimentos para legitimar o poder das classes dominantes. Por
outro lado, foroso reconhecer que esse mesmo direito elevado condio de
regra mxima da sociedade ganhou autonomia suciente para prestar-se tambm ao papel de salvaguarda da cidadania, impondo limites ao poder destas
mesmas classes dominantes. Como arma Emilio Santoro com base nos estudos de Edward Thompson, para poder desempenhar uma funo legitimadora,
o direito, entendido como normas, proceduras e estruturas, deveria estar isento da
manipulao grosseira, deveria parecer substancialmente justo.5 Ora, estamos claramente diante de um processo dialtico onde o direito moderno se apresenta
como resultado de um movimento concomitante de legitimao e limitao do
poder das classes e grupos dominantes. Exatamente por isso, e na outra ponta
desse movimento dialtico, o direito atuou tambm tanto para acomodar como
para emancipar as classes e grupos dominados. Como dito anteriormente, o
Estado de Direito no nasceu pronto e acabado, mas foi sendo paulatinamente
construdo como o resultado das lutas concretas tanto pela liberdade e igualdade como pela efetivao dessa liberdade e igualdade para todos e no apenas
para alguns.6
Veja-se agora outro instrumento que, seguramente, mais um dos alicerces
histricos dos direitos humanos: a Declarao de Independncia dos Estados
Unidos, de 4 de julho de 1776. Para Comparato, sua principal caracterstica
foi ser o primeiro documento a armar os princpios democrticos na histria da poltica moderna. Alm disso, reconheceu a legitimidade da soberania
popular e a existncia de direitos inerentes a todos os seres humanos, independente de sexo, raa, religio, cultura ou posio social. Juntamente com esses
ideais de igualdade e legitimidade democrtica, nascia, em 1776, a sociedade
mais individualista que o mundo j conheceu e, seguramente, as declaraes
norte-americanas eram o paraso dos direitos individuais, o que, por si s, pode
explicar o fato de at hoje no haver muita aproximao em alguns casos
conceitual e em outros casos prtica com os direitos sociais e, menos ainda,
com o direito internacional dos direitos humanos. Os Estados Unidos ainda
vale lembrar foram pioneiros nas declaraes de direitos individuais e, conforme j aludimos, isso no deve causar estranhamento. Os norte-americanos,
5
SANTORO, Emilio. Rule of Law e a liberdade dos ingleses. A interpretao de Albert Venn Dicey. In
COSTA, Pietro. ZOLO, Danilo. O Estado de Direito: histria, teoria e crtica. So Paulo: Martins Fontes,
2006, p. 209.
Veja-se a interessante reexo sobre o papel dialtico da lei e do direito em THOMPSON, Edward.
Senhores e Caadores. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1987, pp. 331-361.
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Cf. ZAFFARONI, Eugenio Ral. BATISTA, Nilo; et al. Direito Penal Brasileiro.
Vol. 1. Rio de Janeiro: Editora Revan, 2006, p. 336.
Aqui no ser considerado o processo histrico antigo de reformas polticas na Grcia, que poderiam
ser apontadas como base ou at mesmo exemplos de arranjos prximos ao que chamamos hoje Estado
de Direito, como, por exemplo, as reformas introduzidas por Slon, Pricles e Clstenes.
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O direito pr-moderno, como se sabe, estava baseado num conjunto de costumes e tradies transferidas oralmente de gerao em gerao e sempre compatvel com uma estrutura estraticada de sociedade. A Lei da Terra, embora conhecida por todos, no se aplicava a todos da mesma maneira. Oferecia, assim,
suporte para a imposio de encargos desiguais e para a garantia de privilgios e
imunidades. Da mesma forma, o direito pr-moderno no possua um critrio
objetivo e pblico quanto ao reconhecimento da validade de uma norma jurdica.
Por isso, a incorporao de uma norma ao repertrio jurdico consuetudinrio se
dava, basicamente, em funo da fora ou do poder de determinado grupo ou
estrato social em relao aos demais. Para se preservar a unidade de identidade,
cada grupo social procurava manter sua ordem jurdica, tanto quanto possvel,
isolada dos demais grupos, de forma a preservar sua prpria estrutura de poder e
costumes. Existia, portanto, uma pluralidade de ordens jurdicas. O fundamento
de legitimidade dessas ordens jurdicas era assente em categorias metafsicas como
a natureza das coisas ou a vontade divina.
Nessa perspectiva, o direito pr-moderno era ao mesmo tempo causa e
consequncia da imposio da fora e do arbtrio dos mais fortes sobre os mais
fracos. Claro que se poderia invocar seus prprios fundamentos para que houvesse a proteo desses indivduos ou grupos mais fracos, ou seja, invocar direitos naturais a favor dos mais fracos. Porm, essa pretenso certamente seria
facilmente destroada diante do poder concreto dos grupos dominantes, tais
como reis, senhores feudais e clrigos. Como visto anteriormente, ao se falar
sobre a Magna Carta, foi numa disputa entre poderosos reis e bares da terra que surgiu um primeiro conjunto de normas tendo em vista estabelecer
direitos para os mais fracos dentre os mais fortes. Contudo, esse movimento foi
importante para lanar os primeiros fundamentos para o ideal de regulamentao pblica e objetiva do poder dominante ou, ao menos, de parte dele.
Foi mesmo com o Estado moderno que surgiu o Estado de Direito como
um estado legal, isto , com a armao do princpio da legalidade como fonte exclusiva do direito vlido. Nessa concepo de validade, as normas jurdicas
so dissociadas formalmente das tradies e de seus conceitos de verdade e justia. A norma vale porque foi produzida pela autoridade competente. O poder
legiferante representa o clmax desse estado legal de direito ou estado legislativo
de direito.9 O direito tomado como uma questo de autoridade por oposio
arbitrariedade. Todos os poderes pblicos devem ser exercidos em nome da
lei. Bckenfrde, ao estudar a origem e evoluo do conceito de Estado de
9
Cf. FERRAJOLI, Luigi. O Estado de Direito entre o Passado e o Futuro. In COSTA, Pietro. ZOLO,
Danilo. O Estado de Direito: histria, teoria e crtica. So Paulo: Martins Fontes, 2006, pp. 419-424.
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uma lei sobre as leis e de um direito sobre o direito.11 O Brasil um caso emblemtico dessa armao, na medida em que a jurisprudncia de nossas cortes, at o
incio da dcada de 90, sempre esteve baseada na legislao infraconstitucional,
at mesmo quando essa conitava com a Constituio em vigor.
Com essa mudana, entra em cena um novo modelo de Estado de Direito
que pode ser chamado de estado constitucional de direito. De acordo com esse
modelo, no a vontade do legislador que deve prevalecer para conter o arbtrio
do governante, mas sim a vontade da Constituio que deve se impor tanto
para o governante como para o legislador. Isso vale no apenas no sentido formal, mas, tambm, no sentido material. De efeito, mesmo que uma norma seja
formalmente vlida, ela ainda assim ser invlida caso substancialmente viole
diretriz, princpio ou regra constitucional. Aqui a Constituio no se restringe
a xar os parmetros da organizao do Estado ou os limites da formao pblica de vontades, mas confere poder normativo efetivo aos valores que estruturam
a ordem social.12 Isso implica signicativa mudana nas esferas poltica e jurdica da sociedade. Do ponto de vista poltico, a legitimidade no se reduz mais
ao clculo das maiorias, mas decorre tambm da consonncia do discurso e da
prtica com os valores e princpios constitucionais. O estatuto do jogo poltico
no pode mais desconsiderar a gramtica constitucional e, por conseguinte, dos
direitos humanos que ela preconiza. Do ponto de vista jurdico, a autonomia
tcnica do direito precisa igualmente se render aos valores e princpios constitucionais, de sorte que passa a ser inaceitvel o raciocnio jurdico que embora
aparente ser tecnicamente adequado no se conforme axiologia constitucional. Esse impacto pode ser mais claramente percebido no papel da jurisdio
que passa a transcender a mera relao juiz e legislao infraconstitucional.13
O estado constitucional de direito se congura como um sistema jurdico
complexo. Lacunas e antinomias no so negadas nem vistas como defeitos
necessariamente, mas como a inevitvel decorrncia da interconexo dinmica
de diversas normas e fontes normativas. Isso coloca como tarefa permanente
para o prprio Estado de Direito, seja por meio do Executivo, Legislativo ou
Judicirio, equacionar as antinomias e integrar as lacunas a partir da Constituio, isto , de seus ns, valores e princpios, como uma forma de corrigir-se a si
mesmo. Nesse sentido, o Estado de Direito no um dado pronto e acabado,
mas um projeto em permanente construo. No que diz respeito articulao
desse raciocnio com os direitos humanos, Ferrajoli arma ser tarefa da cincia
11 FERRAJOLI, Luigi. Op. Cit, p. 435.
12 BCKENFRDE, Ernst Wolfagang. Op. Cit., p. 40.
13 FERRAJOLI, Luigi. Op. Cit, p. 425.
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o Estado de Direito seja paulatinamente ampliado at que alcance todas as pessoas. Contudo, o problema maior que na medida em que estamos falando do
prprio Estado de Direito, o fato de haver pessoas e grupos que se excluem ou
so excludos dele representa uma falha estrutural e no uma limitao do seu
alcance. Essa ideia de excluso do Estado de Direito como uma falha estrutural
do mesmo ser vista em dois aspectos: 1) dos que esto acima do Estado de
Direito; 2) dos que esto abaixo do Estado de Direito.
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desemprego, doena, invalidez, viuvez, velhice ou outros casos de perda dos meios de
subsistncia em circunstncias fora de seu controle. Em contraste com esta norma,
dados do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD
do conta de cerca de um bilho de pessoas no mundo sem a nutrio adequada
e sem acesso gua potvel.17 Ainda segundo o PNUD, o Brasil ocupava em
2008 a 70 colocao no relatrio de Desenvolvimento Humano, numa lista
com 179 pases.18 bem verdade que a poltica econmica, a poltica de seguridade social e as polticas de transferncia de renda tm levado a uma consistente
reduo das taxas de pobreza no Brasil, segundo dados da Pesquisa Nacional
por Amostra de Domiclios 2007.19 O chamado ndice de Gini, que mede a
desigualdade na concentrao de renda, vem mostrando algumas melhoras progressivas passando de 0,593 em 2001 para 0,552 em 2007, correspondendo,
portanto, a uma taxa de reduo mdia anual de 1,2 %.20 Contudo, ainda h
uma pobreza estrutural e sistmica que assola o Brasil e o mundo, gerando uma
desigualdade radical e nveis intolerveis de vida. Alguns aspectos dramticos
desse quadro de desigualdade radical podem ser sintetizados da seguinte forma:
1) praticamente impossvel para quem est em estado de pobreza absoluta
mudar sua prpria situao por vias lcitas; 2) a maior parte das pessoas que
est em situao melhor de vida no consegue se colocar na situao daquelas
que esto em piores condies e no possuem a mnima ideia do que viver
de forma totalmente degradante; 3) essa desigualdade radical no diz respeito
apenas renda e consumo, mas a todos os aspectos da vida social como acesso
s belezas naturais ou produes culturais e artsticas; 4) a desigualdade radical
acarreta diferentes formas de violncia que se manifestam difusamente na sociedade, mas atingem com mais crueldade exatamente os mais empobrecidos que
so duplamente penalizados.21
importante que se diga que o prprio conceito de pobreza em si mesmo
complexo, admitindo uma signicativa gama de interpretaes. Possivelmente
os professores indianos Armatya Sen e Arjun Sengupta estejam entre os princi-
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30 Cf. JUSTIA GLOBAL. Violao dos Direitos Humanos na Amaznia: conito e violncia na fronteira
paraense. 2005. Disponvel em http://www.global.org.br Acessado em fevereiro de 2009.
31 Cf. VILHENA, Oscar. A Desigualdade e a Subverso do Estado de Direito. SUR: Revista Internacional de Direitos Humanos, So Paulo, n 6, ano 4, 2007, pp. 42-43.
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So considerados bandidos porque seu prprio abandono diante da lei visto como
um crime em si mesmo. Como bandidos, so culpados e, de efeito, tornam-se
vidas matveis. Esses so os que Giorgio Agamben chama de homo sacer.35
A classicao como homo sacer remete a uma situao pior do que aquela sugerida pela classicao como demonizado. Isto porque se o demonizado
estava, segundo armou Oscar Vilhena, excludo do domnio do Direito,36 o
homo sacer est abandonado ao domnio de uma legalidade que vige apenas para
reproduzir-se e perpetuar-se a si mesma como forma de exerccio de seu prprio
poder. Ao demonizado resta sempre a esperana de ser includo no sistema, mas
ao homo sacer nem isso resta, pois ele j est includo no sistema, ainda que na
forma de uma exceo, isto , por meio de uma excluso inclusiva. Para Giorgio Agamben, o elemento chave de compreenso do homo sacer a estrutura
da sacratio conforme estabelecida no direito romano. Esta era constituda por
dois elementos: o veto do sacrifcio e a impunidade de sua morte. O homo sacer
era aquela pessoa condenada pelo cometimento de determinado delito que por
sua natureza o transformava em pessoa impura ou ser pertencente aos deuses.
A curiosa contradio essa que fazia da pessoa ao mesmo tempo impura e ser
dos deuses, algo como maldito e anjo ao mesmo tempo. Por ser anjo santicado, sacralizado ou pertencente aos deuses, ele no podia ser sacricado
ou executado, mas por ser impuro ou maldito ele era abandonado prpria
sorte e qualquer do povo que o sacricasse no estaria cometendo um delito,
no poderia ser punido. O homo sacer quebra o princpio da no contradio
e se apresenta a um s tempo como puro e impuro, como fasto e nefasto. Pelo
crime cometido o homo sacer abandonado pela lei, sendo exilado do humano
sem, contudo, passar ao divino. Portanto, apesar de puro ele no puricado,
no h como expiar a culpa, por isso ele entra na comunidade humana pela sua
desumanizao, pela sua prpria matabilidade. Arma Agamben:
Aquilo que dene a condio de homo sacer, ento, no tanto a pretensa
ambivalncia originria da sacralidade que lhe inerente, quanto, sobretudo, o carter particular da dupla excluso em que se encontra preso e da
violncia qual se encontra exposto. Esta violncia a morte insancionvel
que qualquer um pode cometer em relao a ele no classicvel nem
como sacrifcio e nem como homicdio, nem como execuo de uma condenao e nem como sacrilgio. 37
35 AGAMBEN, Giorgio. Homo Sacer: o poder soberano e a vida nua I. Belo Horizonte: EdUFMG, 2004,
pp. 79-117.
36 VILHENA, Oscar. Op. Cit., p. 44.
37 AGAMBEN, Giorgio. Op. Cit., p. 90.
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tncia. Sem a proteo do Estado de Direito perde-se a cidadania e sem a cidadania perde-se a possibilidade de vez e voz, no h o que se fazer e nem a quem
recorrer. Por isso Hannah Arendt conclui que o primeiro direito humano o
direito a ter direitos, ou seja, o direito a no ser abandonado e ter uma ordem
jurdica qual se possa recorrer em busca de proteo, ou, nas palavras de Celso
Lafer: pertencer, pelo vnculo da cidadania, a algum tipo de comunidade juridicamente organizada e viver numa estrutura onde se julgado por aes e opinies, por
obra do princpio da legalidade.40 Com o nascimento, que um evento da vida
comum antes de ser da vida jurdica, a existncia confunde-se com nacionalidade e com a cidadania. Assim, existncia, nacionalidade e cidadania deveriam
uir harmonicamente no uxo da vida para que cada um pudesse construir
sua histria e sua identidade. Talvez por essa razo, a Declarao dos Direitos
Humanos de 1948 arme no seu artigo 15: 1. Todo homem tem direito a uma
nacionalidade. 2. Ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade,
nem do direito de mudar de nacionalidade. Nessa mesma perspectiva, e com mais
densidade, vo o Estatuto dos Aptridas de 1954 e a Conveno para a Reduo
dos Casos de Apatridia de 1961.
Da mesma maneira que os direitos humanos cam desprovidos de efetividade sem a possibilidade de tutela do Estado de Direito, um Estado no
poder ser considerado de Direito se no respeitar os direitos humanos, a
comear pelo direito a ter direitos. Por isso que vedado ao Estado de Direito
a sano de banimento. Delicado o problema da perda da nacionalidade.
inadmissvel que se d brecha para novas situaes de apatridia no mundo contemporneo. No caso da Constituio brasileira, o artigo 12 prev a existncia
de brasileiros natos e naturalizados e no seu pargrafo 4 admite a possibilidade
da cassao da nacionalidade, o que j em si questionvel tanto do ponto de
vista moral como jurdico. Todavia, vale notar que a perda da nacionalidade se
dar na hiptese de cancelamento da naturalizao do estrangeiro, por sentena
judicial, e na hiptese da imposio de naturalizao, por norma estrangeira, ao
brasileiro residente em pas estrangeiro. de se supor que em ambos os casos,
prima facie, a pessoa que teve a nacionalidade cassada no se tornaria aptrida,
pois contaria com outra nacionalidade. Sobre essa imbricao entre existncia,
nacionalidade e cidadania como direito a ter direitos e a obrigao de proteo pelo Estado de Direito, paradigmtico o posicionamento do chief Justice
Warren, da Suprema Corte Americana, no nal da dcada de 1950. No caso
Perez x Brownell, 1958, Warren arma: A cidadania o direito bsico do homem,
uma vez que nada menos do que o direito a ter direitos. Tire este bem inestimvel e
40 LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos. So Paulo: Cia das Letras, 1988, p. 148.
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Contudo, o quadro das mudanas sociais, polticas, econmicas e jurdicas se acentuou muito desde as reexes de Hannah Arendt aps a Segunda
Guerra at os dias de hoje. No que muitos dos problemas por ela apontados
j no existam. Alis, a ideia de pessoas sem lugar no mundo as displaced
persons parece to atual hoje como no ps-guerra, seja em funo de altercaes tnicas, seja em funo do conito entre potncias capitalistas e parte
do mundo islmico, seja em funo da misria que mata milhes de pessoas
em pases empobrecidos ou emergentes. Todos esses problemas tambm tor-
49 Cfr., entre otros, Convencin para Reducir los Casos de Apatridia, artculo 1.1; Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares,
artculo 29, y Convencin sobre los Derechos del Nio, artculo 7.1, y Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, artculo 24.3.
50 Cfr. Caso Yatama, supra nota 13, prr. 185; Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados.
Opinin Consultiva OC-18/03 de 17 de septiembre de 2003, Serie A No. 18, prr. 88, y Condicin
Jurdica y Derechos Humanos del Nio, supra nota 84, prr. 44.
51 Corte IDH. Caso de las Nias Yean y Bosico Vs. Repblica Dominicana. Sentena de 8 de setembro
de 2005, pargrafos 136 a 143.
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portanto, diante de um novo paradigma de Estado de Direito. Se antes foi falado em estado legislativo de direito e estado constitucional de direito, estamos agora
diante de um Estado de Direito Supranacional que no nega o carter formal do
primeiro e o carter material do segundo. Explica Ferrajoli: Tratar-se-ia, evidentemente, de uma terceira mudana de paradigma: depois do direito jurisprudencial, o Estado legislativo de Direito e o Estado constitucional de Direito, o Estado de
Direito ampliado em nvel supranacional, que no tem mais nada da antiga forma
do Estado e todavia conserva a sua estrutura constitucional articulada, no plano
formal e no plano substancial, nos dois princpios acima mencionados, a saber, da
mera e da estrita legalidade.55
Esse novo Estado de Direito supranacional radicaliza sua esfera de abrangncia e pretende ser para todos, inclusive para aqueles que so excludos no
processo de funcionamento do Estado de Direito nacional. Para diminuir a
situao de impunidade de alguns excludos para cima, foi criado o Estatuto
de Roma, de 17 de julho de 1998, que instituiu o Tribunal Penal Internacional como um tribunal permanente responsvel por julgar pessoas que tenham
cometido crimes de guerra, crimes contra a humanidade, crimes de agresso
e genocdio. Por fora do art. 128 do estatuto, seria necessria a adeso de, ao
menos, 60 pases para que o Tribunal fosse instalado, o que aconteceu em 1
de julho de 2002, com a inaugurao da Corte, em 11 de maro de 2003, em
Haia, Holanda. Ainda que existam muitas questes jurdicas e polticas a serem
enfrentadas para uma plena vigncia da jurisdio do TPI, ele , em si mesmo,
uma prova inequvoca desse Estado de Direito supranacional.
Da mesma forma, para diminuir o sofrimento dos excludos para baixo,
foram criados diversos tratados e convenes dispondo direitos gerais e direitos
especcos de grupos em situao de risco, como mulheres, crianas, negros, decientes etc. Foi lanado um manto protetor sobre pessoas, grupos sociais e povos para que qualquer indivduo pudesse contar com um sistema de garantia de
seus direitos sem car merc do abandono de estruturas meramente formais e
aparentes de Estados de Direitos no efetivos. Claro, deve-se registrar que esse
aparato normativo e institucional supranacional no pode ser entendido como
uma resoluo milagrosa para o problema dos excludos, inclusive porque ainda
est muito distante do cotidiano das pessoas, mas uma realidade que deve ser
invocada a favor dos mais vulnerveis. Melhor dizendo, uma realidade que
ainda deve ser construda e fortalecida nacional e internacionalmente tendo
em vista o combate ao processo de excluso. Nessa linha, ao reetir sobre os 60
anos da Declarao Universal dos Direitos Humanos, Paulo Srgio Pinheiro as55 FERRAJOLI, Luigi. Op. Cit., p. 460.
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gurar os direitos sem que para isso seja necessrio um grande esforo argumentativo ou ginstica hermenutica; 3) em casos de antinomia entre o direito ptrio e o direito internacional dos direitos humanos, dever prevalecer a norma
mais favorvel vtima, fortalecendo o movimento de incluso; e 4) a utilizao
jurisprudencial das normas internacionais favorece simblica e concretamente a
integrao efetiva do pas nesse Estado de Direito supranacional. Agindo assim,
o Poder Judicirio estar atuando no apenas para compor conitos, mas para
reduzir os espaos de excluso no Estado de Direito e construir uma sociedade
mais democrtica e inclusiva.
Da mesma forma, preciso que organizaes no-governamentais e movimentos sociais que atuam na promoo, defesa e controle dos direitos humanos incorporem ao repertrio de suas aes o direito internacional dos direitos
humanos. Com isso haver uma ampliao do espectro de proteo dos menos
favorecidos, dada, principalmente, a possibilidade de se recorrer s comisses e
cortes internacionais de direitos humanos. Na esfera nacional, a utilizao das
normas internacionais de direitos humanos pela sociedade civil tambm refora
simbolicamente o iderio tico-jurdico destes direitos e coloca as lutas da sociedade civil nacional em consonncia com as lutas da sociedade civil de outros pases. Essa unidade pode fortalecer estrategicamente a constituio de uma sociedade civil orgnica, em nvel internacional, pautada sobre uma mesma gramtica
de proteo dos direitos humanos, a despeito de todas as diferenas culturais.
Em certa medida, exatamente isso que pudemos assistir nas sucessivas edies
do Frum Social Mundial. Na mesma medida em que a globalizao do capital
reorganiza a concentrao dos lucros econmicos, preciso que a globalizao
dos direitos humanos reorganize a difuso dos lucros sociais. Alm disso, importante levar em conta que certas lutas apenas fazem sentido quando integradas
internacionalmente em face de um Estado de Direito supranacional, como o
caso da luta pelo meio ambiente equilibrado, pela utilizao racional dos recursos naturais, pela integridade gentica das geraes futuras, ou pela partilha dos
dividendos do capital transnacional. Alm disso, deve-se estar atento ao fato de
que a integrao internacional da sociedade civil fortalece a atuao nacional
de ONGs e movimentos sociais. Mas para que isso acontea necessrio um
vocabulrio e uma linguagem comuns; esse vocabulrio e essa linguagem podem
muito bem ser o direito internacional dos direitos humanos.
De certo modo, esse foi o movimento realizado na Conferncia Mundial
sobre Direitos Humanos, realizada em Viena, em 1993. Nessa conferncia foi
reforada a obrigao comum dos Estados na proteo dos direitos humanos
considerados na sua universalidade, indivisibilidade e interdependncia. A esse
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social, de modo que essa sim seja considerada uma situao de normalidade
que sustente a validade das normas.74
Estamos diante de um cenrio ainda recente. O sistema global sistema
ONU ainda pouco utilizado e carece de maior apoio, embora j esteja em
funcionamento. O sistema africano est paulatinamente sendo implantado e o
sistema asitico est amadurecendo ao seu tempo. Os sistemas europeu e interamericano esto mais consolidados, mas este ltimo ainda est muito distante do
cidado comum dos pases das Amricas. De qualquer maneira, h importantes
institutos nesses sistemas e que so historicamente recentes, tal como o reconhecimento da condio de sujeito de direito do indivduo na esfera internacional e
a possibilidade de responsabilizao internacional do Estado por violaes cometidas em funo de sua ao ou omisso. Trata-se do direito internacional dos direitos humanos que busca aproximar cada vez mais pessoas e povos, respeitando
as diversidades culturais, mas estruturando uma comunidade humana global, at
porque muitas das violaes de direitos possuem causas tambm globais. Cidados e Estados aproximam-se numa relao cada vez mais imbricada. Conforme
Rojas, podemos armar que existe una relacin triangular, donde se relacionan el
Estado obligado, los sbditos y todos los dems Estados como garantes del respeto a los
derechos humanos.75 Por tudo isso, a no realizao dos direitos humanos um
problema no apenas moral e poltico, mas tambm jurdico, uma vez que pode
ensejar uma denncia em um tribunal internacional, abrindo um caso contra o
Estado. Para o Estado que no cumpra as determinaes das comisses e cortes,
pode haver desde o constrangimento moral power of embarrassment at a
imposio de sanes na ordem econmica. Claro que essas possibilidades ainda esto sujeitas s correlaes de fora na ordem internacional. Contudo, ao
mesmo tempo em que no se deve ser ingnuo a ponto de ignorar as assimetrias
entre pases, igualmente no se deve ser ctico a ponto de desprezar o sistema de
garantia de direitos como estratgia de luta democrtica.
Para que esse movimento democrtico e inclusivo de reconstruo do Estado de Direito seja efetivo, imprescindvel a atuao de um Poder Judicirio
independente, sensvel e imbudo de sua misso republicana. preciso que
juzes e desembargadores conheam as normas e institutos jurdicos do direito
internacional dos direitos humanos, para que os utilizem na fundamentao de
suas sentenas e acrdos. preciso conhecer as decises das Comisses Internacionais de Direitos Humanos e a jurisprudncia das Cortes Internacionais de
74 BCKENFRDE, Ernst Wolfagang. Op. Cit., pp. 44-45.
75 ROJAS, Cludio Nash. Las Reparaciones ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Universidad de Chile: Facultad de Derecho, Centro de Derechos Humanos, 2006, p. 11.
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Justia para integrar cada vez mais o Brasil, tanto simblica como materialmente, na lgica do sistema de garantia dos direitos humanos. Mas no basta um
Judicirio consciente se no houver uma sociedade civil igualmente consciente
e participativa que atue provocando o Poder Judicirio em demandas de garantia dos direitos humanos. Movimentos sociais e ONGs devem utilizar cada vez
mais as normas do sistema ONU e OEA e, quando cabvel, recorrer Comisso
Interamericana de Direitos Humanos ou peticionar s outras Comisses criadas
pelas convenes que o pas tenha raticado. Trata-se da constituio crescente
de uma cidadania global.
Vale ponderar que a ideia de um Estado de Direito supranacional pode ser
estratgica no apenas para incluir os excludos nas esferas nacionais mas, tambm, como meio de se buscar combater as disparidades e excluses na relao
entre os Estados que se d na esfera internacional. Nesse diapaso, todos devemos estar atentos quando nos deparamos com as denncias sobre violaes de
direitos humanos em pases perifricos, uma vez que isso, necessariamente, no
signica que estas ocorram com mais incidncia do que em pases centrais do
sistema econmico mundial. Basta se lembrar que Estados Unidos e Canad, at
2009, no reconheceram a jurisdio da Corte Interamericana e no h sinais de
que pretendam faz-lo.
Por m, o aspecto mais importante dessas reexes a compreenso do fenmeno da excluso e de como tal fenmeno inviabiliza, na essncia, a realizao
do Estado de Direito. Numa importante pesquisa, Giorgio Agamben conclui
que o exerccio da soberania moderna faz com que o paradigma do exerccio de
governo para algumas pessoas seja o estado de exceo e no o Estado de Direito.76
Agamben est certo, mas o aspecto mais drstico desse processo que para os excludos para baixo e os oprimidos em geral o estado de exceo no uma exceo,
mas sim a regra de um Estado de no-direito que oprime pela sua violncia formal e pelo abandono em geral. No h motivos para que acreditemos que exista
um curso natural da histria que por si s conduza todos a uma sociedade
ideal. Isso tarefa permanente daqueles que ainda so capazes de se sensibilizar
com a dor do outro e de se indignar diante da opresso. Isso o que nos ensina
Walter Benjamin ao reetir sobre o fascismo:
A tradio dos oprimidos nos ensina que o estado de exceo no qual vivemos a regra. Precisamos chegar a um conceito de histria que d conta
disso. Ento surgir diante de ns nossa tarefa, a de instaurar o real estado
de exceo; e graas a isso, nossa posio na luta contra o fascismo tornar-se-
76 Cf. AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo. So Paulo: Boitempo, 2004.
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7. Referncias bibliogrficas
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Janeiro da Fundao Getulio Vargas, 2004.
77 BENJAMIN, Walter. Sobre o Conceito da Histria. Tese VIII. APUD LWY, Michael. Walter Benjamin:
aviso de incndio. Uma leitura das teses Sobre o conceito de histria. So Paulo: Boitempo, 2005, p. 83.
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1. Introduo
H, atualmente, uma percepo clara de que o direito ao acesso efetivo e igualitrio a uma ordem jurdica socialmente justa cerne do que pode hoje ser
entendido como acesso Justia um dos direitos humanos mais bsicos1 e
de maior relevncia, direito esse que se congura como uma pr-condio para
que os demais direitos humanos no sejam apenas proclamados, ou para que
sua positivao no reste incua, mas seja, sim, efetivamente, garantida pela
ordem jurdica dos Estados Democrticos de Direito.
Assim como j se reconhece que no h que se falar em direitos humanos
sem assegurar a sua realizao mediante o acesso Justia, h que se dar um
passo adiante, no sentido de reconhecer que esse acesso, por sua vez, depende
de certas condies de possibilidade para poder sair do plano da mera retrica
de base democrtica, e lograr sua concretizao.
O presente trabalho enfoca as condies de possibilidade do acesso Justia, ao buscar identicar os principais obstculos que devero ser transpostos
para sua realizao efetiva e ao sugerir propostas para o enfrentamento de alguns
desses obstculos, notadamente no mbito dos Juizados Especiais Federais.
Como amplamente sabido, muitos dos temas tradicionalmente tratados como pertencentes aos domnios do Direito transcendem as tradicionais
fronteiras deste e carecem, para uma compreenso mais profunda e holstica,
da contribuio de prossionais oriundos de outras reas, em particular, das
Cincias Sociais. Este , a meu ver, o caso com o acesso Justia.
De fato, dicilmente algum que se debruce seriamente sobre esse tema
por certo, um dos mais relevantes e desaadores em um Estado Democrtico de
Direito, como o nosso , poder descartar a contribuio que estaro aptos
a dar ao seu estudo socilogos, economistas, cientistas polticos, psiclogos, an1
Mauro Cappelletti e Bryant Garth, em sua obra Acesso Justia (Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris
Editor, 1988, p.12. Traduo de Ellen Gracie Northeet), verdadeiramente seminal no que tange ao
tema do acesso Justia, chegam a armar que esse direito o mais bsico dos direitos humanos.
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208. Orientador: Roque Komatsu. Ao tematizar a garantia do acesso Justia qualicado (art. 5, XXXV
e LXXVIII da CRFB/1988) Ferraz o faz a partir do trinmio da adequao, da efetividade e da durao
razovel do processo.
CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 8.
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Rodrigues14 ressalta que a expresso acesso Justia tem, fundamentalmente, dois sentidos. No primeiro, Justia e Judicirio teriam o mesmo signicado, de modo que as expresses acesso Justia e acesso ao Judicirio
seriam sinnimas. No segundo, mais abrangente, atribui-se palavra Justia
uma viso axiolgica que abarca uma determinada ordem de valores e direitos
fundamentais para o ser humano.
Andrighi15, provavelmente tendo bebido na fonte de Rodrigues16, diz exatamente o mesmo. Faz, tambm, referncia ao fato de que, segundo Cndido
Rangel Dinamarco, o acesso justia representa mais do que o ingresso no
processo e o acesso aos meios que ele oferece17 e de que, para o no menos
renomado processualista Kazuo Watanabe18, a problemtica do acesso Justia
no pode ser estudada nos acanhados limites do acesso aos rgos judiciais j
existentes, no se tratando apenas de possibilitar o acesso Justia enquanto
instituio estatal, e sim de viabilizar o acesso ordem jurdica justa.
Como o conceito de acesso qualicado Justia de que parto, no presente trabalho, tambm identicado com o de acesso igualitrio a uma ordem
jurdica socialmente justa, consigno, desde logo, que, ao me valer dele, estarei
tomando o termo Justia na dupla interpretao que o mesmo autoriza, explorando, assim, a ambiguidade que o mesmo encerra19.
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do tema, como se infere do fragmento de texto a seguir transcrito: H, porm, outra vertente do fenmeno social do processo, para a qual ainda no se mobilizou, com a desejvel intensidade, a ateno
dos estudiosos. Aludimos ao problema do acesso Justia, e em particular necessidade de facilit-lo
para as camadas menos favorecidas da populao. Que o direito de ao teoricamente assegurado em
termos iguais a todos os membros da comunidade, ningum o ignora; como tampouco existe quem no
se advirta das formidveis diferenas que os desnveis econmicos, sociais e culturais acarretam quanto
s possibilidades prticas do respectivo exerccio in concreto. A moderna concepo do direito do processual e de qualquer outro j no se satisfaz com a garantia da igualdade formal: aponta na direo
de uma igualdade, tanto quanto possvel, real.
RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Acesso Justia no Direito Processual Brasileiro. So Paulo:
Editora Acadmica, 1994.
ANDRIGHI, Ftima Nancy. As Formas de Acesso Justia. In Curso de Direito Brasileiro para Advogados Argentinos, 1998, Buenos Aires. Anais. Buenos Aires: Instituto de Estudos Brasileiros da
Universidade San Martn, 1998, p. 2.
RODRIGUES, op. cit.
DINAMARCO, Cndido. DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 3 ed.
So Paulo: Malheiros, 1993, p. 283.
WATANABE, Kazuo. Acesso Justia e sociedade moderna [II]. In: GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel; WATANABE, Kazuo. Participao e Processo.So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1988, p. 128-129.
A ambiguidade em questo se refere identicao do termo Justia com o Poder Judicirio e seus rgos,
nos termos do art. 92 da Constituio da Repblica (CRFB/1988), bem como com sua identicao com
o valor Justia, com a virtude de dar a cada um o que seu, em conformidade com o Direito, dentro
de uma ordem social estabelecida de forma democrtica e igualitria. Alexandre de Freitas Cmara, em seu
artigo Acesso justia no plano dos direitos humanos (In QUEIROZ, Raphael Augusto Soati de. Acesso
Justia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002, p. 2), citando Goredo da Silva Telles Junior, enfoca um outro
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Enfocando o conceito aqui tematizado pelo vetor de seu alargamento, tenho por evidente que, ao se falar em acesso Justia como diretamente associado garantia ao acesso ordem jurdica justa, impe-se o seu desdobramento e
sua interseo com uma multiplicidade de outros conceitos e questes, como a
do prprio acesso a uma ordem social justa, a do acesso ao sistema educacional
substantivamente fundado no princpio da igualdade de oportunidades, e a do
acesso verdadeiramente igualitrio ao mercado de trabalho e aos bens da vida
em geral. Como patente, estamos, contudo, insertos em uma sociedade profundamente desigual, diante de um sistema educacional que apresenta enormes
distores em sua congurao, onde as oportunidades no mercado de trabalho
so longe de iguais para todos e onde o acesso aos bens culturais e materiais da
vida , ainda, muito injusto e inquo.
Esta viso tambm compartilhada por Canotilho20, para quem a realizao da justia estar mais dependente da extenso do pensamento da igualdade
material ordem dos bens (patrimoniais e culturais) e ao mundo do trabalho,
do que numa abstrata defesa de direitos. Anal, como diria Feix21, a justia
no paira acima das instituies sociais concretas, sendo que os bens sociais
que so matria de justia distributiva (dinheiro, honras, cargos etc.) possuem
signicados sociais que determinam seus princpios de distribuio, e suas esferas de justia distributiva, tema sobre o qual Walzer22 se debrua.
No que concerne ao terceiro vetor de transformao do conceito de acesso
Justia que no apenas o mais recente dos trs vetores supra referidos,
mas tambm aquele com que estarei operando mais diretamente no presente
trabalho , cumpre destacar que nele o acesso Justia no se reduz a um
ideal a ser perseguido, conforme referido por Watanabe23, mas sim identica-se
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desdobramento possvel do termo Justia, ao armar que h dois tipos de justia: a justia por natureza
e a justia por conveno. Considera-se justo por natureza aquilo que justo, independentemente de ser
assim reconhecido por leis, costumes, sentenas ou contratos. De outro lado, justo por conveno aquilo
que exprime a tica social, tendo sido considerado justo pela sociedade e por ela consagrado em normas.
Nem sempre o justo por natureza e o justo por conveno coincidem.
Canotilho, apud NALINI, Jos Renato. Novas perspectivas no acesso justia. Disponvel em: <www.cjf.
gov.br/revista/nmero 3/artigo 08.htm>. Acesso em: 27 dez. 2006.
FEIX, Virgnia. Por uma poltica pblica nacional de acesso Justia. In Estudos Avanados 18 (51),
2004, p. 223.
WALZER, Michael. Spheres of Justice: A Defense of Pluralism and Equality. New Jersey: Basic
Books, 1993. Gisele Cittadino, em sua obra Pluralismo, Direito e Justia Distributiva Elementos
da Filosofia Constitucional Contempornea (2 ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2000, p.
125), observa que a concepo de justia formulada por Walzer parte do pressuposto de que h vrias
categorias de bens que constituem esferas especcas com seus prprios princpios internos de distribuio. Nesse sentido, poder poltico, honra, dinheiro, educao e sade so bens distintos que devem ser
distribudos atravs de seus prprios critrios, socialmente denidos, sendo que, em cada uma das esferas especcas, algumas pessoas sero capazes de obter uma maior quantidade de bens do que outras.
WATANABE, op. cit. [II].
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leis vigentes em nosso pas. Tais leis, ainda que sejam dirigidas populao em
geral, so absolutamente distanciadas da realidade vivida por grandes segmentos desta, s quais impem certos nus que, muitas vezes, impossibilitam por
completo, ou, ao menos, obstaculizam, de uma forma extremamente injusta, o
acesso dos indivduos pertencentes a esses segmentos a direitos a que, efetivamente, fazem jus27.
O conceito qualicado de acesso adequado, efetivo e tempestivo, alm de
igualitrio, a uma ordem jurdica socialmente justa dever ser tambm usado
como um instrumento de presso junto ao Poder Executivo, de modo a evitar a
reiterao de certas posturas e de certas polticas adotadas pelo mesmo que levam
ao assoberbamento do Poder Judicirio com causas sabidamente perdidas que
se repetem aos milhares, retardando o acesso dos indivduos a direitos que so
efetiva e reconhecidamente seus, causando-lhes enormes prejuzos, principalmente quando tais indivduos pertencem aos segmentos menos favorecidos da
sociedade28. Essa situao de o Estado ser o maior produtor de demandas to
27 Um exemplo disto encontrado no art. 22, 3, do Regulamento da Previdncia Social (Decreto
3.048/1999), onde a maior parte dos documentos requeridos para a comprovao do vnculo e da dependncia econmica, conforme o caso, na inscrio de dependente de segurado, quando do requerimento
do benefcio por este almejado, absolutamente distanciada da realidade da maior parte das pessoas
pertencentes aos segmentos mais carentes e socioeconomicamente marginalizados de nossa populao.
Cumpre destacar que ainda que alguns dos documentos l arrolados pudessem, em tese, vir a ser
apresentados pelos dependentes interessados pertencente aos segmentos supramencionados, de modo a
perfazer o mnimo de trs documentos exigidos, tal como seria o caso com os referidos nos incisos V
anotao constante na Carteira Prossional e/ou na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, feita pelo
rgo competente; VII prova do mesmo domiclio; VIII prova de encargos domsticos evidentes e
existncia de sociedade ou comunho nos atos da vida civil; XII anotao constante de cha ou livro
de registro de empregados , o que se constata, na prtica, que, em funo da opacidade do fenmeno
jurdico, tema da subseo 3.1. deste trabalho, no h uma postura preventiva das pessoas com relao
comprovao de direitos de que elas so efetivamente titulares, mormente entre aquelas pertencentes aos
segmentos socioeconmicos em questo. E, certamente, tambm, no h uma atuao, seja do sistema
educacional, seja dos rgos do Estado em geral, objetivando criar nas pessoas uma conscincia da necessidade de medidas preventivas no sentido da comprovao de seus direitos e do exerccio das formas
mais bsicas de cidadania.
28 Registro, a propsito, que Maria Stella de Amorim, em seu artigo Juizados Especiais na Regio Metropolitana do Rio de Janeiro (In Revista da Seo Judiciria do Rio de Janeiro, Nmero 17, Juizados Especiais. Agosto de 2006. Rio de Janeiro: JFRJ, 2006, p. 120), observa que, na Justia Federal (...) existe
opinio quase unnime, de funcionrios a juzes, de que o expressivo volume de processos em que o INSS
e a CEF so rus resulta de m atuao destes rgos, que, sem dvida, em minha experincia como
magistrada federal, so os mais frequentes ocupantes do polo passivo nas aes ajuizadas nesse ramo do
Judicirio. Por certo, essa m atuao no decorre de uma mera inecincia administrativa dos rgos
em questo, mas sim de polticas deliberadamente adotadas pelos mesmos que, muitas vezes, em nome
de um alegado embora, altamente questionvel interesse pblico, buscam postergar ao mximo o
reconhecimento de direitos a que seus clientes efetivamente fazem jus. No que tange ao INSS, ressalto,
por pertinente, que, em minha atuao como magistrada, no raras vezes me deparei com situaes em
que o direito pleiteado pelo segurado, e contestado judicialmente pela Autarquia Previdenciria, era por
esta expressamente reconhecido no sistema de dados informatizados disponibilizados pela DATAPREV
(Empresa de Tecnologia e Informaes da Previdncia Social, responsvel pelo processamento dos dados
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da Previdncia Social em nosso pas), e utilizados pelo INSS, internamente, em sede administrativa.
Voltarei a essa questo na subseo 5.4.
29 Canotilho, apud NALINI, op. cit., p. 2.
30 NAVES, Nilson. Acesso Justia. Conferncia de abertura proferida no Seminrio sobre Acesso
Justia, realizado pelo Centro de Estudos Judicirios, em 24 e 25/04/2003, no Tribunal de Contas de
Minas Gerais, em Belo Horizonte, MG. R. CEJ, Braslia, n. 22, jul./set. 2003, p. 6.
31 ECO, Humberto. Interpretao e superinterpretao. So Paulo: Martins Fontes, 1993.
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longo de sua convivncia, no sentido de evitar problemas futuros de comprovao da relao de companheirismo por parte do companheiro suprstite. Aes
como estas sobrecarregam o Judicirio desnecessariamente, no meu entender, e
se constituem em um obstculo ao efetivo acesso Justia por parte de pessoas
com questes cujo mrito, realmente, careceria de ser apreciado pelo Judicirio.
, a meu ver, absolutamente urgente que os responsveis pela formulao
dos currculos mnimos de nosso sistema educacional fundamental e mdio se
deem conta da importncia de neles serem includas noes bsicas de Direito.
No me rero a noes tericas de Direito, mas sim a algumas noes bsicas
quanto relevncia do Direito para o exerccio dos direitos bsicos da cidadania
e para a vida prtica das pessoas, de modo a conscientiz-las da juridicidade de
grande parte dos atos que praticam. Anal, como diria Ihering32, [o] direito
no uma pura teoria, mas uma fora viva e, ademais:
a fora de um povo corresponde fora do seu sentimento jurdico. Cultivar
o sentimento do direito na nao portanto cultivar o vigor e a fora do
Estado. Por esta cultura no entendo, est claro, a cultura terica da escola
e do ensino, mas a realizao prtica dos princpios da Justia em todas as
relaes da vida.
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Claro est que, quando a lei reete os valores mais bsicos que prevalecem
em uma dada sociedade, a premissa em questo no causa maiores problemas,
porque os membros de uma sociedade conhecem os valores mais bsicos desta,
contanto que tenham sido socializados nessa sociedade.
Assim que, por exemplo, todos os penalmente imputveis e, mesmo,
grande parte dos inimputveis, em nosso pas, sabem que no permitido matar, roubar, provocar leso corporal em algum, estuprar algum, tracar drogas
e assim por diante.
No entanto, as leis nem sempre tratam dos valores mais importantes que
sustentam nossa existncia social, os quais so adquiridos durante nosso processo de socializao. A complexidade da vida moderna e das relaes sociais
dela decorrentes levou criao de um conjunto de leis escritas extremamente
denso, especialmente em pases que, como o Brasil, adotam o sistema romanogermnico da civil law, primordialmente baseado na lei escrita.
Vrias questes derivam desse fato. Uma delas tem a ver com o nmero
sempre crescente de leis. O simples volume de leis existentes torna absolutamente impossvel para qualquer pessoa, mesmo que esta seja um prossional do
Direito como os membros da Magistratura, os membros do Ministrio Pblico, os membros da Defensoria Pblica, os membros da Advocacia da Unio
e das Procuradorias dos Estados e dos Municpios, os Advogados etc. conhecer o sistema de leis em sua integralidade.
34 TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios Bsicos de Direito Penal. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 29.
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Poder-se-ia argumentar que nem todas as leis versam sobre matrias concernentes a relaes jurdicas que envolvem pessoas comuns, nem, tampouco,
denem seus direitos e obrigaes na vida social. Muitas leis tratam de matrias
tcnicas (como, por exemplo, a legislao concernente aos organismos geneticamente modicados ou a legislao relativa ao petrleo), ou no esto direcionadas
s pessoas em geral, mas, sim, a certos grupos de pessoas, tais como, servidores pblicos federais, juzes, leiloeiros, investidores e assim por diante. inegavelmente
verdade que o fato de uma pessoa comum no conhecer essas leis muito raramente se constituir em um problema de alguma relevncia ou gravidade para ela.
O que ocorre, contudo, que as pessoas em nosso pas, em sua grande
maioria, no conhecem sequer as leis que as afetam mais diretamente, como
o Cdigo Civil (Lei n 10.406/2002), o Cdigo do Consumidor (Lei n
8.078/1990), e a Lei de Benefcios da Previdncia Social (Lei n 8.213/1991),
para citar apenas alguns exemplos. Ou, o que ainda mais preocupante, no
conhecem, sequer, a Constituio da Repblica (CRFB/1988). Na verdade, o
problema do distanciamento entre o homem comum e o Direito no novo, e
vem sendo tema de reexo de juristas h vrios sculos.
Nalini35 aponta que o juiz empenhado em ampliar o acesso Justia tem
como primeiro compromisso a disseminao do conhecimento do Direito, o
que dever fazer por duas vias, uma institucional, outra pessoal. No que tange
primeira via, os tribunais e as associaes de magistrados podem atuar mediante a divulgao de informaes sobre os direitos das pessoas mediante uma
sistemtica de publicaes simples, como folhetos com explicaes facilitadoras
do acesso Justia. No que concerne segunda, o juiz pode disseminar o conhecimento do Direito exercendo de maneira adequada o seu compromisso de
maior relevo: a outorga da prestao jurisdicional36, o que deve fazer, segundo
o referido autor, valendo-se de uma linguagem clara, visto que, como o mesmo
arma: A clareza pode fazer muito para ampliar o acesso Justia, pois facilitar o acesso ao Direito. E Direito acessvel , primeiro, Direito inteligvel37.
Pode, tambm, faz-lo, lecionando, publicando trabalhos jurdicos, participando de debates na mdia e no se furtando a esclarecer como funciona a Justia,
quando solicitado a tal38.
Alegre39 observa, muito acertadamente, que:
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Vale observar que uma anlise mais percuciente da inao legislativa que
nos assola revela que esta no se d por acaso40. Resulta de uma estratgia do
sistema poltico para retirar de seus ombros a responsabilidade pelo enfrentamento, certamente impopular o que lhe seria fatal dentro da lgica angaria
voto/no angaria voto que o rege , da incompatibilidade entre a demanda
e a oferta de direitos que se instaurou a partir da chamada crise scal41 do
Estado de Bem-Estar Social42. Assim que, no momento em que o sistema
poltico deixou de dar conta da oferta de direitos, passou a delegar suas funes
decisrias ao sistema jurdico. E, diante da exigibilidade coercitiva dos direitos
fundamentais, nestes compreendidos os direitos sociais, fez surgir a gura do
juiz poltico.
Nesse contexto, ou seja, no quadro da insucincia econmica para assegurar a aplicao das leis referentes a direitos sociais e para dar aplicabilidade
s normas programticas, emerge a ineccia social do Direito e a inefetividade
das leis, o que conduz a no soluo real das lides, com o consequente aumento
da insatisfao social. A isto, o sistema poltico responde com uma crescente
inao legislativa (com o consequente aumento de antinomias nos sistema
jurdico), por um lado, e com a adoo, cada vez mais frequente e generalizada,
de leis que se valem de conceitos abertos e indeterminados (com o consequente
aumento da discricionariedade dos juzes), por outro. Ocorre, assim, tanto a
judicializao da Poltica, com a atribuio de decises polticas ao Judicirio,
40 No tratamento desse tema, adiro, em larga medida, s ideias expressas pelo Prof. Guilherme Leite Gonalves, na disciplina Poder Judicirio II Estrutura Poltica e Administrativa, ministrada por ele, em
conjunto com a Prof Leslie Shrida Ferraz, no Programa de Capacitao em Poder Judicirio oferecido
pela Fundao Getulio Vargas Direito Rio em parceria com a Escola de Magistratura Regional Federal
da 2 Regio (EMARF), com o apoio da empresa Souza Cruz, no primeiro mdulo, e da Fundao Ford,
no segundo mdulo do mesmo.
41 A crise scal se congura quando as despesas e os encargos do Estado passam a ser maiores do que as
receitas.
42 Vale lembrar que, no modelo keynesiano subjacente ao Estado do Bem-Estar Social, polticas pblicas,
metas econmicas e promessas de campanha vieram a ser positivadas nas leis e mesmo na Constituio,
passando a poder ser exigidas.
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quanto a politizao do Direito, com a reivindicao, pelos juzes, da responsabilidade pela implementao das polticas sociais, com a adoo de uma postura
jurisdicionalmente ativista, que resulta em uma forma mais expansiva de interpretar a Constituio e as leis, o que nada mais do que a outra face do mesmo
fenmeno. Disso tudo resulta o aumento da insegurana jurdica e a polissemia
do ordenamento jurdico, com a consequente instabilidade crescente nas relaes sociais.
A meu ver, o conceito de acesso Justia qualicado pelos parmetros
da adequao, da efetividade e da tempestividade, conforme acima formulado,
pode e deve tambm ser usado como instrumento de combate s estratgias do
sistema poltico de delegar suas funes decisrias precpuas, jogando sobre os
ombros do Poder Judicirio a responsabilidade pela compatibilizao entre a
demanda e a oferta de direitos, mediante a atuao do juiz poltico. Estratgias
essas, cumpre destacar, que desviaram para o sistema jurdico agora sob a
forma de consequencialismo econmico-jurdico a cobrana de consequencialismo que o sistema econmico antes dirigia ao sistema poltico.
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Crcova48 vai mais longe, ao se voltar para o tema da obscuridade da linguagem jurdica, a que atribui parte da opacidade do Direito, apontando que:
(...) preciso raticar, se for o caso, que uma parte da opacidade do direito
no uma fatalidade. manipulao, ocultao, monopolizao intencional do saber, estratgia de reproduo do poder. E que esse estado de coisas
pode ser democraticamente modicado. E que vale a pena modic-lo.
Entendo que no apenas possvel, mas absolutamente desejvel e mesmo imperioso que se torne a lei menos opaca para as pessoas comuns, pelo
46 ZAFFARONI, Eugnio Ral. Tratado de derecho penal. Parte general. Tomo II. Buenos Aires: Ediar,
1987, 529 e ss., apud CRCOVA, Carlos Maria. A Opacidade do Direito. So Paulo: LTr, 1998, p. 42.
47 MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do Direito. 16 ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1996, p. 93-94.
48 CRCOVA, op. cit., p. 193.
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menos para aquelas que no sejam analfabetas funcionais. Embora reconhecendo que todos tm o direito de compreender as leis que regulamentam sua vida,
parece-me factvel, em um primeiro momento, assegurar isto apenas para as
pessoas comuns que no sejam analfabetas tout court ou, tampouco, analfabetas
funcionais, visto que, tambm para esse ltimo contingente de pessoas, os textos legais so extremamente obscuros. Tenho isto por absolutamente possvel,
ou seja, creio que, mesmo fazendo uso do registro formal da lngua padro49
e dos termos tcnicos da rea jurdica, no apenas desejvel, mas tambm,
vivel, que se venha a criar leis nas quais no se use uma linguagem hermtica,
que impea sua compreenso pelo homem mdio que no seja analfabeto nem
em termos absolutos, nem funcionalmente50.
Sem isto no se estar assegurando s pessoas comuns o acesso informao e o conhecimento do Direito substancial que, segundo Watanabe51, constitui um dado elementar do direito de acesso ordem jurdica justa. Como diria
o jurista portugus Mrio Raposo52: O Direito, resolvido em direitos, ter que
se abrir, que se quotidianizar, de perder o seu sopro de mgica no humana.
Com o objetivo de lanar alguma luz sobre certos pontos que dicultam
a compreenso de textos legais por parte de pessoas comuns plenamente alfabetizadas, parece-me oportuno tecer, a seguir, algumas consideraes acerca da
linguagem legal.
49 Como diria o linguista Aryon Rodrigues, Toda lngua, quer sirva a uma grande nao consideravelmente extensa e muito diferenciada cultural e socialmente, quer pertena a pequena comunidade isolada, de
apenas poucas dezenas de indivduos, um complexo de variedades, um conglomerado de variantes.
Na verdade, toda lngua comporta variaes de duas ordens, a saber: variaes em funo do emissor,
chamadas de variantes dialetais e variaes em funo do receptor e das circunstncias em que se produz
a fala, denominadas variantes de registro. As variantes dialetais incluem variantes espaciais (dialetos geogrcos), de classe social (dialetos sociais ou diastrticos), de grupos de idade (dialetos etrios), de sexo
(dialetos masculino e feminino), de gerao (variantes diacrnicas); j as variantes de registro comportam
variantes de grau de formalismo (mais ou menos formais), de modalidade (fala/escrita) e de sintonia
(referentes ao ajustamento do emissor ao receptor). As variantes dialetais e as de registro se superpem e
intercruzam de vrias maneiras, resultando da uma situao extremamente complexa, ainda quando da
observao da lngua de um s indivduo.
Certas variantes dispem de maior prestgio social, sendo, via de regra, imitadas. A chamada lngua padro, nada mais do que um dialeto, em geral de natureza social, frequentemente o da classe
dominante ou da rea geogrca de maior prestgio social, econmico, cultural e/ou poltico, em uma
comunidade lingustica.
50 Vale lembrar que, segundo Daniel Augusto Moreira, em seu artigo Analfabetismo Cultural: Introduo ao
Problema (2000. Disponvel em: <http://abmbrasil.locaweb.com.br/cim/download/daniel_ augusto_ moreira. doc>. Acesso em: 02 jan. 2007), embora o nmero de anos de estudo da populao venha aumentando a cada dcada, ainda muito baixo, se considerarmos os padres de necessidade para adaptao s
demandas sociais. Considerando que o analfabetismo funcional possa ser tpico de pessoas com quatro anos
ou menos de escolarizao, e que entre 4 a 8 anos as pessoas esto marginalmente alfabetizadas funcionalmente, o brasileiro mdio encontra-se nessa segunda classe, embora perigosamente prximo da primeira.
51 WATANABE, op. cit. [II].
52 Mrio Raposo, apud ALEGRE, op. cit., p. 9.
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valem. Essa rede de remisses estabelece dentro dos mesmos, e entre eles, um
jogo especular e de ricochete que decorre do fato de que todos eles se integram
em um sistema jurdico e devem ser interpretados a partir de uma tica que
deve ser sistemtica e no casustica.
Esta caracterstica dos textos legais, por si s, j introduz nestes uma complexidade sistmica que muitos dos textos a que as pessoas comuns normalmente tm acesso no apresentam e que, certamente, contribui para a opacidade dos
mesmos. Est claro que essa caracterstica no pode ser simplesmente removida
dos textos legais, mas pode ser atenuada, com a adoo de remisses intra e
extratextuais que sejam sempre explcitas.
Quanto aos padres formais do modo de enunciao57 dos textos legais,
podemos constatar que estes so formulados por escrito, em norma padro culta, e em um registro formal. Ressalvada sua forma de estruturao extremamente articulada, e certos aspectos do uso da pontuao que no sero aqui abordados, tais textos no diferem muito dos demais textos escritos formais, sobretudo se considerados dispositivo a dispositivo (isto , em termos de seus artigos,
pargrafos, incisos, alneas ou itens, cada um per si). Assim sendo, do ponto de
vista lingustico, eles no so intrinsecamente fadados ou especialmente vocacionados para no serem compreendidos por pessoas comuns plenamente alfabetizadas, principalmente nos casos das leis que tm como destinatrios pessoas
comuns, e no pessoas especializadas em certas reas prossionais ou tcnicas.
Assim que a Lei Complementar n 95/1998 (LC-95/1998) modicada pela Lei Complementar n 107/2001 (LC-107/2001) , que dispe sobre
a elaborao e a redao das leis, dentre outras matrias correlatas, estabelece,
J os dois dispositivos legais a seguir reproduzidos constituem exemplos de extratextualidade implcita. O primeiro o art. 237 do Cdigo Penal (CP) Conhecimento prvio de impedimento: Art. 237
Contrair casamento, conhecendo a existncia de impedimento que lhe cause a nulidade absoluta:
(...) (grifo meu). O segundo o caput do art. 33 da Lei n 11.343/2006 (Nova Lei de Txicos): Art.
33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer,
ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar: (...) (grifo meu). Os leigos no se apercebem da referncia nesses casos, mas ela existe e
intertextual (isto , remete a algo que se encontra fora do texto em questo), de vez que os impedimentos
ao casamento, necessrios congurao do crime de que trata o primeiro exemplo, no esto presentes
no CP, mas sim no Cdigo Civil (CC), mais especicamente no art. 1.521 deste. No segundo exemplo,
a norma se refere ao fato de inexistir, no caso, autorizao ou de haver desacordo com determinao legal
ou regulamentar, sem explicitar de quem seria tal autorizao ou de que determinao legal ou regulamentar se trataria, conhecimento reservado aos prossionais da rea e, possivelmente, aos tracantes e
usurios de entorpecentes.
57 O modo particular de expresso das normas dos textos legais , em geral, marcado pela imperatividade,
abstrao, impessoalidade/generalidade e informatividade da formulao destas.
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em seu art. 11, que as disposies normativas sero redigidas com clareza58,
preciso59 e ordem lgica60.
Tambm o Manual de Redao da Presidncia da Repblica61, cuja nalidade a de atualizar e uniformizar as normas de redao de atos e comunicaes ociais, prega que a redao ocial deve caracterizar-se pelos seguintes
atributos: impessoalidade, uso do padro culto de linguagem, clareza, conciso,
formalidade e uniformidade, atributos esses que seriam diretamente decorrentes
do caput do art. 37 da CRFB/1988. Acrescenta ainda o referido Manual62 que:
No se concebe que um ato normativo de qualquer natureza seja redigido
de forma obscura, que diculte ou impossibilite sua compreenso. A transparncia do sentido dos atos normativos, bem como sua inteligibilidade, so
requisitos do prprio Estado de Direito: inaceitvel que um texto legal no
seja entendido pelos cidados. A publicidade implica, pois, necessariamente,
clareza e conciso.
58 Para a obteno de clareza, recomenda-se o uso de: a) palavras e expresses em seu sentido comum,
exceto se a norma versar sobre assunto tcnico, caso em que dever ser utilizado um vocabulrio tcnico;
b) frases curtas e concisas; c) oraes na ordem direta, evitando-se preciosismos, neologismos e adjetivaes dispensveis; d) uniformidade de tempos verbais, dando-se preferncia ao presente ou ao futuro do
presente simples; e) recursos de pontuao de forma criteriosa, sem excessos estilsticos.
59 Para a obteno de preciso, indica-se: a) a articulao da linguagem, tcnica ou comum, de forma a
assegurar a perfeita compreenso do objetivo da lei e evidenciar o contedo e o alcance que o legislador
pretende dar norma; b) o uso das mesmas palavras na expresso das mesmas ideias, evitando-se o emprego de sinonmia; c) o uso criterioso de expresses ou palavras que conram duplo sentido ao texto; d)
a seleo de termos que tenham o mesmo signicado na maior parte do territrio nacional, evitando-se
expresses locais ou regionais; e) o emprego apenas de siglas consagradas pelo uso, devendo sua primeira
meno no texto ser acompanhada da explicitao de seu signicado; f ) a referncia a nmeros e percentuais, por extenso, com exceo de datas, nmeros de leis e casos onde haja prejuzo para a compreenso
do texto; g) a designao expressa do dispositivo objeto de remisso, ao invs do uso dos termos anterior, seguinte ou equivalentes.
60 Para a obteno de ordem lgica, determina-se: a) a incluso nas categorias de agregao (Subseo,
Seo, Captulo, Ttulo e Livro) apenas de disposies relacionadas com o objeto da lei; b) a restrio do
contedo de cada artigo da lei a um nico assunto ou princpio; c) a expresso, por meio dos pargrafos,
dos aspectos complementares norma enunciada no caput do artigo e das excees regra estabelecida
pelo mesmo; d) o uso de incisos, alneas e itens para ns de discriminao e enumerao.
61 BRASIL. Presidncia da Repblica. Manual de Redao da Presidncia da Repblica. Gilmar Ferreira
Mendes e Nestor Jos Forster Jnior. 2 ed. ver. e atual. Braslia: Presidncia da Repblica, 2002. Disponvel em: <http://www.presidencia.gov.br>.
A primeira edio do Manual de Redao da Presidncia da Repblica (Portaria SG n 2, de 11/01/1991,
DOU de 15/01/1991) foi elaborada por uma Comisso integrada pelo hoje Presidente do Supremo
Tribunal Federal, ento Adjunto da Subsecretaria Geral da Presidncia da Repblica, Gilmar Ferreira
Mendes, que a presidiu, e , tambm, por Nestor Jos Forster Jnior, Carlos Eduardo Cruz de Souza
Lemos, Heitor Duprat de Brito Pereira, Tarcisio Carlos de Almeida Cunha, Joo Bosco Martinato, Rui
Ribeiro de Arajo, Luis Fernando Panelli Csar, Roberto Furian Ardenghy. Atuou junto Comisso,
como revisor, o Prof. Celso Pedro Luft.
62 Ibidem, p. 4.
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Tambm so fontes da falta de clareza que se busca evitar os perodos excessivamente longos, a construo das oraes na ordem inversa, ao invs de
na ordem direta, e as construes sintticas onde no se identica de forma
imediata que termo o sujeito e que termo o objeto.
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segundo os referidos autores, se teria iniciado em 1965 foi a assistncia judiciria para os pobres67.
Sem sombra de dvida, a assistncia judiciria para os necessitados representou um importantssimo avano no sentido da viabilizao do acesso Justia para uma parcela extremamente signicativa das pessoas.
H, contudo, ainda muito a fazer nessa direo, sobretudo no mbito da
Justia Federal, dado que a soluo atualmente adotada para suprir a falta de
Defensores Pblicos da Unio existentes em um nmero muito longe do
necessrio e, mesmo, absolutamente irrisrio est longe de ser satisfatria.
Tendo atuado como Defensora Dativa, no mbito federal, e sendo, agora,
Juza Federal, sinto-me vontade para comentar o assunto. Por um lado, fcil
ver que, se fato que atuam como Defensores Dativos prossionais competentes, idealistas e ciosos da relevncia social de seu mister, tambm , inegavelmente, verdade que, muitas vezes, os advogados que ocupam essa funo no
dedicam mesma a seriedade devida, encarando-a como um bico, como se
diria na linguagem vulgar, e exercendo-a de forma meramente formal e burocrtica, no mnimo improdutiva para a parte, quando no ativamente prejudicial a esta. Ademais, os critrios de seleo desses prossionais nem sempre so
transparentes, decorrendo sua escolha, muitas vezes, de conhecimentos pessoais
e de favoritismos que nada tm a ver com a competncia e o empenho dos mes-
<www.cpdpc.fgv.br>. Acesso em: 30 jun. 2008), a quarta onda seria a do acesso Justia pelos operadores
do Direito, para que estes venham a ser devidamente formados para atuarem nessa qualidade.
67 Augusto Tavares Rosa Marcacini, na obra Assistncia Jurdica, Assistncia Judiciria e Justia Gratuita
(Rio de Janeiro: Editora Forense, 2001), observa que importante distinguir os conceitos de assistncia
jurdica, assistncia judiciria e justia gratuita (p. 4), ainda que os mesmos sejam muitas vezes usados de
forma indistinta nos textos legislativos (p. 26). A expresso assistncia jurdica se refere a um direito que,
por determinao constitucional, dever ser prestado pelo Estado, por intermdio da Defensoria Pblica,
aos que comprovarem insucincia de recursos, e inclui a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus,
dos mesmos (art. 5, LXXIV, c/c art. 134, caput, ambos da CRFB/1988). Trata-se da prestao de servios jurdicos, tanto processuais como consultivos, s pessoas necessitadas (p. 113). Segundo o autor em
tela (op. cit., p. 33), a assistncia jurdica engloba a assistncia judiciria, sendo ainda mais ampla que esta,
por envolver tambm servios jurdicos no-relacionados ao processo, tais como orientaes individuais
ou coletivas, o esclarecimento de dvidas e mesmo um programa de informao a toda a comunidade. A
expresso assistncia judiciria se refere a um servio pblico organizado, consistente na defesa em juzo
do assistido, que deve ser oferecido pelo Estado, mas que pode ser desempenhado por entidades noestatais conveniadas ou no com o Poder Pblico, envolve o patrocnio gratuito da causa por advogado
(ibidem., p. 31) e tem sua concesso regulamentada na Lei n 1.060/1950, com as alteraes posteriores
que esta sofreu. J por justia gratuita deve ser entendida, segundo o referido autor, a gratuidade de todas
as custas e despesas, judiciais ou no, relativas a atos necessrios ao desenvolvimento do processo e defesa
do benecirio em juzo, compreendendo a iseno de toda e qualquer despesa necessria ao pleno
exerccio dos direitos e das faculdades processuais, sejam tais despesas judiciais ou no. Abrange, assim,
no somente as custas relativas aos atos processuais a serem praticados como tambm todas as despesas
decorrentes da efetiva participao na relao processual (idem).
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mos68. Por outro lado, as condies de trabalho a que tais prossionais so submetidos em nada favorecem o exerccio de sua nobre funo e desconsideram
sua importantssima relevncia social. Poucas so as vezes em que h um efetivo
contato reservado entre o Defensor Dativo e seu representado previamente
audincia; ao contrrio, com grande frequncia, o contato do Defensor Dativo
com seu representado e com os autos se d poucos minutos antes daquela, em
razo do que, por bvio, no raro, resultam patrocnios pos, tanto na esfera
cvel, quanto na esfera penal.
Mesmo quando os jurisdicionados mais carentes se fazem acompanhar de
advogados contratados, ca, em muitos casos, patente o desequilbrio de foras
entre esses prossionais tantas vezes produto de um sistema educacional
distorcido, que despeja no mercado prossionais com enormes lacunas em sua
formao, os quais, lamentvel, mas, realisticamente falando, so os que mais
comumente podem ser contratados por pessoas economicamente mais carentes
e os advogados concursados, tipicamente com uma formao prossional
muito boa, que defendem a Unio e as autarquias, fundaes, e empresas pblicas federais, ou os Procuradores da Repblica, prossionais altamente competentes, escolhidos a partir de concurso pblico extremamente rigoroso, que
defendem a ordem jurdica, o regime democrtico, e os interesses sociais e individuais indisponveis (CRFB/1988, art. 127, caput).
Face a uma tal situao, sinto-me participando de uma justia igualitria
apenas do ponto de vista formal, e no integrando um sistema jurdico efetivamente igualitrio, que pretenda garantir e no apenas proclamar os direitos de todos, nos termos de Cappelletti & Garth69. Certamente, no de uma
igualdade meramente formal no seu acesso que a Justia no sculo XXI precisa,
nem por ela que as sociedades modernas anseiam. Por via de consequncia,
no essa igualdade formal que, enquanto Juzes Federais, temos de assegurar a
nossos jurisdicionados, para podermos dar efetivo cumprimento ao disposto no
art. 125, I, do Cdigo de Processo Civil (CPC)70, sob pena de estarmos todos
participando de uma grande e odiosa farsa. Isto, no meu entender, nos impe
68 Como CAPPELLETTI & GARTH (op. cit, p. 47) bem observam, em economias de mercado (...) a
realidade diz que, sem remunerao adequada, os servios jurdicos para os pobres tendem a ser pobres,
tambm. Poucos advogados se interessam em assumi-los, e aqueles que o fazem tendem a desempenhlos em nveis menos rigorosos. A meu ver, s no verdade, na nossa realidade, que poucos advogados
queiram assumir tais encargos, dado que os mesmos so por vezes at disputados, s que nem sempre
pelos melhores candidatos em potencial, ou com base em critrios efetivamente de mrito.
69 CAPELLETTI & GARTH, ibidem, p. 12.
70 Reza o art. 125, I, do Cdigo de Processo Civil que:
Art. 125. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, competindo-lhe:
I assegurar as partes igualdade de tratamento;
(...).
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Dos quatro itens acima arrolados, focalizarei minha ateno apenas no segundo o direito a uma Justia adequadamente organizada e formada por juzes inseridos na realidade social e comprometidos com o objetivo de realizao da
ordem jurdica justa visto ser este, no meu entender, aquele mais diretamente
pertinente ao tpico sobre o qual se volta esta seo do presente trabalho.
A meu ver, so quatro os principais obstculos internos ao Poder Judicirio ao acesso efetivo e igualitrio a uma ordem jurdica socialmente justa. O
primeiro deles o desajuste entre a mquina judiciria, a dinmica das relaes
sociais contemporneas e as demandas de massa; o segundo o distanciamento
entre a formao dos juzes e o que a prtica prossional deles exige; o terceiro
a desigualdade efetiva das partes; e o quarto a to propalada morosidade da
Justia, para a qual em muito contribuem, negativamente, os trs primeiros
obstculos arrolados.
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ria resultar em uma prestao no apenas mais clere, mas mais uniforme e de
melhor qualidade. Tenho para mim que a possibilidade de uma comunicao
imediata e constante entre os juzes, independentemente de sua lotao e de seu
Tribunal de pertinncia, seria benca para o aprimoramento do funcionamento da Justia e, em particular, para a prestao jurisdicional.
H, contudo, um problema to grave quanto os acima referidos ou
ainda mais grave que os mesmos , com que o Poder Judicirio se depara, mas
que, ao que me parece, no enfrenta, devidamente, qual seja, o das demandas
de massa. Restringirei meus comentrios, nesse particular, Justia Federal,
onde este problema me parece ser especialmente agudo, dada a vocao natural
que esta tem para as demandas de massa, em razo do fato de ter sempre ocupando um dos polos da ao (em geral o passivo), a Unio e/ou uma ou mais de
suas autarquias, fundaes ou empresas pblicas.
Em decorrncia de medidas tomadas pelo Poder Executivo, sobretudo em
funo dos planos econmicos dos sucessivos governos, em seu combate inao, desaguou no Judicirio uma enorme massa de demandas virtualmente
idnticas. A despeito do fato de a grande maioria das questes que ensejaram as
referidas demandas j se encontrar pacicada pela doutrina e pela jurisprudncia, a Justia Federal est assoberbada com demandas repetitivas versando sobre
elas. E, certamente, se encontra potencialmente sujeita a novas avalanches de
aes que venham a ser ensejadas por alguma medida controversa tomada pelo
Poder Executivo, vocacionada que para as demandas de massa.
No entanto, a despeito da adoo de sentenas padronizadas nesses casos,
eles ainda so processados um a um. Isto conduz a dois problemas. O primeiro
o risco de uma demanda ser precipitadamente reduzida a uma questo repetitiva de massa, embora, de fato, contenha alguma peculiaridade que a deveria deixar de fora do tratamento dado questo por uma sentena padro, de
fundamentao no individualizada. O segundo o fato de que, ainda que se
adotem sentenas padronizadas no julgamento dessas demandas, seu processamento ainda , sob vrios aspectos, feito de uma forma individualizada, o que,
a toda evidncia, contribui para a propalada morosidade da Justia. Para usar
uma linguagem mais clara, ainda que metafrica: d-se um tratamento varejista
a algo que mereceria ser tratado no atacado.
No meu entender, uma vez pacicada a jurisprudncia acerca das questes
envolvidas nessas demandas, o Poder Judicirio deveria passar a trat-las no
no varejo, uma a uma, ainda que por sentena padronizada, pois isto, embora
seja uma soluo que reduz o tempo efetivo entre o ingresso da demanda no
Judicirio e o seu julgamento, est longe de ser a soluo ideal. O tempo que
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se leva para processar tais aes um precioso tempo que se deixa de dedicar
ao processamento de aes que, de fato, exigem a apreciao particularizada do
mrito da causa nelas posta, requerem uma fundamentao individualizada e,
com grande frequncia, envolvem prova no exclusivamente documental e
no meramente, como as primeiras, a reduplicao de uma apreciao de mrito anteriormente efetuada pelo magistrado, tendo por base uma questo de
direito.
Na verdade, com a adoo, a partir da Emenda Constitucional no 45/2004,
do instituto da smula vinculante e, mormente, da recente regulamentao84
do art. 103-A da CRFB/1988, que autorizou sua instituio pelo Supremo
Tribunal Federal (STF), se veio a dispor de um mecanismo formal, institucionalizado, que pode, efetivamente, vir a conter, na prtica, a multiplicao de
processos sobre questo idntica que tanto congestiona o Judicirio e que , no
mbito da Justia Federal, um dos principais fatores que impedem que a prestao jurisdicional se d com a celeridade desejada e devida.
Uma outra medida que poderia vir a contribuir positivamente para desafogar o Poder Judicirio, na rea federal e, por via de consequncia, para agilizar
a entrega da prestao jurisdicional nesse ramo do Judicirio atuando no
sentido de assegurar ao jurisdicionado um efetivo acesso Justia, no sentido
qualicado do conceito, com que se est aqui operando a alterao da cultura institucional, altamente refratria conciliao, vigente em rgos como a
Advocacia Geral da Unio (AGU), a Caixa Econmica Federal (CEF) e o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS). Sem tal alterao, resta virtualmente
inviabilizado o instituto da conciliao85 meio alternativo de resoluo de
conitos de grande relevncia, pois possibilita uma pacicao social mais ime84 A Lei n 11.417, de 19/12/2006, regulamentou o art. 103-A da CRFB/1988 e alterou a Lei n 9.784,
de 29/01/1999, disciplinando a edio, a reviso e o cancelamento de enunciado de smula vinculante
pelo STF.
85 Como do amplo conhecimento dos Juzes Federais, o INSS extremamente avesso conciliao. A
ttulo de ilustrao de tal fato, remeto o leitor parte nal da nota 28. Um segundo exemplo o que
relato a seguir. Recentemente, a Autarquia Previdenciria procurou a Coordenao dos Juizados Especiais
Federais do TRF da 2 Regio, no Rio de Janeiro, para rmar um acordo no sentido de que, antes de
determinarem a realizao de percia mdica por perito judicial, os juzes que atuam nos JEFs da capital
facultassem ao INSS realizar, no prprio Frum Desembargadora Federal Marilena Franco, uma segunda
percia mdica, o que foi efetivamente acordado entre as instituies envolvidas. Embora no dispondo
de dados precisos, fui informada de que, em pelo menos metade dos casos, a segunda percia do INSS
veio a favorecer os segurados. Isto, contudo, no impediu que, mesmo em tais casos, o INSS deixasse de
apresentar contestao, o que demonstra, claramente, a postura anticonciliatria da Autarquia.
J quanto CEF, embora a mesma venha participando dos Mutires de Conciliao promovidos no
mbito do Movimento pela Conciliao na Seo Judiciria do Rio de Janeiro, e embora tais mutires
se tenham demonstrado muito produtivos, no raro, em situaes normais de audincia, os prepostos
da referida empresa pblica alegam no terem poderes para participar de conciliaes ou transaes,
frustrando, portanto, a utilizao desses institutos.
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diata86, com a satisfao, ainda que parcial, de ambas as partes, numa situao
em que as duas claramente saem ganhadoras, e no uma vencedora e a outra
vencida , limitando-se o mesmo a ser letra morta, seja nas leis processuais,
seja nas leis especiais, como a dos Juizados Especiais Cveis e Criminais87.
Como o exerccio da Magistratura me tem revelado, no basta que a Lei n
10.259/2001 tenha previsto, no pargrafo nico de seu art. 10, que os representantes judiciais da Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais
alm de aqueles que, advogados ou no, forem indicados por escrito pelas
partes como seus representantes para a causa , cam autorizados a conciliar,
transigir ou desistir, nos processos da competncia dos Juizados Especiais Federais. necessrio mudar a cultura institucional dos referidos entes pblicos, de
modo a se poder, efetivamente, promover a conciliao, em uma escala signicativa, no mbito dos JEFs.
Ao tratar da segunda onda em prol do acesso efetivo Justia, Cappelletti
& Garth88 passaram em revista vrias alternativas quanto representao dos
interesses difusos89, destacando o fato de que a concepo tradicional do processo civil no deixava espao para a proteo dos direitos difusos90. No creio
que este seja o maior problema que o nosso ordenamento enfrenta, uma vez que
h nele dois mecanismos para lidar com a defesa dos interesses difusos, a saber,
a ao popular (Lei n 4.717/1965), e a ao civil pblica (Lei n 7.347/1985).
Tambm os interesses ou direitos coletivos ou seja, os transindividuais de
natureza indivisvel, de que seja titular, categoria ou classe de pessoas ligadas
entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base, conforme
o inciso II do pargrafo nico do art. 81 da Lei n 8.078/1990, encontram proteo adequada por meio da ao civil pblica. Contudo, necessrio
buscar mecanismos mais geis para lidar com a defesa coletiva de interesses
individuais homogneos, quais sejam, os interesses ou direitos individuais, divisveis, que, segundo dispe o inciso III do pargrafo nico do art. 81 da Lei
86 Cf. FALCO, Joaquim. Movimento pela Conciliao. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br/ arquivo/
cms/conciliarConteudoTextual/anexo/artigo_02.pdf>. Acesso em: 04 nov. 2008.
87 A Lei n 9.099/1995, em seu art. 2, dispe que o processo buscar, sempre que possvel, a conciliao
e a transao, alm de enumerar os princpios reitores dos referidos Juizados. Essa disposio tambm
aplicvel aos Juizados Especiais Federais, por fora do art. 1 da Lei n 10.259/2001. Com respeito aos
institutos da conciliao e da transao, ROCHA (2002: 21) observa que estes seriam modalidades de
autocomposio dos litigantes, sendo que, no primeiro, h concesses mtuas destes, enquanto, no
segundo, a sujeio de uma das partes pode ser total.
88 CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 49-66.
89 Conforme dispe a Lei n 8.078/1990 (Cdigo do Consumidor), no inciso I do pargrafo nico de
seu art. 81, interesses ou direitos difusos so os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam
titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato.
90 CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 49.
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conhecimento do Poder, para que este possa melhor identicar seus pontos de
maior fragilidade, seus maiores gargalos e, assim por diante.
No que tange formao dos juzes, comea a crescer entre ns a meu
ver, acertadamente, j que, em nosso pas, optamos por um Judicirio onde a
mquina judicial administrada pelos prprios juzes, ao invs de por tcnicos
especializados a percepo de que necessrio que a formao dos juzes passe a incluir, alm de conhecimentos jurdicos, conhecimentos de administrao
e gerncia, j que estes sero requeridos na gesto das serventias judiciais.
Para poder fazer frente aos desaos com que se depara, o Judicirio brasileiro precisa passar por um choque de gesto94, do qual a informatizao dos
processos um aspecto extremamente importante, mas est longe de ser o nico a se explorar. efetivamente necessrio focar a ateno no jurisdicionado,
nas suas necessidades reais, nas suas diculdades face ao aparelho judicial, e no
seu grau de (in)satisfao com os servios que lhe so prestados pelo Judicirio,
nestes includa a prestao jurisdicional.
Ao se falar em prestao jurisdicional, necessrio que se reconhea que o
contexto em que esta se d e o caminho que a ela leva no so exclusivamente
de natureza jurisdicional; correlacionam-se a duas esferas distintas de atuao do
juiz: a esfera administrativo-gerencial e a esfera propriamente jurisdicional. Vale
lembrar que enquanto a segunda precipuamente vinculada atividade-m do
juiz, qual seja, ao ato de julgar, fornecendo s partes a prestao jurisdicional, supostamente apta a pr m ao conito, e a restaurar a paz social, a segunda decorre
de uma mera opo feita no que concerne ao modo de operao do Poder Judicirio em nosso pas, estando, ademais, associada atividade-meio do magistrado.
Essas duas esferas de atuao do juiz no se podem confundir, nem, tampouco, devem ser regidas pelos mesmos princpios. Urge que se tenha mais clareza acerca da distino entre as atribuies administrativo-gerenciais do juiz e
seu poder-dever jurisdicional. E, ademais, se, por um lado, inquestionvel que
o juiz deve ter sua independncia funcional preservada como condio absolutamente necessria para o el exerccio de seu ofcio de julgar, tenho, por outro,
srias dvidas sobre se os juzes deveriam ter uma independncia absoluta no
que tange maneira pela qual gerenciam suas serventias.
No , contudo, apenas no que se refere s atividades-meio que os juzes so chamados a exercer, que a formao dos mesmos inadequada. Por
94 A propsito do tema, Jos Carlos Schmidt Murta Ribeiro, Presidente do Tribunal de Justia do Estado do
Rio de Janeiro no binio 2007/2008, arma no artigo Um Judicirio Independente (O GLOBO. Rio de
Janeiro, 22 fev. 2007), que: [p]ara produzir resultado judicial com qualidade conito resolvido em
tempo hbil , a administrao judiciria deve aprender a aplicar as mais modernas tcnicas de gesto.
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proximidade lingustica muito maior entre o juiz e o procurador do ente pblico e, por vezes, o preposto da empresa pblica, do que entre o juiz e a parte
no-pblica e seu advogado. Ademais, por vezes, as diferenas entre o dialeto
social falado pela parte no-pblica, de um lado, e pela parte pblica e pelo juiz,
do outro, podem levar a distores na compreenso entre esses dois grupos de
pessoas, as quais podem passar despercebidas e induzir o magistrado a interpretaes errneas do que dito, em seus depoimentos, pela parte no-pblica
ou pelas testemunhas, por ela trazidas, que compartilhem seu dialeto social.
Gostaria de enfatizar que no estou falando em tese; estou falando de situaes
que, em meu ainda breve exerccio como magistrada, j tive a oportunidade de
vivenciar e que, no fora o fato de eu, por minha formao lingustica anterior,
estar particularmente atenta para as diferenas dialetais sociais em questo, me
poderiam ter induzido a erro na avaliao dos depoimentos da parte no-pblica e das testemunhas por ela trazidas107.
Na rea do Direito, como em todo contexto prossional, as manifestaes
discursivas comportam especicidades108. Ademais, no contexto do Direito,
como em uma ampla variedade de contextos prossionais, o uso da linguagem,
por prossionais daquela rea, no uniforme, podendo recobrir atividades
diversas, que comportaro interlocutores pertencentes, ou no, quela rea de
especializao prossional. Assim, por exemplo, as interaes na rea do Direito
107 Constatei, por exemplo, que pessoas de um nvel social baixo e com um grau de instruo tambm baixo
tendem a confundir perguntas como H quanto tempo o Sr. trabalhou na empresa X? (pergunta A)
com perguntas como Por quanto tempo o Sr. trabalhou na empresa X? (pergunta B). Se o depoente
responder pergunta A interpretando-a com o sentido da pergunta B, certamente o magistrado poder
ser induzido a erro em suas concluses, podendo at, dependendo das informaes constantes dos autos
do processo, ser levado a concluir que o depoente est mentindo, o que ensejar providncias do mesmo
junto ao Ministrio Pblico Federal, nos termos do art. 40 do Cdigo de Processo Penal, pela suposta
prtica do crime de falso testemunho, no caso de o depoente ser uma testemunha, ou imposio de
multa por litigncia de m-f, nos termos do art. 18 c/c o art. 17, II, c/c o art. 14, I, do Cdigo de Processo Civil (CPC), no caso de aquele ser uma das partes, em um processo cvel.
Tambm ilustrativo da questo em anlise o uso das formas de tratamento. Por vezes a parte
no pblica de extrao mais humilde, por no dominar o uso da lngua padro culta, e por no estar
habituada com as formas de tratamento mais formais comumente usadas nos ambientes forenses, pode
designar o juiz ou a juza, mormente quando for pessoa de mais idade que o (a) magistrado(a) em questo, como meu lho ou minha lha, ao invs de pela forma protocolar de (Vossa) Excelncia. O(a)
magistrado(a) em questo h de ter o devido discernimento para no ver nessa forma de tratamento uma
atitude de desrespeito sua autoridade. Por bvio, o uso dessa forma de tratamento por uma parte idosa
e de extrao social baixa, em relao a um(a) magistrado(a) mais jovem do que ela, no equivalente
ao uso de tal forma de tratamento por um advogado, ou por uma pessoa de extrao social e um grau de
instruo mais elevados, em relao a um(a) magistrado(a).
108 Certamente, pessoas que disponham de um grau de instruo um pouco mais elevado do que a mdia
so capazes de identicar a que contexto prossional uma manifestao discursiva pertenceria, a partir
de campos semnticos especcos, do uso de um jargo prossional, que inclui determinados usos vocabulares especializados e, em alguns casos, algumas preferncias sintticas.
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podem ocorrer entre os prossionais (magistrados, promotores, defensores, advogados etc.) ou entre estes e os leigos que interagem com a mquina jurdica,
em qualquer condio (autores de aes, vtimas de crimes, autores de atos
ilcitos, testemunhas, peritos, intrpretes etc.). Em razo disto, de extrema
importncia que o juiz, em suas manifestaes escritas ou orais, no curso do
processo, esteja sempre consciente das pessoas para as quais estas so dirigidas:
se aos serventurios da Secretaria109 ou aos ociais de Justia, se aos peritos ou
aos demais auxiliares da Justia, se aos advogados ou se, diretamente, s partes.
Merecem especial ateno as manifestaes do juiz em relao s partes nopblicas, as quais podero, inclusive, estar litigando sem advogado nos JEFs,
como j visto.
As diculdades de comunicao lingustica entre os jurisdicionados do
tipo parte no-pblica, por um lado, e, por outro, o juiz e os serventurios
da Justia Federal, decorrem de vrias causas. Dentre estas, encontram-se as
seguintes: (a) a diversidade lingustica existente em toda e qualquer lngua e
em toda e qualquer comunidade lingustica, a qual se correlaciona a mltiplos
fatores, dentre os quais aqueles associados estraticao social e ao grau variado de instruo das pessoas; (b) a profunda desigualdade social existente
em nossa sociedade, somada ao fato de que os jurisdicionados identicados
como parte no-pblica pertencem aos estratos sociais menos favorecidos e os
juzes e a maioria dos serventurios da Justia Federal aos estratos sociais mais
favorecidos; (c) o modelo profundamente desigual de distribuio de renda
e de acesso aos bens materiais e culturais prevalente em nossa sociedade e as
diculdades de acesso a tais bens por parte dos estratos menos favorecidos de
nossa sociedade; (d) a precariedade do sistema educacional brasileiro, que no
cumpre adequadamente suas funes, dentre as quais a de ser um instrumento
difusor da variante padro da lngua, que a que dispe de maior prestgio
social; (e) a diferena do nvel de escolarizao/instruo dos jurisdicionados
identicados como partes no-pblicas, de um lado, e dos juzes e da maioria
dos servidores da Justia Federal, do outro; (f ) a existncia de uma lacuna
na formao dos juzes e dos serventurios da Justia Federal no que tange a
questes de natureza lingustica; e (g) a tradio cultural elitista e tendente ao
hermetismo no Poder Judicirio, que tem reexos perversos na formao dos
juzes e dos operadores do Direito em geral, e no uso que os mesmos fazem da
linguagem, no contexto de sua prtica prossional, seja em suas manifestaes
orais, seja em suas manifestaes escritas.
109 As Secretarias das Varas e Juizados da Justia Federal correspondem aos Cartrios das Varas e Juizados da
Justia Estadual.
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Por todo o exposto, compartilho das preocupaes manifestadas pela ministra Ftima Nancy Andrighi, em Andrighi & Beneti110, tambm citada por
Guerreiro111, quando esta, comentando o art. 38 da Lei n 9.099/1995, que
dispe sobre a sentena, observa que:
O importante que as partes, que estaro ouvindo a sentena ou que tenham
acesso mesma em outro momento, possam compreender, com facilidade, o
que o Juiz decidiu a respeito do conito. O ato sentencial proferido perante
a Justia Especial deve ser de fcil compreenso pelas partes, cando dispensadas a erudio e citaes em lngua estrangeira, que s conduzem a Justia
a um distanciamento do jurisdicionado (...).
Como do conhecimento pblico, o discurso jurdico em geral compreendendo as leis, a jurisprudncia, a doutrina, bem como as produes discursivas, orais e escritas, que integram os processos excessivamente formal
e, por via de consequncia, inacessvel imensa maioria das pessoas comuns.
Muito lucraria o jurisdicionado se, ao menos nas manifestaes discursivas a ele
dirigidas, sobretudo no mbito dos Juizados Especiais, o juiz buscasse adotar
uma linguagem clara e objetiva, destituda de rebuscamentos desnecessrios.
Adiro, tambm, ao entendimento de Rosa112, quando arma que:
Em verdade, no a correo a primeira ou maior virtude do estilo. A
clareza que o , no apenas para o advogado, mas para todos, pois que a
linguagem o meio geral de comunicao, seu m supremo. Da por que,
quanto mais clara for, mais til e ecaz ela ser para preencher sua nalidade. Quem obscuro manifesta, desde logo, ou o desejo de no ser facilmente
compreendido, ou a inaptido para se comunicar.
110 ANDRIGHI, Ftima Nancy; Sidnei Agostinho BENETI. Juizados Especiais Cveis e Criminais. Belo
Horizonte: Del Rey, 1996, p. 50.
111 GUERREIRO, Marcelo da Fonseca. Juizados Especiais Cveis Federais. Rio de Janeiro: Editora Idia
Jurdica, 2003, p. 93.
112 ROSA, Eliasar. Linguagem forense: os erros mais comuns nas peties. 10 ed. Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 2003, p. 7.
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113 O diagrama de 4 Ms centrado na anlise dos fatores mo-de-obra, mquina, material e mtodo
usado na identicao das origens do problema de qualidade, na rea administrativa.
114 Mauro Cappelletti e Bryant Garth (op. cit, p. 25-26) se referem distino entre litigantes habituais
e litigantes eventuais, que teria por base a frequncia dos encontros destas com o sistema judicial, em
parte correspondente distino entre as partes acima designadas como pblicas e no-pblicas,
respectivamente. Os renomados autores apontam que, segundo Marc Galanter (Why the Haves Come
Out Ahead: Speculations on the Limits of Legal Change. In Law and Society Review, v. 9, 1974, p. 95; e
Afterword: Explaining Litigation. In Law and Society Review, v. 9, 1975, p. 347 e p. 360), responsvel
pela introduo da primeira distino, h numerosas vantagens comparativas dos litigantes habituais
sobre os eventuais, tais como: (1) sua maior experincia com o Direito, o que lhes possibilita planejar melhor o litgio; (2) as economias de escala de que os mesmos dispem, por terem mais casos; (3)
suas oportunidades de desenvolverem relaes informais com os membros da instncia decisora; (4) sua
possibilidade de diluir os riscos da demanda por um maior nmero de casos; e (5) suas possibilidades
de testar estratgias com determinados casos, de modo a garantir uma expectativa mais favorvel em relao a casos futuros. Embora no haja uma perfeita correspondncia entre a dicotomia partes pblicas/
partes no-pblicas por mim referida e a dicotomia partes habituais/partes eventuais, introduzida por
GALANTER (op. cit., 1974 e 1975), fcil perceber que algumas das vantagens por este arroladas como
conducentes a uma maior ecincia dos litigantes habituais existem, tambm, para as partes pblicas,
especialmente as de nos (1), (2) e (3), dentre as acima citadas.
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Quadro 1 Diagrama de 4Ms das causas e efeitos das falhas de comunicao entre os
jurisdicionados do tipo parte no-pblica e juzes e servidores da Justia Federal
CAUSAS
MO-DE-OBRA
OS ATORES NA JF
MQUINA
A LINGUAGEM
Atores na JF
(juiz e serventurios
X
jurisdicionados, especialmente
os do tipo parte no-pblica)
com pers sociolingusticos
muito diferenciados
MATERIAL
AS MANIFESTAES
DISCURSIVAS NOS JEFs
MTODO
A EDUCAO
EFEITO
Diculdades na comunicao
lingustica entre juzes/serventurios da Justia Federal e os
jurisdicionados do tipo parte
no-pblica, em prejuzo da
celeridade processual e da
eccia da prestao jurisdicional
tanto ou quanto intimidadora, ainda que, na maior parte dos casos, ela esteja
litigando no polo ativo.
Por m, h que se reconhecer que, na grande maioria das vezes, a parte
no-pblica e, com frequncia, tambm seu patrono , especialmente nos
JEFs, de uma extrao social mais humilde, e possui um grau de instruo
consideravelmente baixo (ou uma formao prossional que deixa muito a
desejar, no caso do patrono). importante ter em mente que isto no o que
mais comumente ocorre com os representantes da parte pblica, nem, tampouco, com o juiz. Este fato, por si s, aproxima o juiz e suas referncias vivenciais e culturais muito mais da parte pblica do que da parte no-pblica,
o que, tambm, deve ser por ele conscientemente contrabalanado, de modo
a assegurar o equilbrio entre as partes. importante que o juiz se d conta de
que as partes em questo e/ou seus representantes nem sempre compartilham
dos mesmos valores sociais e culturais, visto que nossa sociedade plurissocial e multicultural. S assim o magistrado poder reduzir ao mnimo o fato
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de ele, como pessoa, na quase totalidade dos casos, naturalmente, por sua
extrao social e pelo segmento cultural a que pertence, no s compreende
melhor a variante lingustica, as estratgias discursivas e os valores socioculturais do representante da parte pblica do que os da parte no-pblica e/ou
do representante desta, como deles compartilha. E mais, o juiz tem de fazer
isso, buscando efetivamente assegurar a isonomia real das partes no processo,
sem adotar uma postura paternalista e demaggica face parte no-pblica
da relao processual.
Pereira115 muito feliz ao observar, sobre a atuao do juiz no sistema dos
JEFs, que:
Um papel mais ativo do juiz fundamental para o bom funcionamento desse novo modelo de prestao jurisdicional. Alm disso, sempre que se lhe apresentar oportunidade, inclusive no corpo das decises que proferir, deve o magistrado procurar se manifestar de maneira pedaggica, a m de propiciar ao
demandante nos Juizados Especiais Federais o mximo de informaes que se
lhe possa prestar, inclusive nas decises contrrias aos seus interesses.116
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bem se sabe, e como a sociedade, no apenas por meio da mdia, mas sempre
que consultada a respeito do tema, no se cansa de proclamar.
Sem afastar a responsabilidade que o Poder Judicirio tem quanto a essa
questo que vista pela sociedade, bem como por uma boa parte dos juzes117, como o maior mal da Justia, e uma das razes da descrena de muitos
jurisdicionados quanto efetividade social dos rgos que a compem, levando-os a no buscarem a prestao jurisdicional , cumpre reconhecer que a
chamada morosidade da Justia no decorre apenas de problemas que compete
ao Judicirio resolver. Ela fruto, tambm, da atuao do Poder Legislativo e
do Poder Executivo.
No h como se negar que a lentido da Justia deriva, em larga medida,
da inadequao das leis processuais vigentes inclusive do sistema de recursos excessivamente generoso que as mesmas encerram dinmica das
relaes sociais contemporneas e s demandas de massa; da inao legislativa e da m-tcnica legislativa revelada na elaborao de tantas e tantas leis,
bem como da proliferao do uso de conceitos abertos e indeterminados na
formulao das leis, o que, como j observado, em muito diculta a atividade
do julgador. fcil perceber que esses fatores, que so da esfera de responsabilidade do Poder Legislativo, em muito contribuem para alongar o tempo da
prestao jurisdicional.
No se pode esquecer o fato de que a morosidade do Poder Judicirio
tambm decorrente da judicializao da poltica, referida na subseo 3.2. deste
trabalho.
A morosidade do atuar da Justia resulta, tambm, do assoberbamento
do Poder Judicirio, em particular da Justia Federal, e dentro desta, dos
JEFs, por uma verdadeira avalanche de feitos decorrentes da atuao do Poder
Executivo. Muitos desses feitos versam sobre interesses e direitos individuais
homogneos derivados de uma origem comum, consubstanciada em atos tantas vezes arbitrrios, ilegais e inconstitucionais do Poder Executivo, muitos
deles associados aos expurgos inacionrios decorrentes dos planos econmicos de combate inao. Outros tantos deles tm por origem a prtica
reiterada de atos ilegais e/ou inconstitucionais por parte das rs habituais
117 GUERREIRO, op. cit., p. 2, por exemplo, arma que [o] mal maior que aige o Poder Judicirio
Nacional , sem a menor sombra de dvidas, a lentido na entrega da prestao jurisdicional, e aponta
como causas da demora na entrega desta (op. cit, p. 3-9): (1) a exploso dos feitos judiciais, (2) a forma
de seleo dos juzes e a falta de juzes; (3) o desaparelhamento do apoio na 1 instncia; (4) o formalismo
excessivo nas leis processuais e (5) o sistema irracional de recursos. Destas, as causas de nmeros (2) e (3)
so internas ao Poder Judicirio; as demais, contudo, so externas ao mesmo, sendo a de nmero (1), em
geral, devida atuao do Poder Executivo e as de nmeros (4) e (5), atuao, ou falta de atuao, do
Poder Legislativo.
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dos JEFs, quais sejam, a prpria Unio (sobretudo por meio do Ministrio
da Fazenda e dos Comandos do Exrcito, da Marinha e da Aeronutica, subordinados ao Ministrio da Defesa), as autarquias (dentre as quais o INSS
ocupa uma posio de especial relevo), as fundaes (como, por exemplo, as
universidades pblicas federais) e as empresas pblicas federais (onde a CEF,
sem sombra de dvida, se destaca).
A ttulo de ilustrao, vejam-se as duas tabelas a seguir, relativas a dados
referentes ao 1 Juizado Especial Federal de Nova Iguau (1 JEF/NI), cuja
criao se deu em 19/04/2006 e cuja distribuio de processos foi iniciada em
01/05/2006. A escolha desse JEF, que um Juizado eletrnico que trabalha
com autos virtuais, se deveu ao fato de que seria possvel ter um retrato el da
distribuio integral dos processos cveis do mesmo desde o incio desta at
31/05/2007, na qual os referidos dados foram colhidos118.
A Tabela 1 se refere entrada de processos, por matria cvel/ru, no 1
Juizado Especial Federal de Nova Iguau (1 JEF/NI), e reete, de forma clara,
a posio de destaque que o INSS e a CEF tm nas aes ajuizadas nos JEFs na
Justia Federal.
A Tabela 2, por sua vez, apresenta, de forma analtica, os dados relativos
tramitao de feitos por tipo de ru no 1 JEF/NI, no ms de maio de 2007.
Sem dvida, os dados analisados com respeito tramitao de processos na
unidade jurisdicional em anlise, naquele ms, conrmam os fatos acima vericados, com respeito distribuio de feitos por matria/rus desde o incio da
distribuio at 31/05/2007.
Considerados os dados dessa tabela, tem-se que, no ms em questo, o
INSS e a CEF, tomados conjuntamente, respondiam por quase 90% dos feitos
em tramitao no referido JEF.
118 Esclareo que o termo nal de coleta dos dados em questo coincidiu com o trmino de minha atuao,
como Juza Federal Substituta, junto ao 1 JEF de Nova Iguau, no ms de maio de 2007.
119 As cartas foram excludas da anlise por duas razes: sua baixa frequncia nos dados e o fato de no haver
como correlacion-las com as matrias cveis e, por via de consequncia, s rs.
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Mai 2006
33
37
02
189
Servidores Pblicos
(Unio/Autarquias
Federais)
Cartas119
Total Cvel
Jun 2006
147
01
30
33
Jul 2006
191
01
21
42
Ago 2006
01
165
27
27
02
Set 2006
01
180
05
38
42
Out 2006
Imveis (CEF)
179
03
24
31
01
Nov 2006
134
06
20
40
01
141
02
19
56
64
Dez 2006
67
163
01
04
22
53
83
Jan 2007
120
113
11
34
01
67
Fev 2007
95
167
02
10
54
101
Mar 2007
109
200
08
25
49
118
Abr 2007
127
358
01
17
223
117
Mai 2007
82
2327
01
35
301
717
07
1266
Total
116
100%
0,00
1,51
12,94
30,82
0,03
54,40
Previdenciria (INSS)
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98
Percentual do Total
600
52,00 %
UNIVERSIDADES FEDERAIS
(UFF, UFRRJ autarquias
federais)
02
0,17 %
01
0,09 %
01
0,09 %
07
0,61 %
433
37,52 %
07
0,61 %
UNIO
(Ministrios, AGU, Fazenda
Nacional e ex-RFFSA)
103
8,92 %
TOTAL
1154
100 %
RU
Falco121 refere que os rgos pblicos com mais aes contra si na Justia
Federal so justamente o INSS (com 2,1milhes de aes) e a CEF (com cerca
de 215 mil), e acrescenta, a propsito que [n]o difcil imaginar o quanto
os Tribunais Regionais Federais ganhariam em tempo e recursos se o INSS e a
Caixa se dispusessem a negociar e a no mais contribuir para a judicializao
de suas dvidas.
120 Foram excludos do total de processos em tramitao no 1 JEF/NI em 31/05/2007 os feitos criminais
(02, correspondentes a 0,17% do total de 1157 feitos que l tramitavam na referida data) e 01 feito indevidamente ajuizado no JEF, de vez que teria uma autoridade pblica como r (correspondente a 0,09%
do total de feitos).
121 FALCO, Joaquim. Estratgias para a Reforma do Judicirio. In RENAULT, Srgio Rabello Tamm;
BOTTINI, Pierpaolo (Orgs.). Reforma do Judicirio. So Paulo: Saraiva, 2005.
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Rocha122 observa a propsito do tema da celeridade que o contraponto do da morosidade que os Juizados Especiais foram construdos tendo por
base a ideia de que, nos direitos de crdito, tempo dinheiro. Entende o referido doutrinador que como a celeridade da essncia dos Juizados Especiais,
o autor, ao optar por essa via excepcional, implicitamente est abrindo mo da
segurana processual em favor da celeridade.
Pessoalmente, no concordo com isso. A uma, porque o ajuizamento da
ao nos JEFs no uma questo de opo do autor, quando o valor da causa
no ultrapassa 60 (sessenta salrios-mnimos), dado o que dispe o art. 3,
caput, da Lei n 10.259/2001, c/c o 3 desse mesmo artigo. A duas, porque
no creio que o princpio da celeridade necessariamente se oponha ao da segurana jurdica, tendo em vista que ele pode e deve, tambm, correlacionar-se ao
princpio da ecincia.
Precisa, ademais, ser trazido baila o fato de que a promessa da celeridade,
alardeada pelos Juizados Especiais, seja no mbito da Justia Estadual, seja no
da Justia Federal, no vem sendo devidamente cumprida. E merece destaque
o fato de que h uma decorrncia extremamente perversa da morosidade da
Justia nos JEFs. Esta consiste no fato de que, em funo do teto de 60 (sessenta) salrios-mnimos neles imposto para o valor da causa, no s como um
fator de delimitao de sua competncia (Lei n 10.259/2001, art. 3, caput),
mas tambm como teto para o pagamento decorrente das obrigaes de pagar
quantia certa segundo a sistemtica das Requisies de Pequeno Valor (RPVs),
conforme previsto no art. 17, caput, c/c 1, da Lei de regncia dos JEFs, quanto mais a prestao jurisdicional demora, maiores as chances de a parte autora,
se vencedora, ser obrigada a renunciar ao que exceder ao referido teto, e maior
a quantia a que ter de renunciar, para poder vir a receber por RPVs123. Assim
sendo, no apenas no se cumpre a promessa de celeridade que, certamente,
um dos atrativos que levam o demandante a se dirigir aos JEFs, como, tambm,
se penaliza a parte autora vencedora por algo que no foi ela que causou.
Cumpre lembrar que a morosidade do Poder Judicirio tambm uma
consequncia do aumento substancial da litigiosidade em nosso pas. Tal se d
em razo do aumento da conituosidade decorrente do grau de complexidade
122 ROCHA, Felippe Borring. Juizados Especiais Cveis. 2. ed. revista, ampliada e atualizada. Rio de
Janeiro: Editora Lumen Juris, 2002, p. 20.
123 Tenho, tambm, por injusto exigir-se da parte autora sobretudo consideradas as caractersticas socioeconmicas e culturais dos jurisdicionados que, normalmente se dirigem aos JEFs, como autores que
ela renuncie expressamente do excedente ao teto dos JEFs, antes dos clculos judiciais, pois, de fato, o
que se est dela exigindo que renuncie no escuro. Obviamente, no de se esperar que a parte autora,
nos JEFs, tenha condies econmicas de se valer de um contador antes de ajuizar a ao, para se certicar de que seu pleito no ultrapassar o teto de 60 (sessenta) salrios-mnimos.
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caracterstico da sociedade contempornea, do aumento da conscincia da cidadania e, tambm, do baixo grau de adeso tanto do Poder Executivo, com suas
autarquias e empresas pblicas, quanto de importantes segmentos da sociedade,
a padres civilizatrios minimamente razoveis124. Assim que verdadeiras hordas de jurisdicionados passaram a buscar o Poder Judicirio para verem assegurados os direitos, a que entendem fazer jus, que lhes so negados pelo Estado, na
via administrativa, e pelas pessoas fsicas e jurdicas de direito privado, na vida
social em geral.
Com a abertura democrtica, a implantao de uma ordem constitucional
protetiva e promotora da cidadania e a criao dos Juizados Especiais, seja em nvel
estadual, seja em nvel federal, abriu-se um canal de escape para uma litigiosidade
que estava anteriormente represada. Nessa nova ordem poltico-social e jurdica,
em razo da persistncia dos fatores anteriormente mencionados, introduziu-se
no Direito uma litigiosidade que est alm daquela para a qual a Justia foi estruturada e que, portanto, em muito contribui para a morosidade da mesma.
Para que se venha a compreender melhor o fenmeno da exploso de litigiosidade com que o Poder Judicirio hoje se depara e sua relao com o aumento do acesso dos jurisdicionados a informaes sobre seus potenciais direitos,
necessrio aprofundar um pouco a anlise dos diferentes tipos de litigiosidade
existentes e os desequilbrios associados ao acesso Justia na sociedade contempornea, quais sejam: a litigiosidade no-manifesta, que se subdivide em
litigiosidade latente (cf. Ferraz125) e litigiosidade contida (cf. Watanabe126), e
as diferentes formas de expresso da litigiosidade ativamente manifesta, que
incluem, alm da litigiosidade sistemicamente normal, funcional, duas formas
de litigiosidade sistemicamente disfuncional, indevida e desvirtuada, a saber, a
litigiosidade estimulada, caracterizada pela explorao das mazelas do Poder
Judicirio, notadamente de sua morosidade, por uma das partes, em benefcio
prprio e em desfavor da parte adversa, por meio da realizao de manobras
124 Comentrios nessa mesma direo foram feitos pelo ministro Gilmar Mendes, presidente do Supremo
Tribunal Federal, na palestra Perspectivas para o Judicirio Brasileiro, por ele proferida em 29/08/2008,
no Seminrio 200 anos 1808 a 2008 da Corte Corte, promovido pelo Tribunal Regional
Federal da 2 Regio, em Bzios/RJ, de 28 a 31/08/2008.
125 FERRAZ (op. cit., p. 74) designa como litigiosidade latente a completa inrcia do cidado decorrente de
seu desconhecimento quanto existncia de um direito material passvel de reivindicao. A litigiosidade
latente no se confunde com o que Kazuo Watanabe (cf. nota 126) designa como litigiosidade contida,
na qual ocorre a renncia do indivduo a um direito seu cuja existncia ele conhece e de cuja leso ele
tem cincia por uma variedade de razes, dentre as quais a descrena na Justia, ou o baixo valor do
direito lesionado, que no compensaria, a seu ver, o nus de ajuizar uma ao em sua defesa.
126 WATANABE, op. cit. [III], p. 2.
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gar o cumprimento de suas obrigaes para com a parte r. Isto ocorre, com
frequncia, no processo de execuo, sobretudo quando a parte r, vencida na
ao de conhecimento, embarga a execuo, vericando que pode obter uma
rentabilidade maior para o capital que ter de desembolsar para pagar a parte
vencedora do que os juros moratrios que lhe podero vir a ser impostos e dos
honorrios de sucumbncia a que eventualmente possa vir a ser condenada nos
Embargos Execuo. Este, tambm, , a meu ver, o caso, com os sucessivos e
inndveis recursos opostos e interpostos pela parte pblica, em nome da defesa de um frequentemente questionvel interesse pblico, supostamente em
decorrncia de imposio legal, mesmo nos casos em que a matria envolvida
est absolutamente pacicada, na jurisprudncia dos Tribunais Superiores, em
desfavor do postulado pela parte pblica.
Merece ser investigado, em outra oportunidade, se h alguma correlao
entre a litigiosidade provocada, a litigiosidade simulada e a litigiosidade especulativa e a extrao social daqueles que a elas do ensejo, de um lado e, de outro,
a qualidade da formao tcnica dos patronos dos autores das causas a cujo
ajuizamento induzem129.
A tipologia da litigiosidade por mim acima esboada se encontra resumida
no Quadro 2, a seguir. O referido quadro alm de caracterizar, ainda que de
forma sumria, os diferentes tipos de litigiosidade existentes, reete as relaes
entre a litigiosidade e o grau de informao de que os jurisdicionados dispem
sobre o direito objeto do litgio, grau esse que bastante variado130. de se
129 Com base em minha atuao como juza, parece-me, ao menos primeira vista, que a litigiosidade provocada, a litigiosidade simulada e a litigiosidade especulativa, todas impeditivas do bom funcionamento
do Poder Judicirio, guardam uma certa correlao com a extrao social daqueles que a elas do ensejo
e com o grau de rigor tcnico dos patronos de que se valem nas causas ajuizadas em decorrncia de sua
atuao. Vislumbro, por exemplo, que aqueles que fomentam a litigiosidade provocada e a litigiosidade
simulada so, em geral, de extrao mais elevada e contam com patronos de melhor formao tcnica
do que aqueles que fomentam a litigiosidade especulativa. Isto, contudo, apenas uma hiptese a ser
conrmada, ou no, em uma eventual investigao futura.
130 Restringindo meus comentrios rea da Justia Federal, no posso deixar de observar, ainda que sem
respaldo em uma pesquisa formal sobre o assunto, que h uma diversidade muito grande entre os jurisdicionados que ajuzam demandas nesse ramo da Justia, no que tange ao grau de informao de que
dispem, tambm em razo da rea do conhecimento sobre a qual a demanda versa e da extrao social
do demandante. Dependendo da rea do Direito a que a demanda se vincule, estar-se- diante de um
jurisdicionado com um grau maior ou menor de informao sobre seus direitos, representado por um
patrono igualmente mais qualicado ou menos qualicado para atuar na defesa de seus interesses. Assim
que, em minha prtica como Juza Federal, pude constatar, embora de modo informal, que os advogados que atuam na rea previdenciria tendem, em geral, a ser tecnicamente menos bem preparados do
que aqueles que atuam na rea tributria, ou na rea de propriedade intelectual, sendo os advogados dos
dois ltimos grupos mencionados frequentemente vinculados a grandes escritrios de advocacia, muitas
vezes especializados nesses tipos de matrias.
Outro dado a ser levado em conta a extrao social dos jurisdicionados, e de seus patronos.
tambm fato que, em certas reas do Direito, como a previdenciria, os jurisdicionados que buscam a
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supor, contudo, que quanto mais bem informado, mais exigente o jurisdicionado se torna quanto ao tratamento dado demanda por ele submetida ao Judicirio, sobretudo no que tange ao tempo de processamento desta, mormente nos
Juizados Especiais Federais que hoje operam com autos eletrnicos.
Conclui-se das consideraes acima que a morosidade da Justia no decorre exclusivamente de problemas cuja resoluo se situa no mbito de competncia do Poder Judicirio, e deve ser atacada em vrias frentes.
A proclamada lentido do Judicirio no decorre apenas de sua estrutura
administrativo-gerencial arcaica; de sua mquina excessivamente burocratizada;
da falta de padronizao de procedimentos racionais nas Secretarias das Varas e
Juizados; do nmero insuciente de servidores na estrutura de apoio ao juiz, nas
Secretarias e nos Gabinetes, na 1 instncia; do grau insuciente de capacitao
de parte signicativa de seu pessoal, da necessidade de um maior grau de informatizao e da incorporao de novas tecnologias; do processo de seleo dos
juzes, do nmero insuciente destes, da inadequao da formao dos mesmos
em certas reas do Direito relevantes para sua prtica prossional, bem como para
o exerccio das funes administrativas que so chamados a acumular com suas
funes jurisdicionais; e do apoio muitas vezes inadequado aos juzes federais
substitutos, nas Varas e Juizados. Por certo, todos esses problemas e, possivelmente, muitos outros, no abordados aqui, de fato, existem e seu enfrentamento
urgente.
de fundamental importncia que o Poder Judicirio demonstre e que
a sociedade brasileira venha a reconhecer que a lentido da Justia fruto,
tambm, de uma atuao orquestrada do Poder Legislativo e do Poder Executivo. No caso do Legislativo, por uma delegao de suas responsabilidades de
tomada de decises polticas ao Judicirio (judicializao da Poltica), com a
consequente face reversa da mesma moeda, que a politizao do Direito. E,
Justia Federal so, em sua grande maioria, de extrao social mais baixa; j na rea tributria e na de
propriedade intelectual, os jurisdicionados, em geral, provm de camadas sociais mais favorecidas. Tambm em razo disso, e do consequente impacto que isto tem no grau de escolaridade dos jurisdicionados,
os jurisdicionados vinculados ao primeiro grupo referido so, naturalmente, muito menos informados
quanto a seus direitos do que os pertencentes ao segundo grupo.
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litigiosidade
ativamente
manifesta
litigiosidade
ativamente
manifesta
sistemicamente
disfuncional,
indevida, desvirtuada
sistemicamente
disfuncional,
indevida, desvirtuada
Tipo de litigiosidade
(continua)
uma das partes constituda por pessoa fsica ou jurdica bem informada
sobre os limites de seu direito e sobre
as mazelas do
o autor busca o Poder Judicirio por ter conhecimento da existncia de um direito material,
passvel de reivindicao, a que entende fazer
jus, e que espera ver reconhecido e tutelado pelo
Poder Judicirio
Quadro 2 Quadro resumitivo da tipologia da litigiosidade com que o Poder Judicirio hoje se depara
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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL
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litigiosidade latente132
litigiosidade
no-manifesta
litigiosidade contida131
litigiosidade
no-manifesta
sistemicamente
disfuncional,
indevida, desvirtuada
litigiosidade
ativamente
manifesta
Tipo de litigiosidade
o indivduo no busca o Poder Judicirio, mantendo-se inerte por opo, por uma variedade
o indivduo conhece seu direito e tem de razes, dentre as quais a descrena na Justia,
ou o baixo valor do direito lesionado, que no
cincia da leso ao mesmo
compensaria, a seu ver, o nus de ajuizar uma
ao em sua defesa
Quadro 2 Quadro resumitivo da tipologia da litigiosidade com que o Poder Judicirio hoje se depara (continuao)
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no caso do Executivo, pela recusa deste em reconhecer, na via administrativa, direitos a que os jurisdicionados indubitavelmente fazem jus, por atos agrantemente
arbitrrios, ilegais e inconstitucionais de seus agentes, levando os jurisdicionados
a buscarem, em massa, a via judicial, para assegurar seus direitos, assoberbando,
destarte, o Judicirio, e impossibilitando o seu funcionamento adequado.
Uma parcela no desprezvel da responsabilidade pela morosidade da Justia cabe ao Poder Executivo, tambm, pelo exerccio insatisfatrio e inadequado
de sua funo scalizatria dos Cursos de Direito em funcionamento no pas,
que, em muitos casos, despejam no mercado bacharis em Direito com uma
formao tcnica que deixa muito a desejar, e Ordem dos Advogados do Brasil
(OAB), pela admisso e/ou manuteno em seus quadros de muitos advogados
efetivamente no capacitados para o exerccio de seu nobre mister.
Ao tematizar a questo da morosidade da Justia h, ainda, um aspecto
que me parece pertinente abordar. Na minha percepo, em seu esforo de
mudana para atender s demandas de uma sociedade complexa e com um grau
extremamente alto de litigiosidade, o Poder Judicirio tem se concentrado na
tentativa de dar maior celeridade prestao jurisdicional (seu produto), buscando reduzir o tempo de processamento das demandas ajuizadas e aumentar
a produtividade dos juzes, ao invs de focar sua ateno no conceito do negcio133 que desenvolve na sociedade, isto , no detalhamento de como melhor
realizar sua misso de pacicao social, de como melhor desempenh-la no
apenas no presente, mas tambm, no futuro, nesse mundo de mudanas sucessivas e extremamente radicais em vrias frentes de atuao das relaes sociais e,
por via de consequncia, tambm do Direito. Esta a apropriao que o Poder
Judicirio deve fazer do conceito de negcio da rea empresarial, ao traz-lo
para o seu mbito de ao.
Em decorrncia das presses sociais, e da criao do Conselho Nacional
de Justia, o Poder Judicirio de nosso pas tem dado sinais de que pretende
133 Na atividade empresarial, o conceito do negcio corresponde ao conjunto de caractersticas que resolvemos dar a um negcio (cf. <http://www.geranegocio.com.br/html/ peqneg/p3.html>; acesso em:
06 nov. 2008) e contm seus principais diferenciais e objetivos (cf. <http://www.multirho.com.br/
consultoria/plano_de_ negcios.asp>; acesso em: 06 nov. 2008) e expressa a forma pela qual o empreendedor, depois de ter identicado uma certa oportunidade de negcio que pretenda explorar em um
determinado mercado, oportunidade essa ancorada em uma necessidade duradoura de um certo segmento do mercado, transforma essa oportunidade em uma atividade economicamente rentvel, mediante o
desenvolvimento de um novo produto/servio/processo que melhor a capitalize. Ao utilizar a referida
expresso, oriunda da rea empresarial, na esfera do Poder Judicirio, nela sou levada a introduzir as
adaptaes devidas. Tal se d porque, como sabido, ao ingressarem em uma outra rea de saber (ou de
atuao prtica) que no a sua originria, as ideias, com seus paradigmas e metforas, so apropriadas
pela rea de saber (ou de atuao prtica) em que so inseridas e sofrem um processo de absoro adaptativa aos parmetros de racionalidade nesta vigentes. Este o caso, tambm, aqui.
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2005 (em %)
2006 (em %)
2007 (em %)
Distrito Federal
36,4
42,2
48,4
So Paulo
28,9
33,0
39,5
Santa Catarina
26,5
32,8
37,4
Rio de Janeiro
25,1
29,7
34,7
Paran
23,3
27,7
34,1
21,3
25,5
29,7
Esprito Santo
19,6
22,5
28,6
Minas Gerais
16,8
21,7
26,0
15,5
18,6
23,3
Gois
12,0
15,3
20,0
Mato Grosso
13,1
14,6
18,1
Sergipe
9,4
12,5
16,3
Acre
9,4
11,6
17,9
Rondnia
7,4
11,6
16,6
9,8
11,3
15,9
Roraima
8,8
11,3
18,3
Amap
12,6
10,9
14,5
Amazonas
8,9
10,7
16,1
Pernambuco
9,3
10,7
13,2
Bahia
8,5
10,6
13,8
Paraba
9,4
10,6
11,7
Tocantins
7,8
9,8
12,8
Alagoas
6,6
9,1
9,7
Cear
7,0
8,9
11,0
Par
7,2
8,7
11,0
Maranho
4,1
6,6
8.0
Piau
5,7
6,5
9,4
138 O Quadro 3 foi elaborado com base em dados disponveis em: <http://noticias.uol.com.br/ultnot/brasil/
infograco/2007/09/14/ult3225u24.jhtm> e <http://noticias.uol.com.br/ultnot/infograco/2008/09/18/
ult 3224u91.jhmt>; acesso em nov. 2008.
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114
De acordo com as pesquisas realizadas pelo IBGE na PNAD/2006, o nmero de casas com computador no pas cresceu 24,3% de 2006 para 2007. Ademais, dos domiclios particulares permanentes urbanos existentes no pas, em
2006, 25,5% dispunham de computador, e 19,6% tinham acesso internet.
O Quadro 4 abaixo resume os dados do pas por Regio, no que tange a
esses bens e servios, nos referidos domiclios, nele se encontrando em destaque
a Regio Sudeste, que a interessa mais de perto ao Tribunal Regional Federal
da 2 Regio, ao qual me encontro vinculada como Juza Federal.
Os dados contidos nos Quadros 3 e 4 revelam, por um lado, que ainda
uma minoria da populao brasileira que dispe de acesso domiciliar a recursos
computacionais e internet, o que indica que a generalizao dos JEFs eletrnicos tem de levar isso em conta, para que no se introduza mais um obstculo ao
acesso Justia para a maioria da populao brasileira. Por outro lado, os dados
obtidos pela PNAD indicam que o aumento anual do percentual de domiclios
brasileiros com computador tem sido bastante expressivo, o que sinaliza que a
Justia deve continuar com sua poltica de modernizao dos JEFs mediante a
generalizao dos autos eletrnicos.
Quadro 4 Domiclios particulares permanentes urbanos percentual com posse de
computador e acesso internet PNAD 2006139
PAS/REGIO/ESTADO Total de domiclios particulares permanentes urbanos
(1.000 domiclios)
46.327
25,5
19,6
REGIO NORTE
2.879
12,4
7,7
REGIO NORDESTE
10.152
12,9
9,3
REGIO SUDESTE
22.721
31,1
24,7
Minas Gerais
4.912
24,9
18,0
Esprito Santo
877
26,2
20,2
Rio de Janeiro
4.999
30,3
24,6
So Paulo
11.933
34,3
27,8
REGIO SUL
7.156
31,9
24,2
CENTRO-OESTE
3.419
23,1
16,7
BRASIL
139 Fonte: IBGE, PNAD 2006, dados extrados da Tabela 3.8, disponveis em: <http://www.ibge. com.
br/home/estatistica/populacao/condicaodevida/indicadoresminimos/sinteseindicsociais2007/indic_sociais2007.pdf>.
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Uma outra frente em que a atuao dos JEFs precisa ser aprimorada a do
atendimento aos jurisdicionados, no apenas dando a estes o tratamento digno
e respeitoso que certamente merecem, ao se dirigirem aos Juizados, o que, a
toda evidncia, muitos servidores j se empenham em fazer, mas levando, efetivamente, em conta os diferentes obstculos, externos ao mbito do Poder Judicirio, que os jurisdicionados tm de enfrentar at chegarem ao balco de uma
Vara ou de um JEF, e os muitos obstculos internos a este Poder que ainda tero
de enfrentar at chegarem ao nal de sua demanda. Isto envolve muito mais do
que um atendimento cordial e conforme aos princpios bsicos da civilidade e
do respeito. Envolve uma efetiva sensibilizao e percepo dos serventurios da
Justia quanto enorme distncia lingustico-cultural que os separa de muitos
dos jurisdicionados que acorrem Justia, e que constituem a maioria destes,
nos caso dos JEFs.
De nada adianta para o jurisdicionado mdio, que procura a Justia para
ter informaes acerca do andamento de seu processo, ser atendido por um
servidor que o trata com respeito e cordialidade, mas que lhe d explicaes
em um jargo jurdico que ele, jurisdicionado, no entende em absoluto, e que
lhe surte o efeito de uma explicao dada em uma lngua estrangeira por ele
inteiramente desconhecida.140
necessrio que o atendimento prestado aos jurisdicionados leve em conta, de modo mais efetivo, a realidade sociocultural e lingustica destes. imprescindvel, tambm, que lhes seja fornecido material informativo redigido de
forma simples e clara, principalmente sobre as matrias que mais os levam a
procurar os JEFs.
Tendo em conta a natureza majoritariamente previdenciria das causas
submetidas aos JEFs, considerados todos os JEFs do interior e os JEFs previdencirios da capital, a natureza repetitiva das mesmas, a formao tcnica
tantas vezes precria dos advogados que representam as partes no-pblicas nos
JEFs e a notria hipossucincia no apenas econmica, mas tambm social e
educacional, das partes no-pblicas que a eles se dirigem hipossucincia
essa to aguda que chega a comprometer o exerccio dos direitos mais bsicos
da cidadania por parte das mesmas julgo da maior relevncia a criao de
140 A ttulo de ilustrao deste fato, gostaria de comentar que o jargo jurdico to opaco para os jurisdicionados que os mesmos muitas vezes no sabem sequer se ganharam ou perderam a causa que ajuizaram,
ao receberem a notcia de que seu pedido foi julgado procedente (ou improcedente) pelo juiz. Foi-me,
tambm, relatado pela doutora Luciana Elmor, Diretora de Secretaria da 4 Vara Federal de Niteri,
um episdio que demonstra quo grave o problema da comunicao entre os servidores e as partes no
balco das Varas e Juizados. Depois de ter sido informado, por vrias vezes sucessivas, que seu processo
se encontrava concluso, a parte, ansiosa para ter notcias mais concretas sobre o andamento do mesmo,
pediu, ento, para falar com esse tal de seu Cluso.
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142 Art. 3o Compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar e julgar causas de competncia da
Justia Federal at o valor de sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas.
(...)
2o Quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, para ns de competncia do Juizado Especial, a soma de doze parcelas no poder exceder o valor referido no art. 3o, caput.
143 Art. 15. Os pedidos mencionados no art. 3 desta Lei podero ser alternativos ou cumulados; nesta
ltima hiptese, desde que conexos e a soma no ultrapasse o limite fixado naquele dispositivo.
[grifos meus]
144 Art. 1 So institudos os Juizados Especiais Cveis e Criminais da Justia Federal, aos quais se aplica, no
que no conitar com esta Lei, o disposto na Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995.
145 Lei n 10.259/2001, art. 3, 1 No se incluem na competncia do Juizado Especial Cvel as causas:
I referidas no art. 109, incisos II, III e XI, da Constituio Federal, as aes de mandado de segurana, de
desapropriao, de diviso e demarcao, populares, execues scais e por improbidade administrativa
e as demandas sobre direitos ou interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos;
II sobre bens imveis da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais;
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150 Parece-me oportuno lembrar, com CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 77, que o sistema de neutralidade judicial dos Estados Unidos, aps ter sofrido muitas crticas, desde o famoso discurso de Roscoe
Pound (The Causes of Popular Dissatisfaction with the Administration of Justice. In American Law Review,
v. 40, 1906, p. 729.), por ser exageradamente neutro, hoje admite, em geral, que a utilizao de um juiz
mais ativo pode ser um apoio, no um obstculo, num sistema de justia basicamente contraditrio, uma
vez que, mesmo em litgios que envolvam exclusivamente duas partes, ele maximiza as oportunidades de
que o resultado seja justo e no reita apenas as desigualdades entre as partes.
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que a causa em questo fosse do tipo padro; sobre o contedo das boletas de
consulta processual, que, em geral, no lhes de fcil compreenso, bem como
sobre o teor dos despachos e decises do juiz. Esse tipo de atendimento, a meu
ver, deveria ser disponibilizado em horrios mais extensos do que os do atendimento no balco dos JEFs, idealmente, das 8h s 19h, de modo a ampliar as
possibilidades de as partes dele efetivamente se poderem valer. A toda evidncia,
esse tipo de medida levaria a um desafogamento substancial do atendimento no
balco dos JEFs, alm de ser mais proveitoso para os jurisdicionados, de vez que
lhe possibilitaria contar com informaes precisas que lhe seriam didaticamente
apresentadas, durante toda a durao de seus respectivos processos. Com isso,
as Secretarias dos JEFs teriam mais tempo para se dedicarem ao processamento
dos feitos, contribuindo, assim, para a agilizao da prestao jurisdicional.
Poderiam, ademais, ser rmados convnios com os rgos competentes,
como o DETRAN e a Receita Federal, de modo a fazer com que esses ambientes, nos Fruns, funcionassem de forma acoplada com uma espcie de Casa da
Cidadania, onde os jurisdicionados que no dispusessem de documentos como
carteira de identidade (RG), CPF e ttulo de eleitor, pudessem pleite-los e vir
a receb-los, atendidas as exigncias devidas.
Um outro aspecto da desigualdade entre as partes nos JEFs que, a meu
ver, merece especial ateno do juiz o fato de que, enquanto a petio inicial
conhecida pela parte r desde o momento da citao, a contestao pode s
vir a ser conhecida pela parte autora, que, em geral, a parte no-pblica, na
audincia. Tenho para mim que, alm de ferir, substancialmente, ainda que no
formalmente, os princpios da ampla defesa e do contraditrio, essa prtica,
bem como a de a entidade pblica r fornecer ao Juzo a documentao de que
disponha para o esclarecimento da causa at a instalao da audincia de conciliao, cuja possibilidade prevista no caput do art. 11 da Lei n 10.259/2001,
vo frontalmente contra a igualdade entre as partes. Assim sendo, entendo que
as mesmas devem ser evitadas, ao mximo, pelo juiz, ou ao menos, ter seus
efeitos prejudiciais parte no pblica, devidamente, afastados.
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152 H, hoje, no mundo globalizado e altamente competitivo em vivemos, uma clara tendncia no sentido
da reviso das estruturas do Poder Judicirio e do prprio papel desse Poder face aos demais Poderes, em
um contexto de redenio da estrutura clssica da diviso de Poderes concebida por Montesquieu em
sua famosa obra Do Esprito das Leis (Rio de Janeiro: Grupo Ediouro. Editora Tecnoprint S. A. [S/d].
Traduo de Gabriela de Andrada Dias Barbosa, do original De LEsprit des lois, de 1748).
153 Barcellos (cf. nota 137). Vale consignar, ademais, que, segundo a renomada professora, importante
destacar que a ecincia no pode ser buscada para atender aos sentimentos de vingana e retaliao da
sociedade, que repudia a insegurana social atualmente prevalente.
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A terceira frente a de atuao do juiz no sentido de coibir os abusos das partes, sobretudo as pblicas (INSS, CEF, AGU, Procuradorias), valendo-se de mecanismos redutores da atuao procrastinatria das partes, evitando a realizao
de diligncias desnecessrias e punindo, exemplarmente, a litigncia de m-f.
No combate atuao procrastinatria das partes e da litigncia de m-f,
entendo que o juiz deve adotar uma postura pr-ativa. Tenho para mim que,
por exemplo, em processos em que a parte autora pleiteie a reviso de seu benefcio previdencirio, o juiz pode e deve realizar consultas ao Sistema DATAPREV, utilizado na esfera administrativa interna da Autarquia Previdenciria.
E, caso venha a vericar, em consulta tela que versa sobre a Situao de Reviso do Benefcio (REVSIT) do INSS, com respeito ao benefcio cuja reviso
a parte autora pleiteia, que a Autarquia, em seus cadastros internos, reconhece
o direito do demandante reviso postulada, ainda que no tenha procedido a
esta, em sede administrativa, como, por bvio, deveria ter feito, e, ademais, a
ela se oponha em sede judicial, poder o juiz no apenas reconhecer a atuao
procrastinatria da parte r e a litigncia de m-f por parte da mesma, mas at
mesmo deferir a antecipao dos efeitos da tutela, caso pleiteada. Como se sabe,
para a concesso da referida antecipao, deve a parte interessada demonstrar
uma probabilidade sucientemente robusta de que faz jus ao direito pretendido
(art. 273, caput do CPC) e, ainda, alternativamente, o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (art. 273, I, do CPC), ou o abuso de direito de defesa
ou manifesto propsito protelatrio, por parte do ru (art. 273, II, do CPC).
Tenho para mim que, em casos como o descrito, estariam presentes os requisitos para a concesso da antecipao da tutela pretendida pela parte autora, por
um lado, e a litigncia de m-f, por outro.
Como apontou Falco154, a autodefesa do juiz pr-ativo no deixar que a
litigncia de m-f prospere e mais, cumpre-lhe colocar a inovao a servio da
reforma do Judicirio, antes que algum aventureiro o faa em seu lugar.
E, no que tange inovao, cumpre destacar, a meu ver, que cabe ao Poder
Judicirio inovar em trs frentes. A primeira a da alterao de seu foco, de uma
atuao ps-factual repressiva da litigiosidade e restauradora da paz social
, para uma atuao pr-factual, preventiva da litigiosidade e preservadora da
paz social, o que s dever se dar pela conscientizao dos indivduos, por meio
do sistema educacional, tanto de seus direitos e de como proceder, preventivamente, para assegur-los, em caso de leso ou ameaa de leso, quanto de seus
154 FALCO, Joaquim. Impunidade e inovao e autodefesa do juiz, palestra proferida na Escola de Magistratura do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro (EMERJ), como parte do Programa de Capacitao em
Poder Judicirio oferecido pela FGV em parceria com o TJ/RJ, em 02 abr. 2007.
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deveres sociais. Isto requerer uma atuao pr-ativa dos juzes junto a crianas
e jovens.
O Poder Judicirio como um todo precisa se conscientizar de que o aprimoramento da comunicao no mbito de seus diferentes rgos e entre estes
e seus stake-holders, passa tanto por uma ampliao do leque de interlocutores
(internos e externos ao Poder Judicirio) chamados ao dilogo, quanto pela
adoo de uma postura no apenas de abertura, mas de efetiva aproximao do
Poder Judicirio dos jurisdicionados, de modo a assegurar, verdadeira e substantivamente, e no apenas retrica e formalmente, o acesso Justia.
O Poder Judicirio deve fomentar, de forma sistemtica, e no apenas espordica e pontualmente, programas e concursos (tais como de redao ou de desenho) que levem crianas e jovens a se aproximarem dos Tribunais, e a reetirem
sobre a importncia do Poder Judicirio na garantia dos direitos da cidadania.
Deve, ademais, promover eventos que envolvam tanto visitas de estudantes dos
diferentes nveis de ensino aos Tribunais, quanto a ida de membros do Judicirio
a escolas e universidades, para a realizao de palestras seguidas de debates, bem
como para a montagem de audincias simuladas e jris simulados, a ttulo de
ilustrao. Isto, a meu sentir, reduziria em muito a opacidade do Direito e aproximaria o juiz dos jurisdicionados e dos cidados em geral.
Em seus contatos com diferentes segmentos da sociedade, sobretudo junto
aos mais carentes, os membros do Poder Judicirio devem enfatizar a importncia de aes preventivas que as pessoas devem adotar visando a defesa de seus
direitos, como, por exemplo, para evitar problemas futuros na comprovao de
uma unio estvel.
A segunda frente a da alterao da prpria postura do juiz no mbito do
processo, devendo o mesmo passar a ter uma atuao pr-ativa na conduo
do processo em direo efetiva resoluo da lide que submetida sua apreciao, impulsionando o desenvolvimento daquele e orientando as partes no
sentido de, sempre que possvel, elas prprias chegarem a uma formulao participativa, conjunta, de soluo para o litgio, como acima visto. Inclui-se nessa
vertente uma atuao mais didtica do juiz nas audincias, nos termos propostos na nota 116, o que, alm de conduzir a uma maior compreenso das partes
sobre como funciona o Direito e sobre como o Poder Judicirio efetivamente
atua, tambm contribui, de uma forma bastante eciente, para a formao dos
estagirios e acadmicos de Direito.
Por m, a terceira frente a da assuno mais efetiva do Poder Judicirio
sobretudo no mbito da Justia Federal , de seu espao frente aos demais
Poderes da Repblica. Isto implicar, por um lado, o combate estratgia de
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judicializao da Poltica, que vem sendo adotada pelo Poder Legislativo, com
sua contraparte da politicizao do Direito; e, por outro, o estabelecimento de
acordos com o Poder Executivo, tanto no sentido da adoo de uma soluo
administrativa para as causas, mormente as originadas pelos sucessivos planos
econmicos adotados pelo governo federal no combate inao, cujo entendimento j se encontra pacicado pela jurisprudncia dos Tribunais Superiores,
quanto no da adoo de uma postura mais aberta conciliao por parte de
suas autarquias, fundaes e empresas pblicas, sobretudo no que concerne ao
INSS e CEF, de longe os principais rus na Justia Federal.
Por certo, necessrio que o Poder Judicirio combata as causas da morosidade que lhe so internas, mas necessrio, tambm, que ele esclarea, devidamente, a populao, por meio da mdia, quanto s manobras do Poder Legislativo e do Poder Executivo responsveis pelo desvirtuamento do uso da mquina
judiciria para resolver problemas que so, na verdade, da responsabilidade desses dois Poderes, e que assolam o Judicirio, atrasando o processamento das lides
que, efetivamente, dependeriam da atuao do mesmo para sua resoluo.
Outro ponto a ser mais bem explorado nos JEFs, e que auxiliar no combate morosidade da Justia, concerne ao uso da conciliao155. Como amplamente reconhecido, existem vantagens claras tanto para as partes quanto para
o prprio Judicirio quando o litgio se resolve sem a necessidade de um julga155 A meu ver, ao se referir conciliao como um dos objetivos do processo, nos Juizados Especiais, sejam
estes da Justia Estadual ou da Justia Federal, o legislador abriu o caminho para a atuao no s de
conciliadores (preferentemente recrutados entre os bacharis em Direito, segundo o art. 7 da Lei n
9.099/1995), mas, tambm, de mediadores.
Tenho para mim que, como poca em que a referida Lei foi editada no havia sido consolidado
entre ns o conhecimento das diferenas existentes na atuao de conciliadores e mediadores, o termo
conciliador, na Lei n 9.099/1995, pode ser tomado como um termo genrico, que englobaria tanto
o conciliador, em sentido estrito, quanto o mediador (cf. ALMEIDA, Tnia. Mediao: Pluralidade de
signicados do termo em nossa cultura e indiscriminao conceitual com a conciliao. In ALMEIDA, Tnia.
Mediao e Conciliao. Apostila do Programa de Capacitao em Poder Judicirio. Rio de Janeiro:
Fundao Getlio Vargas, Direito Rio, 2006, p.119), a propsito da referida indenio conceitual entre
mediao e conciliao).
A mediao e a conciliao (em sentido estrito) so instrumentos contemporneos de preveno, negociao e resoluo de controvrsias, em que um terceiro imparcial (o mediador ou o conciliador, conforme
o caso), por meio de procedimentos prprios, num processo no-adversarial, condencial e regido pelo
princpio da autonomia da vontade, auxilia as partes envolvidas a ampliarem seu campo dialogal e de escuta
recproca, a identicarem os seus conitos e os seus interesses e a construrem, conjuntamente, alternativas
de soluo que conjuguem necessidades e possibilidades mtuas, balizados pelo Direito e pela tica. Nas
duas hipteses, trata-se de um processo que objetiva a viabilizao de um acordo satisfatrio para as partes
envolvidas, sendo que, no caso da mediao, este acordo decorre de decises de autoria exclusiva destas,
enquanto, no da conciliao, o acordo pode envolver, em sua elaborao, sugestes do conciliador.
Assim sendo, entendo que o que o legislador pretendeu foi que se abrisse a possibilidade de as partes,
nos Juizados Especiais, virem a chegar a uma soluo para o conito que fosse por elas negociada, e que
viabilizasse um acordo satisfatrio para ambas, sob a orientao de um terceiro neutro, numa verdadeira
autocomposio de interesses.
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mento. As partes que litigam nos JEFs no podem recorrer ao juzo arbitral, por
fora do disposto no art. 1 da Lei n 9.307/1996156, dado que os direitos que
a parte pblica defende so indisponveis, por versarem, supostamente, sobre
o interesse pblico. Contudo, a Lei n 10.259/2001, que instituiu os JEFs, no
pargrafo nico de seu art. 10, autoriza os representantes judiciais da Unio,
autarquias, fundaes e empresas pblicas federais, expressamente, a conciliarem, transigirem ou desistirem, nos processos da competncia dos JEFs157.
A despeito disto, tem prevalecido a cultura da no conciliao por parte
dos representantes desses entes pblicos158. Felizmente, no entanto, alguns procuradores do INSS e, principalmente, da CEF a julgar pelo sucesso alcanado no recente mutiro pela conciliao realizado em 8/12/2006159 vm
dando sinais de que tal cultura estaria mudando.
Compartilho do entendimento que Pereira160 expressa, no fragmento a seguir, com respeito conciliao nos JEFs.
(...) no mbito dos juizados especiais estaduais, o sucesso dessa atividade de
busca da composio dos litgios pelas prprias partes, mas sob a indispensvel inuncia do conciliador, apresenta-se perfeitamente plausvel, pelo fato
de aqueles rgos jurisdicionais julgarem causas exclusivamente de interesse
privado.
No entanto, nos Juizados Especiais Federais, o sucesso da atividade de conciliao vai depender, alm do poder de convencimento do conciliador, da
boa vontade dos procuradores da Fazenda, das autarquias, das fundaes e
do advogado da empresa pblica, responsveis pela defesa de suas respectivas
156 O art. 1 da Lei n 9.307/1996, que dispe sobre a arbitragem, estabelece que: As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis.
157 Tambm o pargrafo nico do art. 11 da Lei n 10.259/2001 d poderes ao representante da entidade
pblica para acordar, desistir ou transigir, na forma do art. 10, nas audincias de composio de danos
resultantes de ilcito criminal (arts. 71, 72 e 74 da Lei n 9.099/1995) a que comparecer.
158 Em contatos informais que pude manter com alguns membros da Advocacia Geral da Unio (AGU) e
com Procuradores do INSS, pude vericar que isto muito frequentemente se d por receio por parte dos
representantes em questo de que sua conduta possa ser vista como indevida dentro da instituio a que
pertencem, com possveis consequncias adversas na esfera administrativa, ou mesmo na esfera penal,
para os mesmos, o que, sem dvida, reete uma postura institucional refratria conciliao.
159 O Conselho Nacional de Justia (CNJ) instituiu a data de 8 de dezembro, Dia da Justia, como Dia Nacional da Conciliao. Em 8/12/2006, ocorreram no pas 83.987 audincias de conciliao, tendo como
resultado 46.493 processos resolvidos, o que representou um ndice de mais de 55% de acordos realizados, segundo dados disponveis em: <www.conciliar.cnj.gov.br/conciliar/pages/noticias/Noticia>; acesso
em:. 24 fev. 2007. J em 2007, segundo dados consolidados pelo CNJ em 30/12/2007, houve 303.638
audincias designadas, 222.564 audincias realizadas e 96.492 acordos celebrados, o que representou
um ndice de 42,40% de sucesso, conforme dados disponveis em: <http://www.stf,jus.br/arquivo/cms/
conciliarConteudo Textual/anexo/Apresentacao_FINAL.pdf>; acesso em: 08 nov. 2008.
160 PEREIRA, op. cit, p.5.
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H, portanto, uma importante alterao cultural a ser implantada no Poder Judicirio, qual seja, a da substituio da cultura do litgio e da sentena
pela cultura da conciliao e da pacicao. E aqui, obviamente, estar se pensando no Poder Judicirio, no em um sentido estrito, nos termos do art. 92
da Constituio da Repblica, mas sim em um sentido lato, envolvendo todas
as entidades que com ele interagem na administrao da Justia, mediante o
exerccio de funes essenciais a esta, como o Ministrio Pblico, a Advocacia
Pblica, a Defensoria Pblica, os Procuradores das Autarquias e das Empresas
Pblicas e os Advogados em geral, nos termos dos arts. 127, 131, 134 e 133 da
CRFB/1988, respectivamente.
6.Concluso
Como foi aqui visto, a criao dos Juizados Especiais, tanto no mbito estadual
quanto no mbito federal, certamente, representou um grande passo na direo
de se assegurar o acesso efetivo e igualitrio a uma ordem jurdica socialmente
justa. H, contudo, ainda muito por fazer. Anal, o Brasil ocupa, no presente,
a 70 posio, num total de 177 pases avaliados, na ordenao promovida
pela Organizao das Naes Unidas (ONU), segundo o ndice de Desenvolvimento Humano (IDH) com respeito a dados relativos a 2007/2008161, o que
constitui um importante indicador de que ainda no temos uma ordem social
justa, e nem, tampouco, por via de consequncia, uma ordem jurdica que seja,
efetivamente, socialmente justa.
A verdade que as diferenas entre as partes subsistem e o fazem em nveis
extremamente acentuados. Algumas dessas diferenas podem ser contornadas
exclusivamente no mbito do Poder Judicirio, outras no. Assim que independe diretamente do Judicirio organizar a Defensoria Pblica da Unio,
ainda que os juzes pudessem e, a meu ver, devessem se mobilizar mais
ecazmente no sentido de apontar para o Poder Executivo a absoluta necessi161 O ndice de Desenvolvimento Humano (IDH) acima referido consta do Relatrio de Desenvolvimento Humano 2007/2008 produzido pelo Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento
Humano (PNUD). Vale lembrar que o IDH uma medida comparativa, entre os pases da ONU, que
leva em conta, em sua formao, dentre outras variveis, as seguintes: sade, riqueza, distribuio de
renda, alfabetizao, educao, natalidade, esperana de vida e liberdade humana. Dados disponveis em
http://br.geocities.com/sousaraujo/idh.htm; acesso em: 15 out. 2008.
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ampliada, como acima referida, por mais radicalmente eciente que esta atuao possa lograr vir a ser no futuro. Depende, sim, de uma srie de fatores, de
uma srie de condies de possibilidade, cujo atendimento diz respeito aos Trs
Poderes da Repblica conjuntamente, e da sociedade civil organizada.
Tal acesso jamais poder ser atingido plenamente enquanto no tivermos
uma distribuio de renda mais igualitria; enquanto no investirmos mais recursos na educao fundamental e mdia de nossos jovens e nos contentarmos
com uma educao que privilegia a chamada cultura de almanaque, distanciada da realidade prtica da vida e da cidadania mais bsica164; enquanto no assegurarmos queles que busquem seguir carreiras jurdicas um ensino que, alm
de ser, de fato, de qualidade e atualizado165, leve em conta as diferentes vocaes
dos que se voltam para o estudo superior na rea do Direito (Advocacia privada,
Advocacia pblica, Defensoria Pblica, Ministrio Pblico e Magistratura); enquanto no percebermos que os juzes no so exclusivamente julgadores, mas,
tambm, administradores, e que precisam de uma formao que contemple essa
rea de sua atuao prossional; enquanto promovermos concursos pblicos
na rea do Direito que muitas vezes se preocupam mais com o conhecimento
dos candidatos acerca do que vulgarmente se chama de discusses acerca do
sexo dos anjos do que com o fato de se os mesmos estaro efetivamente preparados para enfrentar as questes jurdicas mais frequentes e mais tortuosas
de seu futuro exerccio prossional; e enquanto no dermos a devida ateno
aos problemas ticos que encontramos em nosso meio, ainda que de forma
minoritria, entre os juzes que no dignicam a Justia, enfrentando-os e no
os escamoteando.
A despeito de tudo isto, estamos, no meu entender, caminhando na direo
certa. Como bem observa Pereira166, mesmo antes da Constituio houve uma
importante mudana no enfoque do acesso Justia no Brasil, com a experincia pioneira desenvolvida no Rio Grande do Sul, em 1982, com a criao dos
164 Fazendo uso das palavras de LEITO, op. cit, p. 11, ao se referir ao que se tinha em vista com a meno
ao acesso ao direito no art. 20 da Constituio portuguesa, aps a Reviso de 1982, entendo que para se
assegurar s pessoas o acesso aos direitos de sua cidadania mais bsica, e, portanto, uma importantssima
parte do que est subsumido no acesso Justia, h de se incluir, no impositivamente, o direito, como
valor e como realidade, na aparelhagem cvica que enriquece a sociabilidade das pessoas, fazendo com que
elas melhor compreendam a imprescindvel presena e autoridade do Estado e fazendo com que este, em
todas as suas expresses, compreenda que no pode estatizar a personalidade e a dignidade das pessoas.
165 Um dos aspectos dessa atualizao, conforme observado por Watanabe (apud citao referida na Notcia 1790, de 18/12/2006. Disponvel em: <www.conciliar.cnj.gov.br/concliliar/pages/notcias/Notcia>.
Acesso em: 25 fev. 2007), seria a incluso nos currculos dos cursos de Direito de disciplinas voltadas
para tcnicas de arbitragem, mediao e conciliao, ou seja, para os novos meios de resoluo de conitos que no o exclusivamente judicial, na linha do que foi mencionado na subseo 5.2.
166 PEREIRA, op. cit., p. 31.
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do juiz e pelo uso, pelo mesmo, de uma linguagem menos rebuscada e elitista e
mais compreensvel por parte dos jurisdicionados; no plano espacial, mediante
a interiorizao dos JEFs e do recurso aos Juizados itinerantes, quando e se necessrio for; no plano temporal, com a reduo do lapso temporal entre o incio
e o nal do processo nos JEFs; entre as partes, mediante a explorao mais
intensiva dos modernos mecanismos de conciliao existentes; entre as metas
planejadas e as metas realizadas pelos rgos judiciais, com o apoio de suas
respectivas serventias, tendo sempre em conta que o mero aumento no nmero
de sentenas prolatadas no o que a sociedade efetivamente espera da atuao
dos juzes, mas sim o pleno atingimento de nossa meta maior e de nossa prpria
razo de ser, qual seja, a pacicao social.
Para tanto, a meu sentir, a Magistratura nacional, notadamente a ramicao federal desta, h que abandonar o paradigma do juiz poltico, no h que
se iludir com a sucincia da adoo do paradigma do juiz eciente, mas sim,
h de aderir ao paradigma do juiz ecaz, cnscio de sua responsabilidade de
promotor da paz social, no apenas de modo repressivo, quando j conagrada
a litigiosidade, mas, tambm, de modo preventivo, no sentido de evitar, ou de
reduzir os nveis sociais desta. O juiz ecaz ser um juiz pr-ativo, simultaneamente criador da paz, viabilizador da lei e agente da ecincia, responsvel,
portanto, respectivamente pela (re)implantao da legitimidade, da legalidade
e da efetividade/eccia da atuao do Poder Judicirio frente sociedade brasileira, sendo certo que as sentenas que prolatar devero estar revestidas dessas
trs qualidades, conforme apontado por Falco170.
Que a dimenso do problema que temos a enfrentar no nos faa esmorecer. Ao contrrio, que ela se constitua em um permanente desao, a ser por ns
assumido e combatido com toda a fora de nossa criatividade, de nossa inteligncia, de nossa operosidade, de nossa dedicao causa da Justia, de nosso
esprito pblico e de nosso dever pblico, como magistrados verdadeiramente
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1. Introduo
O tema do presente trabalho resulta do propsito de destacar, registrar e comentar passos dados, recuos e avanos na complexa relao, em pleno desenvolvimento, do movimento de mulheres e o Poder Judicirio no Brasil, observado a partir do perodo de transio democrtica, com nfase na criao da Lei
Maria da Penha, marco inicial de uma possvel nova cultura jurdica, despida
de preconceito contra a mulher.
Decorre, tambm, do escopo de alinhavar algumas ideias destinadas a promover o debate entre os que se interessam em aperfeioar a Justia como servio
pblico e sobre como incorporar a perspectiva de gnero em polticas compreendidas para esse sistema.
Para contextualizar o tratamento dado ao tema, torna-se necessrio traar
breves linhas acerca dos antecedentes da relao do movimento de mulheres
com os outros poderes da Repblica, no curso histrico pr e ps-constituinte,
e realar a posio do Poder Judicirio nesse perodo.
Pretende-se demonstrar, com isso, a receptividade e o empenho do Executivo e Legislativo s reivindicaes das mulheres, ao impulsionarem, nos ltimos 20 anos, polticas de largo alcance social em favor do segmento feminino
da populao. Por outro lado, salientar a forma refratria e hermtica do Poder
Judicirio poca, aquietado com arqutipos de discriminao da mulher que,
reproduzidos em prestao jurisdicional, faziam e ainda fazem circular e reforar a desigualdade de gnero no meio social.
Nota-se que a posio do Poder Judicirio, no que se refere mulher, mantevese fora do esquadro da Constituio Cidad at a instituio da Lei Maria da Penha,
em 7 de agosto de 2006, quando se inclina, lenta e gradualmente, rumo a novo
paradigma, condizente aos instrumentos internacionais que versam sobre a mulher, rmados pelo Brasil e pelos quais o pas deve, periodicamente, prestar contas
junto s respectivas entidades supranacionais que realizam, por intermdio de
comits, o seguimento desses instrumentos junto aos Estados-parte.
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Concorrem para a mudana de posio do Poder Judicirio, inovaes introduzidas pela Emenda Constitucional N 45, de 08.12.2004, relativa Reforma do Judicirio Brasileiro, em especial, uma das mais marcantes, a que cria
o Conselho Nacional de Justia CNJ. O Poder Judicirio, dotado de novos
aparatos, harmoniza-se com o cenrio democrtico instalado no pas.
Importante, para o recorte pretendido, congurar a violncia contra a mulher em sentido amplo e estrito, nos moldes j consagrados nos instrumentos
internacionais de direitos humanos das mulheres, levando em conta algumas
posies tericas que tratam a questo, tais como as que se encontram em obras
de Roger Garaudy, Pierre Bordieu, Habermas, Nancy Fraser, Manoel Atienza, Heleith Saoti, Branca Moreira Alves, Jacqueline Pitanguy, Leila Linhares
Barsted, Slvia Pimentel, Flvia Piovesan, Celi Regina Jardim Pinto, Suely Souza
de Almeida e outras citadas no decorrer do estudo. A metodologia que se aplica
ao estudo realizado, portanto, segue a linha do denominado estado da arte.
Na elaborao deste trabalho foram realizadas consultas bibliogrcas,
tambm pginas web, dados estatsticos. Considerou-se a memria autobiogrca, devidamente referida, formada por vivncia em posto de observao
privilegiada no sistema de Justia: rgo de execuo da Defensoria Pblica,
atualmente titular, junto 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. E, sobretudo, como feminista, integrante da Articulao
de Mulheres Brasileiras AMB, OAB-Mulher/RJ, Comisso de Segurana
da Mulher, Cmara Tcnica de Gesto do Plano Nacional de Enfrentamento
Violncia contra as Mulheres, ambas do Estado do Rio de Janeiro. Participante
do consrcio de organizaes no-governamentais e expertas, que elaborou o
anteprojeto Lei 11.340, sancionada em 6 de agosto de 2006, Lei Maria
da Penha.
Percebe-se, no mundo contemporneo, que a violncia contra a mulher,
lato senso, alicerada na distribuio desigual de poder entre homens e mulheres, herana cultural de sculos, exige medidas contnuas de reexo e ao
por parte da sociedade civil e do Estado, com vistas a promover a revoluo
fundante preconizada por Maria de Lourdes Pintasilgo, e, assim, romper com
a perpetuao da violncia contra a mulher, inserida na ordem natural das coisas, para usar expresso de Pierre Bourdieu. Este o ideal a alcanar, em tempo
difcil de mensurar, e o que movimenta as mulheres, mundialmente.
A violncia de gnero, na sua forma estrita, manifestao perversa dessa histrica relao assimtrica de gnero, revela face de extrema crueldade e
impe as maiores humilhaes s mulheres, constituindo violao aos direitos
humanos e obstculo ao desenvolvimento, assim reconhecido pela Organizao
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Um objeto no identicvel.
Esse movimento apresentava, alm da pauta singular, um perl diferente
por reunir mulheres de classe social, etnia, idade, religio, orientao sexual e
doutrinas distintas, porm sincronizadas ao problematizar a condio feminina,
de modo at ento pouco visto. Por ser incomum, sofria processo de desquali1
2
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5
6
Como relata SOIHET, Raquel, Feminismo ou Feminismos? Uma questo no Rio de Janeiro nos
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asociaciones de ciudadanos (distintos de sus familias, amigos y negocios) que stos integran voluntariamente
con el n de promover sus intereses, ideas e ideologas. El trmino no incluye actividades con nes de lucro
(el sector privado) o de gobierno (el sector pblico). Son de especial relevancia para las Naciones Unidas las
organizaciones de masas (como las organizaciones de campesinos, mujeres o jubilados), los sindicatos, las
asociaciones de profesionales, los movimientos sociales, las organizaciones de pueblos indgenas, las organizaciones religiosas y espirituales, el mundo acadmico y las organizaciones no gubernamentales que benecian al
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mente relacionada ao sujeito feminino, visto com os atributos que lhe foram
historicamente designados pela cultura.
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Depreende-se que as desigualdades presentes nas relaes de gnero encontram-se embutidas nos sistemas de dominao, qualquer que seja o matiz ideolgico
que ostentem. Ao esmiuar a assimetria de gnero, por suas mltiplas expresses,
depara-se com as atribuies subjetivas constituintes de uma coisa de mulher,
denominador comum h muito depreciado e persistente na sociedade contempornea. Logo, para transformar a realidade sociopoltica desfavorvel mulher, necessrio realizar o recorte de gnero, identicar e aprofundar o conhecimento da
engrenagem que sustenta a primazia masculina. Heleieth Saoti12 pontua:
A identidade social da mulher, assim como a do homem, construda atravs
da atribuio de distintos papis que a sociedade espera ver cumpridos pelas
diferentes categorias de sexo. A sociedade delimita, com bastante preciso,
10 GARAUDY, Roger. Para a Libertao da Mulher. Traduo: Manuel J. Palmeirim. Lisboa: Dom Quixote, 1981, p. 26-27.
11 BORDIEU, Pierre. A Dominao Masculina. 4.ed. Traduo: Maria Helena Kuhner. Rio de Janeiro:
Bertrand Brasil, 2005, p. 15.
12 SAFFIOTI, Heleieth I. B. O Poder do Macho. 2.ed. So Paulo: Moderna, 1987, p. 8.
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153
Prossegue a autora13:
Estruturas de dominao no se transformam meramente atravs da legislao. Esta importante, na medida em que permite a qualquer cidado
prejudicado pelas prticas discriminatrias recorrer justia. Todavia, enquanto perdurarem discriminaes legitimadas pela ideologia dominante,
especialmente contra a mulher, os prprios agentes da justia tendero a interpretar as ocorrncias que devem julgar luz do sistema de idias justicador do presente estado de coisas.
13 Ibidem, p.15.
14 LEITAO, Miriam. Pode danar. Disponvel em http://oglobo.globo.com/economia/miriam/-default.
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maro de 2009.
15 PINTO, Cli Regina Jardim. Movimentos Sociais: Espaos Privilegiados da Mulher Enquanto Sujeito
Poltico. In Uma Questo de Gnero. Costa, Albertina de Oliveira e Bruschini, Cristina (Org.). Rio de
Janeiro: Rosa dos Tempos; So Paulo: Fundao Carlos Chagas, 1992, p 132.
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154
Produziram-se no crculo acadmico, com a contribuio emprica do movimento de mulheres, extrato terico sobre o que o feminino e o masculino,
a base conceitual de cada um e o desenvolvimento e a posio deles na histria
das civilizaes, alm de estudos acerca da diferena e da igualdade. Temtica
16 ALMEIDA, Suely Souza de. Violncias mltiplas em contextos e tempos distintos. In Violncia de
Gnero e Polticas Pblicas. Suely Souza de Almeida (Org.). Rio de Janeiro: UFRJ, 2007, p. 27.
17 HABERMAS, Jrgen. A Incluso do Outro: estudos de teoria poltica. 3 ed. Traduo: George Sperber;
Paulo Astor Soethe; Milton Camargo Mota. So Paulo: Edies Loyola, 2007, p. 246. (Humanstica)
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155
levada s praas pblicas por meio de slogans, como diferentes, mas iguais.
Firmava-se a especicidade e aclamava-se a igualdade material, na esfera da
titularidade de direitos.
Pensadoras feministas, ao longo de jornadas acadmicas, como as organizadas pela Associao Nacional de Ps-Graduao em Cincias Sociais
ANPOCS, que a partir de 1979 reservou um espao anual para o debate da
causa da mulher, edicaram conceitos e desconstruram premissas, aquelas que
atravessavam, com o peso da discriminao, os mais variados discursos.
Destes, o discurso jurdico adquire maior relevo, por um lado, manejando
cdigos positivados recheados com expresses preconceituosas como mulher
honesta18; por outro, formando ementrio jurisprudencial que cristaliza o esteretipo da mulher, ao consagrar posies que autorizavam a permanncia da
discriminao, como aquelas que admitiam a tese da legtima defesa da honra,
esgrimada nos casos em que a mulher era a vtima. Assume, pois, o discurso
jurdico importncia mpar, porque, quando patenteado em deciso judicial,
adquire validade transcendente, impactando o mundo da vida19.
Dos novos conceitos formulados emerge a questo de gnero, que se torna transversa aos debates sociopoltico, econmico e jurdico, realizados a partir
de ento, condensando as variaes sobre o tema da desigualdade entre os sexos.
Atualmente, estudiosas dessa temtica, como Wnia Pazinato Izumino20, atentam para a necessidade de renar o conceito de gnero, relacionando-o a um
campo em que o poder articulado para alm do patriarcalismo, e, ainda, de
distinguir mais precisamente a questo da violncia contra a mulher, esmiuando suas distintas formas.
O conceito de gnero como objeto de estudo de diversas pensadoras vem
agregando novas abordagens e chama ateno o pensamento de Nancy Fraser21,
ao propor novo arranjo social, com a considerao da poltica de redistribuio integrada do reconhecimento que pressupe reconhecer o status social
de cada um, a condio de cada indivduo, visando superar a subordinao,
18 Essa expresso era parte integrante dos tipos penais previstos nos artigos 215 (posse sexual mediante
fraude), 216 (atentado ao pudor mediante fraude e 217 (seduo) antes da alterao procedida pela Lei
n. 11.106/05.
19 Termo habermasiano assim anotado em wikipdia: O mundo da vida a esfera de reproduo simblica, da linguagem, das redes de signicados que compem determinada viso de mundo, sejam eles
referentes aos fatos objetivos, s normas sociais ou aos contedos subjetivos. Disponvel em http://
pt.wikipedia.org/wiki/-J%C3%BCrgen_Habermas Acesso em: 28 de fevereiro de 2009.
20 IZUMINO,Wnia Pasinato. Violncia contra as Mulheres e Violncia de Gnero: Notas sobre Estudos Feministas no Brasil. Disponvel em http://www.nevusp.org/downloads/down083.pdf. Acesso em:
8 de maro de 2009.
21 FRASER, Nancy. Reconhecimento sem tica? Disponvel em http://www.scielo.br/-pdf/ln/n70/
a06n70.pdf. Acesso em: 3 de maro de 2009.
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O xito desse processo poltico que envolveu tambm as mais diferentes organizaes dos movimentos feministas e de mulheres, evidencia-se pela adoo
de dispositivos constitucionais que asseguram plena igualdade entre mulheres
e homens:
a) igualdade entre homens e mulheres na vida pblica e na vida privada;
b) proibio da discriminao no mercado de trabalho, por motivo de sexo,
idade, cor ou estado civil;
c) proteo especial da mulher no mercado de trabalho mediante incentivos
especcos;
d) concesso do ttulo de domnio e de uso de imveis rurais a homens, mulheres, ou a ambos, independentemente do estado civil;
e) planejamento familiar como livre deciso do casal, devendo o Estado propiciar recursos educacionais e cientcos para o exerccio desse direito;
f ) dever do Estado de coibir a violncia no mbito das relaes familiares.
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Os novos espaos de poder, em particular os Conselhos da Mulher, estabelecidos durante a reestruturao do Estado brasileiro, se caracterizavam como
ncleos de formulao de polticas pr-igualdade de gnero, irradiando essas
ideias para as reas de governo e atraindo estas ltimas com propostas de reduo da assimetria existente, em favor da condio feminina. As mulheres souberam expandir esses espaos, para articular com maior ecincia as polticas demandadas, muitas hoje efetivadas. Para tanto, foram institudas coordenadorias,
comisses, multiplicando as formas e os lugares de atuao, propagando ideias e
propostas a vrios ministrios, secretarias, e outras entidades do Estado.
Programas de ao na esfera do Executivo foram elaborados com a denio de metas, de curto, mdio e longo prazo, destinadas a superar a desigualdade de gnero, conferindo foco maior nas reas correspondentes aos temas mais
candentes para as mulheres: educao e cultura, sade e direitos reprodutivos,
trabalho, violncia e justia, legislao, meio ambiente e comunicao.
O Relatrio Nacional Brasileiro para o CEDAW, perodo 1985-200229,
apresenta panorama que evidencia o notvel avano das polticas globais que
impulsionaram medidas duradouras de ateno s especicidades do segmento
feminino da populao.
No que se refere aos Conselhos da Mulher, o VI Relatrio Oficial Brasileiro30, perodo 2001-2005, pontua algumas importantes atividades realizadas,
notadamente, pelo Conselho Nacional dos Direitos da Mulher CNDM31,
podendo-se deduzir que esses organismos instalados no Executivo conguram
ao positiva de sucesso. Atualmente, segundo o mencionado informe ocial:
29 Brasil. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. Participao do
Brasil na 29 Sesso do Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher CEDAW.
Braslia, 2004. (Srie Documentos). Disponvel em http://www.agende.org.br/docs/File/publicacoes/publicacoes/O%20brasil%20e%20a%20-convencao.pdf. Acesso em: 2 de maro de 2009.
30 Brasil. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. VI Relatrio Nacional Brasileiro Conveno pela Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres CEDAW/Organizao das Naes Unidas. Braslia, 2008. (Serie Documentos). Disponvel
em http://200.130.7.5/spmu/docs/LivroCedawWeb.pdf. Acesso em: 2 de maro de 2009.
31 CNDM O Conselho foi criado em 1985, vinculado ao Ministrio da Justia, para promover polticas
que visem a eliminar a discriminao da mulher e assegurar sua participao nas atividades polticas,
econmicas e culturais do pas. De l para c teve suas funes e atribuies bastante alteradas. No atual
governo, passou a integrar a estrutura da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres e a contar com
representantes da sociedade civil e do governo, ampliando o processo de controle social sobre as polticas
pblicas para as mulheres. Presidido pela Ministra da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres, o
CNDM composto por 13 rgos governamentais (os Ministrios do Planejamento, Sade, Educao,
Trabalho e Emprego, Justia, Desenvolvimento Agrrio, Cultura, Desenvolvimento Social e Combate
Fome, Relaes Exteriores, Cincia e Tecnologia, e as Secretarias Especiais de Promoo da Igualdade
Racial e dos Direitos Humanos), por 19 representantes dos movimentos sociais de mulheres, e por mais
03 mulheres com notrio conhecimento das questes de gnero. Disponvel em http://www.presidencia.
gov.br/estrutura_presidencia-/sepm/conselho/historico/. Acesso em: 23 de maro de 2009.
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Alm das aes especcas enquanto Conselho Nacional dos Direitos da Mulher, o trabalho do CNDM tambm voltado para o fortalecimento de conselhos de direitos da mulher nos estados e municpios brasileiros. Para tanto,
busca-se estabelecer contato com os conselhos existentes, informar sobre as
atividades do CNDM, atender os pedidos encaminhados e elaborar um cadastro com os dados recolhidos. Em 2003 havia informao da existncia de
90 Conselhos Municipais e 20 Conselhos Estaduais. No cadastro elaborado
pela Secretaria do CNDM h hoje 204 Conselhos cadastrados: 24 Estaduais
(incluindo o recm criado Conselho Estadual dos Direitos da Mulher do
Amazonas), estando por serem criados os conselhos estaduais de Pernambuco,
Rondnia e Sergipe; e 180 conselhos municipais (importante observar que
este nmero refere-se aos conselhos municipais localizados e contatados).
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34 DEBERT, Guita Grin et al. Gnero e Distribuio da Justia: as delegacias de defesa da mulher e a
construo das diferenas. Campinas SP: Ncleo de Estudos de Gnero Pagu/ Unicamp, 2006,
p. 10-11. (Coleo Encontros)
35 BRASIL. Lei n. 10.933, de 11 de agosto de 2004, dispe sobre o Plano Plurianual para o perodo de
2004/2007. Contm anexo I previsto pela Lei 11.318, de 2006. Disponvel em http://www.planalto.
gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2004/Lei/L10.933compilado.htm. Acesso em: 6 de maro de 2009.
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manifestam alguns ministros do Supremo Tribunal Federal, a exemplo de Carlos Ayres Britto38 e de Joaquim B. Barbosa39.
Portanto, cimentar o caminho da igualdade entre os sexos importa privilegiar as aes positivas e os mecanismos delas decorrentes. A Conveno Sobre
a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra a Mulher CEDAW, assim dispe sobre a matria:
Artigo 4 1. A adoo pelos Estados-partes de medidas especiais de carter
temporrio destinadas a acelerar a igualdade de fato entre o homem e a mulher no se considerar discriminao na forma denida nesta Conveno,
mas de nenhuma maneira implicar, como conseqncia, a manuteno de
normas desiguais ou separadas; essas medidas cessaro quando os objetivos de
igualdade de oportunidade e tratamento houverem sido alcanados.
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diviso igualitria de poder entre homens e mulheres, primado do Estado Democrtico de Direito, justo e solidrio, instalado em base republicana.
Os estudos orientados para banir da legislao infraconstitucional os dispositivos discriminatrios contra a mulher, somados a outros para assegurar a
assimetria de gnero, vm sendo endereados ao Congresso Nacional, visando
ao aperfeioamento do aparato legislativo, que deve guardar sistematizao com
o ordenamento jurdico internacional atinente aos direitos da mulher, notadamente os relativos aos direitos humanos dos quais o Brasil signatrio45. Emerge
das propostas encaminhadas ao Parlamento considervel repertrio normativo
que vem transformando o panorama legal das mulheres no Brasil46, de acordo
com transcrito no VI Relatrio Nacional Brasileiro47:
O Projeto de Lei n 117, de 2003, foi sancionado e convertido na Lei n
11.106, de 28 de maro de 2005. Com as modicaes, a gura da mulher
honesta virgens ou casadas e o crime de adultrio foram abolidos da
lei brasileira. Como conseqncia, a tese de legtima defesa da honra invocada nos tribunais de jri durante dcadas, na defesa de homens que haviam
cometido assassinato de mulheres, cou enfraquecida.
Outra importante modicao foi o m do perdo para os crimes contra
os costumes, como o estupro e o assdio sexual. A lei permitia o casamento
do autor ou de outros com a vtima e isso colocava m s acusaes contra
o agressor. J o artigo 231, que tratava do trco de mulheres, mudou sua
redao para abordar o trco interno e internacional de pessoas, podendo,
portanto, ter como vtimas homens e mulheres.
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52 Tribunais de Justia e agentes da Justia, Ministrio Pblico, Defensoria Pblica e Ordem dos Advogados
do Brasil.
53 CALMON, Eliana. A tica no Judicirio. In A Reforma do Poder Judicirio. Fbio Cardoso Machado
e Rafael Bicca Machado (Org.). So Paulo: Quartier Latin do Brasil, 2006, p. 188.
54 SORJ, Bila; Montero, Paula. SOS-Mulher e a luta contra a violncia. In Perspectivas Antropolgicas
da Mulher, Sobre Mulher e Violncia. Rio de Janeiro: Zahar Editores, 1985, volume 4, p. 103.
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nessa poca os SOS-Mulher, grupos feministas organizados para reetir as vrias faces que assume a violncia, assim se reportando Ruth Cardoso55:
Ao indagar por que a mulher uma vtima preferencial da violncia, dirigimos nosso esforo no sentido de compreender melhor cada aspecto e cada
articulao entre os atos normais e os anti-sociais.
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Esses primeiros relatrios investigativos da prestao jurisdicional no Estado brasileiro, fruto da observao dos atores envolvidos frente ao espao judicial
e dos agentes polticos que nele operam, assim como ementrio jurisprudencial
das Cortes do pas, mostram a insuciente percepo da natureza e magnitude da violncia fundada no gnero, ainda presentes, marcadamente, no Poder
Judicirio. Essa decincia produz, sistematicamente, inadequada resposta do
Judicirio signicativa parcela da populao feminina que dele espera a efetiva
tutela dos seus direitos.
Estes trabalhos pioneiros sublinharam a legtima defesa da honra como cone dos esteretipos que perpassavam as decises judiciais, tese ainda presente na
arena jurdica, como evidenciam alguns julgados, para absolver homens acusados
pela prtica de homicdios contra suas esposas, companheiras, namoradas.
Em casos assim, as decises judiciais eram pautadas no argumento de que
o homem/agressor buscava, por meio de sua conduta, defender a honra conjugal, ou a do macho ferido, maculada pela mulher, sobretudo nos casos de
adultrio ou quando a mulher simplesmente manifestava a vontade de romper
o relacionamento.
O movimento de mulheres, impulsionado pelos constantes crimes passionais que vinham ocorrendo na dcada de 80, criou o slogan quem ama no
mata. Debates, passeatas, seminrios e publicaes se multiplicaram naquela
poca, com a nalidade de evidenciar o disparate do acolhimento da tese da
legtima defesa.
Julgamento emblemtico do Superior Tribunal de Justia, ocorrido em
1991, rechaou a tese da legtima defesa da honra, por voto condutor do ministro Jos Cndido de Carvalho Filho, no Recurso Especial 151760.
59 Idem.
60 STJ Recurso Especial 1517 Sexta Turma- Rel. Min. Jos Cndido de Carvalho Filho j.
11.03.1991 publicado 15.04.1991. Disponvel em http://www.stj.gov.br/webstj/processo/Justica/
detalhe-.asp?num-reg=198900121600&pv=000000000000. Acesso em: 9 de maro de 2009.
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No entanto, em que pese o julgado acima citado, os tribunais do pas continuavam prolatando decises que acolhiam a referida tese defensiva, hoje ainda
renitente, embora constante em votos vencidos.
Estudo realizado pelo Comit Latino Americano e do Caribe para a
Defesa dos Direitos da Mulher (CLADEM)61, em 2004, reuniu e analisou
acrdos provenientes de diversos Tribunais de Justia do pas, em que a tese da
legtima defesa da honra foi invocada para justicar o assassinato de mulheres,
absolvendo os homens agressores.
O aspecto que mais chama a ateno, alm da contemporaneidade do estudo, o elevado grau de discriminao contra a mulher existente nos votos.
Colaciona-se abaixo, trecho do referido estudo62, exemplicando a assertiva:
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
Apelao Criminal n. 137.157-3/1, 23.02.1995.
Resumo: acusado que, surpreendendo a mulher em situao de adultrio,
mata-a juntamente com seu acompanhante. A tese da legtima defesa da
honra foi aceita por expressiva maioria do Tribunal do Jri e conrmada
pelo Tribunal de Justia de So Paulo, que negou provimento ao apelo do
Ministrio Pblico, mantendo a deciso do Jri popular.
Motivao da deciso: Antonio, j antes ferido na sua honra, objeto de
caoada, chamado, agora sem rodeios, de chifrudo por pessoas daquela localidade... mal sabia o que o esperava.
Entrou em casa e viu sua esposa e J.J. dormindo a sono solto, seminus, em
sua prpria cama e na presena de seu lho, cujo bero estava no mesmo
quarto...
Sasse ele daquela casa sem fazer o que fez e sua honra estaria indelevelmente comprometida.
No se pode esquecer que o ru foi educado em outra poca, nas dcadas de
20 e 30, quando a moral e os costumes ainda eram outros e mais rgidos
talvez que os de agora, mas que por certo estavam incrustados em seu carter
de maneira a moldar sua personalidade com reexos futuros perenes.
Tudo isso, evidncia, deve ter sido aos jurados ou pelo menos por eles analisado, sem contar, ademais, que os juzes de fato, retirados que so do seio da
sociedade, representam, no Tribunal do Jri a moral mdia desta...
Sabe-se, claro, que a questo relativa legtima defesa da honra no
nova. Nem por isso, contudo, perde a atualidade.
61 PIMENTEL, Silvia; PANDJIARJIAN, Valria; BELLOQUE, Juliana. Legitima Defesa da Honra: Ilegtima
impunidade de assassinos. Um estudo crtico da legislao e jurisprudncia na America Latina. So Paulo, 2004. Disponvel em http://www.violenciamulher.org.br/index.php?option=com-_content&view=article&id=838&catid=1:artigos-assinados&Itemid=5. Acesso em: 26 de fevereiro de 2009.
62 Ibidem, p. 32-33
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63 Ibidem, p. 36
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O conjunto de documentos levantados pelo movimento de mulheres, emblemticos da situao de desvalia da mulher no mbito judicial, constituram
ponto de partida para consolidar junto ao movimento feminista a determinao
de privilegiar a elaborao de aes para imprimir as mudanas necessrias no
sistema de Justia, particularmente no Judicirio.
Os assassinatos de mulheres justicados pela legtima defesa da honra representam o recorte mais dramtico de uma realidade judicial que zombava da
mulher como sugere o ttulo da obra de Silvia Pimentel Estupro: Crime ou
Cortesia65, publicao derivada da pesquisa, realizada pela autora, relacionada
anlise de processos judiciais e acrdos de estupro no Brasil, a partir de uma
perspectiva sociojurdica de gnero.
64 TJRJ Embargos Infringentes n. 2005.054.00195 Sexta Cmara Criminal Rel. Des. Carmine
Antnio Savino Filho julgamento: 16.02.2006. Disponvel em www.tjrj.gov.br. Acesso em: 27 de
fevereiro de 2009.
65 PIMENTEL, Silvia; PANDJIARJIAN, Valria; SCHRITZMEYER, Ana Lucia Pastore. Estupro: direitos humanos, gnero e justia. Disponvel em http://www.direitoshumanos.usp.br/counter/Biblio-/
txt/silvia.html. Acesso em: 6 de maro de 2009.
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Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia Contra a Mulher Conveno de Belm do Par (1994)69;
Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento
Cairo (1994)70;
IV Conferncia Mundial das Naes Unidas sobre a Mulher Declarao e Plataforma de Ao para Beijing (1995)71;
Protocolo Facultativo da Conveno sobre a Eliminao de Todas as
Formas de Discriminao contra a Mulher (1999)72;
Novas medidas e iniciativas para a aplicao da Declarao e a Plataforma para a Ao de Beijing (2000)73;
Programa de Ao Regional para as Mulheres da Amrica Latina e
do Caribe (1995-2001)74;
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Para divulgar os instrumentos internacionais dos direitos da mulher, particularmente no nal da dcada de 90, organizaes no-governamentais e governamentais de mulheres desenvolveram programas de ao, contendo variadas
opes de atividades voltadas sensibilizao de operadores do direito para a
questo de gnero, como: campanhas, painis, ciclos de debates em prol dos
direitos da mulher, cinema no Frum etc. Contudo, tais atividades no foram
institucionalizadas pelas entidades parceiras, restando fragmentadas as polticas
pblicas de educao para os direitos humanos iniciadas.
A ttulo de ilustrao, a CEPIA77, Cidadania, Estudo, Pesquisa, Informao e Ao organizao no-governamental do Rio de Janeiro, realizou, em 1999/2000, a Campanha pela Aplicabilidade dos Direitos Humanos das Mulheres78, em parceria com a Magistratura, Ministrio Pblico e
Defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro. Mala direta com informativos
dos instrumentos internacionais, notadamente os relacionados mulher, foi endereada aos organismos e entidades de classe que compem o sistema de Justia.
Promoveu-se ampla divulgao, seguida de debates em diversas regies do pas.
Na ocasio se pretendia que a campanha promovesse junto aos participantes dessa atividade amplo conhecimento das Cortes de Justia supranacional e
dos instrumentos internacionais de direitos humanos, a ponto de tornar fre75 Adotado na VIII Conferncia Regional sobre a Mulher da Amrica Latina e do Caribe, que serviu como
reunio preparatria ao Vigsimo Terceiro Perodo de sesses da Assemblia Geral da ONU para avaliar
a aplicao da Plataforma para a Ao de Beijing nos cinco anos anteriores. Nesse documento, os pases
da regio se comprometem a aplicar efetivamente a Conveno de Belm do Par, a prevenir e combater
todas as formas de violncia contra a mulher e a mobilizar os recursos necessrios para o atendimento
mulher vtima de violncia. Disponvel em http://www.cepal.cl/mujer/direccion/conferencia_regional.
asp. Acesso em: 7 de maro de 2009.
76 Adotado na IX Conferncia Regional sobre a Mulher da Amrica Latina e do Caribe. O objetivo da
referida Conferncia era avaliar a aplicao do Programa de Ao Regional para as mulheres da Amrica
Latina e do Caribe (1994) e da Plataforma para a Ao de Beijing (1995). Esse documento serviu como
contribuio regional sesso da Comisso sobre a Condio Jurdica e Social da Mulher da ONU que
comemorou os 10 anos da IV Conferncia Mundial sobre as Mulheres de Beijing (1995).
Nele, os Estados so instados a tomar medidas para eliminar todas as formas de violncia contra a
mulher, em todas as suas manifestaes; a desenvolver sistemas de informao baseados em estatsticas
desagregadas por sexo que outorguem ateno violncia de gnero; e a cumprir a Conveno de Belm
do Par. Disponvel em http://www.cepal.cl/mujer/direccion/conferencia_regional.asp. Acesso em: 7 de
maro de 2009.
77 Organizao no governamental na cidade do Rio de Janeiro, voltada para a execuo de projetos que
contribuam para a ampliao e efetividade dos direitos humanos da mulher. Disponvel em http://www.
cepia.org.br/default.asp. Acesso em: 17 de fevereiro de 2009.
78 A respeito da Campanha, ver o texto disponvel em http://www.dhnet.org.br/direitos/textos-/globalizacao_dh/decadas.html. Acesso em: 17 de fevereiro de 2009.
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quente nas decises judiciais o uso dessa normativa na resoluo de casos, especialmente os relacionados com a violncia contra a mulher, em sentido estrito.
Todavia, pesquisa iniciada em 2004, intitulada Direitos Humanos e Justiciabilidade no Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, realizada
pelos professores Jos Ricardo Cunha e Alexandre Garrido da Silva,79 traz como
dado da concluso que os magistrados, em sua grande maioria, desconhecem
a arquitetura institucional criada para a proteo e promoo dos direitos humanos nos mbitos da ONU e OEA. E, ainda, que o desconhecimento dos
Sistemas Internacionais de Proteo aos Direitos Humanos apresenta-se como
um importante obstculo plena efetivao dos direitos desta natureza no cotidiano do Poder Judicirio.
Desenvolvidas ao longo de alguns anos, as aes promovidas por organizaes governamentais e no-governamentais de mulheres, destinadas a levar ao
Poder Judicirio a perspectiva de gnero, no operaram a mudana pretendida,
ou seja, que a violncia contra a mulher fosse repudiada na proporcionalidade
que se exige de prtica violadora de direitos humanos, e assim moldar prestao
jurisdicional de forma a intimidar descumprimento de preceitos dessa natureza,
prestando mulher o reconhecimento de suas especicidades e assegurando-lhe
status social em plano de efetiva igualdade.
Portanto, as atividades at ento realizadas se mostraram acanhadas para produzir a inovao da cultura jurdica almejada. Persistiram os entraves mudana
pretendida, destacando-se os seguintes: pouca compreenso da questo de gnero e da necessidade de habilitar, sistemtica e permanentemente, seus agentes
para enfrentar conitos dessa natureza; escassa aplicao nas decises judiciais dos
instrumentos internacionais de direitos humanos das mulheres, rmados pelo
Brasil, e incorporados ao direito interno, claramente, a partir da Reforma Constitucional n 45, de 31 de dezembro de 2004; insuciente ateno aos reclamos
por uma prestao jurisdicional ajustada especicidade da condio feminina;
diculdade de atuar em rede, especialmente, com servios multidisciplinares do
Poder Executivo voltados para ateno mulher; lacuna no oramento dos rgos
integrantes do sistema de Justia para investimentos pautados por gnero; gesto
desatenta com as necessidades especcas ao atendimento mulher.
Este um breve apanhado de muitas das carncias do Poder Judicirio
frente histrica demanda do movimento de mulheres brasileiro. Todavia, a
79 CUNHA, Jos Ricardo e SILVA, Alexandre Garrido da. Direitos Humanos e Justiciabilidade no
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Disponvel em http://www.conpedi-.org/manaus/
arquivos/Anais/Jose%20Ricardo%20Cunha%20e%20Alexandre%20Garrido%20da%20Silva.pdf.
Acesso em: 17 de fevereiro de 2009.
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Emenda Constitucional N 45, de 8 de dezembro de 2004, que trata da reforma do Poder Judicirio e o advento da Lei 11.340, de 7 de agosto de 2006,
Lei Maria da Penha , renovaram a fora e o intento do movimento de
mulheres de estabelecer no pas uma poltica com a perspectiva de gnero para
o sistema de Justia, promovendo, assim, a circularidade de idias e aes em
prol da igualdade da mulher entre os Poderes da Repblica, elevando o grau de
efetividade desse mandamento constitucional.
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direitos humanos inalienveis, cuja universalidade no pode ser questionada. O restante do pargrafo se complementa com a elevao da participao
igualitria e plena das mulheres na vida poltica, civil, econmica, social e
cultural e da erradicao das discriminaes de gnero ao nvel de objetivos
prioritrios da comunidade internacional.
Igualmente inovador e com repercusses doutrinrias, o segundo pargrafo do artigo 18 dirige-se violncia contra a mulher em seus
diversos graus e manifestaes, inclusive as resultantes de preconceito cultural e trfico de pessoas. Sua eliminao pode ser alcanada por
meio de medidas legislativas, aes nacionais e cooperao internacional nas
reas do desenvolvimento econmico e social, da educao, da maternidade
segura e assistncia de sade e apoio social. Supercialmente corriqueiro,
esse pargrafo traz embutido profunda transformao na concepo tradicional dos direitos humanos como direitos exclusivamente violados no espao
pblico, pelo Estado e seus agentes, por ao ou omisso conivente, enquanto
a violncia privada era questo de criminalidade comum.
(grifo nosso)
O renitente desacerto do Poder Judicirio nos julgamentos em que a mulher gurava como parte, notadamente nos casos de violncia domstica e familiar, bem como nos atinentes a crimes sexuais, sobressaa na composio dos
discursos jurdicos justicantes das decises judiciais, formada por expresses e
articulada por lgica que denotavam uma compreenso do ser feminino reduzido ao prottipo socioculturalmente construdo, subsumido na desigualdade de
gnero. Jacqueline Hermann e Leila Linhares Barsted81 apontam com bastante
rmeza esse quadro:
O discurso jurdico, como vimos, tem se orientado segundo padres morais
pr-estabelecidos para homens e mulheres, reetindo o tratamento histrico
penal diferenciado por gnero, sobretudo quando envolvidos em crimes domsticos.
O que nossa pesquisa demonstrou foi a leitura social e culturalmente construda que, ainda, aprisiona a mulher aos papis de me, esposa e guardi
da unidade e da honra da famlia.
[...]
[...] o Poder Judicirio ratica papis e hierarquias sociais que dizem respeito
estrutura poltica das relaes entre os sexos, no demonstrando, na prtica
de suas decises, a neutralidade que arma caracterizar a sua atuao.
81 BARSTED, Leila Linhares; HERMANN, Jaqueline. O Judicirio e a violncia contra a mulher: a
ordem legal e a (des) ordem familiar. Rio de Janeiro: Cidadania, Estudo, Pesquisa, Informao, Ao
(CEPIA), 1995, p. 109. (Cadernos, 2).
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3.1. Legislao e violncia contra a mulher antes da vigncia da Lei Maria da Penha:
a dimenso domstica e familiar no recorte criminal
A poltica pblica de segurana e justia idealizada pelo movimento de mulheres, e demandada do Estado por meio de programas de ao intensamente
discutidos, ao longo de anos, compreendia aes integradas entre os poderes
republicanos, privilegiando-se o tratamento multidisciplinar violncia contra
a mulher atinente rea criminal. Previa-se capacitar agentes do poder pblico,
para lidar com crimes dessa natureza e melhor aparelhar o Estado com a criao
de rgos especializados nessa temtica, junto polcia judiciria DEAMs,
ao Ministrio Pblico, Defensoria Pblica e ao Poder Judicirio. Reivindicava-se, tambm, outros servios de apoio com expertise na complexa matria que
82 BRASIL. Lei 9099, de 26 de setembro de 1995. Dispe sobre os Juizados Cveis e Criminais e d
outras providncias. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9099.htm. Acesso em:
24 de maro de 2009.
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versa sobre a violncia contra a mulher estrito senso, quer no mbito do Estado
ou fora dele, e, para ilustrar, os referentes medicina forense e os atinentes s
promotoras legais populares, orientadas a divulgar os direitos da mulher, facilitando a compreenso da cidadania plena. Ainda, a instalao de centros integrados de ateno mulher, com a presena de prossionais do servio social,
da psicologia e da advocacia. Chamava-se a ateno para a necessidade de se
instalar Comisso de Segurana Pblica da Mulher, vinculada ao gabinete civil
de governo dos estados da Federao, com a nalidade de propor e monitorar
as aes programadas nesta rea.
No obstante o consistente plano de ao das mulheres para enfrentar a
violncia de gnero estrito senso, perduravam no cenrio brasileiro, no campo
da Justia, inmeros bices ao desenvolvimento do referido programa, realada
a cultura jurdica retrgrada aos direitos da mulher, justicadora de decises
judiciais alijadas da igualdade formalmente conquistada em 1988, com a Constituio Cidad. No mesmo sentido, a ausncia de legislao especial para tratar
a violncia de gnero nos moldes preconizados em instrumentos internacionais,
que reconhecem a especicidade da violncia contra a mulher, como a Conveno sobre Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres a Conveno
CEDAW83 da Organizao das Naes Unidas, raticada pelo Brasil em 1984 e
sua Recomendao 1984, de 1992, e a Conveno Interamericana para Prevenir,
Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher a Conveno de Belm do
Par85, raticada pelo Brasil em 1995. Tal fato resultava em naturalizao deste
padro de violncia, reforando a hierarquia entre os gneros e a subseqente
vulnerabilidade feminina, como sublinha Flvia Piovesan86.
Note-se, portanto, que, antes da Lei Maria da Penha, o Estado brasileiro no
havia apresentado importante resposta legislativa ao quadro de violncia contra a
mulher estrito senso. Existiam normas esparsas e tmidas, como as seguintes:
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Lei 10.455/200287, que institui uma medida cautelar, de natureza penal, no mbito jurdico delimitado pela Lei 9099/1995, de afastamento do
autor do fato do lar conjugal, domiclio ou local de convivncia com a vtima;
Lei 10.778/200388, que estabeleceu a noticao compulsria de casos de
violncia contra a mulher, atendidos nos servios de sade pblicos e privados.
Lei 10.886/200489, que acrescentou o 9 ao artigo 129 do Cdigo
Penal90, assentando a violncia domstica no rol das infraes penais;
Do ponto de vista processual, maior parte dos casos de violncia contra a
mulher aplicava-se a Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995, que regulamenta os
Juizados Cveis e Criminais, cuja competncia atender, mediante uma instruo simplicada, as causas consideradas pelo legislador de menor complexidade
ou de menor potencial ofensivo, concebidos assim os crimes apenados at dois
anos, interpretao expandida aps o advento da Lei 10.259/2001, que tem
por objeto os Juizados Especiais Federais. As prticas ilcitas contra as mulheres
por conitos de gnero, em particular as circunscritas ao mbito domstico e
familiar, conguram-se comumente aos tipos penais dispostos como leso corporal e ameaa no Cdigo Penal brasileiro, ambos inseridos no rol de menor
potencialidade ofensiva de que trata a referida legislao especca dos Juizados
Especiais Criminais, em decorrncia de o mximo das penas a eles atribudas
no ultrapassar dois anos.
A Lei n. 9.099/ 1995, que surgiu no ordenamento jurdico-penal aclamada por seus institutos despenalizadores, orientada a por em prtica um novo
modelo de Justia criminal, por mais de uma dcada serviu para conduzir casos
relacionados aos direitos humanos das mulheres desrespeitados, notadamente,
por sujeito inserido no mbito de relaes privadas das mulheres.
87 BRASIL. Lei n. 10.455, de 13 de maio de 2002. Modifica o pargrafo nico do art. 69 da Lei no
9.099, de 26 de setembro de 1995. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03-/Leis/2002/
L10455.htm.
Acesso em: 23 de maro de 2009.
88 BRASIL. Lei no 10.778, de 24 de novembro de 2003- Estabelece a notificao compulsria, no
territrio nacional, do caso de violncia contra a mulher que for atendida em servios de sade pblicos ou privados. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2003/L10.778.htm. Acesso
em: 20 de maro de 2009.
89 BRASIL. LEI No 10.886, DE 17 DE JUNHO DE 2004 Acrescenta pargrafos ao art. 129 do
Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, criando o tipo especial denominado Violncia Domstica. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato20042006/2004/Lei/L10.886.htm. Acesso em: 20 de maro de 2009.
90 Violncia Domstica:
9 Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou
com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade: (Acrescentado pela L-010.886-2004) (Alterado pela L-011.340-2006)
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos.
BRASIL. Cdigo Penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.
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Os novos institutos e mecanismos inseridos neste diploma legal, os aspectos positivos da lei, assim reconhecidos por ampla doutrina, como Luiz Flvio
Gomes91 que reala a mitigao da obrigatoriedade da ao e a verdade consensuada, todavia produziram uma nefasta colateralidade, processos de revitimizao e reprivatizao92 , qui inesperada, sobre signicativa parcela do
segmento de mulheres. Ou seja, poca, as mulheres que se socorreram do Poder Judicirio para a proteo de seus direitos humanos violados ou ameaados
no obtiveram a resposta estatal pautada pelos princpios da proporcionalidade
e razoabilidade, garantias que, estendidas s vtimas, visam minimizar ao mximo as violncias institucionais produzidas pelo processo.
Na aplicao da referida Lei, ademais, constataram-se prticas que conduziam reinsero da temtica da violncia contra a mulher na esfera privada,
no obstante estar ela reconhecida como violao aos direitos humanos e assim
implicar a proteo do Estado, concebido pela Assembleia Nacional Constituinte Brasileira de 1988, como Democrtico de Direito, Justo e Solidrio, nos
termos da Constituio Cidad.
A ttulo de ilustrar os desacertos da Lei 9.099/1995, quando aplicada aos
casos de violncia de gnero, tome-se a hiptese de o autor do fato usufruir da
transao penal, um dos institutos de despenalizao previsto na citada norma
jurdica. Nessa suposio, a mulher excluda da fala, tornando-se expectadora
silenciosa do exerccio de direito subjetivo reconhecido ao autor do fato. Carmen Hein de Campos e Salo de Carvalho93, em anlise crtica do ento novel
diploma jurdico, extrada de brilhante dilogo permeado pelo feminismo e
garantismo penal, chamam a ateno para:
[...] a forma de aplicao dos novos institutos acaba renovando a disputa
conjugal em desfavor vtima, devolvendo o poder ao autor de violncia,
pois, em ltima anlise, o sujeito que tem a capacidade de aceitar os termos
da proposta. Reprivatiza-se, portanto, conito que veio ao Judicirio buscar
resoluo do Poder Pblico.
[...]
Nota-se, desde o marco feminista, que a Lei 9.099/95 est em completa
dissonncia com a proteo dos direitos humanos das mulheres, em especial
91 GOMES, Luiz Flvio et al. Juizados Especiais Criminais: Comentrios Lei n. 9.099, de 26.09.1995.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996, p. 18.
92 Conceitos presentes em vrios estudos, em especial: CAMPOS, Carmen Hein; CARVALHO, Salo. Violncia domstica e Juizados Especiais Criminais: anlise a partir do feminismo e garantismo. Disponvel em http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S0104-026X2006000200005&script=sci_arttext
Acesso em: 20 de maro de 2009.
93 ibidem.
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97 O Instituto Patrcia Galvo uma organizao no-governamental, sem ns lucrativos, sediada na cidade de So Paulo e que tem por objetivo desenvolver projetos sobre direitos da mulher e meios de comunicao de massa. Disponvel em http://www.patriciagalvao.org.br/ . Acesso em 21 de maro de 2009.
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Perguntados sobre o que acham que acontece quando a mulher denuncia, 33% dos entrevistados armaram que Quando o marido ca sabendo, ele reage e ela apanha mais; 27% responderam que no acontece
nada com o agressor; 21% crem que o agressor vai preso; enquanto 12%
supem que o agressor recebe uma multa ou obrigado a doar uma cesta
bsica. (Grifo nosso)
Diante de tal quadro inquietante, o movimento de mulheres, em particular, grupo formado por feministas operadoras do direito, inseridas em rea
governamental e no-governamental, se props a elaborar proposta de anteprojeto de lei para atender ao compromisso constitucional, segundo o marco dos
direitos humanos, estampado em instrumentos internacionais rmados pelo
Brasil, embora muito dele se desvinculasse a realidade nacional. Essa iniciativa
seria discutida, como ocorreu, nos distintos fruns que compem o grande
auditrio do movimento organizado de mulheres brasileiras.
98 BARSTED, Leila Linhares; REIS LAVIGNE, Rosane. Proposta de lei de violncia domstica contra
as mulheres. in Carta da CEPIA., ano VIII, n 10, dezembro de 2002. Disponvel em http://www.cepia.
org.br/doc/cartadacepia10.pdf. Acesso em: 22 de maro de 2009.
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Dessa reunio participaram as seguintes organizaes e pessoas que se constituram em um consrcio: Leila Linhares Barsted (CEPIA), Silvia Pimentel
(CLADEM), Carmen Campos (THEMIS), Iris Ramalho Corts (CFEMEA), Elizabeth Garcez (AGENDE), Beatriz Galli (ADVOCACI), Rosana Alcntara (CEDIM), Ester Kosoviski (Universidade do Estado do Rio de
Janeiro), Rosane Reis Lavigne (Defensoria Pblica do Rio de Janeiro), Ela
Wiecko de Castilho (Procuradoria da Repblica).
Algumas das concluses desse grupo de trabalho foram: rejeitar a Lei
9099/1995 no que se refere violncia domstica cometida contra as mulheres, dado que esta no de menor potencial ofensivo; elaborar um anteprojeto de lei sobre violncia contras as mulheres que incorpore a preocupao
com as vtimas, incluindo medidas de proteo; debater esse anteprojeto com
o movimento de mulheres, com parlamentares e membros da magistratura,
dentre outros atores sociais.
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Em Braslia, por ocasio de novembro de 2003, durante o Seminrio Violncia Domstica realizado na Cmara dos Deputados, o anteprojeto preparado pelo Consrcio feminista foi levado a debate com representantes da Bancada
Parlamentar Feminina e da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres
SPM. Buscou-se o apoio da mencionada Secretaria para o anteprojeto do
Consrcio, em virtude de ele versar sobre matria de iniciativa de lei do Poder
Executivo.
A Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres SPM provocou a expanso do espao de debate do referido projeto, para agregar novos representantes, institucionalmente implicados na complexa questo de prevenir e combater
a violncia contra a mulher, em especial, a violncia domstica. Assim, foi institudo o Grupo de Trabalho Interministerial (GTI)100, coordenado pela Secretaria de Polticas Especiais para as Mulheres, que contava com a participao de
representantes da Casa Civil da Presidncia da Repblica, Advocacia Geral da
Unio, Ministrio da Sade, Secretaria Especial dos Direitos Humanos, dentre
outros rgos federais, alm de representantes do Consrcio feminista.
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Esse esclarecimento da articulao de juzes do FONAJE reete a intensa politizao desses atores, que se ocuparam da temtica dos direitos da
mulher, para alm das barras dos Tribunais. Inicialmente, essa constatao
provocou contentamento junto ao movimento de mulheres, que julgava ter
encontrado interlocutores no Poder Judicirio interessados em conhecer e discutir os mencionados direitos, para melhor entrega da prestao jurisdicional
populao feminina. Ocorre que o compartilhamento de ideias e informaes
entre os juzes do FONAJE e o movimento social de mulheres no resultou em
ponto nal comum, gerando tenso no dilogo estabelecido.
103 FORUM NACIONAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS FONAJE. Ata do XVI Frum Nacional de
Juizados Especiais FONAJE. Rio de Janeiro, 24 de novembro de 2004. Disponvel em http://www.
tj.rs.gov.br/ins-titu/je/fonaje/XVI_-FONAJE_%20ATA.doc Acesso em: 24 de maro de 2009.
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O procedimento legislativo de criao da lei de violncia domstica e familiar no Brasil transcorreu marcado como expresso mxima de democracia. Isto
porque as discusses fomentadas pelo movimento de mulheres, Grupo de Trabalho Interministerial e parlamentares chegaram s ruas. Audincias pblicas foram realizadas em diversas regies do pas com ampla participao popular, que
resultou em efetiva contribuio para o aperfeioamento da iniciativa de lei.
Por ocasio do processo legislativo que culminou com a criao da Lei
Maria da Penha, o Senado Federal, por intermdio da Subsecretaria de Pesquisa
e Opinio Pblica, realizou pesquisa105, em maro de 2005, sobre violncia
domstica contra a mulher, cujo relatrio mostra:
um grande consenso entre as mulheres brasileiras de que preciso alguma
interveno do Estado neste assunto. As leis existentes j so algum avano,
mas, ainda, preciso avanar no arcabouo jurdico e consolidar um conjunto de normas que visem proteo da mulher contra abusos e violncias
domsticas.
Conclui-se que o surgimento da Lei Maria da Penha muito se deve ao consenso registrado no Relatrio da citada pesquisa, que uniu as diversas expresses
105 Disponvel em: http://www.ess.ufrj.br/prevencaoviolenciasexual/download/015datasenado.pdf. Acesso
em: 18.02.2009.
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c) O estabelecimento de formas alternativas s judiciais, rpidas e efetivas de soluo de conitos intrafamiliares, bem como de sensibilizao com respeito sua gravidade e s conseqncias penais que gera;
d) Multiplicar o nmero de delegacias policiais especiais para a defesa
dos direitos da mulher e dot-las dos recursos especiais necessrios
efetiva tramitao e investigao de todas as denncias de violncia
domstica, bem como prestar apoio ao Ministrio Pblico na preparao de seus informes judiciais.
e) Incluir, em seus planos pedaggicos, unidades curriculares destinadas
compreenso da importncia do respeito mulher e a seus direitos
reconhecidos na Conveno de Belm do Par, bem como ao manejo
dos conitos intrafamiliares.
5. Apresentar Comisso Interamericana de Direitos Humanos, dentro do
prazo de 60 dias a partir da transmisso deste relatrio ao Estado, um
relatrio sobre o cumprimento destas recomendaes para os efeitos previstos no artigo 51(1) da Conveno Americana.
A resposta do Estado Brasileiro Comisso Interamericana de Direitos
Humanos acontece por meio de aes polticas e programas de ao sustentados
e desenvolvidos, em grande parte, pela Secretaria Especial de Polticas para as
Mulheres SPM112. Muitas das tarefas alusivas recomendao da referida
Comisso j foram realizadas, ou encontram-se em andamento, a exemplo de
termo na situao jurdica que envolvia Maria da Penha113, com o pagamento
da indenizao que o Estado lhe devia, bem como a condenao denitiva do
agressor e execuo da correspondente sano penal. Aquelas relacionadas a
polticas pblicas especcas para o enfrentamento da violncia domstica contra as mulheres encontram-se inseridas no Pacto Nacional pelo Enfrentamento
Violncia contra a Mulher114. Tais polticas encontram-se referenciadas em
112 Disponvel em http://www.presidencia.gov.br/estrutura_presidencia/sepm/. Acesso em 03 de maro de
2003.
113 Disponvel em http://www.presidencia.gov.br/estrutura_presid-encia/sepm/noticias/ultimas_noti-cias/
not_indenizacao_fortaleza_maria_penha/view?searchterm=maria%20da%20penha%20indenizao
Acesso em: 3 de maro de 2009.
114 O Pacto Nacional pelo Enfrentamento Violncia contra a Mulher tem quatro reas de atuao. So
elas: consolidao da Poltica Nacional de Enfrentamento Violncia contra as Mulheres e Implementao da Lei Maria da Penha; combate explorao sexual e ao trco de mulheres; promoo dos direitos
sexuais e reprodutivos e enfrentamento feminizao da Aids e outras DSTs; e promoo dos direitos
humanos das mulheres em situao de priso. Como ponto de partida para dar execuo ao Pacto
estabeleceu-se 11 estados prioritrios, o Cear um deles. Disponvel em http://www.presidencia.gov.
br/estrutura_presid-encia/sepm/noticias/ultimas_noticias/not_indenizacao_fortaleza_maria_penha/
view?searchterm=maria%20da%20penha%20indenizao. Acesso em: 3 de maro de 2009.
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Ao nal, que realce o principio da igualdade, primado da democracia, contribuindo para operar mudanas signicativas nas relaes sociais entre homens
e mulheres.
Visa-se, tambm, estimular e fomentar o debate jurdico para alm da violncia domstica e familiar, criando ambincia, tanto no sistema judicial quanto fora dele, favorvel consagrao dos direitos da mulher, seja na concretude
dos direitos postos, seja na conquista de novos direitos, objetivando a simetria
de poder entre homem e mulher.
Como consequncia da existncia da Lei Maria da Penha, prev-se a instalao, no mbito do sistema de Justia, de polos irradiadores e receptores de
poltica judicial com perspectiva de gnero, constitudos por rgos judicantes,
de atuao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, os servios de apoio
prestao jurisdicional123, com competncia, atribuio e nalidade especcas para tratar de questes relacionadas aos direitos humanos das mulheres, em
especial, aplicar a Lei Maria da Penha.
123 A Lei Maria da Penha prev medidas integradas de preveno (art. 8) com a integrao operacional do
Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica, com a segurana pblica, assistncia
social, sade, educao, trabalho e habitao. Estabelece, tambm, que podero ser criadas Delegacias
Policiais, ncleos da Defensoria Pblica, servios de sade e centros de percia mdico-legal especializados. Dispe, ainda, da equipe de atendimento multidisciplinar (art. 29).
124 Disponvel em http://www.patriciagalvao.org.br/ Acesso em: 22 de maro de 2009.
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A Lei mais conhecida nas regies Norte e Centro-Oeste, onde 83% dos
entrevistados conhecem a Lei e seu contedo. No Nordeste e Sul as taxas de
conhecimento so, respectivamente, de 77% e 79%.
No conjunto do pas, a populao com menor renda familiar (at 1 salrio
mnimo) ou escolaridade (at a 4 srie) est no patamar mais baixo de
conhecimento, mas ainda assim a taxa de 59%.
O maior conhecimento da Lei Maria da Penha nas regies Norte/ Centro-Oeste e
Nordeste pode ser atribudo ao ativismo dos movimentos sociais de mulheres, que
com suas viglias, apitaos, denncias sobre a no-aplicao da Lei, contagem de
homicdios de mulheres e intervenes junto mdia criaram um ambiente de
debate e difuso de informaes. Em contraposio, no Sudeste a mobilizao da
sociedade foi mais dispersa e no teve a mesma repercusso na mdia. no Sudeste, e sobretudo na periferia das grandes cidades, que a lei menos conhecida;
ainda assim, 55% dos entrevistados nessa regio conhecem a Lei.
Do total de entrevistados, 33% acreditam que a Lei Maria da Penha pune
a violncia domstica; 21% pensam que a Lei pode evitar ou diminuir a
violncia contra a mulher; e 13 % sentem que a Lei tem ajudado a resolver
o problema da violncia domstica.
Existem tambm entre os entrevistados as percepes de que se trata de uma
lei que coloca o agressor na cadeia (20%) ou prejudica os homens que agridem (4%). Por outro lado, 5% acham que a lei no tem resolvido o problema da mulher que sofre violncia e 6% acreditam que a lei no funciona
porque no muito conhecida.
Verica-se, portanto, que a Lei Maria da Penha tornou-se conhecida, comentada, alcanando grande repercusso junto aos meios de comunicao,
inclusive, lugar privilegiado de visibilidade, quando novela125 veiculada por
conhecido canal de televiso exibiu, por meses, cenas de violncia domstica,
popularizando a questo, sem, contudo, banaliz-la.
Atividades culturais desenvolvidas por organismos governamentais e no
governamentais encarregados de promover aes em favor da cidadania feminina foram realizadas junto ao extrato mais jovem da populao, principalmente
aos que vivem em comunidades perifricas, com a nalidade de difundir informaes sobre a Lei Maria da Penha. O objetivo de tais atividades consiste em
estimular produo artstica e pedaggica com o referido tema, neste meio.
Sobressaem-se das diversas iniciativas culturais empreendidas dois importantes trabalhos. Um deles se traduz em CD organizado com composies de
125 A Favorita, da TV Globo, apresentava como um dos temas recorrentes o machismo do personagem
Leonardo, interpretado pelo ator Jackson Antunes, e as agresses fsicas e verbais praticadas contra sua
esposa Catarina, interpretada pela atriz Lilia Cabral. Disponvel em http://pt.wikipedia.org/wiki/A_Favorita. Acesso em: 10 de abril de 2009.
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No ato de denncia o safado diz que foi por amor. De que no tinha a inteno de causar tanta dor.
Que amor esse que espanca, machuca, maltrata. Agride, humilha, oprime,
ameaa e mata. Graas a Deus que muito tempo ela no deixou passar.
Mostrou a ele onde era o seu devido lugar. Vive feliz, sua auto-estima elevou.
Descobriu que no nasceu pra sofrer e tem um grande valor.
De cabea erguida e no de boca calada. Exercendo o seu direito de
ser respeitada. Mulheres de atitude chegando na parada. Nossa autoestima no se cala com um tapa.
Chega de abaixar a cabea, levar tapa na cara. Auto-estima baixa, omisso,
violncia no para. Desrespeito sem conceito, seguido por medo. Boca calada,
silncio, temendo o seu desprezo. Coragem reprimida no fundo da alma.
Mulher desiludida, expressada na fala.
Conto de fadas acabou ou nunca existiu. Seu sonho se desmanchou, seu corao partiu. Quem bate no ama, mas quem ama apanha.
Quem sofre desiste ento quem bate no ama. O sistema omite o socorro
devido lei se oprime. Apia o perigo.
Queria um dia acordar desse pesadelo. Ter de volta a auto-estima sem fazer apelo. Sem ser condenada ou humilhada, exercer o meu direito de ser respeitada.
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22. O comit exorta o Estado-Parte a continuar dando prioridade eliminao de todas as formas de violncia contra as mulheres, inclusive violncia domstica, e a adotar rapidamente medidas ecazes para a plena
implementao da nova legislao, como a criao acelerada de tribunais
especiais sobre violncia domstica contra as mulheres em todo o pas e o
total envolvimento de todos os atores relevantes, incluindo organizaes nogovernamentais, autoridades judiciais e outros prossionais que trabalham
para cuidar da violncia contra as mulheres. O Comit recomenda ainda o
monitoramento sistemtico e a avaliao do impacto da Lei N 11.340 (A
Lei Maria da Penha), inclusive atravs da coleta de dados, desagregados por
tipo de violncia e pela relao do perpetrador para coma vtima. Recomenda
ainda mais campanhas de conscientizao pblica sobre a inaceitabilidade
da violncia contra as mulheres como uma violao dos direitos humanos. O
comit incentiva o Estado-Parte a fazer pleno uso da recomendao geral 19
do Comit e das informaes contidas no estudo aprofundado do SecretrioGeral sobre todas as formas de violncia contra as mulheres.
Note-se que o caput do art. 8 da Lei Maria da Penha dispe que a poltica pblica que visa coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher
far-se- por meio de um conjunto articulado de aes da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios e de aes no-governamentais. Assim,
registra-se a participao de expresses do movimento de mulheres, por meio
de organizaes no-governamentais, na conduo de polticas destinadas ao
segmento feminino da populao. E no poderia ser diferente em um Estado
Democrtico de Direito concebido com nfase em direitos, como determina a
Constituio Cidad de 1988. V-se, portanto, que com a Lei Maria da Penha
o movimento de mulheres chega ao Poder Judicirio.
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De acordo com a ministra da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres, Nilca Freire, o motivo do aumento nas noticaes a divulgao
da Lei 11.340/06, conhecida como Lei Maria da Penha, que prev punio
para aquele que cometer violncia domstica e familiar contra a mulher.
A ministra explica que a sociedade passou a prestar mais ateno para o
assunto depois da criao da lei. Quando se conhece a violncia, mais gente
busca informao e direitos.
Porm, de acordo com ela, ainda h resistncia cultural na aplicao da
lei, porque h quem veja o dispositivo como uma violao da igualdade entre
os sexos. Nilcia conclui que o fato no comprovado, tanto que no h
nenhuma Ao Direta de Inconstitucionalidade contra a Lei 11.340/06 no
Supremo.
Em 2008, a secretaria computou um aumento de 245% na procura por
informaes sobre a lei, ao todo so 117,5 mil. Em 2007, foram 9 mil atendimentos para esclarecer a legislao.
Durante o programa Bom dia, Ministro, Nilcia declarou que sero feitas
reformas e construo de delegacias de atendimento mulher e instalao de
juizados especiais em 14 estados do pas.
A 3 Jornada Maria da Penha, realizada pelo Conselho Nacional de Justia, em maro de 2009, propiciou o debate, entre integrantes do Poder Judicirio, operadores do direito no sistema de Justia e lideranas feministas, sobre
a efetividade da Lei Maria da Penha, no cenrio nacional. A seguir, notcia
relacionada ao referido encontro135:
Braslia Cerca de 2% dos mais de 150 mil processos que tramitam na
Justia decorrentes da aplicao da Lei Maria da Penha resultaram em condenao de priso. O percentual pode parecer pouco se visto a seco, mas
representam 1.808 prises, diz a titular do Conselho Nacional de Justia
(CNJ), Andra Pach Rocha. Ela armou ainda que alto o nmero, por
exemplo, do percentual de audincias realizadas, que tambm uma forma
de atuao do Judicirio. A conselheira tambm destaca que os nmeros
apresentados hoje (30) na 3 Jornada de Trabalho sobre a Lei Maria da
Penha ainda no so consistentes, pois no se tem um recorte que indique
quantos processos foram suspensos, quantos resultaram em outras formas de
pena ou quantos se resolveram em audincias. Fica parecendo, quando voc
divulga o nmero seco, que a lei no est funcionando porque tem pouca
punio e no esse o resultado, a lei est funcionando porque o acesso est
garantido e o Judicirio tem atuado na soluo dos conitos, explicou, seja
pela concesso de medidas de proteo ou de procedimentos que podem no
135 Disponvel em http://www.agenciabrasil.gov.br/noticias/2009/03/30/materia.2009-03-30.3750078881/
view. Acesso em: 10 de abril de 2009.
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ser de priso, como a prestao de servios para a comunidade, ou a obrigatoriedade ao agressor de participar de grupos teraputicos. De acordo com
Andra Pach, normal se pensar em priso sempre que se fala em punio,
mas nem sempre ela a medida mais efetiva. Temos vrios crimes que no
so punidos com priso; o que no era mais possvel, e isso ns repelimos,
foi um dos fatos que levou promulgao da Lei Maria da Penha, que o
juiz aplicasse a punio como o pagamento de uma cesta bsica, armou.
Entre os encaminhamentos da Jornada de Trabalho realizada hoje no CNJ,
Andra Pach ressalta que necessrio um acompanhamento permanente
para a instalao das varas especializadas em violncia domstica e familiar
contra a mulher onde ainda no existe (Amap, Roraima e Paraba) e para
que os tribunais priorizem os julgamentos. O Conselho deniu que a efetividade da Lei Maria da Penha deve ser de uma poltica judiciria nacional,
porque diz respeito ao interesse de toda a sociedade, disse.
A Lei Maria da Penha agita a cultura jurdica e estabelece novo parmetro para o julgamento de processos quando a vtima mulher, notadamente, no mbito de relaes domsticas e familiares: violncia contra a mulher
constitui violao aos direitos humanos e obstculo ao desenvolvimento. A
partir desta constatao, surgem muitas questes que, certamente, suscitaro
pesquisas e estudos, levando em conta abordagens como o tempo do direito,
o tempo do processo e o mundo da vida. Alinham-se, para ilustrar, algumas
indagaes: Como vm ocorrendo na realidade os processos que versam sobre
a Lei Maria da Penha? Quais os problemas mais comuns? O que foge do intuito da lei? O que fere a prpria lei? Como vm reagindo as Cortes Superiores? Que decises fortalecem o esprito da lei? Como proceder para conferir
mulher um desempenho de maior relevo no processo judicial em que gura
como vtima?
Destaco para comentar apenas uma questo, das muitas que surgem quanto aplicao da Lei Maria da Penha: o instituto da representao nos casos
de leso corporal considerada leve pela lei penal substantiva, ou seja, segundo
o artigo 129 do Cdigo Penal136, aquela que no acarreta incapacidade para as
ocupaes habituais, por mais de 30 (trinta) dias; perigo de vida; debilidade
permanente de membro, sentido ou funo; acelerao de parto.
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208
137 O art. 100 do Cdigo Penal dispe que a ao penal pblica, salvo quando a lei, expressamente, a
declara privativa do ofendido. BRASIL. Cdigo Penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.
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27.01.10 12:07:06
210
140 STJ, HC 106.805/MS, Rel. Ministra Jane Silva (Desembargadora Convocada do TJ/MG), Sexta Turma,
julgado em 03/02/2009, DJe 09/03/2009.
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211
PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS VIOLNCIA DOMSTICA LESO CORPORAL SIMPLES PRATICADA CONTRA
MULHER NO MBITO DOMSTICO PROTEO DA FAMLIA
PROIBIO DE APLICAO DOS DITAMES DA LEI 9.099/1995
AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA ORDEM DENEGADA.
1. A famlia a base da sociedade e tem a especial proteo do Estado; a
assistncia famlia ser feita na pessoa de cada um dos que a integram,
criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes. Inteligncia do artigo 226 da Constituio da Repblica.
2. As famlias que se erigem em meio violncia no possuem condies de
ser base de apoio e desenvolvimento para os seus membros, de forma que
os lhos da advindos dicilmente tero condies de conviver sadiamente
em sociedade, da a preocupao do Estado em proteger especialmente essa
instituio, criando mecanismos, como a Lei Maria da Penha, para tal desiderato.
3. Somente o procedimento da Lei 9.099/1995 exige representao da vtima no crime de leso corporal leve ou culposa para a propositura da ao
penal.
4. No se aplicam aos crimes praticados contra a mulher, no mbito domstico e familiar, os ditames da Lei 9.099/1995. Inteligncia do artigo 41 da
Lei 11.340/2006.
5.A leso corporal praticada contra a mulher no mbito domstico qualicada por fora do artigo 129, 9 do Cdigo Penal e se disciplina segundo as
diretrizes desse diploma legal, sendo a ao penal pblica incondicionada.
6. Ademais, sua nova redao, feita pelo artigo 44 da Lei 11.340/2006, impondo pena mxima de trs anos leso corporal qualicada, praticada no
mbito familiar, probe a utilizao do procedimento dos Juizados Especiais,
afastando, por mais um motivo, a exigncia de representao da vtima.
7. Ordem denegada.
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Infere-se da divergncia apontada, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, relacionada questo da representao no mbito da Lei Maria da Penha, a diculdade ainda presente no meio jurdico de se compreender tal violncia como violao aos direitos humanos, no obstante a vigncia, no Brasil,
de Tratados Internacionais que normatizam a matria. Ressalte-se que o pas
assinou Declaraes e Programas de Ao que aprofundam o esclarecimento da
razo de o pas instituir mecanismos e polticas para coibir a violncia contra a
mulher e, em carter de urgncia, a pertinente esfera domstica e familiar, por
seu elevado grau de lesividade, face mulher e sociedade, por violar direitos
humanos e constituir obstculo ao desenvolvimento.
Constata-se, tambm, entre o meio jurdico, a diculdade de se notar o carter epidmico da violncia domstica, a despeito de advertncias da Organizao Mundial da Sade142 nesse sentido, que por si s demandaria do Estado
instituio de mecanismos e polticas pblicas mais efetivas ao seu combate.
Assim, percebe-se a inclinao de alguns do meio jurdico de no observar
o dispositivo da Lei Maria da Penha que veda aos crimes de violncia domstica
contra a mulher a aplicao da Lei n 9099/1995, j que somente nesta legislao dos Juizados Especiais se encontra a gura da representao, como condio
de procedibilidade aos casos de leso corporal de natureza leve. Portanto, se no
se aplica a Lei n 9099/1995 aos casos de violncia domstica contra a mulher,
no h que se discutir sobre o cabimento da representao da ofendida nos casos de leso corporal leve, ocorridos na esfera da violncia domstica.
Compreende-se, portanto, que o debate ocorre no em virtude de lacuna
ou obscuridade no texto legal, ou ainda ausncia de norte no mbito supranacional. Ele acontece como fruto da politizao do texto legal por outros atores,
diversos daqueles diretamente interessados na questo, qual seja, o movimento
de mulheres que formou o Consrcio impulsionador do anteprojeto que se
transformou na mencionada Lei Maria da Penha, depois do rico processo legislativo que contemplou oitivas e audincias pblicas realizadas em diversas
regies do pas. Verica-se, nesse caso, a possibilidade de corrupo, no sentido
142 Disponvel em http://www.who.int/gender/documents/women_MDGs_report/en/. Acesso em 10 de
abril de 2009.
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213
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214
Como resultado das atividades promovidas pelo Conselho Nacional de Justia, relacionadas efetividade da Lei Maria da Penha, devem ser destacadas:
Recomendao n 9147, recomenda aos Tribunais de Justia a criao
dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher e a adoo de
outras medidas, previstas na Lei n 11.340, de 09.08.2006, tendentes implementao das polticas pblicas que visem a garantir os direitos humanos das
mulheres no mbito das relaes domsticas e familiares;
cursos de capacitao sobre a Lei Maria da Penha, realizados em parceria com as Escolas de Magistratura e a Secretaria de Polticas Especiais para
as Mulheres SPM, que j ofereceram mais de 750 vagas para a formao de
juzes com competncia para tratar a matria;
acordo rmado com a Secretaria da Reforma do Judicirio, Ministrio
da Justia, em 2008, que investiu mais de R$ 16 milhes do Programa Nacional
de Segurana Pblica com Cidadania PRONASCI148 na criao e aperfeioamento dos organismos destinados defesa dos direitos das mulheres vtimas
de violncia domstica e familiar, em especial os Juizados Especiais de Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher;
criao de Frum Permanente de Juizados de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher149, formado por magistrados dos Juizados e Varas
especializados em violncia contra a mulher, que atuaro em conjunto com o
Departamento de Pesquisa Judiciria do CNJ, para consolidar dados estatsticos sobre o uso da Lei Maria da Penha e propor medidas no sentido de expandir
a efetividade e promover melhorias constantes na aplicao da referida Lei;
Instalao de processos administrativos contra Juzes que ostensivamente desqualicam a Lei Maria da Penha, negando, de forma contrria ao direito,
a eccia da mencionada legislao. Como exemplo, a instaurao de Processo
de Reviso Disciplinar contra o juiz Edilson Rumbelsperger Rodrigues150, de
Sete Lagoas (MG), que, em diversas sentenas, desqualicou a Lei que cobe a
violncia domstica, referindo-se a ela como um monstrengo tinhoso e um
conjunto de regras diablicas151.
147 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&catid=60:recome
ndas-do-conselho&id=2776:recomenda-no-9. Acesso em: 10 de abril de 2009.
148 Disponvel em http://www.mj.gov.br/pronasci/data/Pages/MJF4F53AB1PTBRIE.htm. Acesso em: 11
de abril de 2009.
149 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=7093&Itemi
d=675. Acesso em: 11 de abril de 2009.
150 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=3447:cnjaprova-revisdisciplinar-contra-juiz-de-sete-lagoas-mg&catid=1:notas&Itemid=675. Acesso em: 11 de
abril de 2009.
151 Disponvel em http://www.conjur.com.br/2007-out-23/cnj_avalia_decisao_tachou_lei_monstrengo_tinhoso Acesso em: 11 de abril de 2009.
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Conclui-se que o Conselho Nacional de Justia, desde o primeiro momento da vigncia da Lei Maria da Penha, vem criando ambincia para a sua efetividade, contribuindo para a mudana de paradigma na cultura jurdica do pas,
de promoo dos direitos da mulher e observncia de seus direitos humanos,
ampliando o acesso justia real.
No obstante o xito compreendido da poltica judicial implementada
pelo Conselho Nacional de Justia em favor da igualdade substantiva de gnero, nota-se no documento A Estratgia do Poder Judicirio152, bem como na
Resoluo n 70153, de 18 de maro de 2009, que dispe sobre o Planejamento
e a Gesto Estratgica no mbito do Poder Judicirio e d outras providncias,
lacuna sobre o programa das Jornadas Lei Maria da Penha, bem como a falta de
referncia a qualquer outra ao voltada para a sua efetividade.
5. Concluso
Com a Lei Maria da Penha, a inuncia do Movimento de Mulheres se faz
sentir no Poder Judicirio.
A Constituio Cidad alcanou a maioridade. Mais de vinte anos se passaram desde a grande mobilizao das mulheres, poca da Assembleia Nacional Constituinte, com o objetivo de rmar o principio da igualdade entre os
sexos e cunhar direitos para assegurar mulher condies de pleno exerccio da
cidadania, observada a simetria de poder com o homem. A Lei Maria da Penha,
produto de poltica armativa, constitui pice da atuao do movimento de
mulheres que busca reposicionar o sujeito feminino na sociedade brasileira,
conferindo-lhe a igualdade constitucionalmente proclamada.
A relao do movimento de mulheres com os poderes do Brasil reconstitudo, em particular o Executivo e o Legislativo, gerou mudanas signicativas
no status jurdico feminino. A paulatina adequao da legislao infraconstitucional Carta Magna e aos instrumentos internacionais de direitos humanos
da mulher, bem como a produo de polticas pblicas de forma sistemtica e
contnua, grande parte delas com a perspectiva de gnero, conformam mudanas notadas em matrizes administrativas, em normas de organizao do Estado
e, portanto, no mais sujeitas soluo de continuidade em razo da simples
alternncia de governo.
152 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/images/stories/docs_cnj/resolucao/rescnj_70_i.pdf. Acesso em: 11
de abril de 2009.
153 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=7024:resoluca
o-no-70-de-18-de-marco-de-2009&catid=57:resolucoes&Itemid=852. Acesso em: 11 de abril de 2009.
27.01.10 12:07:06
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Para a transposio das demandas do movimento de mulheres s plataformas de polticas pblicas, efetuaram-se, ao longo do perodo ps-constituinte,
procedimentos democrticos, mais recentemente renados, como as prticas
de escutas populares realizadas por meio de Conferncias Municipais e ou Regionais, Estaduais, e Nacionais. Decorre de arranjo semelhante o atual II Plano
Nacional de Polticas para as Mulheres, lanado em 2008.
No campo do Poder Judicirio, o percurso para a realizao das mudanas
necessrias sintonia democrtica entre os Poderes da Repblica, exigncia do
Estado de Direito que se reconstitua, ocorreu mais vagarosamente e de forma
mais dicultosa, em razo mesmo das tradicionais caractersticas deste Poder,
somente alteradas por ocasio da Emenda Constitucional N 45, de 30 de dezembro de 2004.
Com a criao do Conselho Nacional de Justia, rgo encarregado de mediar o dilogo entre o Poder Judicirio e a sociedade civil, os laos do movimento de mulheres e a magistratura estreitaram-se. Dessa forma, passos importantes
foram dados no sentido de divulgar os direitos humanos das mulheres, notadamente, os que se traduzem em atividades voltadas para habilitar os magistrados
na compreenso da violncia domstica e familiar.
Nota-se o impulso do movimento democrtico que originou a Lei Maria
da Penha ainda presente, levando adiante articulao entre organismos no-governamentais e governamentais, com vistas a realizar aes voltadas para afastar
obstculos, romper resistncias mudana de paradigma nos casos de inobservncia dos direitos humanos das mulheres e instalar poltica com perspectiva de
gnero no sistema de Justia. A criao da Coordenadoria da Mulher consiste,
no mbito do Conselho Nacional de Defensores Pblicos Gerais CONDEGE, em exemplo bem sucedido dessa aliana orientada a entrelaar polticas
institucionais, em nvel nacional, com as reivindicaes do movimento de mulheres, e assim conferir maior efetividade Lei Maria da Penha e aos direitos
da Mulher.
Conclui-se, assim, que a presena da Lei Maria da Penha, agitada no cenrio nacional, constitui fora poltica capaz de iniciar a transformao da cultura
jurdica, ainda fortemente marcada por ordem legal que hierarquizava e subjugava a mulher ao homem, como revela a histria dos cdigos e do ementrio
jurisprudencial do pas. E ela no est sozinha. Ao seu lado, muitas e muitas
mulheres que se identicam e reagem a qualquer sinal de retrocesso no rumo
j avizinhado da igualdade material de gnero e da observncia aos direitos humanos da mulher. Uma reao que percorre os canais prprios da representao
poltica e fortalece a democracia no pas.
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6. Anexos
Presidncia da Repblica
Casa Civil
Subchefia para Assuntos Jurdicos
LEI N 11.340, DE 7 DE AGOSTO DE 2006.
Cria mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8o do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno
sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres
e da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia
contra a Mulher; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher; altera o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo Penal e
a Lei de Execuo Penal; e d outras providncias.
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
TTULO I
DISPOSIES PRELIMINARES
Art. 1o Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8o do art. 226 da Constituio
Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violncia
contra a Mulher, da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar
a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais raticados pela
Repblica Federativa do Brasil; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece medidas de assistncia e
proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar.
Art. 2o Toda mulher, independentemente de classe, raa, etnia, orientao
sexual, renda, cultura, nvel educacional, idade e religio, goza dos direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sendo-lhe asseguradas as oportunidades
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e facilidades para viver sem violncia, preservar sua sade fsica e mental e seu
aperfeioamento moral, intelectual e social.
Art. 3o Sero asseguradas s mulheres as condies para o exerccio efetivo
dos direitos vida, segurana, sade, alimentao, educao, cultura,
moradia, ao acesso justia, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania,
liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria.
1o O poder pblico desenvolver polticas que visem garantir os direitos
humanos das mulheres no mbito das relaes domsticas e familiares no sentido de resguard-las de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
2o Cabe famlia, sociedade e ao poder pblico criar as condies necessrias para o efetivo exerccio dos direitos enunciados no caput.
Art. 4o Na interpretao desta Lei, sero considerados os ns sociais a que
ela se destina e, especialmente, as condies peculiares das mulheres em situao de violncia domstica e familiar.
TTULO II
DA VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER
CAPTULO I
DISPOSIES GERAIS
Art. 5o Para os efeitos desta Lei, congura violncia domstica e familiar
contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause
morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial:
I no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de
convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas;
II no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada
por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por anidade ou por vontade expressa;
III em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou
tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao.
Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem
de orientao sexual.
Art. 6o A violncia domstica e familiar contra a mulher constitui uma das
formas de violao dos direitos humanos.
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CAPTULO II
DAS FORMAS DE VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR
CONTRA A MULHER
Art. 7o So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre
outras:
I a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda sua
integridade ou sade corporal;
II a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe cause
dano emocional e diminuio da auto-estima ou que lhe prejudique e perturbe o
pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos, crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao, isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer
outro meio que lhe cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao;
III a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada,
mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar
qualquer mtodo contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao
aborto ou prostituio, mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos;
IV a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que congure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos
econmicos, incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades;
V a violncia moral, entendida como qualquer conduta que congure
calnia, difamao ou injria.
TTULO III
DA ASSISTNCIA MULHER EM SITUAO DE VIOLNCIA
DOMSTICA E FAMILIAR
CAPTULO I
DAS MEDIDAS INTEGRADAS DE PREVENO
Art. 8o A poltica pblica que visa coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher far-se- por meio de um conjunto articulado de aes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios e de aes nogovernamentais, tendo por diretrizes:
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221
CAPTULO II
DA ASSISTNCIA MULHER EM SITUAO DE
VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR
Art. 9o A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar ser prestada de forma articulada e conforme os princpios e as diretrizes
previstos na Lei Orgnica da Assistncia Social, no Sistema nico de Sade, no
Sistema nico de Segurana Pblica, entre outras normas e polticas pblicas
de proteo, e emergencialmente quando for o caso.
1o O juiz determinar, por prazo certo, a incluso da mulher em situao
de violncia domstica e familiar no cadastro de programas assistenciais do governo federal, estadual e municipal.
2o O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e familiar, para preservar sua integridade fsica e psicolgica:
I acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da
administrao direta ou indireta;
II manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento
do local de trabalho, por at seis meses.
3o A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar
compreender o acesso aos benefcios decorrentes do desenvolvimento cientco e tecnolgico, incluindo os servios de contracepo de emergncia, a
prolaxia das Doenas Sexualmente Transmissveis (DST) e da Sndrome da
Imunodecincia Adquirida (AIDS) e outros procedimentos mdicos necessrios e cabveis nos casos de violncia sexual.
CAPTULO III
DO ATENDIMENTO PELA AUTORIDADE POLICIAL
Art. 10. Na hiptese da iminncia ou da prtica de violncia domstica
e familiar contra a mulher, a autoridade policial que tomar conhecimento da
ocorrncia adotar, de imediato, as providncias legais cabveis.
Pargrafo nico. Aplica-se o disposto no caput deste artigo ao descumprimento de medida protetiva de urgncia deferida.
Art. 11. No atendimento mulher em situao de violncia domstica e
familiar, a autoridade policial dever, entre outras providncias:
I garantir proteo policial, quando necessrio, comunicando de imediato ao Ministrio Pblico e ao Poder Judicirio;
II encaminhar a ofendida ao hospital ou posto de sade e ao Instituto
Mdico Legal;
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TTULO IV
DOS PROCEDIMENTOS
CAPTULO I
DISPOSIES GERAIS
Art. 13. Ao processo, ao julgamento e execuo das causas cveis e criminais decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher
aplicar-se-o as normas dos Cdigos de Processo Penal e Processo Civil e da
legislao especca relativa criana, ao adolescente e ao idoso que no conitarem com o estabelecido nesta Lei.
Art. 14. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher,
rgos da Justia Ordinria com competncia cvel e criminal, podero ser criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para o
processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher.
Pargrafo nico. Os atos processuais podero realizar-se em horrio noturno, conforme dispuserem as normas de organizao judiciria.
Art. 15. competente, por opo da ofendida, para os processos cveis
regidos por esta Lei, o Juizado:
I do seu domiclio ou de sua residncia;
II do lugar do fato em que se baseou a demanda;
III do domiclio do agressor.
Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante
o juiz, em audincia especialmente designada com tal nalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico.
Art. 17. vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e familiar
contra a mulher, de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem
como a substituio de pena que implique o pagamento isolado de multa.
CAPTULO II
DAS MEDIDAS PROTETIVAS DE URGNCIA
Seo I
Disposies Gerais
Art. 18. Recebido o expediente com o pedido da ofendida, caber ao juiz,
no prazo de 48 (quarenta e oito) horas:
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TTULO V
DA EQUIPE DE ATENDIMENTO MULTIDISCIPLINAR
Art. 29. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher
que vierem a ser criados podero contar com uma equipe de atendimento multidisciplinar, a ser integrada por prossionais especializados nas reas psicossocial, jurdica e de sade.
Art. 30. Compete equipe de atendimento multidisciplinar, entre outras
atribuies que lhe forem reservadas pela legislao local, fornecer subsdios por
escrito ao juiz, ao Ministrio Pblico e Defensoria Pblica, mediante laudos
ou verbalmente em audincia, e desenvolver trabalhos de orientao, encaminhamento, preveno e outras medidas, voltados para a ofendida, o agressor e
os familiares, com especial ateno s crianas e aos adolescentes.
Art. 31. Quando a complexidade do caso exigir avaliao mais aprofundada, o juiz poder determinar a manifestao de prossional especializado,
mediante a indicao da equipe de atendimento multidisciplinar.
Art. 32. O Poder Judicirio, na elaborao de sua proposta oramentria,
poder prever recursos para a criao e manuteno da equipe de atendimento
multidisciplinar, nos termos da Lei de Diretrizes Oramentrias.
TTULO VI
DISPOSIES TRANSITRIAS
Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel
e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia
domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta
Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente.
Pargrafo nico. Ser garantido o direito de preferncia, nas varas criminais, para o processo e o julgamento das causas referidas no caput.
TTULO VII
DISPOSIES FINAIS
Art. 34. A instituio dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher poder ser acompanhada pela implantao das curadorias necessrias e do servio de assistncia judiciria.
Art. 35. A Unio, o Distrito Federal, os Estados e os Municpios podero
criar e promover, no limite das respectivas competncias:
I centros de atendimento integral e multidisciplinar para mulheres e
respectivos dependentes em situao de violncia domstica e familiar;
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RECOMENDAR
aos Tribunais de Justia dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios
que, em observncia legislao de regncia, adotem as seguintes medidas:
1. Criao e estruturao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar
contra a Mulher, nas capitais e no interior, com a implementao de equipes
multidisciplinares (art. 14 da Lei 11.340, de 09.08.2006);
2. Divulgao da Lei 11.340, de 09.08.2006, e das providncias administrativas necessrias mudana de competncia e garantia do direito de preferncia do julgamento das causas decorrentes da prtica de violncia domstica
e familiar contra a mulher;
3. Constituio de Grupo Interinstitucional de Trabalhos para tratar de
medidas integradas de preveno, de responsabilidade do Judicirio, relacionadas no artigo 8 da Lei 11.340, de 09.08.2006, tendentes implantao
das polticas pblicas que visam a coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher e garantir os direitos humanos das mulheres no mbito das relaes domsticas e familiares (artigos 3, pargrafo 1, e 8 da Lei 11.340, de
09.08.2006);
4. Incluso, nas bases de dados ociais, das estatsticas sobre violncia domstica e familiar contra a mulher (art. 38 da Lei 11.340, de 09.08.2006);
5. Promoo de cursos de capacitao multidisciplinar em direitos humanos/violncia de gnero e de divulgao da Lei 11.340, de 09.08.2006, voltados
aos operadores de direito, preferencialmente magistrados;
6. Integrao do Poder Judicirio aos demais servios da rede de atendimento mulher.
Publique-se e encaminhe-se cpia desta Recomendao a todos os Tribunais de Justia dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios.
Braslia, 08 de maro de 2007.
Ministra Ellen Gracie
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232
7. Referncias bibliogrficas
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1. Introduo
O Caso Dorothy Stang representa um marco nos debates acerca da federalizao dos crimes contra os direitos humanos. A presso de organismos internacionais de defesa dos direitos humanos e a consequente repercusso internacional
do caso vieram intensicar a abordagem do tema em nosso pas.
Inicialmente, o presente trabalho traar um resumo cronolgico das etapas do processo de insero do instituto da federalizao dos crimes contra
os direitos humanos no ordenamento jurdico brasileiro, desde o surgimento
da primeira ideia sobre o tema at a promulgao da Emenda Constitucional
n 45, em dezembro de 2004, abordando, tambm, a questo da necessidade
da constitucionalizao da norma que atesta o Brasil como nao/Repblica
Federativa convicto do propsito da realizao da defesa dos direitos humanos
internacionalmente tratados.
Em seguida, ser apresentado o conceito de incidente de deslocamento de
competncia e explicitadas as polmicas questes sobre a denio de graves violaes de direitos humanos e, tambm, quanto parte impetrante legitimada.
Aps, sero elencados argumentos tanto a favor como contra a federalizao, destacando, especialmente quanto nesta segunda parte, os pontos atacados
pelas duas Aes Diretas de Inconstitucionalidade que tramitam no Supremo
Tribunal Federal.
Narro, ento, os dados biogrcos importantes de Dorothy Mae Stang,
vtima do crime que deu origem ao penal cujo pedido de deslocamento de
competncia objeto do presente estudo, e que foi, at hoje, o nico solicitado
perante o Superior Tribunal de Justia, para uma melhor anlise da sequncia
dos fatos.
A seguir, apresento o julgamento deste Incidente de Deslocamento de
Competncia, a saber, o de n 1/PA, destacando, dos votos proferidos pelos ministros do Superior Tribunal de Justia quando do julgamento do referido IDC,
os argumentos que fundamentaram o raciocnio no sentido de que o ambiente
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244
2
3
CASTILHO, Ela Wiecko Volkmer de. Federalizao de violaes contra os direitos humanos. Disponvel em: <http://www.aidpbrasil.org.br/Federalizao%20de%20Violaes%20Contra%20Direitos%20Humanos.pdf.> Acesso em: 10 nov. 2008. p.1.
BRASIL. Lei n. 4.319, de 16 de maro de 1964. Cria o Conselho de Direitos da Pessoa Humana. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/1950-1969/L4319.htm>. Acesso em: 26 jan. 2009.
CASTILHO, op. cit., p.1.
27.01.10 12:07:07
A Exposio de Motivos do ministro da Justia Nelson Jobim apud CASTILHO (2005, p. 2)6 diz:
(...) constitucionalmente, as leses aos Direitos Humanos caram sob a gide
do aparelhamento policial e judicial dos Estados Federados que, em face de
razes histricas, culturais, econmicas e sociais, tm marcado sua atuao
signicativamente distanciada dessa temtica.
4
5
6
Idem.
BRASIL. Cmara dos Deputados. Proposta da emenda constituio n 368 de 1996. Relator: Deputado
Gilvan Freire. Disponvel em: < http://www.prr5.mpf.gov.br/pec368.htm>. Acesso em: 16 jan. 2009.
CASTILHO, 2005, p. 2
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246
Em 13 de maro de 1996, o presidente da Repblica lanou o Plano Nacional de Direitos Humanos PNDH. Os professores PINHEIRO e MESQUITA NETO (1999, p. 3)10 nos relatam:
Ao assumir esse compromisso, o governo brasileiro reconhece a obrigao do
estado de proteger e promover os direitos humanos e os princpios da universalidade e da indivisibilidade dos direitos humanos. No texto introdutrio
diz o Programa: Os direitos humanos no so, porm, apenas um conjunto
de princpios morais que devem informar a organizao da sociedade e a
criao do direito. Enumerados em diversos tratados internacionais e constituies, asseguram direitos a indivduos e coletividades e estabelecem obrigaes jurdicas concretas aos Estados. Compem-se de uma srie de normas
jurdicas claras e precisas, destinadas a proteger os interesses mais fundamentais da pessoa humana. So normas cogentes ou programticas, que obrigam
os Estados nos planos interno e externo.
7
8
Idem.
BRASIL. Constituio (1988). Proposta da emenda da constituio n 96, de 1992. Hlio Bicudo.
Dirio do Congresso Nacional, Cmara dos Deputados, Braslia, DF, 01 maio 1992, Seo 1, p. 7847.
Disponvel em: < http://imagem.camara.gov.br/dc_20.asp?selCodColecaoCsv=D&Datain=1/5/1992&
txpagina=7847&altura=700&largura=800>. Acesso em: 17 jan. 2009.
9 CASTILHO, op. cit., p.3.
10 PINHEIRO, Paulo Sergio, NETO MESQUITA, Paulo de. Direitos humanos no Brasil: perspectivas
no final do sculo. Disponvel em: <http://www.depen.pr.gov.br/arquivos/File/direitoshumanosnobrasilperspectivasnonaldoseculo.pdf. Acesso em 02.02.2009.> Acesso: 02 fev. 2009.
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Durante a tramitao da PEC 29/200011 (Reforma do Judicirio), a Associao dos Magistrados Brasileiros AMB sugeriu emenda para suprimir o incidente de deslocamento de competncia do texto original e, alternativamente, tentou modicao do texto no sentido da possibilidade de instaurao do incidente
somente durante a fase pr-processual (ARAS, 2005, p. 1-2, grifo nosso)12.
A nal, em dezembro de 2004 promulgada a Emenda Constitucional n
4513 que, no tocante federalizao das graves violaes contra os direitos humanos, alterou o art. 109 da Carta Magna, que passou a ter a seguinte redao:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
...............................................................
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste
artigo;
...............................................................
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral
da Repblica, com a nalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes
decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil
seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia
para a Justia Federal. (BRASIL, 2004)14
Antes mesmo da Emenda Constitucional 45 j havia permisso para investigao de fatos por um rgo de natureza federal, como, por exemplo, a
previso registrada no art. 4 da j citada Lei n 4.319, de 16/03/1964.
Destaque-se, ainda, o que diz o art. 34, inciso VII, da Constituio Federal
de 1988, verbis:
Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto
para:
[...]
VII assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:
11 TRINDADE, Fernando. Aspectos da reforma do judicirio PEC n 29, de 2000, no Senado. Revista
de informao legislativa, v.38, n 150, p. 291-296, abr./jun. de 2001. Disponvel em: < http://www2.
senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/697/4/r150-20.pdf>. Acesso em: 17 jan. 2009.
12 ARAS, op. cit. p. 1-2.
13 Brasil. Constituio (1988). Emenda constitucional n 45, de 30 de dezembro de 2004. Altera dispositivos dos arts. 5, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115, 125, 126,
127, 128, 129, 134 e 168 da Constituio Federal, e acrescenta os arts. 103-A, 103B, 111-A e 130-A, e
d outras providncias. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/
Emc/emc45.htm>. Acesso em: 13 jan. 2009.
14 Idem.
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[...]
b) direitos da pessoa humana. (BRASIL, 1988)15
Tal dispositivo expressa que a nossa Repblica rege-se pela prevalncia dos
direitos humanos, estando a Unio autorizada a intervir nos estados para assegurar a observncia de tal princpio.
Por seu turno, o art. 109 da Carta Magna, em seus incisos III a V j estabeleciam antes da reforma:
Aos juzes federais compete processar e julgar:
[...]
III as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado
estrangeiro ou organismo internacional;
IV os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de
bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou
empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da
Justia Militar e da Justia Eleitoral;
V os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando,
iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no
estrangeiro, ou reciprocamente; (BRASIL, 1988)16
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penais de repercusso interestadual ou internacional que exigem represso uniforme, em cumprimento ao inciso I do 1 do art. 144 da Constituio Federal,
atribuindo Polcia Federal, independentemente da responsabilidade dos rgos
de segurana dos estados, proceder investigao do seguinte modo, verbis:
Art. 1o Na forma do inciso I do 1 do art. 144 da Constituio, quando
houver repercusso interestadual ou internacional que exija represso uniforme, poder o Departamento de Polcia Federal do Ministrio da Justia, sem
prejuzo da responsabilidade dos rgos de segurana pblica arrolados no
art. 144 da Constituio Federal, em especial das Polcias Militares e Civis
dos Estados, proceder investigao, dentre outras, das seguintes infraes
penais:
[...]
III relativas violao a direitos humanos, que a Repblica Federativa do Brasil se comprometeu a reprimir em decorrncia de tratados internacionais de que seja parte;
[...]
Pargrafo nico. Atendidos os pressupostos do caput, o Departamento de
Polcia Federal proceder apurao de outros casos, desde que tal providncia seja autorizada ou determinada pelo Ministro de Estado da Justia.
(BRASIL, 2002, grifo nosso) 19
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250
24 Idem.
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251
estabelece que o Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelo princpio da
prevalncia dos direitos humanos.
Lembre-se que a Carta Magna de 1988 deixou heranas: o Estatuto do
Idoso (Lei n 10.741, de 01/10/2003), o Estatuto da Criana e do Adolescente
(Lei n 8.069, de 13/07/1990) e o instrumento de proteo da mulher contra
a violncia.
Em palestra realizada em 7 de outubro de 2008 na Universidade Federal
Fluminense, a professora Flvia Piovesan declarou que estamos vivendo a internacionalizao dos direitos humanos, associada constitucionalizao, asseverando que deve haver um ordenamento jurdico prprio para tratar as relaes advindas dos Tratados de Direitos Humanos (regime jurdico misto). Este
processo fundamental para tornar ecaz, no Brasil, o contedo dos tratados
internacionais assinados pela nossa Repblica Federativa.
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252
26 Idem.
27 BRASIL. Constituio (1988). Emenda constitucional n 45, de 30 de dezembro de 2004. Altera dispositivos dos arts. 5, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115,
125, 126, 127, 128, 129, 134 e 168 da Constituio Federal, e acrescenta os arts. 103-A, 103B, 111-A
e 130-A, e d outras providncias. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
Emendas/Emc/emc45.htm>. Acesso em: 13 jan. 2009.
28 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia, n 1- PA,
2005/0029378-4. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: < https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em: 03 fev. 2009.
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Quem capaz de denir: quem sofre ou quem analisa? Segundo o professor doutor Jos Ricardo Cunha30, eu no posso tergiversar sobre a dor do
outro (informao verbal)31. H aqui uma complexa questo hermenutica.
A professora Flvia Piovesan32 noticia a existncia de uma sugesto apresentada por Comisso formada por procuradores do Estado e procuradores da
Repblica no sentido de que a Justia Federal passaria a ser competente para
julgar os seguintes crimes:
a) tortura;
b) homicdio doloso qualicado praticado por agente funcional de quaisquer dos entes federados;
c) praticados contra as comunidades indgenas ou seus integrantes;
d) homicdio doloso, quando motivado por preconceito de origem, raa,
sexo, opo sexual, cor, religio, opinio poltica ou idade ou quando
decorrente de conflitos fundirios de natureza coletiva;
e) uso intermediao e explorao de trabalho escravo ou de criana e adolescente em quaisquer das formas previstas em tratados internacionais
(PIOSEVAN, 1998?, p. 1, grifo nosso)
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Trata-se de uma construo doutrinria. A professora Flvia Piovesan arma que muitos destes delitos ora apontados devem integrar o rol de crimes
contra os direitos humanos, justicando que estas hipteses esto tuteladas
em tratados internacionais ratificados pelo Brasil(PIOSEVAN, 1998, p.1,
grifo nosso).
Alis, esta indenio, que se congura em um ponto importante para o
sucesso da federalizao em tela, foi apontado na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3486, proposta em 05/05/2005 pela Associao dos Magistrados
Brasileiros AMB, de cuja petio inicial transcrevo o seguinte trecho, verbis:
[...], a qualicao jurdica de um crime matria exclusiva de lei, no
podendo ser delegada a nenhum juzo interpretativo.
Tal raciocnio aplica-se integralmente ao processo penal, no qual no se discute a gravidade do crime para efeitos da pena, mas sim para o estabelecimento
da competncia. No poderia da EC n 45/2004 ter criado competncia
especial com base em um critrio gravidade da infrao penal que
a mesma jamais delimitou e nem atribuiu lei a referida regulamentao.
(BRASIL, 2005)33
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sil seja parte, sempre que a vtima for uma pessoa humana ou um grupo de
pessoas. Nesta categoria, esto inseridos os crimes de tortura, de genocdio, de
racismo, os delitos contra crianas e adolescentes, de explorao de trabalho
escravo, entre outros.
Quanto ao adjetivo que antecede o gnero criminal em questo, consideramos que graves violaes a direitos humanos so todas as ofensas aos bens
jurdicos tutelados em tais convenes internacionais, quando, conforme a
lei penal brasileira, a pena mxima cominada ao delito for superior a um
ano, de recluso ou deteno. Com este critrio equiparamos o conceito de
crimes graves ao conceito de infraes graves para ns de extradio, previsto no artigo 77, inciso IV, da Lei n. 6.815/80 (Estatuto do Estrangeiro). Ali
l-se que no so extraditveis os crimes a que a lei brasileira impuser ao
crime a pena de priso igual ou inferior a 1 (um) ano.[...]
Esse critrio tem a vantagem de encontrar respaldo em texto internacional.
[...]
Naturalmente, as categorias acima elencadas partem do pressuposto de que a
gravidade do crime mede-se pela pena. No entanto, no se pode a priori
desconsiderar premissas diversas, como a que depreenda a gravidade do crime pela sua repercusso social ou pelo clamor pblico causado pelo delito.
(ARAS, 2005, p. 14-15)34
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No mesmo artigo, o renomado ARAS (2005)36 faz uma importante observao acerca da matria, asseverando ser acertada a escolha do procurador-geral
da Repblica como legitimado por ser o promotor natural perante o Supremo
Tribunal Federal, o que equivale dizer que ali atua como representante mximo
do Ministrio Pblico Nacional, falando em ltimo grau em nome do MPF,
do MPM, do MPDFT e do Ministrio Pbico dos Estados, destacando, mais
uma vez, os dizeres do art. 129, II, da CF/88. Mas vai alm: sugere que o ideal
permitir que os legitimados assistncia de acusao, quando habilitados na
forma do art. 268 do CPP, tambm possam provocar o incidente perante o STJ,
de modo a impedir que omisso da justia das unidades federadas se some
eventual omisso do Chefe do Ministrio Pblico Federal. E arma que para
tal aplicao analgica (art. 3 do CPP) no necessria alterao constitucional ou lei expressa: basta que o STJ acolha o princpio aqui esposado.
Ressalto, ainda, o seu posicionamento no sentido de que mais do que
razovel que o presidente da Repblica tambm seja legitimado para a propositura do IDC perante o STJ, pela sua condio de chefe de Estado (art. 84, VII
e VIII, CF/88), e considerando, em especial, a independncia do procuradorgeral da Repblica em relao ao Governo Federal.
O ilustrssimo procurador apresenta manifestao extensiva, sugerindo,
para garantir a efetividade do incidente de deslocamento contra eventual descaso do procurador-geral da Repblica, a alterao dos artigos 57 ou 62 da
Lei Complementar Federal n 75/1993, que institui o Estatuto do Ministrio
Pblico da Unio, conferindo ao rgo colegiado do MPF a atribuio de
rever posicionamento do Procurador-Geral da Repblica em caso de no
provocao do incidente(ARAS, 2005, p. 17):
Dar-se-ia lugar a uma instncia de controle no mbito do Parquet Federal,
que funcionaria por similitude ao que prev o artigo 28 do CPP, no que se
refere ao arquivamento do inqurito policial. Deste modo, estaria atendido
o princpio da recorribilidade e uma espcie de duplo grau administrativo.
(ARAS, 2005, p. 17)37
Concordo plenamente com o professor Vladimir Aras, especialmente porque subtrairia a subjetividade da anlise do caso concreto, hoje centrada em um
nico membro do Poder Pblico. Hiptese em que, sem dvida, ser sempre
levada em conta a seriedade desta interveno federal.
36 Ibid., p. 16.
37 ARAS, op. cit., p. 17.
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Este , inclusive, um dos pontos abordados na j mencionada petio inicial da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3486, proposta pela Associao
dos Magistrados Brasileiros AMB.
38 CASTILHO, 2005, p. 3.
39 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Petio inicial da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.486,
proposta pela Associao dos Magistrados Brasileiros AMB. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
estfvisualizador/jsp/consultarprocessoeletronico/ConsultarProcessoEletronico.jsf?tipoConsulta=PROC
&numeroProcesso=3486&siglaClasse=ADI>. Acesso em 03 fev. 2009.
40 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Petio inicial da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.493,
proposta pela Associao Nacional dos Magistrados Estaduais ANAMAGES. Disponvel em: <http://
redir.stf.jus.br/estfvisualizador/jsp/consultarprocessoeletronico/ConsultarProcessoEletronico.jsf?tipoCo
nsulta=PROC&numeroProcesso=3493&siglaClasse=ADI>. Acesso em 03 fev. 2009
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(PT) e da Direo Nacional do Movimento dos Sem Terra, que, na oportunidade, ao travarem discusso sobre os crimes contra os direitos humanos,
reivindicaram fosse transferida Justia Federal a competncia para julgar
tais delitos. A esse respeito, comentaram que a bancada do PT havia apresentado projeto de reforma Constituio em que propunha a ampliao da
competncia da Justia Federal. Discutimos, naquele momento, o projeto,
para o qual o partido apresentou como justicativa a influncia do poder
pblico local na apurao dos casos de grave violao de direitos humanos assegurados por tratados internacionais de que o Brasil signatrio.
Quanto ao assunto, tambm se posicionou a Associao dos Juzes Federais
(Ajufe), que acrescentou, na proposta de reforma do Judicirio, dispositivo
cujo teor estabelece caber Justia Federal processar e julgar os crimes praticados em detrimento de bens ou interesses sob tutela de rgo federal de
proteo dos direitos humanos.
Quero dizer, com isso, que no ando propagando a modicao da competncia para o processamento e julgamento dos crimes contra os direitos
humanos; restringi-me a fazer um comentrio acerca da federalizao, o
qual se soma, pelo exposto, s propostas de outros segmentos da sociedade.
(BRASIL, 2005, p. 6)42
A procuradora Ela Wiecko Volkmer de Castilho rebate s crticas esposadas nas duas Aes Diretas de Inconstitucionalidade armando que a nova
regra constitucional apenas especica a hiptese de interesse jurdico direto da
Unio, asseverando que no admissvel que a Unio tenha responsabilidade
internacional e nada possa fazer para afastar a impunidade das violaes aos
direitos humanos. CASTILHO (2005), ao ler o 2 do art. 5 e o inciso II do
art. 4 da CF/88, diz:
o Brasil reconhece a inaplicabilidade, em matria de Direitos Humanos, do
princpio de no-ingerncia internacional em assuntos internos. Se assim,
nenhum Estado federal pode defender-se, na esfera internacional, invocando
que a violao a Direitos Humanos foi provocada por ato de governo estadual ou municipal e que no tem competncia constitucional para interferir na
esfera de poderes reservados queles nveis de governo. (CASTILHO, 2005,
p. 8)43
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Ademais, o deslocamento de competncia est em consonncia com a sistemtica constitucional que prev a interveno federal quando se afrontam
direitos da pessoa humana (art.34, VII, b, da CF/88).
A professora Flvia Piovesan, antes mesmo da promulgao da EC n
45/2004, defendia a alterao constitucional, verbis:
Tal proposta est em absoluta consonncia com a sistemtica processual vigente (vide o instituto do desaforamento), como tambm com a sistemtica
internacional de proteo dos direitos humanos (que admite seja um caso
submetido apreciao de organismos internacionais quando o Estado mostra-se falho ou omisso no dever de proteger os direitos humanos). Ademais,
se a prpria ordem constitucional de 1988 permite a drstica hiptese de interveno federal quando da afronta de direitos humanos (art.34, VII, b),
em prol do bem jurdico a ser tutelado, no h porque obstar a possibilidade
de deslocamento. Enfatize-se ainda que o Superior Tribunal de Justia seria
o rgo competente para julgar o incidente de deslocamento de competncia, justamente porque ele o rgo jurisdicional competente para dirimir
conitos entre entes da federao. (PIOVESAN, 1998?, p.2)44
Os professores Ingo Sarlet, Leonardo Furian e Tiago Fensterseifer destacam o entendimento de Jos Carlos Dias e Oscar Vilhena Dias, verbis:
O Estado brasileiro hoje parte nos principais instrumentos internacionais de
direitos humanos. Isso impe Unio responder perante os organismos internacionais por todos os atos que violem os direitos humanos em nosso territrio,
qualquer que tenha sido o agente violador. Paradoxalmente, no entanto, a
Unio no dispe de meios legais para apurar violaes perpetradas na esfera
estadual [...]. (SARLET, FURIAN, FENSTERSEIFER 2005, p. 93)45
Tambm apresentada pelos ilustrssimos professores Ingo Sarlet, Leonardo Furian e Tiago Fensterseifer a fala de Fernando Moreira Gonalves, verbis:
A Repblica Federativa do Brasil signatria da Conveno Americana
de Direitos Humanos. Casos como Eldorado dos Carajs e Carandiru
podem gerar pesadas condenaes, a serem pagas pela Unio e no pelos
governos locais, em processos instaurados perante a Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Dessa forma, a Unio Federal est sujeita a ser responsabilizada, no plano internacional, pelas omisses ou falhas das autoridades
locais na represso a violaes aos direitos humanos, mas no possui, no m44 PIOVESAN, 1998?, Op.cit., p.2.
45 SARLET, FURIAN, FENSTERSEIFER , 2005, p. 93.
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Os professores Ingo Sarlet, Leonardo Furian e Tiago Fensterseifer apresentam, no artigo antes referido, argumentos em prol da ilegitimidade constitucional do incidente de deslocamento de competncia, defendendo que a
nobreza dos ns no assegura a legitimidade de qualquer meio, devendo-se ter
o cuidado de no cair no canto das sereias, ainda mais que a bondade da causa
est demonstrada48.
A Plenria da IX Conferncia Nacional dos Direitos Humanos, com o tema
Construindo o Sistema Nacional de Direitos Humanos, rejeitou a proposta
de modicao constitucional, invocando, dentre outros, a desconsiderao da
inexistncia de Varas Federais na maioria dos municpios (CASTILHO, 2005).
46 Idem.
47 BRASIL. Superior Tribunal Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia n 1/PA
(2005/0029378-4) Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: <https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=91&formato=PDF>. pg. 14. Acesso em 13 fev. 2009.
48 SARLET, FURIAN, FENSTERSEIFER, 2005, passim.
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3. Estudo de casos
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O voto do excelentssimo relator destacou o Estado Democrtico de Direito e um dos seus principais fundamentos: a dignidade da pessoa humana,
ressaltando, ainda, a clusula ptrea constante do inciso IV do 4 do art. 60 da
CF/88. Sua Excelncia observou, tambm, que, verbis:
5 Logo, no h base jurdica para atribuir ao referido preceito eccia
limitada [...] ou que o processamento desse incidente dependa de regulamentao prpria, at porque as normas denidoras dos direitos e garantias
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269
68 Ibid., p. 8.
69 Idem.
70 Idem
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assim nalizam: sendo todos esses atos praticados por autoridades estaduais,
embora seja devido reconhecer a prestimosa e competente colaborao da Polcia Federal e de contingentes do Exrcito Nacional (BRASIL, 2005, p. 12)74.
O voto de Sua Excelncia tambm registra que a Procuradoria-Geral de Justia do Estado do Par prestou espontaneamente suas informaes, destacando
que os membros daquele rgo atuaram com diligncia, promovendo todas as
medidas judiciais cabveis diretamente no local das investigaes, integrando-se
fora-tarefa, no s da Polcia Civil, como tambm da Polcia Federal e do
Exrcito Brasileiro; que os promotores de Justia participaram ativamente do
interrogatrio do acusado Rayfran, tendo este confessado a autoria do crime,
delatado a rota de fuga do segundo partcipe e indicado o local da arma do
crime; que as imagens da captura de Rayfran foram cedidas Rede Globo para
exibio em rede de cadeia nacional.
O ministro contata que, no mbito policial, houve a atuao das Polcias
Estadual e Federal, esta com base no art. 144, I, da Constituio Federal e na
Lei 10.446/200275, e que no mbito judicial, a competncia para o julgamento do Jri popular, seja Estadual ou Federal (CF, 5, XXXVIII), ressaltando
que o magistrado estadual tem, em princpio, maior vivncia na conduo de
processos de tal contedo, sabendo-se que s excepcionalmente existem jris
federais. Assim, no se vislumbra relevncia no deslocamento, pois o rgo
judicante ser o mesmo: o Jri Popular. E que, ao nal, no haver diversidade
das instncias chamadas transordinrias para eventuais aes ou recursos, dirigidos ao STJ e/ou STF.
Mais adiante, Sua Excelncia diz, verbis:
11 A conabilidade nas instituies pblicas, constitucional e legalmente
investidas de competncia originria para atuar em casos como o presente
Policia, Ministrio Pblico, Judicirio deve, como regra, prevalecer,
ser apoiada e prestigiada, s afastando a sua atuao, a sua competncia,
excepcionalmente, ante provas induvidosas que revelem descaso, desinteresse, ausncia de vontade poltica, falta de condies pessoais
ou materiais etc. em levar a cabo a apurao e julgamento dos envolvidos
na repugnante atuao criminosa, assegurando-se-lhes, no entanto, as garantias constitucionais especcas do devido processo legal.
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Conforme noticiado no voto condutor do julgamento (item 11.2), foi criada pelo Senado Federal, em 16/02/2005, uma Comisso Externa, composta
de oito Senadores, para acompanhar como observadores as investigaes que
estavam sendo desenvolvidas pela Polcia Federal e Polcia Civil do Estado do
Par e apresentar ao Senado Federal relatrio circunstanciado sobre o assassinato
da Missionria Dorothy Stang77, Comisso essa presidida pela ento senadora
Ana Jlia Carepa, hoje governadora do Estado do Par. O relatrio apresentado
pela referida Comisso, publicado no Dirio do Senado Federal em 7 de maio
de 2005 e disponvel no site do Senado78, constitui-se de documento elaborado
cuidadosamente e que merece ser lido na sua ntegra. O Ofcio n 081/GSAJC,
de 05/04/2005, encaminhou a concluso da Comisso nos seguintes termos:
[...] permissividade do poder pblico local, no caso, da Polcia Civil do Par,
corroborando, assim, os argumentos e o posicionamento manifestado pelo
Procurador-Geral em favor da federalizao. O mesmo, no entanto, no se
concluiu quanto ao MP e ao Judicirio locais. Admitindo a premissa em
relao Polcia Estadual, para argumentar, tal, se procedente, no seria
decisivo porque a Polcia Federal, como j assinalado, atua, decididamente, desde o incio, na elucidao dos fatos. (BRASIL, 2005, p. 15)79
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273
80 Ibid., p.17-18.
27.01.10 12:07:09
274
81 Ibid., p.18.
82 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resoluo n 6, de 16/02/2005, da Presidncia do Superior Tribunal de Justia. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/SCON/legislacao/doc.jsp?norma=%27RES%2
7&numero=%226%22&&b=LEGI&p=false&t=&l=20&i=1>. Acesso em 18 fev. 2009.
27.01.10 12:07:09
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276
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277
87 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas corpus n 93871, Relatora: Ministra Carmem Lcia, Pernambuco, 10 de junho de 2008. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=(HC$.SCLA.%20E%2093871.NUME.)%20OU%20(HC.ACMS.%20ADJ2%20
93871.ACMS.)&base=baseAcordaos>. Acesso em 05 fev. 2009.
88 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas corpus n 69898, Relator: Ministro Nri da Silveira, Minas
Gerais, 23 de maro de 1993. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=(HC$.SCLA.%20E%2069898.NUME.)%20OU%20(HC.ACMS.%20ADJ2%20
69898.ACMS.)&base=baseAcordaos>. Acesso em 05 fev. 2009.
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278
RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. HOMICDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO. BRIGA ENTRE FAMLIAS TRADICIONAIS NA COMARCA E EM CIDADES VIZINHAS. DESAFORAMENTO DO JULGAMENTO PARA A CAPITAL. POSSIBILIDADE.
CPP, ART. 424. O art. 424 do CPP, por traduzir hiptese de mitigao das
regras processuais de denio de competncia, de ser interpretado de modo
restritivo. Logo, impe-se ao Tribunal de Apelao o nus de indicar os motivos pelos quais se faz imperioso o desaforamento da causa, especialmente se a
comarca eleita no for aquela mais prxima da localidade dos fatos. Atende
s exigncias legais e jurisprudenciais o desaforamento, para comarca da
Capital, de julgamento a envolver conito entre famlias de grande influncia na localidade do delito e tambm nas comarcas vizinhas. Recurso
desprovido. (BRASIL, 2005, grifo nosso)89
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Entendo que, no momento da apreciao do IDC n 1 pelo Superior Tribunal de Justia, o Estado do Par havia utilizado, no caso concreto em exame, das
suas estruturas para dar uma adequada resposta violao dos direitos humanos.
Analisemos: o crime ocorreu em 12 de fevereiro de 2005; menos de quatro meses aps, em 8 de junho de 2005, quando o STJ julgou o IDC, a ao
penal j se encontrava em fase de alegaes nais.
Como j dito, houve a atuao das Polcias Estadual e Federal, e o relator
armou que, neste IDC, no se conclui pela exceo, mas sim, pela regra,
ou seja, tais instituies estaduais vm cumprindo o seu dever funcional e, certamente, continuaro a faz-lo, at o m, com a importante e resoluta participao da operosa Polcia Federal, de forma legtima, nos momentos adequados
(BRASIL, 2005, p. 15)92.
A Comisso Externa, criada pelo Senado Federal especialmente para acompanhar o caso Dorothy Stang, apresentou concluso nos seguintes termos, que
aqui novamente repito:
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281
Depreende-se, no entanto, que o STJ entendeu por no deferir o pedido, principalmente pela circunstncia de que o Estado do Par como um todo
agiu prontamente para a soluo do caso, to logo noticiada a ocorrncia do
homicdio, estando a ao penal que imputa aos rus a prtica do lamentvel
homicdio, poca do julgamento do IDC, na fase nal. Assegurado estava,
portanto, o cumprimento dos tratados assinados pelo Brasil.
Ela Wiecko Volkmer de Castilho (2005, p. 6) considera que, sem dvida, pesou na deciso o fato de o processo penal j estar em fase de alegaes
nais94. Penso ter sido acertada a concluso da ilustrssima procuradora. Refora tal posicionamento o seguinte trecho do voto do ministro Hlio Quaglia
Barbosa: Em suma, o processo est realmente em sua fase nal, aprontando-se
para ser levado etapa de pronncia 95.
Acho que a questo vai mais alm, e o constituinte no criaria este mecanismo se no o considerasse necessrio, no podendo deixar de ser rearmado
que se trata de um instrumento que levou 12 anos desde a propositura da
alterao constitucional at a promulgao da sua respectiva emenda, cuja tramitao disponvel no site da Cmara de Deputados verica-se, como j
noticiado no incio deste trabalho, no foi um caminho fcil e sem conitos,
constitudo de inmeras discusses e negociaes.
E penso que se o ilustrssimo procurador-geral da Repblica aceitou a proposio deste incidente, aps todos os procedimentos necessrios ao seu convencimento como j exposto no subttulo 2.3.2 deste trabalho intitulado parte impetrante o fez na certeza da necessidade do deslocamento da competncia.
No se trata de confrontar a Justia Federal com a Justia Estadual, porquanto estes dois segmentos do Poder Judicirio Nacional caminham juntos,
93 Idem.
94 CASTILHO, 2005, p. 6.
95 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de deslocamento de competncia 1- PA, 2005/00293784Voto Vogal do Ministro Hlio Quaglia Barbosa. Disponvel em: <https://ww2.stj.gov.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1896680&sReg=200500293784&sData=20051010&s
Tipo=2&formato=PDF>. Acesso em 06 fev. 2009.
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cada um atuando na jurisdio que lhes foi distribuda dentro do nosso ordenamento jurdico, mesmo porque este instrumento somente deve ser utilizado
quando no houver eccia na atuao do Estado Federado.
Antes de qualquer coisa, ratico a colocao do professor Vladimir Aras
(ARAS, 2005, p. 4) quando diz que o IDC um instrumento poltico destinado a resguardar a responsabilidade do Estado soberano perante a comunidade internacional, em funo de tratados de proteo pessoa humana rmados
pela Unio 96.
Considero que a oportuna proposio do IDC n 1/PA provocou, sem
dvida, inicialmente, o seguinte resultado: fez com que a Justia, a Polcia e
o Ministrio Pblico Estaduais agissem com a presteza necessria, tanto que,
repito, a instruo criminal estava, poca do julgamento do IDC, prestes a encerrar a apurao dos fatos e, certamente, com a punio dos culpados, como
disse a excelentssima ministra Laurita Vaz em seu voto, tambm disponvel no
site do STJ.
Concordo com CASTILHO (2005, p.10) quando arma que o anncio
do pedido de deslocamento acelerou as investigaes para a apurao da autoria, alm de levar o estado do Par a implantar um Programa de Proteo a Defensores de Direitos Humanos 97. Este, com certeza, foi um resultado positivo
da alterao constitucional. Trata-se de um salutar encorajamento atuao
estadual, posto que no se quis correr o risco de deslocar-se a competncia em
razo da matria.
O voto condutor conclui no sentido de que no se aplica a federalizao
no presente caso, porquanto o Brasil no poder, perante as Cortes Internacionais, ser acusado de ter-se omitido na investigao, julgamento e punio dos
culpados, sempre el ao princpio da legalidade, pois um seu Estado-membro,
com seu apoio, atua adequadamente em tal sentido. E mais, que foi dada adequada e segura resposta jurdico-penal aos infratores.
Destaco trecho do voto do ministro Hlio Quaglia Barbosa, que cita que a
Comisso Pastoral da Terra, no perodo de 1985 a 2003, repito, de 1985 a 2003,
vislumbrou o total de 1003 crimes relativos a conitos de terra, dos quais 75
teriam sido levados a julgamento. Em suma e no todo, no exclusivamente no
Estado do Par, de um universo de 1349 pessoas assassinadas, s houve a condenao de 64 pistoleiros e de 15 mandantes, consoante estudo da professora
Flvia Piovesan, ao qual o ministro vogal faz referncia em seu voto. E mais, diz
Sua Excelncia, ainda com base nos referidos estudos, que h hoje 13 casos de
96 ARAS, 2005, passim.
97 CASTILHO, 2005, p. 10.
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A seguir, ainda em seu voto, Sua Excelncia faz referncia a memorial encaminhado pelo presidente do TJPA, no qual aquela autoridade argumenta no
sentido de que o Estado do Par vasto, e destaca que a problemtica fundiria
no Par est ligada falta de regularizao e delimitao, pelos rgos federais
competentes, de quais sejam as terras pertencentes ao Estado e Unio, o que
representa algo em torno de 70% do territrio paraense. E diz mais o presidente
do TJPA que, a seguir esta lgica da omisso do Poder Pblico, no deveria
o crime ser federalizado, mas sim, internacionalizado, pois tambm gritante
a omisso do Poder Pblico Federal.
fato que apenas a deagrao deste IDC despertou a ateno das diversas
unidades da Federao e da sociedade sobre uma eventual inoperncia capaz de
provocar uma severa censura pblica.
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3.2.1 O caso da menor presa com homens na mesma cela da cadeia no Par
O stio eletrnico da Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado, vinculada
Procuradoria-Geral da Repblica, noticia que entidades brasileiras de defesa
das mulheres elaboraram um relatrio sobre situaes de abuso e violncia contra presas em pelo menos cinco Estados brasileiros. O documento foi entregue
OEA (Organizao dos Estados Americanos) em maro do ano passado 106.
104 BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Par. Justia paraense registra neste ano conciliao acima da
mdia nacional. Tribunal de Justia do Estado do Par, 12 fev. 2009. Disponvel em: <http://www.
tjpa.jus.br/noticias/verNoticia.do?id=965>. Acesso em 12 fev. 2009.
105 BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Par. Clipping do dia 10 fev. 2009: Comit Dorothy vai
pressionar a Justia. Tribunal de Justia do Estado do Par. Disponvel em: < http://www.tjpa.jus.br/
clipping/verNoticia.do?id=2349>. Acesso em 12 fev. 2009.
106 PICHONELLI, Matheus. Menina ca presa em cadeia para homens. Folha de So Paulo, 09 fev 2008.
Disponvel em: <http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/clipping/fevereiro-2008/menina-ca-presa-em-cadeia-parahomens/>. Acesso em 10 fev. 2009.
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288
15, 20, 50, 80 anos ou at 100 anos, no importa. Uma mulher no poderia
estar presa numa cela junto com homens (CAMPBELL, 2007, p.2)109. Ela
atribuiu o episdio a uma sucesso de equvocos graves cometidos por pessoas
que ocupavam funes em diversas instituies: Isso demonstra que o sistema
todo foi extremamente falho. Que todos possam apurar suas responsabilidades
(GOVERNADORA Ana Julia Carepa, 2007) 110.
O Estado de So Paulo, na matria intitulada Misria e prostituio na
trilha de L., 15 anos, de 25/11/2007, apresenta a situao em que vivem os
moradores do Municpio de Abaetetuba, antigo produtor de cachaa, que hoje
sofre com a grande quantidade de jovens viciados em drogas.
A denncia mais grave, porm, talvez seja a do Dirio do Par, de
24/11/2007, na matria Polcia comunicou fato Justia, que informa:
A Justia teria conhecimento da situao da Delegacia de Polcia de Abaetetuba
e houve falhas na comunicao entre os rgos da Justia e a Superintendncia
Civil do Baixo Tocantins. o que mostram documentos obtidos pelo Dirio.
Alm disso, vrios pedidos de transferncias de delegacias do interior revelam
que a situao se repete em outros municpios. Entre os documentos, um ofcio,
anterior ao escndalo, mostra que a Superintendncia do Baixo Tocantins,
situado em Abaetetuba, solicitou a transferncia da menor antes de as denncias virem tona, ainda que com um inexplicvel atraso de quatorze dias em
relao priso, ocorrida no dia 22 de outubro. No Ofcio, dirigido ao Juzo
da 3 Vara Criminal de Abaetetuba e protocolado no dia 07 de novembro de
2007, o Superintendente pede a transferncia da presa para o CRF (Centro
de Recuperao Feminino) em Belm em carter de urgncia, uma vez que
no possumos cela para o abrigo de mulheres, estando a mesma custodiada
juntamente com outros detentos, correndo o risco de sofrer todo e qualquer risco
de violncia por parte dos demais. (ALMEIDA, 2007, p.2)111
Depois de tal fato, o delegado-geral pediu exonerao, a qual foi aceita pela
governadora do Par. Ainda a mesma notcia, verbis:
A delegada de polcia responsvel pela priso foi agrada pela mdia armando que sabia da condio ilegal de manter uma mulher com homens,
109 CAMPBELL, Ullisses. Mulher mantida em cela com 20 homens. Frum de entidades nacionais de direitos humanos, 21 nov. 2007. Disponvel em: <http://www.direitos.org.br/index.php?option=com_c
ontent&task=view&id=4233&Itemid=1>. Acesso em 11 jan. 2009.
110 GOVERNADORA classica como uma barbrie a priso da adolescente. Governo do Estado do
Par, em 27 nov. 2007. Disponvel em: <http://www.pa.gov.br/noticias/materia.asp?id_ver=18359>.
Acesso em 17 fev. 2009.
111 ALMEIDA, 2007, p. 2.
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A juza da comarca, ao ser informada, cerca de longos dez dias aps a priso
com homens, teria negado o pedido de transferncia da adolescente, que cou
26 dias nessas condies. (DELMANTO, 2007, p 1.)112
Consultando o site da Imprensa Ocial do Estado do Par, encontra-se
o Decreto n 611, de 22 de novembro de 2007, do Governo do Estado do
Par, verbis:
Art. 1 A custdia de mulheres infratoras bem como de adolescentes apreendidos nas dependncias das Seccionais Urbanas, Superintendncias e Delegacias de Polcia da capital e do interior do Estado do Par ca condicionada
a existncia de instalaes que respeitem as normas do Estatuto da Criana
e do Adolescente e garantam o respeito dignidade e integridade fsica das
mulheres, nos termos da Lei Federal n 7.210, de 1984.
Art. 2 A autoridade policial ao proceder a lavratura de auto de priso em
agrante delito contra mulher infratora, ao seu trmino dever imediatamente comunicar o fato delituoso ao juiz competente, bem como providenciar em seguida a conduo e entrega da citada infratora ao rgo competente do Sistema Penal do Estado, requerendo inclusive ao Poder Judicirio,
sua transferncia outra comarca quando inexistir no local do agrante,
dependncias especcas para sua deteno nos termos previstos no art. 82,
1 da Lei n 7.210, de 11 de julho de 1984.
Art. 3 Quando pela gravidade do ato infracional e sua repercusso social,
deva o adolescente infrator permanecer sob internao para garantia de sua
segurana pessoal ou manuteno da ordem pblica, cujo ato infracional for
lavrado nas unidades da Polcia no interior do Estado, a autoridade policial
comunicar imediatamente ao representante do Ministrio Pblico a sua
apreenso.
Pargrafo nico. Nas localidades onde houver falta de unidade policial especializada, o adolescente aguardar a apresentao em dependncia separada
das destinadas as maiores de idade, no podendo em qualquer hiptese exceder o prazo de 24 horas, na conformidade do 2 do art. 175, da Lei n
8.069, de 13 de julho 1990.
Art. 4 Em qualquer caso no possuindo a/o infrator(a) advogado constitudo para sua defesa, dever ser imediatamente comunicada a Defensoria
Pblica acerca da priso.
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113 PAR (Estado). Decreto n 611, de 22 nov. de 2007. Estabelece procedimentos para a custdia de
mulheres e adolescentes nas dependncias das unidades da Polcia Civil do Estado do Par e d outras providncias . Disponvel em: <http://www.ioepa.com.br/site/mat/mostraMateria2.asp?ID_
materia=178244&ID_tipo=21>. Acesso em 17 fev. 2009.
114 Idem.
115 DELMANTO, 2007, passim.
116 BRASIL. Decreto-lei n 2848, de 07 dez. de 1940. Cdigo penal (1940). Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/Del2848.htm>. Acesso em 15 fev. 2009.
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Importante a nota que arma que trs inquritos foram abertos para
apurar o caso, sendo um deles civil, com o objetivo de apurar a responsabilidade
do Estado, que deveria ter mantido a menor em uma instituio especial e exclusiva para meninas (CAMPBELL, 2007)121. O Correio Braziliense divulgou
que a Direo da Polcia Civil do Par afastou, em 21 de novembro de 2007,
por tempo indeterminado, trs delegados envolvidos na priso de L.A.B.: a
delegada plantonista responsvel pelo agrante, Flvia Vernica Pereira; o delegado titular da Delegacia de Polcia de Abaetetuba, Celso Viana; e o superintendente da Polcia Civil na regio, Fernando Cunha.
Tendo em vista tratar-se de vtima menor, somente podendo ser estampadas nas notcias as iniciais do seu nome, L.A.B., no foi possvel detectar a
existncia de procedimento judicial por meio de consulta aos bancos de dados
dos rgos pblicos.
Apesar das graves violaes aos direitos humanos no sistema carcerrio do
Par denunciadas por organismos internacionais, a governadora Ana Jlia Carepa arma que este no um problema apenas do Estado, tendo armado
que no tinha conhecimento do que se passou em Abaetetuba e que podem ter
ocorrido outros casos (CAMPBELL, 2007)122.
Em reunio com o presidente da Repblica cou acertada a liberao de
R$ 89,9 milhes que sero investidos em aes propostas pelo governo do estado e aprovadas no Programa Nacional de Segurana Pblica (Pronasci), do
Ministrio da Justia. Ao todo, so 13 as medidas, dentre as quais est a construo de dois presdios femininos, um em Marab e outro em Santarm,
com capacidade para 200 detentas em cada unidade, alm de ser construda
uma ala feminina no presdio de Abaetetuba (GOVERNADORA Ana Jlia
Carepa, 2007) 123.
Este brutal episdio serviu para tornar pblicos trs outros casos de barbaridades contra mulheres, ocorrendo o mais grave em Paraupebas (sudeste
paraense), que ser abordado no captulo seguinte deste trabalho. Houve outros
dois de circunstncias identicamente aterradoras que aconteceram com presas
em So Joo de Pirabas e So Miguel do Guam, tambm cidades do Par
(CAMPBELL, 2007)124.
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3.2.2 O caso da mulher de 25 anos presa na mesma cela com 70 homens durante
45 dias. Paraupebas (Par)
Foram noticiados mais trs casos de mulheres convivendo com homens na mesma cela no Estado do Par aps tornar-se pblica a histria de L.A.B., ocorrida
em Abaetetuba, municpio do mesmo estado.
No sei o que choca mais, mas este caso concreto, que tambm aconteceu
no Par, revoltante e consta do clipping do Tribunal de Justia do Estado do
Par do dia 23/11/2007125: uma mulher de 25 anos, acusada de porte ilegal de
arma e formao de quadrilha, dividiu a mesma cela com 70 homens cela
com capacidade para 30 presos , durante 45 dias, quando, em 21 de novembro de 2007, foi transferida para uma cela individual de outra unidade da
polcia. Segundo consta da notcia do site do TJ/Par, o delegado justicou-se
dizendo: Aqui no temos presdio nem delegacia pblica.
3.2.3 O caso da menor presa em cela com trs mulheres na cadeia para homens de
Planaltina (Gois)
Uma jovem de 14 anos foi detida, no dia 28 de janeiro de 2008, aps tentativa
frustrada de assalto a uma farmcia com o namorado, que fugiu, passando a
conviver por 12 dias com outras trs mulheres na Cadeia Pblica de Planaltina
de Gois, que abriga 110 homens, apesar de possuir capacidade para apenas 49
detentos. Em frente cela em que ela estava, havia outra, com cerca de 40 homens, separados apenas por um corredor de trs metros entre as grades (PICHONELLI, 2008)126. Tal fato contraria o Estatuto da Criana e do Adolescente.
Segundo Fbio Silvestre, assessor da Secretaria Especial dos Direitos Humanos, rgo ligado Presidncia da Repblica, o Conselho Tutelar, a Justia
e a Promotoria sabiam da situao da menina. Felizmente, a jovem relatou-lhe
no ter sofrido abusos. O conselheiro tutelar Valdimir Aquino Neto armou
que como o municpio no tem estrutura para abrigar jovens infratores, a deteno da menina foi a nica alternativa. Declarou: Eu acompanhei o caso e
ela parecia bem. Pelo menos ela no cou junto com os outros homens. (PICHONELLI, 2008, p. 1)127.
125 CASO de Abaetuba no o nico no Par. Clipping do dia 23 nov. de 2007. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PAR. Disponvel em: http://www.tj.pa.gov.br/clipping/verNoticia.do?id=40.
Acesso em 19 fev. 2009.
126 PICHONELLI, 2008, passim.
127 PICHONELLI, 2008, p. 1.
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4. Concluso
A partir da Emenda Constitucional n 45/2004, todos os crimes em tela previstos em tratados internacionais so potencialmente de competncia federal,
devendo estar congurados os pressupostos do incidente de deslocamento de
competncia, para que seja realizada a substituio da jurisdio estadual pela
federal, por ordem do Superior Tribunal de Justia.
Deve ser perseguido o ideal de que todas as aes direcionem-se a envidar
esforos para a efetividade da Justia, sem corporativismos ou preconceitos,
pois a realizao da justia consiste em nosso legtimo anseio. O direito de
acesso Justia e de uma prestao jurisdicional em tempo razovel devem se
sobrepor a questes polticas entre os entes da Federao.
Por todo o exposto, entendo que foi necessria a criao do incidente de
deslocamento de competncia, principalmente com o objetivo do cumprimento dos tratados internacionais dos quais o Brasil seja parte, afastando o pas da
submisso ao julgamento de Cortes Internacionais. Neste ponto ainda, urge a
necessidade de o nosso pas engajar-se em prol de polticas pblicas no combate
s violaes dos direitos humanos.
O instrumento constitucional em debate deve ser mantido no ordenamento jurdico brasileiro, sendo utilizado nas situaes excepcionais para as
quais est previsto, a inseri-lo ecazmente em nosso sistema. E neste momento
destaco a importncia desta primeira provocao materializada por meio do
IDC n1/PA perante o STJ, que foi um mecanismo fundamental, no s para
promover a manifestao daquela Corte Superior, mas tambm pelo papel importante que desempenhou quando demonstrou o efeito ensejador da rapidez
com que foi procedida, pelo menos inicialmente, a persecuo penal no caso da
Irm Dorothy Stang, o que ocorreu certamente para evitar a consequente perda
da jurisdio estadual, em razo da matria. Resta, agora, dar continuidade a
esta celeridade inicial.
O IDC veio para reduzir a durao do processo e a impunidade, e mais do
que isto, concretizar a proteo dos direitos humanos.
128 MENINA presa com 110 homens em cadeia de Gois. E deputado tucano de Gois poder ser cassado por ilcitos. ENGALHE. Disponvel em: <http://humbertocapellari.wordpress.com/2008/02/09/
menina-presa-com-110-homens-em-cadeia-de-goias-e-deputado-tucano-de-goias-podera-ser-cassadopor-ilicitos/>. Acesso em: 11 jan. 2009.
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E mais, imprescindvel que no se perca a vigilncia da lenincia das polticas locais onde ocorreram os demais desmandos apontados no captulo anterior, pois o que se est a discutir so as graves violaes de direitos humanos, em
que tais hipteses encontram-se inseridas e no podem ser esquecidas.
Valendo-me das palavras de Paulo Srgio Pinheiro e Paulo de Mesquita
Neto, observamos historicamente que nos anos 60 e 70, a violncia arbitrria
do Estado e o desrespeito s garantias fundamentais zeram com que indivduos e grupos se voltassem contra o regime autoritrio em nome da defesa dos
direitos humanos. As primeiras comisses de direitos humanos foram fundadas
a partir da dcada de setenta e chamaram a ateno para a tortura e assassinatos
de dissidentes e presos polticos129. consenso que o Estado no pode arbitrariamente cometer atos violadores.
Hoje nos indagamos: aumentou o grau de respeito aos direitos humanos
no Brasil? Diminuiu a intolerncia popular em relao impunidade e s violaes dos direitos humanos?
fundamental a conscientizao deste movimento para o desenvolvimento e consolidao do processo democrtico no Brasil. Graves violaes dos direitos humanos continuam a ser cometidas em nosso territrio nacional. Lendo
as notcias dos jornais, observamos uma frequncia indesejvel de execues
extrajudiciais, chacinas, aes de justiceiros, grupos de extermnio e a impunidade dos responsveis por estes crimes. E aprendemos a conviver naturalmente
com este estado de coisas.
Da mesma forma como morreu a Irm Dorothy, vrios outros lderes brasileiros foram calados: Chico Mendes, Irm Adelaide e Padre Josimo.
Conforme destaca SARLET apud Lenio Luiz Streck, as promessas da modernidade no se efetivaram para a maior parte da populao brasileira que,
com exceo de alguns, para a grande maioria vale a dura realidade do atraso
social, econmico e cultural130.
O professor doutor Jos Ricardo Cunha, por ocasio do Seminrio Poder
Judicirio e Direitos Humanos: Lei Maria da Penha, acesso Justia e federalizao de graves violaes131, apresentou uma realidade inquietante e verdadeira
no sentido de que o Estado de Direito est ligado a uma polaridade: de um lado
est a liberdade e do outro a opresso. O Estado Democrtico de Direito veio
para transformar a liberdade em regra e a opresso em exceo. Este o ponto
de vista do opressor, diz ele, Do ponto de vista do oprimido o contrrio.
129 PINHEIRO; MESQUITA NETO, 1999, p. 1.
130 SARLET, op. cit., p. 90.
131 CUNHA, 2008, passim.
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296
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Jos Ricardo Cunha possui doutorado em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina
(2003), mestrado em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (1996) e graduao em Direito pela Universidade Federal do Rio
de Janeiro (1993). Atualmente professor adjunto
da Fundao Getlio Vargas RJ e da Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Tem experincia
na rea de Direitos Humanos e Teoria do Direito.
Coordenador do Grupo de Pesquisa Direitos Humanos, Poder Judicirio e Sociedade.
Nadine Borges advogada, mestra e doutoranda pelo Programa de Ps-Graduao em Sociologia e Direito da Universidade Federal Fluminense
PPGSD / UFF. Foi advogada da Justia Global,
organizao no-governamental sediada no Rio de
Janeiro. Tem experincia na rea de Direitos Humanos com pesquisa sobre o acesso ao sistema interamericano de direitos humanos.
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Rosane Maria Reis Lavigne defensora pblica, titular da 6 Cmara Criminal do Tribunal
de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Mestranda em Poder Judicirio pela FGV Direito Rio.
MBA em Poder Judicirio pela FGV Direito Rio
(2008). Feminista, integrante da Articulao de
Mulheres Brasileiras AMB e OAB-Mulher/RJ.
Participante do consrcio de organizaes no-governamentais e especialista que elaborou o anteprojeto Lei 11.340 Lei Maria da Penha. Tem
experincia na rea de direitos da mulher.
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