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DIREITOS HUMANOS E PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Federalizao, Lei Maria da Penha e Juizados Especiais Federais

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DIREITOS HUMANOS E PODER JUDICIRIO NO BRASIL


Federalizao, Lei Maria da Penha e Juizados Especiais Federais

Organizador
JOS RICARDO CUNHA

Jos Ricardo Cunha


Nadine Borges
Mariza do Nascimento Silva Pimenta-Bueno
Rosane Maria Reis Lavigne
Regina Elizabeth Tavares Maral

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ISBN 978-85-6325-01-2
Obra licenciada em: Creative Commons
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Impresso no Brasil / Printed in Brazil
Os conceitos emitidos neste livro so de inteira responsabilidade dos autores.
2 edio 2010
Superviso e Acompanhamento: Milena Moraes Brant de Almeida e Alessandro Monteiro de
Barros Agra Cadarso
Diagramao: Leandro Collares Selnia Servios
Reviso: Leslie Ferraz
Capa: Gisele Abad
Ficha catalogrca elaborada pela
Biblioteca Mario Henrique Simonsen / FGV
Ferraz, Leslie Shrida
Acesso justia e prticas processuais: deciso monocrtica e agravo interno: celeridade ou entrave processual?: a justia no Estado do Rio de Janeiro
/ Leslie Shrida Ferraz. - Rio de Janeiro: Escola de Direito do Rio de Janeiro
da Fundao Getulio Vargas, Centro de Justia e Sociedade, 2009.
304 p. : il.
Inclui bibliograa.
1. Acesso justia Brasil. 2. Rio de Janeiro (Estado). Tribunal de
Justia. 3. Agravo (Direito processual). 4. Poder judicirio Rio de Janeiro
(Estado). I. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getulio Vargas.
Centro de Justia e Sociedade. II. Ttulo.
CDD 341.46218

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Sumrio

Introduo

I. A garantia dos direitos humanos na reconstruo do Estado de Direito:


A luta contra a excluso

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Jos Ricardo Cunha e Nadine Borges

II. Consideraes acerca das condies de possibilidade do acesso efetivo


Justia: obstculos a serem transpostos e propostas tentativas para o seu
enfrentamento, no mbito dos Juizados Especiais Federais

51

Mariza do Nascimento Silva Pimenta-Bueno

III. Lei Maria da Penha: o movimento de mulheres chega ao Poder Judicirio

145

Rosane Maria Reis Lavigne

IV. A federalizao das graves violaes dos Direitos Humanos

243

Regina Elizabeth Tavares Maral

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Atribuio-Uso No-Comercial-Vedada a Criao de Obras Derivadas 2.5 Brasil


Voc pode:
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Introduo
Direitos Humanos e Poder Judicirio no Brasil:
Federalizao, Lei Maria da Penha e Juizados Especiais Federais

As diversas contradies histricas a que as pessoas so submetidas e os sempre


renovados processos de violncia e opresso fazem com que a luta pelos direitos
humanos seja pauta permanente na agenda das instituies democrticas. Se
por um lado ainda h certo preconceito em relao prpria expresso direitos
humanos de forma que uma parte signicativa do senso comum identique
direitos humanos com direitos de bandidos e defenda direitos humanos para
humanos direitos, por outro lado bem verdade que cada vez mais a temtica
dos direitos humanos aparece em diferenciadas formas de clamor pela proteo
da dignidade humana.
Nesse movimento comum de avanos e retrocessos possvel perceber
que lentamente vai se formando uma cultura dos direitos humanos. Desde o movimento de Educao para os Direitos Humanos at a atuao das
Comisses e Cortes Internacionais de Direitos Humanos podemos perceber
uma transformao da gramtica dos direitos humanos em semntica dos
direitos humanos. Tal movimento , de certa maneira, sintetizado na frase:
eu tenho direitos. De efeito, cidadania poltica agregada uma cidadania
jurdica da pessoa que se reconhece sujeito de direitos humanos. Mas este
sujeito no o sujeito sujeitado s normas estatais, o sujeito agente de seu
prprio processo de emancipao histrica que faz da proteo jurdica uma
estratgia razovel para a conquista, manuteno e/ou ampliao de sua dignidade e de seu bem estar.
Assim, os direitos humanos herdam uma tradio de luta pela liberdade e
pela igualdade em um mundo cada vez mais complexo. claro que seria tola
ingenuidade acreditar que a plena emancipao e autonomia humana dar-seiam apenas num processo de garantia e ampliao de direitos. Tais objetivos
dependem de aes que perpassam, alm do cenrio jurdico, as arenas poltica,
econmica e cultural. Mas no h porque desconsiderar que o processo histrico de garantia de direitos humanos pode gerar um acmulo social que alm
de salvar a vida de muitas pessoas pode ajudar no soerguimento de nossos hori-

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zontes utpicos. Na base de bons combates que so travados aqui e ali existem
possibilidades enormes de mudanas sociais.
Com efeito, a Declarao dos Direitos Humanos de 1948 um patrimnio de toda a humanidade e de cada indivduo. Os direitos ali declarados so
direitos de cada um e de todos; das geraes presentes e das geraes futuras
que no obstante ainda inexistentes reclamam de ns o comportamento tico
necessrio preservao da vida no planeta. Por isso preciso que cada vez mais
a garantia dos direitos individuais seja articulada com a garantia dos direitos
coletivos e difusos e que todos esses direitos sejam pensados tendo em vista
uma lgica transgeracional. Trata-se aqui de uma exigncia ao mesmo tempo
tica e jurdica que depende de uma gama de aes polticas, administrativas,
legislativas e judiciais. Aes sociais e institucionais.
Mas importante notar que nesse ponto j no falamos mais apenas da
importncia e do signicado dos direitos humanos. Estamos falando da necessidade de uma atuao ecaz que assegure a efetividade de tais direitos. Foi
nesse sentido que Norberto Bobbio, em seu conhecido livro A Era dos Direitos, armou que ao nal do sculo XX j no vivamos mais um momento de
necessidade de fundamentao dos direitos humanos, mas sim de necessidade
de proteo destes direitos. claro que afora o peso retrico dessa armao,
deve-se reconhecer que a mudana permanente da realidade implica sim um
processo contnuo de refundamentao dos direitos humanos. Contudo, foroso reconhecer a absoluta pertinncia em torno da preocupao com a garantia dos direitos humanos, isto , com aquelas aes sociais e institucionais
que viabilizem os direitos e verdadeiramente protejam os indivduos, os grupos
sociais e as geraes futuras das diferentes maneiras de violncia e violaes que
lhes so perpetradas.
preciso pensar estrategicamente. No se trata de sucumbir racionalidade instrumental nem ao puro utilitarismo, mas sim de dedicarmos nossos
esforos de anlise ao estudo dos limites e possibilidades das aes voltadas para
a proteo dos direitos humanos. No mesmo passo, necessrio reetir sobre
o papel das instituies democrticas e avaliar em que medida elas esto alcanando a nalidade precpua de efetivar direitos humanos. Essa uma tarefa da
cidadania em geral, mas em especial das universidades, dos centros de pesquisa
e daquelas instituies que assumem um compromisso diferenciado com os
direitos fundamentais.
No mais das vezes, a democracia contempornea coloca em questo as
aes realizadas pelos Poderes Executivo e Legislativo, seja pelo fato de representarem um governo de massas, seja pelo fato de serem poderes sufragados

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INTRODUO

pelo povo. Os objetivos especcos, a ecincia e a eccia das aes de governo


e das medidas legislativas so continuamente debatidos pela imprensa, por analistas e, por vezes, pela cidadania em geral. Esse processo de debate democrtico
uma importante conquista da sociedade. Todavia, o mesmo ainda no acontece em relao ao Poder Judicirio. No se assiste com a mesma frequncia e
intensidade o debate acerca das medidas judiciais assecuratrias dos direitos
humanos. Esporadicamente, colocam-se na mdia eventuais notcias acerca do
Poder Judicirio, mas, em geral, escapa aquilo que estrategicamente mais importante: a atuao do Poder Judicirio como ltimo guardio institucional dos
direitos humanos e, portanto, do prprio Estado de Direito.
Essa tarefa de proteo dos direitos humanos no desconhecida da magistratura que incorpora cada vez mais a gramtica e a semntica dos direitos
fundamentais no processo de construo de suas decises. Alm disso, comum
o engajamento das associaes corporativas da magistratura em aes de difuso
dos direitos humanos. Contudo, falta ainda uma anlise mais detida sobre a cena
judicial no que concerne proteo dos direitos humanos e suas eventuais implicaes, bem como uma avaliao estratgica acerca da organizao e postura institucional do Poder Judicirio tambm no que concerne ao mesmo desiderato.
bem verdade que se pode identicar numa curva ascendente o interesse acadmico pelo Poder Judicirio. Aqui e acol surgem linhas de pesquisa e observatrios
universitrios sobre o tema, mas importante intensicar esse processo. Assim
ganhar o prprio Poder Judicirio e a sociedade como um todo.
Inserido nesse movimento de compromisso com o fortalecimento da democracia por meio do aperfeioamento crescente da instituio e das funes judicirias, o Centro de Justia e Sociedade da Escola de Direito do Rio de Janeiro
da Fundao Getulio Vargas congrega esforos acadmicos destinados a produzir
conhecimentos aplicados que agreguem valor organizao do Poder Judicirio e que contribuam para uma prestao jurisdicional sempre clere, justa e,
portanto, comprometida com os direitos humanos. A partir de uma parceria
com o Escritrio do Brasil da Fundao Ford, o Centro de Justia e Sociedade
apresentou aos alunos de um de seus cursos de Especializao em Poder Judicirio realizado em parceria com a Escola da Magistratura Regional Federal
da 2 Regio o desao de pesquisar e escrever sobre temas vitais de direitos
humanos diretamente conectados ao Poder Judicirio, quais sejam: a Lei Maria
da Penha e a violncia contra a mulher; a Federalizao das graves violaes de
direitos humanos; e o acesso Justia nos Juizados Especiais Federais.
Dessas parcerias institucionais e desse desao acadmico resultou o livro
que o leitor tem em mos. o produto de um esforo institucional e, sobretu-

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do, dos autores e de uma reexo preocupada com a garantia e a efetividade dos
direitos humanos. Como qualquer outro livro, merece ser lido com o esprito
crtico e a desconana epistemolgica que deve marcar o processo democrtico
de construo do conhecimento. Ao nal, possui a caracterstica de toda a obra
engajada: a esperana num mundo melhor.
Boa leitura!
Jos Ricardo Cunha
Inverno de 2009

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I. A garantia dos direitos humanos na reconstruo


do Estado de Direito: A luta contra a excluso
JOS RICARDO CUNHA
NADINE BORGES

1. Introduo
A garantia dos direitos humanos no Brasil e no continente latino-americano
como um todo uma realidade ainda recente, pelo menos no que concerne a
dois aspectos importantes: 1) incorporao normativa ao direito interno dos
tratados e pactos do Direito Internacional dos Direitos Humanos; 2) constituio de uma cultura de utilizao de tais normativas tanto por parte das
instituies de defesa dos direitos humanos como, principalmente, do Poder
Judicirio brasileiro. Para entender o quo difcil a garantia desses direitos,
principalmente para aqueles que de fato no os possuem, necessrio que se
tenha em mente um panorama histrico do processo de armao dos direitos
humanos. A ideia aqui buscar uma reexo crtica sobre os obstculos que
circundam essa temtica desde as primeiras declaraes de direitos. Isso, por si
s, j demonstra tal diculdade, embora no justique as falncias de realizao
dessas garantias em um Estado que se pretenda de Direito.
Diga-se logo que a hiptese em curso que a no garantia dos direitos
humanos historicamente consagrados e a inexistncia ou existncia inecaz de
um sistema de proteo dos direitos humanos fere de morte qualquer pretenso
poltico-jurdica de constituio de um Estado de Direito. Isso signica que de
acordo com a tradio jurdica e moral das sociedades ocidentais, um Estado
que possa ser considerado de direito no se realiza apenas pela existncia de um
sistema formal de regras jurdicas e pela substituio da discricionariedade da
vontade do soberano pela discricionariedade da vontade do legislador. Alm
disso, preciso que existam, ao menos, outros dois elementos fundamentais,
quais sejam: 1) um conjunto de normas garantidoras de direitos fundamentais
de natureza civil, poltica, econmica e social; 2) um sistema efetivo de promoo e garantia desses direitos que alcance toda a populao. Portanto, um Estado de Direito apenas se realiza quando capaz de proteger os direitos humanos
e concretiz-los nas diversas realidades particulares de um pas ou nao. Essa
realizao , de efeito, incompatvel com qualquer forma de excluso civil, pol-

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tica, econmica e social. Um Estado de Direito deve ser para todos ou no ser
um Estado de Direito, mas sim apenas um arremedo que pretende sustentar o
que apenas pode ser tolerado por aqueles que no so vitimados pelas diversas
formas de violncia que resultam da violao de direitos fundamentais.

2. Das primeiras garantias dos direitos humanos at um Estado de Direito universal


O que chamamos hoje de Estado de Direito e que nos to caro na cultura
poltica e jurdica mundial no uma inveno milagrosa do mundo hodierno,
mas o resultado de sucessivas conquistas histricas que armaram a importncia e o valor dos direitos humanos. Contudo, muitos desses direitos, como
veremos, surgiram para proteger apenas grupos especcos e s ulteriormente
alcanaram (pretenderam alcanar) a caracterstica de universalidade ao denirem, por exemplo, que todos teriam os direitos iguais, ainda que vivessem em
um sistema desigual de classes sociais.
Um dos expoentes modernos mais relevantes, seguramente, a Declarao
de Virgnia, proclamada em 1776, nos Estados Unidos, seguida das declaraes
francesas do perodo das revolues, em especial, as dclaration ds droits de
lhomme et du cytoyen, em 1789, e a dclaration ds droits de lhomme, em
1795. Esses documentos, em maior ou menor escala, so os alicerces de uma
concepo moral e jurdica dos direitos humanos preservados nos mais diversos
tratados e pactos internacionais sobre essa temtica.
Dentre esses estudos sobre o histrico dos direitos humanos, h uma tendncia em armar que a conscincia clara e universal de tais direitos prpria
dos tempos modernos.1 Seguramente, a Revoluo Francesa trouxe tona essa
discusso, mas no campo jurdico-positivo a histria constitucional da Inglaterra
sugere alguns instrumentos claramente vinculados histria de formao do
Estado de Direito. Esse debate de cunho constitucionalista no ser tratado aqui,
mas para demonstrar a longevidade da discusso dos direitos humanos, podese aludir Magna Carta de 1215, conhecida como a Carta de Joo Sem-Terra.
Uma de suas clusulas previa que os homens livres devem ser julgados por seus
pares, conforme a lei da terra. Esse dispositivo, em sua essncia, pode ser considerado como a semente do devido processo legal, o qual tambm est expresso
na Constituio Federal do Brasil, de 1988, em seu artigo 5, LIV: ningum ser
privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. Segundo Fbio
Konder Comparato, a Magna Carta, na Inglaterra, pode sim ser considerada
como o embrio dos direitos humanos pelo fato de buscar o valor da liberdade.
1

SERRA, Antonio Truyol y. Los Derechos Humanos. Madrid: Editorial Tecnos S.A., 1977.

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Para o autor, no se tratava de uma liberdade em benefcio de todos, sem distines de condio social, pois esses direitos s seriam declarados no nal do
sculo XVIII no perodo das revolues , mas de liberdades especcas.2
Importante lembrar que a Magna Carta foi uma declarao solene em que o rei
Joo da Inglaterra logrou deixar implcito, pela primeira vez na histria poltica
medieval, a possibilidade de o rei submeter-se s suas leis. Alm disso, inaugurou
a existncia de direitos prprios, na linha dos atuais direitos subjetivos, permitindo aos nobres e Igreja alguns direitos que, alm de no dependerem do
consentimento do rei, tambm no poderiam ser modicados por ele.
Dentre outros documentos e declaraes histricas incipientes dos direitos
humanos, destacam-se tambm a Lei de Habeas Corpus, de 1679, seguida dez
anos depois por outra Declarao de Direitos Bill of Rights , em 1689, ambas promulgadas na Inglaterra. Essas cartas tambm no eram voltadas igualmente para todos os sditos. Obviamente, priorizavam e elencavam benefcios
e direitos do clero e da nobreza. O que difere essas declaraes da carta de Joo
Sem-Terra, datada de 1215, so os pontos referentes s garantias das liberdades individuais. Isso, em certa medida, contribuiu para rmar o novo estatuto
das liberdades civis e polticas.3 A Lei de 1679 teve uma grande importncia
enquanto matriz histrica de garantia judicial voltada para proteger o direito
de ir e vir. Sobretudo, no que concerne possibilidade de utiliz-lo em caso de
priso efetiva e garantir ao paciente o direito de impetrar um writ habeas
corpus contra a autoridade coatora. J a Bill of Rights era um documento que
previa, dentre outras normas, a participao do Parlamento na condio de rgo competente para legislar e instituir impostos. Essa Carta, alm de fortalecer
a instituio do jri, lanou as bases dos direitos fundamentais atuais que esto
expressos nas constituies modernas, como, por exemplo, o direito de peticionar e a proibio de penas cruis e degradantes.4
Nesse cenrio, mesmo sendo otimistas, no deve nos faltar discernimento
para perceber que os direitos oponveis ao Estado, no caso da Bill of Rights,
eram direitos de alguns homens, no de todos. Por isso, o domnio formal da
lei, muitas vezes, pode mascarar o domnio de uma classe. Sendo assim, necessrio que os direitos humanos transcendam as desigualdades do poder de classe
e sirvam para todas as pessoas (sejam inclusivos), sob pena de perpetuarem a
violncia que mantm jugos e nega tanto a liberdade como a igualdade. O Rule

2
3
4

Cf. COMPARATO, Fbio Konder. A Armao Histrica dos Direitos Humanos. So Paulo: Saraiva,
2007, p. 46.
COMPARATO, Fbio Konder. Op. Cit., p. 49.
COMPARATO, Fbio Konder. Op. Cit., p. 96.

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of Law dos ingleses no foi um estado de plena liberdade para todos, mas um
processo histrico onde o direito se armou como um conjunto de normas,
valores e procedimentos para legitimar o poder das classes dominantes. Por
outro lado, foroso reconhecer que esse mesmo direito elevado condio de
regra mxima da sociedade ganhou autonomia suciente para prestar-se tambm ao papel de salvaguarda da cidadania, impondo limites ao poder destas
mesmas classes dominantes. Como arma Emilio Santoro com base nos estudos de Edward Thompson, para poder desempenhar uma funo legitimadora,
o direito, entendido como normas, proceduras e estruturas, deveria estar isento da
manipulao grosseira, deveria parecer substancialmente justo.5 Ora, estamos claramente diante de um processo dialtico onde o direito moderno se apresenta
como resultado de um movimento concomitante de legitimao e limitao do
poder das classes e grupos dominantes. Exatamente por isso, e na outra ponta
desse movimento dialtico, o direito atuou tambm tanto para acomodar como
para emancipar as classes e grupos dominados. Como dito anteriormente, o
Estado de Direito no nasceu pronto e acabado, mas foi sendo paulatinamente
construdo como o resultado das lutas concretas tanto pela liberdade e igualdade como pela efetivao dessa liberdade e igualdade para todos e no apenas
para alguns.6
Veja-se agora outro instrumento que, seguramente, mais um dos alicerces
histricos dos direitos humanos: a Declarao de Independncia dos Estados
Unidos, de 4 de julho de 1776. Para Comparato, sua principal caracterstica
foi ser o primeiro documento a armar os princpios democrticos na histria da poltica moderna. Alm disso, reconheceu a legitimidade da soberania
popular e a existncia de direitos inerentes a todos os seres humanos, independente de sexo, raa, religio, cultura ou posio social. Juntamente com esses
ideais de igualdade e legitimidade democrtica, nascia, em 1776, a sociedade
mais individualista que o mundo j conheceu e, seguramente, as declaraes
norte-americanas eram o paraso dos direitos individuais, o que, por si s, pode
explicar o fato de at hoje no haver muita aproximao em alguns casos
conceitual e em outros casos prtica com os direitos sociais e, menos ainda,
com o direito internacional dos direitos humanos. Os Estados Unidos ainda
vale lembrar foram pioneiros nas declaraes de direitos individuais e, conforme j aludimos, isso no deve causar estranhamento. Os norte-americanos,
5

SANTORO, Emilio. Rule of Law e a liberdade dos ingleses. A interpretao de Albert Venn Dicey. In
COSTA, Pietro. ZOLO, Danilo. O Estado de Direito: histria, teoria e crtica. So Paulo: Martins Fontes,
2006, p. 209.
Veja-se a interessante reexo sobre o papel dialtico da lei e do direito em THOMPSON, Edward.
Senhores e Caadores. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1987, pp. 331-361.

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ao promulgarem a Declarao de Virgnia, em 1776, foram, de certa forma, os


responsveis pelo enraizamento da constituio moderna como ato supremo
da vontade poltica de um povo We the People. A Declarao de Virgnia
diferenciava-se da Bill of Rights inglesa de 1689 e, segundo Comparato, deu o
tom de todas as declaraes de direitos humanos do futuro, particularmente, a
francesa, de 1789, e a Declarao Universal da Organizao das Naes Unidas,
de 1948, por assegurar que todos os seres humanos so livres e independentes.
Com diferente colorao ideolgica, a Declarao dos Direitos dos Homens e dos Cidados surgiu na Frana, em 1789, alicerada sobre ideais de
igualdade, liberdade e fraternidade e, nesse sentido, o mago desta Declarao
possui carter mais social relacional do que individual. Em outras palavras, diferentemente da Declarao de Virgnia, no eram as liberdades individuais, mas, sobretudo, a eliminao das desigualdades entre os estamentos a
questo de fundo central.
A partir do sculo XIX, as transformaes sociais no campo econmico,
sobretudo, acarretaram uma ampliao na gramtica dos direitos humanos, de
forma que os direitos de igualdade foram incorporados ideia de Estado de
Direito. Alguns interpretam essa mudana como a passagem do paradigma do
Estado de Direito para o paradigma do Estado Democrtico de Direito, sendo
este uma concepo ampliada tanto pela ideia dos direitos econmicos e sociais
como pela ideia do alargamento das formas de participao poltica. Nessa esteira esto a Constituio Mexicana de 1917 e a Constituio Alem de 1919.
No Brasil, a Constituio de 1934 um bom exemplo desse movimento; embora de curta vigncia, ela expressou de forma eloquente importantes direitos
econmicos e sociais.
Mas esse novo iderio de Estado de Direito coerente com essa ampliao da
gramtica dos direitos humanos no se deixou revelar apenas por meio de Constituies nacionais. Tambm na esfera internacional houve sua consagrao por intermdio de importantes documentos tais como a Declarao Universal dos Direitos Humanos, em 1948, a Conveno Europeia dos Direitos Humanos, de 1950,
os Pactos Internacionais dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, de 1966, a
Conveno Americana sobre Direitos Humanos, de 1969, a Carta Africana dos
Direitos Humanos e dos Direitos dos Povos, de 1981, e o Estatuto do Tribunal
Penal Internacional, de 1998. Todas essas normativas, das mais antigas s mais recentes, alm de outras no citadas, serviram de base para consolidar o que se chama
hoje em dia de Direito Internacional dos Direitos Humanos, datado do ltimo
perodo ps-guerra. Com o Direito Internacional dos Direitos Humanos, o ideal
do Estado de Direito foi elevado ao plano internacional, transformando o cidado

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nacional em cidado do mundo. As exigncias morais e jurdicas decorrentes do


reconhecimento da dignidade intrnseca dos sujeitos passaram a incorporar um
acervo moral e jurdico de todo o planeta. A prova disso est no fato de que, em
que pesem as diversidades culturais, nenhuma pessoa razovel poderia cogitar a
possibilidade de que algum se pronuncie numa assembleia das Naes Unidas
defendendo algo como a restituio da escravido. Da mesma forma, no vingaria
um discurso insensvel fome e misria que assola centenas de milhes de pessoas
no mundo inteiro. Ainda que de fato a ordem poltica e econmica internacional
no tenha revertido vrios processos de dominao e espoliao, o paradigma da
hierarquizao biolgica da humanidade foi ocialmente superado, dando espao
ao reconhecimento de amplos direitos morais e jurdicos.
De forma historicamente indita, a pessoa humana passou a ser protagonista e sujeito de direitos mesmo na esfera internacional, sendo-lhe conferida a
capacidade de denunciar as violaes de direitos humanos nos sistemas internacionais de proteo.7 Com isso, o Estado de Direito alcana a mxima pretenso
inclusiva, isto , reconhece e assume que somente se realizar na medida em
que incluir toda e qualquer pessoa sob sua esfera de proteo, tanto na ordem
nacional como na ordem internacional. Trata-se, com efeito, de uma reao a
distintas maneiras de violncia que vo desde a fome at a apatridia. O que era
direito de alguns, passa agora a ser proclamado como direito de todos. Como
os direitos em geral se realizam por meio do cumprimento de obrigaes por
outrem, possvel tambm dizer que agora, de outro lado, o que era obrigao
apenas de alguns passa a ser obrigao de todos. Em outras palavras, pessoas,
grupos, instituies, Estados nacionais e organismos internacionais tambm
passam a ser enredados nos deveres e obrigaes relativos proteo e garantia
dos direitos humanos. Tudo isso em tese, claro.

3. Concepes de Estado de Direito e mais ou menos direitos humanos


O cenrio histrico apresentado buscou uma correlao entre a paulatina armao dos direitos humanos e a progressiva realizao do iderio de Estado de
Direito. Todavia, possvel, tambm, se fazer o caminho inverso, isto , apresentar o processo histrico de concretizao do Estado de Direito e sua relao
com a armao dos direitos humanos.8
7

Cf. ZAFFARONI, Eugenio Ral. BATISTA, Nilo; et al. Direito Penal Brasileiro.
Vol. 1. Rio de Janeiro: Editora Revan, 2006, p. 336.

Aqui no ser considerado o processo histrico antigo de reformas polticas na Grcia, que poderiam
ser apontadas como base ou at mesmo exemplos de arranjos prximos ao que chamamos hoje Estado
de Direito, como, por exemplo, as reformas introduzidas por Slon, Pricles e Clstenes.

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O direito pr-moderno, como se sabe, estava baseado num conjunto de costumes e tradies transferidas oralmente de gerao em gerao e sempre compatvel com uma estrutura estraticada de sociedade. A Lei da Terra, embora conhecida por todos, no se aplicava a todos da mesma maneira. Oferecia, assim,
suporte para a imposio de encargos desiguais e para a garantia de privilgios e
imunidades. Da mesma forma, o direito pr-moderno no possua um critrio
objetivo e pblico quanto ao reconhecimento da validade de uma norma jurdica.
Por isso, a incorporao de uma norma ao repertrio jurdico consuetudinrio se
dava, basicamente, em funo da fora ou do poder de determinado grupo ou
estrato social em relao aos demais. Para se preservar a unidade de identidade,
cada grupo social procurava manter sua ordem jurdica, tanto quanto possvel,
isolada dos demais grupos, de forma a preservar sua prpria estrutura de poder e
costumes. Existia, portanto, uma pluralidade de ordens jurdicas. O fundamento
de legitimidade dessas ordens jurdicas era assente em categorias metafsicas como
a natureza das coisas ou a vontade divina.
Nessa perspectiva, o direito pr-moderno era ao mesmo tempo causa e
consequncia da imposio da fora e do arbtrio dos mais fortes sobre os mais
fracos. Claro que se poderia invocar seus prprios fundamentos para que houvesse a proteo desses indivduos ou grupos mais fracos, ou seja, invocar direitos naturais a favor dos mais fracos. Porm, essa pretenso certamente seria
facilmente destroada diante do poder concreto dos grupos dominantes, tais
como reis, senhores feudais e clrigos. Como visto anteriormente, ao se falar
sobre a Magna Carta, foi numa disputa entre poderosos reis e bares da terra que surgiu um primeiro conjunto de normas tendo em vista estabelecer
direitos para os mais fracos dentre os mais fortes. Contudo, esse movimento foi
importante para lanar os primeiros fundamentos para o ideal de regulamentao pblica e objetiva do poder dominante ou, ao menos, de parte dele.
Foi mesmo com o Estado moderno que surgiu o Estado de Direito como
um estado legal, isto , com a armao do princpio da legalidade como fonte exclusiva do direito vlido. Nessa concepo de validade, as normas jurdicas
so dissociadas formalmente das tradies e de seus conceitos de verdade e justia. A norma vale porque foi produzida pela autoridade competente. O poder
legiferante representa o clmax desse estado legal de direito ou estado legislativo
de direito.9 O direito tomado como uma questo de autoridade por oposio
arbitrariedade. Todos os poderes pblicos devem ser exercidos em nome da
lei. Bckenfrde, ao estudar a origem e evoluo do conceito de Estado de
9

Cf. FERRAJOLI, Luigi. O Estado de Direito entre o Passado e o Futuro. In COSTA, Pietro. ZOLO,
Danilo. O Estado de Direito: histria, teoria e crtica. So Paulo: Martins Fontes, 2006, pp. 419-424.

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Direito, explica que a concepo formal deste se conecta com a necessidade de


adequao de procedimentos especialmente em relao administrao pblica, isto , como um tipo de estado administrativo de direito a vincular no s
o administrado, mas, principalmente, a prpria administrao.10 Essa restrio formal ao arbtrio do governante, tpica desse estado legislativo de direito,
por certo que representa uma importante conquista para os direitos humanos,
como visto ao se comentar o Rule of Law dos ingleses. A mera conteno do
arbtrio do soberano j em si uma forma de proteo dos mais fracos. Alm
disso, a substituio do viva o rei pelo viva a lei ou pelo viva a repblica
uma forma de transferncia simblica do prprio poder, ou, ao menos, do
sentimento de onde nasce o poder. Claro que essa transferncia simblica no
em si suciente para romper com a ideologia do poder dominante e suas manifestaes concretas, mas mais uma ferramenta que se agrega ao trabalho de
resistncia dos oprimidos.
H nesse estado legislativo de direito uma espcie de autonomizao do
prprio conceito de direito que se separa de outras esferas morais para buscar
em si mesmo sua fonte de legitimidade. A linguagem e os procedimentos jurdicos so reconduzidos sua prpria tcnica de maneira isolada e independente
em relao a outras formas de saber. Aqui o estado de direito sinnimo do
direito do estado, armando o monismo jurdico em detrimento das prticas
consuetudinrias. Para os pases da common law, a conciliao entre o direito
costumeiro e o direito estatal veio por meio das cortes de Justia. Coube ao Poder Judicirio redizer o direito aceito como vlido, travestindo-lhe da necessria
autoridade e, portanto, legitimidade. Dessa ideia aparente de imparcialidade
do estado legislativo de direito resulta o direito humano s diversas liberdades
que so prprias da vida civil e poltica. Por exemplo, as liberdades de conscincia, crena e culto; ou as liberdades de pensamento, expresso e imprensa; ou,
ainda, as liberdades de reunio, associao e voto. Direitos estes que podem ser
exercidos contra o prprio Estado, caso este exceda seus novos e claros limites.
Contudo, o processo desencadeado na Segunda Guerra Mundial colocou
em crise esse modelo de Estado de Direito centrado na vontade do legislador.
Seria necessrio a subordinao do prprio legislador e mesmo da lei a uma lei
superior: a Constituio. Para os que imaginam ser bvio esse raciocnio, importante ter em conta que no modelo do estado legislativo de direito, a Constituio, embora existente, ocupava papel meramente ilustrativo. Ferrajoli lembra
que at cinqenta anos atrs, no existia, no senso comum dos juristas, a idia de
10 BCKENFRDE, Ernst Wolfagang. Estudios sobre el Estado de Derecho y la democracia. Madrid:
Editorial Trotta, 2000, p. 25.

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uma lei sobre as leis e de um direito sobre o direito.11 O Brasil um caso emblemtico dessa armao, na medida em que a jurisprudncia de nossas cortes, at o
incio da dcada de 90, sempre esteve baseada na legislao infraconstitucional,
at mesmo quando essa conitava com a Constituio em vigor.
Com essa mudana, entra em cena um novo modelo de Estado de Direito
que pode ser chamado de estado constitucional de direito. De acordo com esse
modelo, no a vontade do legislador que deve prevalecer para conter o arbtrio
do governante, mas sim a vontade da Constituio que deve se impor tanto
para o governante como para o legislador. Isso vale no apenas no sentido formal, mas, tambm, no sentido material. De efeito, mesmo que uma norma seja
formalmente vlida, ela ainda assim ser invlida caso substancialmente viole
diretriz, princpio ou regra constitucional. Aqui a Constituio no se restringe
a xar os parmetros da organizao do Estado ou os limites da formao pblica de vontades, mas confere poder normativo efetivo aos valores que estruturam
a ordem social.12 Isso implica signicativa mudana nas esferas poltica e jurdica da sociedade. Do ponto de vista poltico, a legitimidade no se reduz mais
ao clculo das maiorias, mas decorre tambm da consonncia do discurso e da
prtica com os valores e princpios constitucionais. O estatuto do jogo poltico
no pode mais desconsiderar a gramtica constitucional e, por conseguinte, dos
direitos humanos que ela preconiza. Do ponto de vista jurdico, a autonomia
tcnica do direito precisa igualmente se render aos valores e princpios constitucionais, de sorte que passa a ser inaceitvel o raciocnio jurdico que embora
aparente ser tecnicamente adequado no se conforme axiologia constitucional. Esse impacto pode ser mais claramente percebido no papel da jurisdio
que passa a transcender a mera relao juiz e legislao infraconstitucional.13
O estado constitucional de direito se congura como um sistema jurdico
complexo. Lacunas e antinomias no so negadas nem vistas como defeitos
necessariamente, mas como a inevitvel decorrncia da interconexo dinmica
de diversas normas e fontes normativas. Isso coloca como tarefa permanente
para o prprio Estado de Direito, seja por meio do Executivo, Legislativo ou
Judicirio, equacionar as antinomias e integrar as lacunas a partir da Constituio, isto , de seus ns, valores e princpios, como uma forma de corrigir-se a si
mesmo. Nesse sentido, o Estado de Direito no um dado pronto e acabado,
mas um projeto em permanente construo. No que diz respeito articulao
desse raciocnio com os direitos humanos, Ferrajoli arma ser tarefa da cincia
11 FERRAJOLI, Luigi. Op. Cit, p. 435.
12 BCKENFRDE, Ernst Wolfagang. Op. Cit., p. 40.
13 FERRAJOLI, Luigi. Op. Cit, p. 425.

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do direito examinar as antinomias geradas pela presena de normas que violam os


direitos de liberdade, como as lacunas geradas pela ausncia de normas que satisfaam os direitos sociais e, por outro lado, solicitar a anulao das primeiras porque
invlidas e a introduo das segundas porque devidas.14
Assim, em sntese, possvel falar em dois modelos de Estado de Direito:
antes e depois da Segunda Guerra. No primeiro modelo anterior Segunda
Guerra prepondera o princpio da mera legalidade, onde os poderes pblicos
so exercidos conforme a lei e existe, portanto, uma limitao formal aos poderes de Estado. J no segundo modelo posterior Segunda Guerra , os
poderes de Estado esto vinculados a princpios jurdicos e morais substantivos,
reconhecidos na forma de direitos humanos inscritos na Constituio, sendo
esta Constituio reconhecida como um direito para o prprio direito.15 Vale
frisar que poderia ser analiticamente frgil o raciocnio que partisse de imediato
para a compreenso direta e isolada do segundo modelo de Estado de Direito,
na medida em que este surge num processo de superao dialtica em relao
ao primeiro modelo.16
No obstante o processo histrico de concretizao do Estado de Direito,
com nfase no estado constitucional de direito e sua relao com a armao
dos direitos humanos, imprescindvel que seja levado em conta o problema da
excluso de pessoas e grupos sociais da gide do Estado de Direito. importante que se diga que tal excluso no se apresenta como um defeito aparente do
Estado de Direito, isto , no parece ser um problema interno, mas externo. Por
que tantas pessoas admitem viver e conviver tranquilamente numa sociedade
na qual a organizao das instituies no capaz de aambarcar a plenitude
das pessoas? Reformulando e simplicando a pergunta: por que tantas pessoas
convivem tranquilamente com uma ordem excludente? Bem, indubitavelmente
so muitas as respostas possveis. Certamente a primeira e mais bvia : porque
no so elas as excludas. Quando se est minimamente confortvel numa situao, h mais tolerncia para os problemas que se apresentam. Mas o ponto
aqui que parece haver certa resilincia com o processo de excluso, na medida
em que ele no identicado como um problema intrnseco do sistema, mas
como uma questo de alcance. Por essa lgica, caso o sistema fosse estendido
at os excludos, tudo estaria resolvido. Visto dessa maneira, tudo parece ser
uma questo de pacincia, ou seja, dar tempo ao tempo para que, aos poucos,

14 FERRAJOLI, Luigi. Op. Cit, p. 436.


15 FERRAJOLI, Luigi. Op. Cit, p. 417.
16 Cf. BCKENFRDE, Ernst Wolfagang. Estdios sobre el Estado de Derecho y la democracia. Madrid:
Editorial Trotta, 2000, pp. 17-45.

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o Estado de Direito seja paulatinamente ampliado at que alcance todas as pessoas. Contudo, o problema maior que na medida em que estamos falando do
prprio Estado de Direito, o fato de haver pessoas e grupos que se excluem ou
so excludos dele representa uma falha estrutural e no uma limitao do seu
alcance. Essa ideia de excluso do Estado de Direito como uma falha estrutural
do mesmo ser vista em dois aspectos: 1) dos que esto acima do Estado de
Direito; 2) dos que esto abaixo do Estado de Direito.

4. O fenmeno da excluso e a (no) vigncia do Estado de Direito


Em geral, quando se pensa nos limites do Estado de Direito imagina-se a situao dos menos favorecidos. Contudo, uma das graves falhas do Estado de
Direito a situao de muitas pessoas dentre os mais favorecidos. Tais pessoas,
por razes econmicas, polticas, culturais, corporativas ou burocrticas, so
colocadas acima da Lei ou acima da Constituio. Para elas no vale nem
o princpio da mera legalidade, muito menos a vigncia do estado constitucional de direito. Elas so detentoras de imunidades e privilgios que protegem a
elas mesmas e aos seus respectivos sistemas de vantagens. A ordem das coisas
parece voltar-se para tais pessoas de modo a sempre preservar seus interesses.
Mas ainda que essa ordem institucional no lhes assegure seus lucros materiais
e imateriais e queira enquadrar suas pretenses, essas pessoas conseguem driblar
ou corromper a prpria institucionalidade para assegurar suas vantagens. O que
h de curioso e mais perverso nesse movimento que ele conhecido e sabido
por todos na sociedade e a reao primeira que muitas vezes desperta no senso
comum no a de indignao, mas de inveja. Para alguns estar acima da Lei
a maior conquista social que se pode almejar e ter. H uma certa passividade
diante de tal situao, como se ela fosse inevitvel. Algo que o senso comum
exprime por frases como rico no vai para a cadeia ou poltico sempre mente. quase como que uma integrao cultural dessas perniciosas contradies
vida social e ao cotidiano. Alis, diga-se que exatamente dessa integrao
cultural que surgem bravatas do tipo voc sabe com quem est falando?. Esta
ameaadora pergunta se sustenta sobre a existncia cnica de um grupo de imunes ou privilegiados que no encontram limites para o seu sistema de vantagens
e so, por isso mesmo, efetivamente capazes de se imporem sobre os demais.
Em 1976, no Brasil, cou famosa uma campanha publicitria do cigarro Vila
Rica estrelada por Gerson, jogador de futebol tricampeo do mundo, onde este
dizia gosto de levar vantagem em tudo, leve vantagem voc tambm.... Essa armao cou conhecida durante muito tempo como lei de Gerson, isto , levar

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

vantagem em tudo. Os que esto acima do Estado de Direito so exatamente


esses que conseguiram realizar e levar s ltimas consequncias essa mxima
de levar vantagem em tudo. Para esses h apenas vantagens e no deveres. Eles
esto acima do artigo 29 da Declarao Universal dos Direitos Humanos que
preconiza no item um que todo ser humano tem deveres para com a comunidade,
na qual o livre e pleno desenvolvimento de sua personalidade possvel.
A situao de ricos e poderosos que se situam acima da lei e da Constituio , como j dito, uma forma de excluso que acontece dentro do Estado
de Direito. Pode ser chamada de uma excluso para cima. Esse tipo de excluso
pode ser percebido de diferentes maneiras, mas, no h dvida, que o sentimento de impunidade a ponta mais visvel desse processo. O cidado mdio
constantemente assoberbado de informaes que do conta da diculdade e,
no mais das vezes, da inviabilidade do sistema repressivo do Estado atuar ecazmente contra esses que so mais favorecidos. Ao mesmo tempo em que todos
sabem dos indcios cristalinos, e algumas vezes de provas concretas que pesam
sobre os poderosos, no comum que algum alimente a convico de que
tais poderosos sero efetivamente punidos. Quase ningum espera seguramente
que banqueiros, empreiteiros, grandes empresrios, polticos do alto escalo,
desembargadores, juzes, artistas famosos e outras celebridades sejam mesmo
punidos por seus crimes. bem verdade que existe uma espcie de sentimento
de revanche do cidado mdio em relao a esses mais favorecidos, que faz com
que as aes investigativas da Polcia Federal e as eventuais condenaes pelo
Poder Judicirio sejam recebidas com entusiasmo. Mas o sentimento predominante quando acontece ocasional punio dos poderosos de exceo que
conrma a regra. A regra se mantm como a existncia de um grupo de pessoas
que sempre leva vantagem nas suas relaes, inclusive nas relaes ilcitas, estando, por isso, acima da lei. H uma frase muito conhecida no folclore nacional,
ora atribuda a Getulio Vargas ora atribuda a Pinheiro Machado, que expressa
eloquentemente a relao entre aparato institucional e privilgios e imunidades:
aos amigos tudo, aos inimigos a lei.
Se o fenmeno da excluso no Estado de Direito j se evidencia por meio
da situao dos que esto acima da lei e da Constituio, ele tambm se manifesta de forma igualmente ou mais perversa na situao dos que esto abaixo da
lei e da Constituio. Se aquela uma excluso para cima, essa uma excluso
para baixo. O artigo 25 da Declarao Universal dos Direitos Humanos assevera: Todo ser humano tem direito a um padro de vida capaz de assegurar-lhe,
e a sua famlia, sade e bem-estar, inclusive alimentao, vesturio, habitao,
cuidados mdicos e os servios sociais indispensveis, e direito segurana em caso de

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desemprego, doena, invalidez, viuvez, velhice ou outros casos de perda dos meios de
subsistncia em circunstncias fora de seu controle. Em contraste com esta norma,
dados do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento PNUD
do conta de cerca de um bilho de pessoas no mundo sem a nutrio adequada
e sem acesso gua potvel.17 Ainda segundo o PNUD, o Brasil ocupava em
2008 a 70 colocao no relatrio de Desenvolvimento Humano, numa lista
com 179 pases.18 bem verdade que a poltica econmica, a poltica de seguridade social e as polticas de transferncia de renda tm levado a uma consistente
reduo das taxas de pobreza no Brasil, segundo dados da Pesquisa Nacional
por Amostra de Domiclios 2007.19 O chamado ndice de Gini, que mede a
desigualdade na concentrao de renda, vem mostrando algumas melhoras progressivas passando de 0,593 em 2001 para 0,552 em 2007, correspondendo,
portanto, a uma taxa de reduo mdia anual de 1,2 %.20 Contudo, ainda h
uma pobreza estrutural e sistmica que assola o Brasil e o mundo, gerando uma
desigualdade radical e nveis intolerveis de vida. Alguns aspectos dramticos
desse quadro de desigualdade radical podem ser sintetizados da seguinte forma:
1) praticamente impossvel para quem est em estado de pobreza absoluta
mudar sua prpria situao por vias lcitas; 2) a maior parte das pessoas que
est em situao melhor de vida no consegue se colocar na situao daquelas
que esto em piores condies e no possuem a mnima ideia do que viver
de forma totalmente degradante; 3) essa desigualdade radical no diz respeito
apenas renda e consumo, mas a todos os aspectos da vida social como acesso
s belezas naturais ou produes culturais e artsticas; 4) a desigualdade radical
acarreta diferentes formas de violncia que se manifestam difusamente na sociedade, mas atingem com mais crueldade exatamente os mais empobrecidos que
so duplamente penalizados.21
importante que se diga que o prprio conceito de pobreza em si mesmo
complexo, admitindo uma signicativa gama de interpretaes. Possivelmente
os professores indianos Armatya Sen e Arjun Sengupta estejam entre os princi-

17 Cf. http://hdr.undp.org/en/statistics/ Acessado em abril de 2009.


18 Cf. http://hdrstats.undp.org/es/2008/countries/country_fact_sheets/cty_fs_BRA.html Acessado em
abril de 2009.
19 Cf. http://www.ibge.gov.br/home/estatistica/populacao/trabalhoerendimento/pnad2007/comentarios2007.pdf Acessado em abril de 2009.
20 Cf. IPEA. PNAD 2007: Primeiras Anlises. Pobreza e Mudana Social. Volume 1. Braslia, 2008, p. 4.
Cabe esclarecer que quanto mais prximo de zero estiver o ndice de Gini (ou coeciente de Gini) menor
ser a desigualdade de renda.
21 Parte dessa lista pode ser encontrada em POGGE. Thomas. Para Erradicar a Pobreza Sistmica: em
defesa de um dividendo dos recursos globais. SUR: Revista Internacional de Direitos Humanos, So
Paulo, n 6, ano 4, 2007, pp. 145-146.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

pais estudiosos da matria.22 Com base em algumas reexes desenvolvidas por


esses autores, possvel falar-se em pobreza em pelo menos trs perspectivas:
1) pobreza com base na renda; 2) pobreza como privao de capacidades; e 3)
pobreza como excluso social.23
O conceito de pobreza com base na renda bastante utilizado por rgos e
organismos ociais nacionais e internacionais por permitir mensuraes objetivas das condies de vida das pessoas. Dentro desse conceito, comum se falar
em pobreza extrema e pobreza moderada. Para as Naes Unidas, por exemplo
o PNUD, considera-se pobreza extrema a situao daquela pessoa que ganha
menos de um dlar PPC por dia, onde PPC signica dlar por paridade de
poder de compra, isto , aquele que elimina a diferena de custo de vida entre
os pases, permitindo, assim, uma anlise global. J o IBGE considera estar
em pobreza extrema aquele indivduo que possui renda mensal inferior a um
quarto do salrio mnimo. No mais das vezes, polticas econmicas e polticas
distributivas so pensadas tendo em vista esse conceito de pobreza.
J o conceito de pobreza entendido como privao de capacidades leva em
considerao o quadro mais amplo de bem-estar da pessoa. Nessa linha, pobres
seriam as pessoas privadas de suas capacidades, ou seja, privadas das liberdades
bsicas que se pode (e precisa) desfrutar para uma vida digna. Aqui a liberdade
no deve ser encarada como valor individualstico e nem reduzida apenas vida
civil ou poltica. Entenda-se, por exemplo, liberdade para obter uma nutrio
saudvel, para acessar um bom sistema de ensino e sade, para ler e escrever e
conhecer lugares novos. O pleno exerccio de liberdades plenas o que coloca
o sujeito em condio de exercer uma vida com qualidade. J a limitao dessas
liberdades impede que o sujeito exera suas capacidades e possa desfrutar com
autonomia sua prpria vida. A pobreza aqui no uma questo meramente
quantitativa, mas qualitativa. Leva em considerao as condies de vida da
pessoa e as possibilidades efetivas que ela tem de acessar e desfrutar tanto do
mercado como das prprias polticas de bem-estar.
Por m, o conceito de pobreza como excluso social leva em considerao
no apenas os nmeros da renda e as condies particulares do sujeito para o
exerccio das suas capacidades, mas, tambm, o lugar social da pessoa e a maior
22 Cf. SEN. Amartya. Desenvolvimento como Liberdade. So Paulo: Cia das Letras, 2000. SEN, Amartya.
Desigualdade Reexaminada. Rio de Janeiro: Record, 2001. SEN, Amartya. Collective Choice and Social
Welfare. San Francisco: Holden-Day, 1970. SENGUPTA, Arjun. Poverty Eradication and human Rights.
In POGGE, Thomas. Freedon From Poverty as a Human Right: who owes what to the very poor? Oxford:
Oxford University Press, 2007.
23 Cf. COSTA, Fernanda Doz. Pobreza e Direitos Humanos: da mera retrica s obrigaes jurdicas um
estudo crtico sobre diferentes modelos conceituais. SUR: Revista Internacional de Direitos Humanos,
So Paulo, n 9, ano 5, 2008, pp. 91-92.

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ou menor vulnerabilidade que essa pode ocupar no momento de se relacionar


com grupos sociais e com a sociedade como um todo. Os excludos so aqueles
que por diversas razes so impedidos de participar da sociedade em geral, ou,
ao menos, tm bastante dicultada essa participao. A excluso pode resultar
de razes econmicas, como tradicionalmente acontece, ou por outros fatores
que transcendem o aspecto meramente monetrio. Esse o quadro de determinados grupos que so socialmente marginalizados, tais como mulheres, crianas, decientes, negros, ndios e homossexuais. Se, por um lado, bem verdade
que muitas vezes a privao dos recursos nanceiros gera a excluso social,
igualmente verdade, por outro lado, que muitas vezes a excluso social que
gera privao de recursos nanceiros.
Em qualquer uma das trs denies de pobreza, possvel falar que existe
uma visceral ligao entre a pobreza mesma e a violao de direitos humanos.
A pobreza pode ser considerada, ao mesmo tempo, como causa e consequncia
da violao de direitos humanos na medida em que razovel presumir que
caso tais direitos fossem assegurados, as pessoas teriam acesso a uma renda adequada, poderiam exercer suas capacidades e seriam socialmente includas. H,
tambm, os que armam que ser livre da pobreza seria em si mesmo um direito
humano.24 De certa forma, isso est presente na orientao de organismos internacionais, como o PNUD e seu conceito de desenvolvimento humano25, e na
orientao dada pela prpria Constituio brasileira ao elencar no apenas direitos civis, polticos, econmicos e sociais, mas ao estabelecer como fundamento da Repblica a dignidade da pessoa humana e como objetivo fundamental
erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais. Esse arcabouo moral e jurdico no deve ser entendido apenas como uma
promessa hipcrita, mas como o fundamento do Estado de Direito na maneira
pela qual ele foi historicamente construdo na realidade brasileira. Por isso, a
excluso para baixo consubstanciada na pobreza incompatvel e contraditria
com o Estado de Direito que tanto um sistema jurdico poltico como um ideal regulador tico-moral. Aqui reencontramo-nos com o aspecto principal de
nossa reexo que , tambm, a hiptese sustentada: a no garantia dos direitos
humanos historicamente consagrados e a inexistncia ou existncia inecaz de
um sistema de proteo dos direitos humanos fere de morte qualquer pretenso
poltico-jurdica de constituio do Estado de Direito.
Uma viso semelhante do que estamos chamando de excluso do estado de
direito apresentada por Marcelo Neves, em sua obra Entre Tmis e Leviat:
24 Cf. COSTA, Fernanda Doz. Op. Cit., pp. 95-104.
25 Cf. http://hdr.undp.org/en/humandev/ Acessado em abril de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

uma relao difcil. O contexto para a reexo desenvolvida pelo autor o de


total assimetria no sistema de direitos e deveres, uma vez que esses no so partilhados reciprocamente na sociedade. Nessa assimtrica relao, para alguns
sobram direitos e faltam deveres, enquanto para outros sobram deveres e faltam
direitos. Ao interior desse sistema, os que tm mais tendem a ter cada vez mais e
os que tm menos tendem a ter cada vez menos. Como parte desse cenrio esto
os subcidados referidos por Neves. Essas pessoas no esto completamente
excludas, uma vez que no esto livres das imposies, leiam-se deveres e responsabilidades, impostas pelo Estado. Para os subintegrados a totalidade dos
direitos fundamentais s lhes afeta em relao ao efeito restritivo da liberdade
e, por isso, so integrados ao sistema jurdico como devedores, indiciados, denunciados, condenados, etc., no como detentores de direitos, credores ou autores.26
Como existem os subintegrados, existem tambm os sob-reintegrados, mas para
Neves, a subintegrao o que sustenta a sob-reintegrao e, por isso, so os
sob-reintegrados os reais titulares de direitos, mas sem qualquer subordinao
atividade punitiva do Estado no que se refere aos deveres e responsabilidades.27
No mesmo sentido em que foi falado aqui de excluso, Marcelo Neves lembra
que no apenas o subintegrado estaria excludo, mas tambm o sob-reintegrado: este estaria acima do direito, aquele, abaixo.28
Para alm da innidade de ideias e exemplos que povoam nossos pensamentos quando se fala em garantia dos direitos humanos, certamente, alguns
acontecimentos mais signicativos em nosso pas tambm nos instigam a reetir
sobre o signicado dessa excluso. Veja-se apenas dois exemplos que corroboram com essa assertiva: 1) o tratamento dispensado a milhares de famlias que
esto acampadas beira das estradas esperando que lhes seja garantido o direito
terra, moradia, educao e sade;29 2) a deciso, em 6 de maio de 2008,
do jri popular que absolveu o fazendeiro Vitalmiro Bastos de Moura. Ele era
um dos acusados da morte da missionria Dorothy Stang, que foi assassinada
em 12 de fevereiro de 2005, no estado do Par. sabido e notrio que, at os
anos 2000, centenas de trabalhadores rurais foram assassinados no Par e at a
26 NEVES, Marcelo. Entre Tmis e Leviat: uma relao difcil. So Paulo: Martins Fontes, 2006,
p.248.
27 NEVES, Marcelo. Op. Cit., p. 250.
28 Idem, ibidem.
29 O Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul determinou, em 2008, o fechamento das escolas itinerantes em acampamentos do Movimento dos Trabalhadores Rurais Sem Terra. Em que pese qualquer
boa inteno dos promotores de Justia, deve-se considerar aqui uma dupla punio s crianas e aos
familiares. preciso ter sensibilidade para perceber que estas famlias esto num grande processo social
de resistncia pobreza e, por estarem acampadas, isto , em situao provisria, as crianas no podem
frequentar escolas regulares. Determinar a matrcula em escolas regulares signica, na melhor das hipteses, de duas uma: negar o direito educao ou negar o direito convivncia familiar e comunitria.

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A GARANTIA DOS DIREITOS HUMANOS NA RECONSTRUO DO ESTADO DE DIREITO

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absolvio de Bida, como conhecido o fazendeiro, ele era o nico mandante


que estava preso. Esta deciso no ser discutida aqui, mas, certamente, aponta
para o fato de que o instituto da federalizao dos crimes contra os direitos humanos30 um instrumento que pode e deve ser seriamente considerado como
forma de se combater a excluso no Estado de Direito.
O grave problema da excluso conduz a uma corroso paulatina do Estado
de Direito. A democracia, que seu principal pilar, ca atingida na medida em
que a populao se sente comprimida entre os excludos para cima e os excludos
para baixo. O cidado mdio tomado, muitas vezes, por um sentimento de ameaa pela possibilidade de ser confrontado pelos interesses e sistema de vantagens
de algum que esteja acima da lei e da Constituio e, assim, seja violado nos seus
direitos e achacado nos seus planos pessoais. Como se no bastasse, o sentimento
de ameaa tambm ocorre em funo da possibilidade de encontro desse cidado
mdio com algum que esteja abaixo da lei e da Constituio e que, no tendo
mais nada a perder, comporte-se para com ele de forma agressiva ou lesiva. Tudo
isso conduz a um individualismo crescente e a um movimento de fechamento
social como forma de autoproteo. Nesse compasso, a intolerncia tende a crescer, e o medo, que sempre o pior conselheiro, passa a ditar as regras no convvio
social. Como efeito, assistimos a um duplo movimento: a) de um lado, o ceticismo que renuncia a qualquer esperana de que os mais favorecidos sejam, um dia,
enquadrados pelo sistema jurdico e moral; b) de outro lado, a insensibilidade que
torna invisvel os menos favorecidos com suas respectivas dores e clamores. Tanto
o ceticismo como a insensibilidade inviabilizam qualquer tipo de reao moral e
poltica da sociedade que vai, lentamente, se acostumando com essa situao e
fazendo com que cada pessoa crie seus mecanismos prprios de sobrevivncia.31
Esse quadro geral s parece ser alterado quando agudizado diante das situaes mais drsticas de conito, especialmente quando elas acontecem entre
os excludos para cima e os excludos para baixo, embora isso seja muito raro.
Nessas circunstncias, em geral violentas e sangrentas, a corda tende a arrebentar, obviamente, para o lado mais fraco. Assim, os empobrecidos e socialmente
excludos so estigmatizados e rotulados como obstculos ordem e convivncia. Oscar Vilhena sugere a expresso demonizao para aludir a tal circunstncia, explicando que se trata do processo pelo qual a sociedade desconstri a
imagem humana de seus inimigos, que a partir desse momento no merecem ser

30 Cf. JUSTIA GLOBAL. Violao dos Direitos Humanos na Amaznia: conito e violncia na fronteira
paraense. 2005. Disponvel em http://www.global.org.br Acessado em fevereiro de 2009.
31 Cf. VILHENA, Oscar. A Desigualdade e a Subverso do Estado de Direito. SUR: Revista Internacional de Direitos Humanos, So Paulo, n 6, ano 4, 2007, pp. 42-43.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

includos sobre o domnio do Direito.32 A partir da, os demonizados passam a


ser execrados social e juridicamente. Por isso mesmo a sociedade, de maneira
geral, no ope resistncia queles que queiram eliminar os demonizados. Na
verdade, isso de alguma forma estimulado, seja pelo incentivo retrico, seja
pela certeza da imunidade jurdica a ser dada a quem elimin-los. Os inmeros
casos de extermnio so provas desse fenmeno.
Para esses que so demonizados, o Estado de Direito no fracassa apenas,
ele se converte perversamente em Estado de no-direito33 e a soberania da lei
atua desaplicando-se a si, abandonando por completo os demonizados. Estes so
convertidos em bando da lei. Nesse sentido, Giorgio Agamben cita as reexes
de Jean-Luc Nancy sobre a lei:
Abandonar remeter, conar ou entregar a um poder soberano, e remeter,
conar ou entregar ao seu bando, isto , sua proclamao, sua convocao
e sua sentena. Abandona-se sempre a uma lei. A privao do ser abandonado mede-se com o rigor sem limites da lei qual se encontra exposto.
O abandono no constitui uma intimao a comparecer sob esta ou aquela
imputao da lei. constrangimento a comparecer absolutamente diante da
lei, diante da lei como tal na sua totalidade. Do mesmo modo, ser banido
no signica estar submetido uma certa disposio da lei, mas estar submetido lei como um todo. Entregue ao absoluto da lei, o banido tambm
abandonado fora de qualquer jurisdio...34

O abandono diante da lei , por assim dizer, o abandono diante do poder de


uma lei que no prescreve nada alm de si mesma, alm de sua prpria vigncia
vazia e sem sentido. O abandono remete, portanto, ao poder da soberania acima
da lei, isto , ao poder poltico que atua por meio da lei aplicando e desaplicando
a lei conforme a convenincia. uma espcie de lei sem lei ou sem jurisdio,
como armou Nancy que submete aqueles que a ela foram abandonados, ou
seja, aqueles que no tm mais a quem ou a que recorrer. Estes formam o bando da
lei. O bando a consequncia imediata do ato de bandir, isto , de banir quem no
pertence quela faco. Esses que foram abandonados, banidos, so sempre vistos
com maus olhos, so chamados de bandoleiros porque pertencem ao bando da lei.

32 VILHENA, Oscar. Op. Cit., p. 44.


33 Quanto a esse processo Giorgio Agamben defende a tese do Estado de Exceo como aquele onde a fora
de lei transcende a prpria lei para repousar na autoridade decisional daquele que aplica (ou no) a lei.
Trata-se, assim, de uma fora de lei sem necessariamente lei, isto , de um espao aparentemente legal mas
verdadeiramente anmico. Cf. AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo. So Paulo: Boitempo, 2004.
34 NANCY. Jean-Luc. Limpratif catgorique. APUD AGAMBEM, Giorgio. Homo Sacer: o poder soberano e a vida nua I. Belo Horizonte: EdUFMG, 2004, p. 66.

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A GARANTIA DOS DIREITOS HUMANOS NA RECONSTRUO DO ESTADO DE DIREITO

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So considerados bandidos porque seu prprio abandono diante da lei visto como
um crime em si mesmo. Como bandidos, so culpados e, de efeito, tornam-se
vidas matveis. Esses so os que Giorgio Agamben chama de homo sacer.35
A classicao como homo sacer remete a uma situao pior do que aquela sugerida pela classicao como demonizado. Isto porque se o demonizado
estava, segundo armou Oscar Vilhena, excludo do domnio do Direito,36 o
homo sacer est abandonado ao domnio de uma legalidade que vige apenas para
reproduzir-se e perpetuar-se a si mesma como forma de exerccio de seu prprio
poder. Ao demonizado resta sempre a esperana de ser includo no sistema, mas
ao homo sacer nem isso resta, pois ele j est includo no sistema, ainda que na
forma de uma exceo, isto , por meio de uma excluso inclusiva. Para Giorgio Agamben, o elemento chave de compreenso do homo sacer a estrutura
da sacratio conforme estabelecida no direito romano. Esta era constituda por
dois elementos: o veto do sacrifcio e a impunidade de sua morte. O homo sacer
era aquela pessoa condenada pelo cometimento de determinado delito que por
sua natureza o transformava em pessoa impura ou ser pertencente aos deuses.
A curiosa contradio essa que fazia da pessoa ao mesmo tempo impura e ser
dos deuses, algo como maldito e anjo ao mesmo tempo. Por ser anjo santicado, sacralizado ou pertencente aos deuses, ele no podia ser sacricado
ou executado, mas por ser impuro ou maldito ele era abandonado prpria
sorte e qualquer do povo que o sacricasse no estaria cometendo um delito,
no poderia ser punido. O homo sacer quebra o princpio da no contradio
e se apresenta a um s tempo como puro e impuro, como fasto e nefasto. Pelo
crime cometido o homo sacer abandonado pela lei, sendo exilado do humano
sem, contudo, passar ao divino. Portanto, apesar de puro ele no puricado,
no h como expiar a culpa, por isso ele entra na comunidade humana pela sua
desumanizao, pela sua prpria matabilidade. Arma Agamben:
Aquilo que dene a condio de homo sacer, ento, no tanto a pretensa
ambivalncia originria da sacralidade que lhe inerente, quanto, sobretudo, o carter particular da dupla excluso em que se encontra preso e da
violncia qual se encontra exposto. Esta violncia a morte insancionvel
que qualquer um pode cometer em relao a ele no classicvel nem
como sacrifcio e nem como homicdio, nem como execuo de uma condenao e nem como sacrilgio. 37

35 AGAMBEN, Giorgio. Homo Sacer: o poder soberano e a vida nua I. Belo Horizonte: EdUFMG, 2004,
pp. 79-117.
36 VILHENA, Oscar. Op. Cit., p. 44.
37 AGAMBEN, Giorgio. Op. Cit., p. 90.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

O homo sacer representa, portanto, o processo mais radical de excluso do


Estado de Direito, no porque ele esteja circunstancialmente fora de sua gide,
mas porque para ele o Estado de Direito apenas um estado formal de direito
que se apresenta como abandono da lei diante da violncia de uma lei que se
aplica ao no aplicar-se. Esse paradoxo, denido por Agamben como paradoxo da soberania, coloca a cru o aspecto mais cruel do fenmeno da excluso:
colocar em questo qual vida vale ser vivida. Nesse nvel admite-se que podem
existir vidas que chegaram ao ponto de perder a qualidade de bem jurdico e
moral e, assim, j perderam totalmente o valor tanto para seu prprio portador
como para a sociedade. Como vida, permanece insacricvel pelo Estado, mas
como vida sem valor ca sujeita matana impune. De um ponto de vista mais
pessoal e particular, esse debate nos remete para problemas como o da eutansia, mas de um ponto de vista mais social e geral esse debate nos remete para as
diferentes formas de excluso que recaem sobre distintos grupos sociais como,
por exemplo, crianas em situao de rua ou homossexuais. Quando esses so
convertidos em homo sacer, a sociedade acaba por decidir sobre o valor de suas
vidas e se elas valem ou no ser vividas. o mais absoluto abandono que se d
sob o manto da lei que assegura a ordem para a impunidade.
So vrios os exemplos que comprovam esse processo. De tempos em tempos vem tona casos de brutalidade cometidos e justicados sobre o biopoder,
isto , o poder da vida sobre a vida. No Rio de Janeiro, crianas foram assassinadas enquanto dormiam na porta de uma Igreja e o senso comum achou aceitvel por se tratarem apenas de menores de rua... Em Braslia, jovens atearam
fogo em um ndio que dormia no ponto de nibus e justicaram dizendo no
saber se tratar de um ndio, acharam que era apenas um mendigo... Em So
Paulo, rapazes que andavam pelo parque de mos dadas foram espancados at
que um deles foi morto; os autores explicaram que o zeram porque eles eram
gays... No Rio de Janeiro, dois jovens espancaram uma empregada domstica e
justicaram dizendo que s o zeram porque pensaram ser apenas uma prostituta... Aqui o advrbio apenas representa a vida do homo sacer, a vida sem
valor: apenas crianas, apenas mulheres, apenas negros, apenas favelados, apenas mendigos, apenas doentes, apenas loucos etc. Do ponto de vista da ordem
jurdico-poltica, o mais inquietante que possvel dizer que, de certa forma, o
Estado de Direito funciona sim para o homo sacer, funciona como uma espcie
de estado de no-direito; funciona porque no funciona, pois, anal, o que foi
feito para no funcionar e no funciona, ento funciona.

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A GARANTIA DOS DIREITOS HUMANOS NA RECONSTRUO DO ESTADO DE DIREITO

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5. Sistema de Garantia dos Direitos Humanos como uma das formas


de reconstruo do Estado de Direito
O dilema que nos posto no da ordem do trivial e seria um equvoco assim
considerar. O problema da excluso, notadamente na situao mais dramtica
do homo sacer, coloca o Estado de Direito como o paradoxo do estado de direito,
isto , como algo que quanto mais funciona menos parece funcionar, ao menos para os excludos. Por isso foi dito no se tratar apenas de um problema
de alcance, mas de uma falha estrutural que precisa ser combatida. necessrio recuperar os fundamentos tico-morais do Estado de Direito para que ele
seja verdadeiramente inclusivo. O imperativo tico preconiza, antes e acima de
tudo, a considerao do outro e o respeito no apenas pela vida em abstrato,
mas por cada vida particular naquilo que ela tem de singular. A tolerncia
uma exigncia de primeira ordem. Tudo deve ser tolerado, menos a intolerncia. Nessa esteira, tanto o que foi chamado de excluso para cima como de
excluso para baixo representam situaes e prticas intolerveis, pois conduzem
prpria intolerncia.
H muitas formas pelas quais pode se dar o bom combate da reconstruo
do Estado de Direito. Cada uma delas com seus mritos e riscos. Uma destas
formas o da constituio e efetivao de um sistema de garantia dos direitos humanos. Esse caminho implica, ao menos, os seguintes pontos: a) adeso, ainda
que crtica, gramtica dos direitos humanos; b) conhecimento e concordncia
com a proposta dos sistemas internacionais de proteo dos direitos humanos
(direito internacional dos direitos humanos); c) um Poder Judicirio atento e
compromissado com a inteno moral e jurdica do sistema de garantia dos
direitos humanos; d) uma sociedade civil independente e proativa que utilize e
fortalea esse sistema de garantia dos direitos humanos.
A relao entre direitos humanos e Estado de Direito, como visto, de recproca condio de possibilidade, de modo que um no pode sustentar-se sem
o outro. O prprio Agamben nas suas reexes sobre o homo sacer, ao dialogar
com Hannah Arendt, lembra que no sistema do Estado-nao, os ditos direitos
sagrados e inalienveis do homem mostram-se desprovidos de qualquer tutela e de
qualquer realidade no mesmo instante em que no seja possvel congur-los como
direitos dos cidados de um Estado.38 Da porque Hannah Arendt preocupava-se
tanto com a situao de refugiados e aptridas39, pois estes esto deslocados da
estrutura do poder poltico-jurdico e, portanto, abandonados prpria exis38 AGAMBEN, Giorgio. Op. Cit., p. 133.
39 Cf. ARENDT, Hannah. As Origens do Totalitarismo: anti-semitismo, instrumento de poder. Rio de
Janeiro: Documentrio, 1979.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

tncia. Sem a proteo do Estado de Direito perde-se a cidadania e sem a cidadania perde-se a possibilidade de vez e voz, no h o que se fazer e nem a quem
recorrer. Por isso Hannah Arendt conclui que o primeiro direito humano o
direito a ter direitos, ou seja, o direito a no ser abandonado e ter uma ordem
jurdica qual se possa recorrer em busca de proteo, ou, nas palavras de Celso
Lafer: pertencer, pelo vnculo da cidadania, a algum tipo de comunidade juridicamente organizada e viver numa estrutura onde se julgado por aes e opinies, por
obra do princpio da legalidade.40 Com o nascimento, que um evento da vida
comum antes de ser da vida jurdica, a existncia confunde-se com nacionalidade e com a cidadania. Assim, existncia, nacionalidade e cidadania deveriam
uir harmonicamente no uxo da vida para que cada um pudesse construir
sua histria e sua identidade. Talvez por essa razo, a Declarao dos Direitos
Humanos de 1948 arme no seu artigo 15: 1. Todo homem tem direito a uma
nacionalidade. 2. Ningum ser arbitrariamente privado de sua nacionalidade,
nem do direito de mudar de nacionalidade. Nessa mesma perspectiva, e com mais
densidade, vo o Estatuto dos Aptridas de 1954 e a Conveno para a Reduo
dos Casos de Apatridia de 1961.
Da mesma maneira que os direitos humanos cam desprovidos de efetividade sem a possibilidade de tutela do Estado de Direito, um Estado no
poder ser considerado de Direito se no respeitar os direitos humanos, a
comear pelo direito a ter direitos. Por isso que vedado ao Estado de Direito
a sano de banimento. Delicado o problema da perda da nacionalidade.
inadmissvel que se d brecha para novas situaes de apatridia no mundo contemporneo. No caso da Constituio brasileira, o artigo 12 prev a existncia
de brasileiros natos e naturalizados e no seu pargrafo 4 admite a possibilidade
da cassao da nacionalidade, o que j em si questionvel tanto do ponto de
vista moral como jurdico. Todavia, vale notar que a perda da nacionalidade se
dar na hiptese de cancelamento da naturalizao do estrangeiro, por sentena
judicial, e na hiptese da imposio de naturalizao, por norma estrangeira, ao
brasileiro residente em pas estrangeiro. de se supor que em ambos os casos,
prima facie, a pessoa que teve a nacionalidade cassada no se tornaria aptrida,
pois contaria com outra nacionalidade. Sobre essa imbricao entre existncia,
nacionalidade e cidadania como direito a ter direitos e a obrigao de proteo pelo Estado de Direito, paradigmtico o posicionamento do chief Justice
Warren, da Suprema Corte Americana, no nal da dcada de 1950. No caso
Perez x Brownell, 1958, Warren arma: A cidadania o direito bsico do homem,
uma vez que nada menos do que o direito a ter direitos. Tire este bem inestimvel e
40 LAFER, Celso. A Reconstruo dos Direitos Humanos. So Paulo: Cia das Letras, 1988, p. 148.

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A GARANTIA DOS DIREITOS HUMANOS NA RECONSTRUO DO ESTADO DE DIREITO

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restar um aptrida, humilhado e degradado aos olhos de seus compatriotas. Ele no


tem direito proteo jurdica de nenhuma nao, e nenhuma nao asseverar direitos em seu nome. Sua prpria existncia est na dependncia do Estado em cujas
fronteiras ele estiver. Nesse pas o expatriado ir presumivelmente gozar, quando
muito, apenas direitos limitados e privilgios de estrangeiros e, como estrangeiro,
estar inclusive sujeito deportao e, desse modo, privado do direito de armar
quaisquer direitos.41 Seguindo o mesmo raciocnio, no caso Trop x Dulles, 1958,
Warren diz que a cidadania no uma licena que expira com a m conduta...
a cidadania no se perde cada vez que um dever de cidadania esquivado. E a
privao da cidadania no uma arma que o governo pode usar para expressar
seu descontentamento com a conduta de um cidado, por mais repreensvel que essa
conduta possa ser.42
Nessa mesma linha, decidiu a Corte Interamericana de Justia, conforme
podemos ver no Caso Las Ninas Yean y Bosico x Repblica Dominicana, com
sentena em 8 de setembro de 2005. Nessa deciso, os juzes reconhecem no
apenas a ligao entre existncia, nacionalidade e cidadania, como reforam
a proteo da nacionalidade no mbito das normas internacionais dos direitos humanos, bem como da jurisprudncia da Corte Internacional de Justia.
Destacam, tambm, os juzes da Corte Interamericana, o fato da proteo do
direito nacionalidade signicar tanto a possibilidade da pessoa recorrer a um
sistema de tutela estatal como o dever do Estado de buscar formas de combate
a qualquer discriminao que impea o igual exerccio da cidadania. Apesar de
relativamente longa, vale a transcrio de parte da sentena43:
Respecto al derecho consagrado en el artculo 20 de la Convencin, la Corte
entiende que la nacionalidad es la expresin jurdica de un hecho social de
conexin de un individuo con un Estado44. La nacionalidad es un derecho
fundamental de la persona humana que est consagrado en la Convencin
Americana, as como en otros instrumentos internacionales45, y es inderogable de conformidad con el artculo 27 de la Convencin.
41 Cf. LAFER, Celso. Op. Cit., p. 162.
42 Idem, ibidem.
43 Agradecemos a Ceclia Perlingeiro pela indicao da jurisprudncia da Corte Interamericana de
DHs.
44 Cfr. Caso Nottebohm (Liechtenstein vs. Guatemala), segunda fase. Sentencia de 6 de abril de 1955. Corte
Internacional de Justicia, ICJ Reports 1955, pg. 23.
45 Cfr., entre otros, Declaracin Americana de Derechos Humanos, artculo XIX; Declaracin Universal
de Derechos Humanos, artculo 15; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, artculo 24.3;
Convencin sobre los Derechos del Nio, artculo 7.1; Convencin Internacional sobre la Proteccin de
los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares, artculo 29, y Convencin para
Reducir los Casos de Apatridia, artculo 1.1.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

La importancia de la nacionalidad reside en que ella, como vnculo jurdico


poltico que liga una persona a un Estado determinado46, permite que el
individuo adquiera y ejerza los derechos y responsabilidades propias de la
pertenencia a una comunidad poltica. Como tal, la nacionalidad es un
prerrequisito para el ejercicio de determinados derechos.
La Corte ha establecido que
[l]a nacionalidad, conforme se acepta mayoritariamente, debe ser considerada como un estado natural del ser humano. Tal estado es no slo el
fundamento mismo de su capacidad poltica sino tambin de parte de su
capacidad civil. De all que, no obstante que tradicionalmente se ha aceptado que la determinacin y regulacin de la nacionalidad son competencia
de cada Estado, la evolucin cumplida en esta materia nos demuestra que
el derecho internacional impone ciertos lmites a la discrecionalidad de los
Estados y que, en su estado actual, en la reglamentacin de la nacionalidad
no slo concurren competencias de los Estados sino tambin las exigencias de
la proteccin integral de los derechos humanos. [] En efecto, de la perspectiva doctrinaria clsica en que la nacionalidad se poda concebir como un
atributo que el Estado otorgaba a sus sbditos, se va evolucionando hacia
un concepto de nacionalidad en que, junto al de ser competencia del Estado,
reviste el carcter de un derecho de la persona humana47.
La Convencin Americana recoge el derecho a la nacionalidad en un doble
aspecto: el derecho a tener una nacionalidad desde la perspectiva de dotar al
individuo de un mnimo de amparo jurdico en el conjunto de relaciones,
al establecer su vinculacin con un Estado determinado, y el de proteger
al individuo contra la privacin de su nacionalidad en forma arbitraria,
porque de ese modo se le estara privando de la totalidad de sus derechos
polticos y de aquellos derechos civiles que se sustentan en la nacionalidad
del individuo48.
La determinacin de quienes son nacionales sigue siendo competencia interna de los Estados. Sin embargo, su discrecionalidad en esa materia sufre un
constante proceso de restriccin conforme a la evolucin del derecho internacional, con vistas a una mayor proteccin de la persona frente a la arbitrariedad de los Estados. As que en la actual etapa de desarrollo del derecho
46 Cfr. Propuesta de Modicacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica Relacionada con la Naturalizacin.
Opinin Consultiva OC-4/84 del 19 de enero de 1984. Serie A No. 4, prr. 35.
47 Cfr. Propuesta de Modicacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica Relacionada con la Naturalizacin,
supra nota 91, prrs. 32 y 33.
48 Cfr. Propuesta de Modicacin a la Constitucin Poltica de Costa Rica Relacionada con la Naturalizacin,
supra nota 91, prr. 34.

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A GARANTIA DOS DIREITOS HUMANOS NA RECONSTRUO DO ESTADO DE DIREITO

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internacional de los derechos humanos, dicha facultad de los Estados est


limitada, por un lado, por su deber de brindar a los individuos una proteccin igualitaria y efectiva de la ley y sin discriminacin y, por otro lado, por
su deber de prevenir, evitar y reducir la apatridia49.
La Corte considera que el principio de derecho imperativo de proteccin
igualitaria y efectiva de la ley y no discriminacin determina que los Estados,
al regular los mecanismos de otorgamiento de la nacionalidad, deben abstenerse de producir regulaciones discriminatorias o que tengan efectos discriminatorios en los diferentes grupos de una poblacin al momento de ejercer
sus derechos50. Adems, los Estados deben combatir las prcticas discriminatorias en todos sus niveles, en especial en los rganos pblicos, y nalmente
debe adoptar las medidas armativas necesarias para asegurar una efectiva
igualdad ante la ley de todas las personas.
Los Estados tienen la obligacin de no adoptar prcticas o legislacin, respecto al otorgamiento de la nacionalidad, cuya aplicacin favorezca el incremento del nmero de personas aptridas, condicin que es derivada de la
falta de nacionalidad, cuando un individuo no calica bajo las leyes de un
Estado para recibirla, como consecuencia de su privacin arbitraria, o bien
por el otorgamiento de una nacionalidad que no es efectiva en la prctica.
La apatridia tiene como consecuencia imposibilitar el goce de los derechos
civiles y polticos de una persona, y ocasionarle una condicin de extrema
vulnerabilidad. 51

Contudo, o quadro das mudanas sociais, polticas, econmicas e jurdicas se acentuou muito desde as reexes de Hannah Arendt aps a Segunda
Guerra at os dias de hoje. No que muitos dos problemas por ela apontados
j no existam. Alis, a ideia de pessoas sem lugar no mundo as displaced
persons parece to atual hoje como no ps-guerra, seja em funo de altercaes tnicas, seja em funo do conito entre potncias capitalistas e parte
do mundo islmico, seja em funo da misria que mata milhes de pessoas
em pases empobrecidos ou emergentes. Todos esses problemas tambm tor-

49 Cfr., entre otros, Convencin para Reducir los Casos de Apatridia, artculo 1.1; Convencin Internacional sobre la Proteccin de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares,
artculo 29, y Convencin sobre los Derechos del Nio, artculo 7.1, y Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, artculo 24.3.
50 Cfr. Caso Yatama, supra nota 13, prr. 185; Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados.
Opinin Consultiva OC-18/03 de 17 de septiembre de 2003, Serie A No. 18, prr. 88, y Condicin
Jurdica y Derechos Humanos del Nio, supra nota 84, prr. 44.
51 Corte IDH. Caso de las Nias Yean y Bosico Vs. Repblica Dominicana. Sentena de 8 de setembro
de 2005, pargrafos 136 a 143.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

nam presente a questo da banalidade do mal.52 De efeito, parece adequado


dizer que as mudanas atuais representam mais uma sosticao dos problemas do que sua superao. O fato que importantes mudanas ocorreram
tanto em relao ao processo de armao dos direitos humanos como em
relao ideia de Estado Nacional.
A virada do sculo XX para o sculo XXI foi acompanhada do fenmeno conhecido como globalizao. Via de regra a globalizao foi pensada como
globalizao econmica, isto , pela forma como o uxo de capitais se desloca
entre diferentes bases geopolticas sempre em busca de maior remunerao. Essa
globalizao econmica interligou as economias nacionais de forma nunca vista,
fazendo com que as polticas econmicas, as aes das grandes empresas e o sistema nanceiro fossem pautados cada vez mais por uma agenda supranacional.
Esse processo e essa agenda acabaram por, inevitavelmente, enfraquecer, de certa
forma, a autonomia e a soberania dos estados nacionais. Suas decises internas passaram a vincular-se no apenas aos interesses internos, mas, tambm, s
exigncias externas. Trata-se de uma dinmica supraestatal, absorvida tanto na
gramtica da economia como no entendimento comum do cidado mdio.
Contudo, a globalizao no um processo apenas econmico. Ela possui outras dimenses, dentre as quais ser aqui tratada a dimenso jurdica na
medida em que afeta diretamente o paradigma do Estado de Direito. Veja-se,
como exemplo, o paulatino processo de elaborao e implantao da Constituio europeia e de como o direito comunitrio vem se superpondo s fontes
estatais europeias.53 Note-se que esse um fato que se d no tanto pela ao do
legislador que recepciona e regulamenta o direito comunitrio, mas, sobretudo,
pelo papel desempenhado pela Corte de Justia, que, graas tambm ao envolvimento das jurisdies estatais provocada pelo ingresso imediato das normas comunitrias nos ordenamentos dos Estados, est produzindo a formao de um direito europeu de carter tendencialmente jurisprudencial.54 A atuao jurisdicional tem
sido fundamental tanto na constituio de um novo common law supranacional
como na legitimao interna desse direito pelos judicirios nacionais.
O sistema normativo supranacional existe como um tipo de constitucionalismo sem Estado, isto , como um conjunto de valores, princpios e regras
armados na esfera internacional na forma de direitos de indivduos, grupos e
povos, bem como na forma de obrigaes de Estados e instituies. Estamos,
52 Cf. ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm: um relato sobre a banalidade do mal. So Paulo: Cia
das Letras, 1999.
53 Cf. FERRAJOLI, Luigi. O Estado de Direito entre o Passado e o Futuro. In COSTA, Pietro. ZOLO,
Danilo. O Estado de Direito: histria, teoria e crtica. So Paulo: Martins Fontes, 2006, pp. 457-458.
54 Idem, ibidem.

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A GARANTIA DOS DIREITOS HUMANOS NA RECONSTRUO DO ESTADO DE DIREITO

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portanto, diante de um novo paradigma de Estado de Direito. Se antes foi falado em estado legislativo de direito e estado constitucional de direito, estamos agora
diante de um Estado de Direito Supranacional que no nega o carter formal do
primeiro e o carter material do segundo. Explica Ferrajoli: Tratar-se-ia, evidentemente, de uma terceira mudana de paradigma: depois do direito jurisprudencial, o Estado legislativo de Direito e o Estado constitucional de Direito, o Estado de
Direito ampliado em nvel supranacional, que no tem mais nada da antiga forma
do Estado e todavia conserva a sua estrutura constitucional articulada, no plano
formal e no plano substancial, nos dois princpios acima mencionados, a saber, da
mera e da estrita legalidade.55
Esse novo Estado de Direito supranacional radicaliza sua esfera de abrangncia e pretende ser para todos, inclusive para aqueles que so excludos no
processo de funcionamento do Estado de Direito nacional. Para diminuir a
situao de impunidade de alguns excludos para cima, foi criado o Estatuto
de Roma, de 17 de julho de 1998, que instituiu o Tribunal Penal Internacional como um tribunal permanente responsvel por julgar pessoas que tenham
cometido crimes de guerra, crimes contra a humanidade, crimes de agresso
e genocdio. Por fora do art. 128 do estatuto, seria necessria a adeso de, ao
menos, 60 pases para que o Tribunal fosse instalado, o que aconteceu em 1
de julho de 2002, com a inaugurao da Corte, em 11 de maro de 2003, em
Haia, Holanda. Ainda que existam muitas questes jurdicas e polticas a serem
enfrentadas para uma plena vigncia da jurisdio do TPI, ele , em si mesmo,
uma prova inequvoca desse Estado de Direito supranacional.
Da mesma forma, para diminuir o sofrimento dos excludos para baixo,
foram criados diversos tratados e convenes dispondo direitos gerais e direitos
especcos de grupos em situao de risco, como mulheres, crianas, negros, decientes etc. Foi lanado um manto protetor sobre pessoas, grupos sociais e povos para que qualquer indivduo pudesse contar com um sistema de garantia de
seus direitos sem car merc do abandono de estruturas meramente formais e
aparentes de Estados de Direitos no efetivos. Claro, deve-se registrar que esse
aparato normativo e institucional supranacional no pode ser entendido como
uma resoluo milagrosa para o problema dos excludos, inclusive porque ainda
est muito distante do cotidiano das pessoas, mas uma realidade que deve ser
invocada a favor dos mais vulnerveis. Melhor dizendo, uma realidade que
ainda deve ser construda e fortalecida nacional e internacionalmente tendo
em vista o combate ao processo de excluso. Nessa linha, ao reetir sobre os 60
anos da Declarao Universal dos Direitos Humanos, Paulo Srgio Pinheiro as55 FERRAJOLI, Luigi. Op. Cit., p. 460.

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severou que um dever da sociedade internacional e dos Estados nacionais dar


efetividade rede global de proteo dos direitos humanos para que tais direitos
sejam, de fato, aplicveis a todas as pessoas.56 Continua o professor que tambm
comissionrio e relator da ONU:
O sistema global ou os sistemas regionais de proteo dos direitos humanos
nos hemisfrios sul e norte nunca sero ecazes por completo para os excludos, se os pases no solucionarem a decincia da legislao interna, a
ineccia do poder judicirio, a inoperncia do aparato repressivo do Estado
e a implementao precria dos direitos no mbito nacional. A proteo
dos direitos humanos continuar a ser obstaculizada se o direito ao desenvolvimento, a eliminao da pobreza extrema, o direito alimentao e
sade no forem seriamente considerados questes cruciais no somente para
quatro bilhes de necessitados, mas tambm para o mundo desenvolvido, o
qual, juntamente com o terceiro mundo, freqentemente se omite por medo,
discriminao e racismo. A privao social e a explorao econmica devem
ser consideradas graves violaes de direitos humanos, no mesmo patamar da
opresso poltica, tortura e discriminao racial.57

O fundamento tico-moral do Estado de Direito supranacional o valor


da pessoa humana como expressado na frmula do segundo imperativo categrico kantiano: age de tal maneira que uses a humanidade, tanto na tua pessoa
como na pessoa de qualquer outro, sempre e simultaneamente como m e nunca
simplesmente como meio.58 a pessoa entendida tanto na sua condio humana geral como na sua condio histrica particular que sustenta e legitima o
Estado de Direito supranacional. No se espera que haja com isso uma homogeneidade cultural e poltica na sociedade global, o que seria total absurdo.
importante entender que esse Estado de Direito supranacional no funciona
como a expresso de um demos comum entre os povos por meio do qual se
erigiria o constitucionalismo global. Em outras palavras, no est em jogo e
nem se trata de representao de uma vontade popular transnacional, mas sim
da proteo de pessoas, com base na sua dignidade intrnseca imperativo categrico kantiano , em face de qualquer poder opressor e excludente,
inclusive o da vontade popular e o dos Estados Nacionais, seja pela sua ao
seja pela sua omisso. Novamente Ferrajoli: o seu fundamento de legitimidade,
56 Cf. PINHEIRO, Paulo Sergio. Os Sessenta Anos da Declarao Universal: atravessando um mar de
contradies. SUR: Revista Internacional de Direitos Humanos, So Paulo, n 9, ano 5, 2008, p.8.
57 Idem, ibidem.
58 KANT, Immanuel. Fundamentao da Metafsica dos Costumes. In Os Pensadores. Textos Selecionados. So Paulo: Abril Cultural, 1980, p. 135.

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diversamente daquele das leis ordinrias e das escolhas de governo, no reside no


consenso da maioria, mas, ao contrrio, em um valor ainda mais importante prvio: a igualdade de todos nas liberdades fundamentais e nos direitos sociais, isto ,
em direitos vitais conferidos a todos como limites e vnculos precisamente contra as
leis e os atos de governo expressos pelas maiorias contingentes.59
Dessa forma, o indivduo passa a ser titular de direitos nacionais e internacionais que devem contar com a proteo institucional e jurdica tanto
na ordem nacional como na ordem internacional. Se a primeira perspectiva
comum, a segunda uma novidade histrica na teoria e na tcnica do direito.
Como sabido, no campo do direito internacional so os Estados e no os
indivduos os agentes e titulares de direitos e deveres. Contudo, em matria
de direitos humanos, esse complexo Estado de Direito supranacional admite
a tutela de direitos de indivduos como indivduos e no como nacionais de
qualquer Estado.60 Essa a caracterstica de importantes convenes tais como
o Pacto dos Direitos Civis e Polticos, a Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao Racial, a Conveno Internacional
sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher e a
Conveno Internacional contra a Tortura. Todas essas instituem comits de
monitoramento e admitem a possibilidade de encaminhamento de peties individuais em casos de violao dos direitos previstos.61
No entanto, a condio de sujeito internacional de direitos humanos perante o Estado de Direito supranacional parece alcanar seu momento maior
diante da atuao das cortes internacionais de direitos humanos. No sistema
europeu, a base normativa dada pela Conveno Europeia sobre Direitos
Humanos, de 1950, que foi complementada, em 1961, pela Carta Social Europeia.62 J em 1983, a Conveno foi emendada pelo Protocolo n. 11, que
trouxe inovaes fundamentais ao funcionamento do sistema, quais sejam: 1) a
substituio dos originais trs rgos de deciso Comisso, Corte e Comit
de Ministros do Conselho da Europa por um s rgo: a Corte Europeia de
Direitos Humanos; 2) o funcionamento da Corte em tempo integral63; e 3) a
possibilidade de acesso direto dos indivduos Corte, isto , direito de jus postulandi para as pessoas. Com essas mudanas, a Comisso de Direitos Humanos
59 FERRAJOLI, Luigi. Op. Cit., p. 462.
60 Celso Lafer destaca que essa era uma preocupao que acompanhava Hannah Arendt desde o m da
Segunda Guerra Mundial, tendo em vista a situao de aptridas e refugiados. Cf. LAFER, Celso. Op.
Cit., p. 154.
61 A atuao dos comits em face dos Estados depende de declarao em separado do Estado, no momento da raticao da Conveno, aceitando atuao desses comits.
62 Cabe esclarecer que a Conveno de 1950 dispunha apenas sobre direitos civis e polticos.
63 Essa nova Corte Europeia de Direitos Humanos passou a operar em 1o de novembro de 1998.

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foi extinta, j o Comit de Ministros, embora no seja mais rgo de deciso,


continua a scalizar a execuo das decises da Corte.
No sistema interamericano, a base normativa dada pela Conveno Americana sobre Direitos Humanos ou Pacto de So Jos da Costa Rica, como
mais conhecida. O Pacto de 1969, mas entrou em vigor somente em 1978,
quando obteve as adeses necessrias. Contudo, antes mesmo do Pacto j havia
no mbito da Organizao dos Estados Americanos OEA a preocupao
fundamental com uma sistemtica de proteo dos direitos humanos. Por isso,
j em 1959, durante a 5 reunio de consultas dos Ministros de Relaes Exteriores, realizada em Santiago do Chile, foi aprovada a proposta de criao de um
rgo destinado promoo dos direitos humanos (que viria a ser a Comisso
Interamericana de Direitos Humanos) at a adoo de uma Conveno Interamericana de Direitos Humanos. Em 1960, foi aprovado pelo Conselho da OEA
o Estatuto da Comisso, que conrmou ser a promoo dos direitos humanos
a funo da Comisso. Com o Pacto de So Jos foi criada a Corte Interamericana de Direitos Humanos, ao mesmo tempo em que a Comisso passou a ser
dotada de novas atribuies. Vale notar que, de forma semelhante Conveno
Europeia, a Conveno Americana reconhece um catlogo de direitos civis e polticos, ao passo que restringe os direitos econmicos e sociais a um nico artigo
que se limita a prever o desenvolvimento progressivo desses.64 Por essa razo, foi
elaborado o Protocolo Adicional Conveno Americana em Matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, tambm conhecido como Protocolo de So
Salvador, em 1988, comeando a vigorar em 1999. Por seu turno, o segundo
Protocolo Adicional Conveno Americana, de 1990, relativo abolio da
pena de morte. Este Protocolo estabelece que os Estados-partes no podem aplicar em seu territrio a pena de morte a nenhuma pessoa sujeita a sua jurisdio,
no admitindo reservas, salvo em tempo de guerra. Isso, sem dvida, representou importante avano na tendncia a favor da abolio da pena de morte.
No conjunto do sistema interamericano de garantia dos direitos humanos,
no h dvida de que a Comisso o principal rgo tanto do Pacto de So
Jos como da prpria OEA, de modo que sua competncia, seu estatuto e seu
regulamento so aplicveis a todos os Estados-membros da OEA, seja por terem
raticado o Pacto, seja pelo simples fato de serem membros da OEA. Cabe
64 Artigo 26 Desenvolvimento progressivo: Os Estados-partes comprometem-se a adotar as providncias, tanto no mbito interno, como mediante cooperao internacional, especialmente econmica e
tcnica, a m de conseguir progressivamente a plena efetividade dos direitos que decorrem das normas
econmicas, sociais e sobre educao, cincia e cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados
Americanos, reformada pelo Protocolo de Buenos Aires, na medida dos recursos disponveis, por via
legislativa ou por outros meios apropriados.

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A GARANTIA DOS DIREITOS HUMANOS NA RECONSTRUO DO ESTADO DE DIREITO

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Comisso agir como conciliadora, assessora, crtica, legitimadora, promotora


e protetora em relao aos direitos humanos. Para tanto, possui trs maneiras
especcas de atuao: 1) pelo sistema de peties individuais; 2) pelo sistema
de relatrios; e 3) pelo sistema de investigao, por meio de visitas in loco. Em
relao ao primeiro sistema, possvel que a Comisso inicie um caso de ofcio;
j em relao aos dois ltimos sistemas, ela possui funo preventiva. Por isso
mesmo, pode a Comisso adotar medidas cautelares em casos de gravidade e
urgncia para evitar danos pessoais irreparveis. Na mesma linha, pode, ainda,
a Comisso requerer que a Corte Interamericana adote medidas provisrias com
o mesmo m. Particularmente para os pases que no raticaram o Pacto de
So Jos da Costa Rica, a Corte ainda competente para apreciar comunicaes
individuais que contenham violaes de direitos humanos contidos na Carta
da OEA ou na Declarao Americana sobre os Direitos e Deveres do Homem.
Tambm competente para emitir opinio sobre interpretao das normas de
direitos humanos do sistema interamericano sempre que consultada por qualquer Estado-membro da OEA.
Ao se pensar a proteo jurdica de todas as pessoas perante um Estado de
Direito supranacional, ganha mais destaque a competncia da Comisso Interamericana de Direitos Humanos para apreciar as comunicaes encaminhadas
por indivduo ou grupo de indivduos, ou, ainda, organizaes no-governamentais, que contenham denncia de violao, por algum dos Estados-partes,
do direito consagrado pela Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
Vale lembrar que basta a raticao da Conveno para que o Estado esteja
sujeito competncia da Comisso em receber e examinar peties individuais.
O procedimento de uma petio perante a Comisso deve obedecer quatro
fases da tramitao: i) fase de admissibilidade; ii) fase de conciliao; iii) fase do
Primeiro Informe; iv) fase do Segundo Informe ou do envio do caso Corte Interamericana. So os seguintes os requisitos de admissibilidade de uma petio,
a saber: a) prvio esgotamento dos recursos na jurisdio nacional; b) apresentao da petio no prazo de seis meses a contar da data da deciso denitiva; e
c) inexistncia de litispendncia no mbito internacional. No entanto, j vimos
que possvel que no mbito do Estado de Direito nacional ocorram diferentes
formas de excluso que impeam ou inviabilizem a proteo dos direitos humanos, ao menos, para os excludos. Da que a Conveno, ao tratar dos requisitos de admissibilidade no seu artigo 46, tambm considere no pargrafo 2
as hipteses de exceo aos requisitos, quais sejam: a) no existncia do devido
processo legal; b) quando o indivduo no teve acesso aos recursos da jurisdio
interna; e c) demora injusticada na deciso sobre os recursos. Uma vez analisa-

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do o caso e condenado o Estado por ao ou omisso causadora da violao de


direitos, a Comisso determinar ao Estado suas proposies e recomendaes.
Tais proposies e recomendaes no se limitam apenas esfera pecuniria
ou indenizatria, elas podem recair tambm sobre outros aspectos, tais como a
imposio de reforma da legislao nacional, adoo de polticas pblicas e at
mesmo de medidas simblicas que reforcem na cultura nacional a importncia
da proteo dos direitos humanos.
Caso o Estado condenado no cumpra as determinaes da Comisso, esta
poder propor uma ao de responsabilidade internacional perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos.65 Relativamente jurisdio da Corte so
legitimados para submeter um caso apenas a Comisso e os Estados-partes. O
objetivo geral da Corte a aplicao e interpretao do Pacto de So Jos, podendo, para tanto, condenar judicialmente o Estado que violar os direitos humanos
previstos nessa Conveno. Note-se que apenas os Estados podem ser objeto
de uma condenao da Corte e no indivduos, o que no impede que haja
condenao subsequente por tribunais nacionais. Para dar consecuo aos seus
objetivos, so duas as competncias da Corte: consultiva e contenciosa. No que
diz respeito competncia consultiva, qualquer membro da OEA pode fazer
consultas sobre a interpretao da Conveno ou de qualquer instrumento de
proteo dos direitos humanos nos Estados americanos, bem como requerer que
a mesma emita parecer acerca da compatibilidade entre suas leis internas e os
instrumentos internacionais. J em relao competncia contenciosa, a Corte
s poder exerc-la em relao a um Estado que tenha raticado a Conveno e
declarado expressamente que reconhece sua competncia.66 O processo contencioso da Corte tramita conforme as seguintes fases: fase da propositura e exceo
preliminar; fase da conciliao; fase probatria; fase decisria; fase das reparaes;
e fase de execuo da sentena. Ainda se tratando da competncia contenciosa, a
Corte pode adotar medidas provisrias em casos de extrema gravidade e urgncia,
mesmo que o caso no esteja tramitando na prpria Corte; para tanto, se a Corte
no estiver reunida, poder seu presidente determinar tais medidas.
Quando se examina mais detidamente todo esse aparato jurdico e institucional que conforma o sistema global e os sistemas regionais de garantia dos
65 Para que isso acontea necessrio que o Estado tenha aceitado a jurisdio da Corte. Na hiptese
disso no ter acontecido, a Comisso poder divulgar um segundo informe com suas determinaes e
os inadimplementos do Estado violador, dando publicidade a este segundo informe como maneira de
realizar um constrangimento moral que conduza ao cumprimento das determinaes.
66 Artigo 62 da Conveno Americana: Todo Estado-parte pode, no momento do depsito do seu
instrumento de raticao desta Conveno ou de adeso a ela, ou em qualquer momento posterior,
declarar que reconhece como obrigatria, de pleno direito e sem conveno especial, a competncia da
Corte em todos os casos relativos interpretao ou aplicao desta Conveno.

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A GARANTIA DOS DIREITOS HUMANOS NA RECONSTRUO DO ESTADO DE DIREITO

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direitos humanos e a forma como eles protegem indivduos, grupos e povos


numa escala internacional, impondo, inclusive, obrigaes aos Estados nacionais, parece car claro a existncia, ainda que incipiente, de um Estado de
Direito supranacional fundamentado moral e juridicamente na proteo dos
direitos humanos. Para que essa proteo seja realmente efetiva, ou o mais prximo possvel disto, esse sistema de garantia de direitos estruturado em trs
eixos: promoo, defesa e controle dos direitos humanos.67 Por promoo pode-se
entender o conjunto das aes orientadas para que os diversos Estados nacionais
introduzam e aperfeioem constantemente formas de acesso dos indivduos a
bens e servios considerados como direitos fundamentais, assegurando a todos
uma efetiva cidadania. Por defesa, entenda-se a criao de nveis internacionais
de tutela dos direitos humanos, tornando possvel que cada indivduo, sujeito
de direito, possa recorrer s comisses e cortes internacionais de Justia para
salvaguardar seus direitos. Por m, deve-se entender controle como os procedimentos que os organismos internacionais adotam para vericar em que medida
as Convenes esto sendo respeitadas no mbito de um pas ou regio e, no
mesmo passo, pressionar o Estado para que os direitos sejam respeitados.
Contudo, para que esse sistema de garantia de direitos humanos seja uma
estratgia adequada de reconstruo do Estado de Direito sem o vcio da excluso e, de efeito, assegurando a responsabilizao pelos seus respectivos deveres
dos que hoje so excludos para cima e a proteo dos direitos dos que hoje so
excludos para baixo, indispensvel a atuao ecaz de dois agentes sociais estratgicos: o Poder Judicirio e a sociedade civil.
preciso que juzes e desembargadores estejam atentos ao conjunto normativo declaraes, pactos e convenes que constitui o sistema de garantia de direitos para que eles sejam no apenas formalmente mas, tambm,
operacionalmente integrados ao arcabouo jurdico nacional. bem verdade
que, por vezes, se alega que as constituies nacionais, como o caso da Constituio brasileira, e as legislaes infraconstitucionais so, por si s, sucientes
para a garantia dos direitos. Bem, esse um argumento vlido, mas no suciente. Sejam consideradas, ao menos, quatro razes: 1) a utilizao das normas
do sistema global e regional de garantia dos direitos humanos nas decises judiciais, de sada, fortalece simbolicamente a gramtica dos direitos humanos e os
aproxima mais dos jurisdicionados e dos operadores do direito; 2) em eventuais
lacunas do direito ptrio haver ainda um arcabouo normativo capaz de asse67 Esses eixos do sistema de garantia de direitos so apresentados por Bobbio que enfatiza tratar-se
muito mais de uma classicao didtica, j que, na prtica, todas as aes devem acontecer de maneira
articulada. Cf. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992, pp. 39 e ss.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

gurar os direitos sem que para isso seja necessrio um grande esforo argumentativo ou ginstica hermenutica; 3) em casos de antinomia entre o direito ptrio e o direito internacional dos direitos humanos, dever prevalecer a norma
mais favorvel vtima, fortalecendo o movimento de incluso; e 4) a utilizao
jurisprudencial das normas internacionais favorece simblica e concretamente a
integrao efetiva do pas nesse Estado de Direito supranacional. Agindo assim,
o Poder Judicirio estar atuando no apenas para compor conitos, mas para
reduzir os espaos de excluso no Estado de Direito e construir uma sociedade
mais democrtica e inclusiva.
Da mesma forma, preciso que organizaes no-governamentais e movimentos sociais que atuam na promoo, defesa e controle dos direitos humanos incorporem ao repertrio de suas aes o direito internacional dos direitos
humanos. Com isso haver uma ampliao do espectro de proteo dos menos
favorecidos, dada, principalmente, a possibilidade de se recorrer s comisses e
cortes internacionais de direitos humanos. Na esfera nacional, a utilizao das
normas internacionais de direitos humanos pela sociedade civil tambm refora
simbolicamente o iderio tico-jurdico destes direitos e coloca as lutas da sociedade civil nacional em consonncia com as lutas da sociedade civil de outros pases. Essa unidade pode fortalecer estrategicamente a constituio de uma sociedade civil orgnica, em nvel internacional, pautada sobre uma mesma gramtica
de proteo dos direitos humanos, a despeito de todas as diferenas culturais.
Em certa medida, exatamente isso que pudemos assistir nas sucessivas edies
do Frum Social Mundial. Na mesma medida em que a globalizao do capital
reorganiza a concentrao dos lucros econmicos, preciso que a globalizao
dos direitos humanos reorganize a difuso dos lucros sociais. Alm disso, importante levar em conta que certas lutas apenas fazem sentido quando integradas
internacionalmente em face de um Estado de Direito supranacional, como o
caso da luta pelo meio ambiente equilibrado, pela utilizao racional dos recursos naturais, pela integridade gentica das geraes futuras, ou pela partilha dos
dividendos do capital transnacional. Alm disso, deve-se estar atento ao fato de
que a integrao internacional da sociedade civil fortalece a atuao nacional
de ONGs e movimentos sociais. Mas para que isso acontea necessrio um
vocabulrio e uma linguagem comuns; esse vocabulrio e essa linguagem podem
muito bem ser o direito internacional dos direitos humanos.
De certo modo, esse foi o movimento realizado na Conferncia Mundial
sobre Direitos Humanos, realizada em Viena, em 1993. Nessa conferncia foi
reforada a obrigao comum dos Estados na proteo dos direitos humanos
considerados na sua universalidade, indivisibilidade e interdependncia. A esse

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respeito comenta Lindgren Alves que Viena contribuiu para o estabelecimento


de uma inter-relao indissolvel entre a democracia, o desenvolvimento e os
direitos humanos, especialmente porque sua Declarao tambm dene a democracia como uma estrutura baseada na vontade livremente expressa pelo povo
de determinar seus prprios sistemas polticos, econmicos, sociais e culturais
e em sua plena participao em todos os aspectos de sua vida. Ainda segundo Lindgren Alves, esta trade perpassa todo o documento, signicando que,
diante da ausncia de qualquer um desses elementos, torna-se invivel ou at
mesmo sem valor a existncia dos demais.68 claro que essa relao necessria
entre democracia, desenvolvimento e direitos humanos existe para proteo de
todos, porm, principalmente dos mais vulnerveis, pois estes so os excludos
da tutela protetiva bsica dos Estados e, por isso, os que mais necessitam de
salvaguardas. Trata-se de uma proteo especial equalizadora, sem a qual a convivncia coletiva se torna cada vez mais insuportvel, tanto no plano nacional
como no plano internacional. Nessa linha, Celso Lafer defende que os direitos
humanos devem estar alicerados, como inveno para convivncia coletiva em
um espao pblico.69 No obstante, esse espao coletivo s vezes no suciente
para suplantar a ideia burguesa de que a mera liberdade de mercado levaria
liberdade poltica e, consequentemente, democracia e garantia dos direitos
humanos. Por isso mesmo, preciso rearmar constantemente a garantia dos
direitos humanos como nalidade precpua de um Estado de Direito, nacional
ou supranacional, que garanta mecanismos permanentes de incluso. Sem que
todos os direitos humanos considerados indivisivelmente sejam garantidos populao de maneira plena, incluindo-se as prestaes positivas referentes a direitos bsicos, o Estado de Direito ser uma falcia e a convivncia
pblica ser insuportavelmente opressora.

6. Buscando algumas concluses


Como vimos, a luta pela armao dos direitos humanos no se iniciou nos
nossos dias, mas j vem de sculos atrs por meio de movimentos que buscaram
estabelecer parmetros de coexistncia baseados na liberdade, na limitao do
poder, na igualdade democrtica e na convivncia solidria. Nessa exata medida, foram sendo construdos tanto o iderio como o aparato institucional do
que chamamos Estado de Direito. Contudo, nem sempre esse processo logrou
68 Cf. ALVES, Jos Augusto Lindgren. Os Direitos Humanos na Ps-Modernidade. Rio de Janeiro: Perspectiva, 2005, p. 208.
69 LAFER, Celso. Op. Cit., p. 166.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

estabelecer-se para todas as pessoas, permanecendo algumas excludas da sua


rbita jurdica e poltica. Tal excluso opera tanto em relao aos que possuem
privilgios e imunidades para a proteo de suas vantagens, isentando-os, portanto, da responsabilidade pelos seus deveres, como em relao aos que so
abandonados da proteo pblica, impedindo-os, portanto, de acessar direitos
fundamentais sem, contudo, isent-los de seus deveres. Os primeiros foram
chamados de excludos para cima enquanto os segundos de excludos para baixo.
A palavra excludos foi utilizada pela fora simblica de sua carga semntica,
j que, a rigor, o primeiro grupo no excludo em relao aos direitos e o segundo no o em relao aos deveres.
Embora o Estado de Direito seja comumente pensado em relao questo da previsibilidade e da segurana jurdica,70 aqui a vinculao estabelecida
transcende esse aspecto e recai sobre os direitos humanos como um todo, especialmente no que esses se articulam com desenvolvimento e democracia. A
hiptese sustentada por esse raciocnio de que um Estado que no assegura a
todas as pessoas tais direitos no pode ser considerado um Estado de Direito,
por isso o fenmeno da excluso, nas suas diferentes facetas, deve ser permanentemente combatido em nome da prpria tradio moral e jurdica que sustenta
tanto os direitos humanos como o Estado de Direito.
Nesse processo, imprescindvel considerar algumas importantes transformaes histricas e conceituais em torno da concepo de Estado de Direito. possvel, ao menos, se falar em trs aspectos: 1) um Estado de Direito
sem Constituio e que prioriza as ideias de liberdade e propriedade por
intermdio da ao do Poder Legislativo contendo o arbtrio da administrao pblica e lhe oferecendo seus limites;71 2) um Estado de Direito com
Constituio que visa realizao dos direitos tambm em sentido material, preocupado no apenas com os limites da administrao pblica mas,
tambm, com a realizao da justia social;72 e 3) um Estado de Direito
com Constituio e amparado por um sistema supranacional de garantia dos
direitos humanos.73 Essa terceira concepo no excludente em relao s
anteriores; ao contrrio, pretende lhes aumentar o potencial de sua prpria
realizao. Por isso mesmo ela foi identicada e priorizada estrategicamente
como forma de combate excluso e de incluso dos excludos. Trata-se de
uma maneira de se buscar a paz e a estabilidade ancoradas sobre a justia
70 Cf. MACCORMICK, Neil. Retrica e o Estado de Direito. Rio de Janeiro: Elsevier, 2008, p. 21-23.
71 Cf. BCKENFRDE, Ernst Wolfagang. Estdios sobre el Estado de Derecho y la democracia. Madrid:
Editorial Trotta, 2000, pp. 29.
72 BCKENFRDE, Ernst Wolfagang. Op. Cit., p. 40.
73 FERRAJOLI, Luigi. Op. Cit., p. 460.

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social, de modo que essa sim seja considerada uma situao de normalidade
que sustente a validade das normas.74
Estamos diante de um cenrio ainda recente. O sistema global sistema
ONU ainda pouco utilizado e carece de maior apoio, embora j esteja em
funcionamento. O sistema africano est paulatinamente sendo implantado e o
sistema asitico est amadurecendo ao seu tempo. Os sistemas europeu e interamericano esto mais consolidados, mas este ltimo ainda est muito distante do
cidado comum dos pases das Amricas. De qualquer maneira, h importantes
institutos nesses sistemas e que so historicamente recentes, tal como o reconhecimento da condio de sujeito de direito do indivduo na esfera internacional e
a possibilidade de responsabilizao internacional do Estado por violaes cometidas em funo de sua ao ou omisso. Trata-se do direito internacional dos direitos humanos que busca aproximar cada vez mais pessoas e povos, respeitando
as diversidades culturais, mas estruturando uma comunidade humana global, at
porque muitas das violaes de direitos possuem causas tambm globais. Cidados e Estados aproximam-se numa relao cada vez mais imbricada. Conforme
Rojas, podemos armar que existe una relacin triangular, donde se relacionan el
Estado obligado, los sbditos y todos los dems Estados como garantes del respeto a los
derechos humanos.75 Por tudo isso, a no realizao dos direitos humanos um
problema no apenas moral e poltico, mas tambm jurdico, uma vez que pode
ensejar uma denncia em um tribunal internacional, abrindo um caso contra o
Estado. Para o Estado que no cumpra as determinaes das comisses e cortes,
pode haver desde o constrangimento moral power of embarrassment at a
imposio de sanes na ordem econmica. Claro que essas possibilidades ainda esto sujeitas s correlaes de fora na ordem internacional. Contudo, ao
mesmo tempo em que no se deve ser ingnuo a ponto de ignorar as assimetrias
entre pases, igualmente no se deve ser ctico a ponto de desprezar o sistema de
garantia de direitos como estratgia de luta democrtica.
Para que esse movimento democrtico e inclusivo de reconstruo do Estado de Direito seja efetivo, imprescindvel a atuao de um Poder Judicirio
independente, sensvel e imbudo de sua misso republicana. preciso que
juzes e desembargadores conheam as normas e institutos jurdicos do direito
internacional dos direitos humanos, para que os utilizem na fundamentao de
suas sentenas e acrdos. preciso conhecer as decises das Comisses Internacionais de Direitos Humanos e a jurisprudncia das Cortes Internacionais de
74 BCKENFRDE, Ernst Wolfagang. Op. Cit., pp. 44-45.
75 ROJAS, Cludio Nash. Las Reparaciones ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Universidad de Chile: Facultad de Derecho, Centro de Derechos Humanos, 2006, p. 11.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Justia para integrar cada vez mais o Brasil, tanto simblica como materialmente, na lgica do sistema de garantia dos direitos humanos. Mas no basta um
Judicirio consciente se no houver uma sociedade civil igualmente consciente
e participativa que atue provocando o Poder Judicirio em demandas de garantia dos direitos humanos. Movimentos sociais e ONGs devem utilizar cada vez
mais as normas do sistema ONU e OEA e, quando cabvel, recorrer Comisso
Interamericana de Direitos Humanos ou peticionar s outras Comisses criadas
pelas convenes que o pas tenha raticado. Trata-se da constituio crescente
de uma cidadania global.
Vale ponderar que a ideia de um Estado de Direito supranacional pode ser
estratgica no apenas para incluir os excludos nas esferas nacionais mas, tambm, como meio de se buscar combater as disparidades e excluses na relao
entre os Estados que se d na esfera internacional. Nesse diapaso, todos devemos estar atentos quando nos deparamos com as denncias sobre violaes de
direitos humanos em pases perifricos, uma vez que isso, necessariamente, no
signica que estas ocorram com mais incidncia do que em pases centrais do
sistema econmico mundial. Basta se lembrar que Estados Unidos e Canad, at
2009, no reconheceram a jurisdio da Corte Interamericana e no h sinais de
que pretendam faz-lo.
Por m, o aspecto mais importante dessas reexes a compreenso do fenmeno da excluso e de como tal fenmeno inviabiliza, na essncia, a realizao
do Estado de Direito. Numa importante pesquisa, Giorgio Agamben conclui
que o exerccio da soberania moderna faz com que o paradigma do exerccio de
governo para algumas pessoas seja o estado de exceo e no o Estado de Direito.76
Agamben est certo, mas o aspecto mais drstico desse processo que para os excludos para baixo e os oprimidos em geral o estado de exceo no uma exceo,
mas sim a regra de um Estado de no-direito que oprime pela sua violncia formal e pelo abandono em geral. No h motivos para que acreditemos que exista
um curso natural da histria que por si s conduza todos a uma sociedade
ideal. Isso tarefa permanente daqueles que ainda so capazes de se sensibilizar
com a dor do outro e de se indignar diante da opresso. Isso o que nos ensina
Walter Benjamin ao reetir sobre o fascismo:
A tradio dos oprimidos nos ensina que o estado de exceo no qual vivemos a regra. Precisamos chegar a um conceito de histria que d conta
disso. Ento surgir diante de ns nossa tarefa, a de instaurar o real estado
de exceo; e graas a isso, nossa posio na luta contra o fascismo tornar-se-
76 Cf. AGAMBEN, Giorgio. Estado de Exceo. So Paulo: Boitempo, 2004.

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A GARANTIA DOS DIREITOS HUMANOS NA RECONSTRUO DO ESTADO DE DIREITO

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melhor. A chance deste consiste, no por ltimo, em que seus adversrios o


afrontem em nome do progresso como se este fosse uma norma histrica.
O espanto em constatar que os acontecimentos que vivemos ainda sejam
possveis no sculo XX no nenhum espanto losco. Ele no est no incio
de um conhecimento, a menos que seja o de mostrar que a representao da
histria donde provm aquele espanto insustentvel.77

7. Referncias bibliogrficas
AGAMBEM, Giorgio. Homo Sacer: o poder soberano e a vida nua I. Belo Horizonte: EdUFMG, 2004.
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crtica. So Paulo: Martins Fontes, 2006.
CUNHA, Jos Ricardo. MELO, Carolina Campos. SPIELER, Paula. Material
Didtico de Direitos Humanos. Rio de Janeiro: Escola de Direito do Rio de
Janeiro da Fundao Getulio Vargas, 2004.

77 BENJAMIN, Walter. Sobre o Conceito da Histria. Tese VIII. APUD LWY, Michael. Walter Benjamin:
aviso de incndio. Uma leitura das teses Sobre o conceito de histria. So Paulo: Boitempo, 2005, p. 83.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

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27.01.10 12:06:58

II. Consideraes acerca das condies de possibilidade do acesso


efetivo Justia: obstculos a serem transpostos e propostas tentativas
para o seu enfrentamento, no mbito dos Juizados Especiais Federais
MARIZA DO NASCIMENTO SILVA PIMENTA-BUENO

1. Introduo
H, atualmente, uma percepo clara de que o direito ao acesso efetivo e igualitrio a uma ordem jurdica socialmente justa cerne do que pode hoje ser
entendido como acesso Justia um dos direitos humanos mais bsicos1 e
de maior relevncia, direito esse que se congura como uma pr-condio para
que os demais direitos humanos no sejam apenas proclamados, ou para que
sua positivao no reste incua, mas seja, sim, efetivamente, garantida pela
ordem jurdica dos Estados Democrticos de Direito.
Assim como j se reconhece que no h que se falar em direitos humanos
sem assegurar a sua realizao mediante o acesso Justia, h que se dar um
passo adiante, no sentido de reconhecer que esse acesso, por sua vez, depende
de certas condies de possibilidade para poder sair do plano da mera retrica
de base democrtica, e lograr sua concretizao.
O presente trabalho enfoca as condies de possibilidade do acesso Justia, ao buscar identicar os principais obstculos que devero ser transpostos
para sua realizao efetiva e ao sugerir propostas para o enfrentamento de alguns
desses obstculos, notadamente no mbito dos Juizados Especiais Federais.
Como amplamente sabido, muitos dos temas tradicionalmente tratados como pertencentes aos domnios do Direito transcendem as tradicionais
fronteiras deste e carecem, para uma compreenso mais profunda e holstica,
da contribuio de prossionais oriundos de outras reas, em particular, das
Cincias Sociais. Este , a meu ver, o caso com o acesso Justia.
De fato, dicilmente algum que se debruce seriamente sobre esse tema
por certo, um dos mais relevantes e desaadores em um Estado Democrtico de
Direito, como o nosso , poder descartar a contribuio que estaro aptos
a dar ao seu estudo socilogos, economistas, cientistas polticos, psiclogos, an1

Mauro Cappelletti e Bryant Garth, em sua obra Acesso Justia (Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris
Editor, 1988, p.12. Traduo de Ellen Gracie Northeet), verdadeiramente seminal no que tange ao
tema do acesso Justia, chegam a armar que esse direito o mais bsico dos direitos humanos.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

troplogos e linguistas, dentre outros. Isto decorre do fato de o acesso Justia


ser um tpico que ultrapassa os limites do Direito, seja como uma rea do saber,
seja como uma rea de prtica prossional onde atuam os chamados operadores
do Direito. Assim sendo, como bem observam Cappelletti & Garth2, no devemos resistir queles invasores dos domnios do Direito, mas sim torn-los
nossos aliados na luta pelo acesso Justia. Por certo, cada um deles, a partir do
enfoque especco de sua respectiva rea, poder propiciar queles que lidam
com o Direito, seja na sua formulao, seja na sua aplicao, conhecimentos
extremamente teis no sentido da superao, ou, ao menos, da minorao da
variada gama de obstculos que dever ser transposta para que se venha a assegurar o acesso efetivo Justia, mormente em um pas, como o nosso, marcado
por profundas desigualdades sociais.
Destarte, ao enfocar o tema do acesso Justia, o farei valendo-me no
apenas de minha formao na rea do Direito, e de minha, ainda breve, atuao
como juza, mas, tambm, de minha formao e de minha experincia como
sociloga e linguista3, previamente ao meu ingresso na Magistratura Federal.
Espero que o olhar multidisciplinar que buscarei lanar sobre o tema possa
contribuir no s para uma melhor compreenso do mesmo, como tambm para
a superao de alguns dos obstculos que se colocam a um efetivo acesso Justia, mediante algumas propostas tentativas que farei para o seu enfrentamento.
No que tange sua estruturao interna, o trabalho comporta, alm desta
breve introduo, quatro sees intermedirias e uma concluso. Na primeira
das sees intermedirias (seo 2), discuto, brevemente, a evoluo histrica
do conceito de acesso Justia, e exploro os trs vetores de transformao do
mesmo, a saber, os vetores da concretizao/efetivao, do alargamento/desdobramento e da qualicao. Ainda na seo 2, apresento o conceito de acesso
Justia com que estarei operando mais diretamente no trabalho, que aquele
qualicado pelas propriedades da adequao, da efetividade e da tempestividade, nos moldes propostos por Watanabe4 e Ferraz5.
2
3

CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 8.


A autora, presentemente licenciada de seu cargo de Professora de Lingustica do Departamento de Letras
da PUC-Rio, Licenciada em Ingls pela Faculdade de Filosoa, Cincias e Letras Santa rsula; Bacharel em Cincias Polticas e Sociais; Bacharel em Direito e Mestre em Letras, pela PUC-Rio; e Master in
Arts e Ph. D. em Lingustica, pela Universidade de Stanford, EUA.
WATANABE, Kazuo. Tutela antecipada e especca e obrigaes de fazer e no fazer [I]. In: O Cdigo
de Processo Civil e suas recentes alteraes: Seminrio. So Paulo: Tribunal Regional Federal da 3
Regio, Diviso de Servios Grcos, 1991, v. 1, pp 49-50. Nessa obra, Watanabe ressalta que o art. 5,
XXXV, da Constituio da Repblica (CRFB/1988) assegura no apenas o acesso Justia, mas sim um
acesso Justia que viabilize uma tutela jurdica adequada, tempestiva e efetiva.
FERRAZ, Leslie Shrida. Juizados Especiais Cveis e acesso justia qualificado: uma anlise emprica. Tese (Doutorado em Direito Processual) Universidade de So Paulo, So Paulo, 2008, p. 83 e p.

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CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA

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Na segunda seo intermediria (seo 3), discorro sobre alguns obstculos


externos ao mbito do Poder Judicirio que se colocam ao acesso Justia, quais
sejam, a opacidade do fenmeno jurdico, o desconhecimento da lei, a falta
de compreenso das leis, diculdades de ordem econmica e diculdades de
ordem psicolgica que o jurisdicionado enfrenta antes mesmo de submeter seu
pleito ao Poder Judicirio.
Na terceira seo intermediria (seo 4), analiso alguns obstculos que se
colocam ao acesso Justia, no mbito interno ao Poder Judicirio, isto , uma
vez ajuizada a ao pelo jurisdicionado. Enfoco, especicamente, o desajuste
entre a mquina judiciria, a dinmica das relaes sociais contemporneas e
as demandas de massa; o distanciamento entre a formao dos juzes e o que a
prtica prossional deles exige; a desigualdade efetiva das partes; e a morosidade
da Justia
A quarta seo intermediria (seo 5) voltada para a apresentao de
algumas propostas tentativas de soluo para a superao ou reduo de alguns
desses obstculos, nos Juizados Especiais Federais (JEFs). Nela, carei restrita
formulao de sugestes para o enfrentamento e a minorao dos obstculos internos ao Poder Judicirio, valendo-me de minha experincia como Juza Federal, deixando de lado, nesta oportunidade, a formulao de propostas referentes
aos obstculos externos ao mbito do Poder Judicirio.
Por derradeiro, na concluso, apresento minhas consideraes nais sobre
o tema central do trabalho.

2. Acesso Justia: um conceito multifacetado


Mltiplos so os sentidos que se podem atribuir expresso acesso Justia.
Em sua obra clssica, Cappelletti & Garth6, embora apontem ser tal expresso,
reconhecidamente, de difcil denio, destacam seu papel na determinao de
duas nalidades bsicas do sistema jurdico, a saber: o fato de que este deve
ser igualmente acessvel a todos; e o fato de que deve produzir resultados que
sejam individual e socialmente justos.
Uma breve anlise da evoluo do conceito de acesso Justia revela, claramente, trs vetores que vm atuando na transformao do mesmo, dos sculos
XVIII e XIX at o presente. O primeiro desses vetores o da concretizao, da

208. Orientador: Roque Komatsu. Ao tematizar a garantia do acesso Justia qualicado (art. 5, XXXV
e LXXVIII da CRFB/1988) Ferraz o faz a partir do trinmio da adequao, da efetividade e da durao
razovel do processo.
CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 8.

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efetivao do conceito7; o segundo o de seu alargamento, ou melhor, de seu


desdobramento, a ensejar a sua anlise a partir de mltiplas facetas; e o terceiro
o da qualicao do conceito, mediante seu renamento, nele fazendo incluir as
dimenses da adequao, da efetividade e da tempestividade do acesso Justia8.
Explorando a questo no sentido do vetor da concretizao/efetivao temse que, na viso do Estado gendarme, do sistema liberal burgus do laissez-faire, o
acesso Justia era identicado como um direito formal que o indivduo tinha de
propor ou de contestar uma ao. No havia qualquer preocupao e/ou atuao
do Estado no sentido de assegurar aos indivduos as condies necessrias para
que tal acesso fosse igualitrio e efetivo. O processo civil desenvolvido na poca
tambm era distanciado dos problemas reais a serem enfrentados de modo a assegurar o acesso igualitrio e a Justia social, caracterizando-se por uma postura
formalista, dogmtica, apoiada em uma viso essencialmente individualista dos
direitos e do Direito, conforme retratada nas declaraes de direitos de ento.
Com o advento do Estado do bem-estar social (welfare state), no sculo
XX, e com o reconhecimento de novos direitos humanos, cuja marca seria nitidamente social (direito ao trabalho, sade, educao, segurana, dentre
outros), passou-se a exigir do Estado uma atuao positiva no sentido de assegurar aos indivduos o efetivo acesso aos direitos sociais bsicos.
Nesse cenrio, passou-se a reconhecer o direito de acesso Justia no
apenas como mais um dentre os direitos humanos, mas, como j dito, como
um dos direitos humanos mais relevantes e bsicos, que se congura como uma
pr-condio para o efetivo asseguramento dos demais, pela ordem jurdica.
Essa percepo do tema do acesso Justia vem tendo reexos importantes
na moderna processualstica civil, tendo passado, necessariamente, a ser o ponto central desta, segundo Cappelletti & Garth9. Jacob10 chega a armar que:
[s]o as regras de procedimento que insuam vida nos direitos substantivos,
so elas que os ativam para torn-los efetivos.
A partir da introduo discusso do acesso Justia feita por Cappelletti
& Garth11, a preocupao com a questo cresceu muito entre ns, como observa Alvim12, passando a ser referida nas obras de muitos de nossos mais destacados processualistas, como, por todos, Jos Carlos Barbosa Moreira13.
7
8
9
10
11
12
13

O vetor da concretizao/efetivao do conceito de acesso Justia explorado nos Captulos I e II de


CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 9-29.
Ver notas 4 e 5.
CAPPELLETTI & GARTH, op. cit. p. 13.
JACOB, Jack I. H. Access to Justice in England, 1974. Apud CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 69.
CAPPELLETTI & GARTH, op. cit.
ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Justia: acesso e descesso. [S/d]. Disponvel em: <http://jus2.uol .com.br/
doutrina/texto.asp?id=4078>. Acesso em: 27 dez. 2006.
Com seu brilhantismo de sempre, Jos Carlos Barbosa Moreira, em sua obra Os temas fundamentais
do Direito Brasileiro nos anos 80 (Rio de Janeiro: UERJ, 1986, p. 88) j se antecipara na discusso

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Rodrigues14 ressalta que a expresso acesso Justia tem, fundamentalmente, dois sentidos. No primeiro, Justia e Judicirio teriam o mesmo signicado, de modo que as expresses acesso Justia e acesso ao Judicirio
seriam sinnimas. No segundo, mais abrangente, atribui-se palavra Justia
uma viso axiolgica que abarca uma determinada ordem de valores e direitos
fundamentais para o ser humano.
Andrighi15, provavelmente tendo bebido na fonte de Rodrigues16, diz exatamente o mesmo. Faz, tambm, referncia ao fato de que, segundo Cndido
Rangel Dinamarco, o acesso justia representa mais do que o ingresso no
processo e o acesso aos meios que ele oferece17 e de que, para o no menos
renomado processualista Kazuo Watanabe18, a problemtica do acesso Justia
no pode ser estudada nos acanhados limites do acesso aos rgos judiciais j
existentes, no se tratando apenas de possibilitar o acesso Justia enquanto
instituio estatal, e sim de viabilizar o acesso ordem jurdica justa.
Como o conceito de acesso qualicado Justia de que parto, no presente trabalho, tambm identicado com o de acesso igualitrio a uma ordem
jurdica socialmente justa, consigno, desde logo, que, ao me valer dele, estarei
tomando o termo Justia na dupla interpretao que o mesmo autoriza, explorando, assim, a ambiguidade que o mesmo encerra19.

14
15

16
17
18

19

do tema, como se infere do fragmento de texto a seguir transcrito: H, porm, outra vertente do fenmeno social do processo, para a qual ainda no se mobilizou, com a desejvel intensidade, a ateno
dos estudiosos. Aludimos ao problema do acesso Justia, e em particular necessidade de facilit-lo
para as camadas menos favorecidas da populao. Que o direito de ao teoricamente assegurado em
termos iguais a todos os membros da comunidade, ningum o ignora; como tampouco existe quem no
se advirta das formidveis diferenas que os desnveis econmicos, sociais e culturais acarretam quanto
s possibilidades prticas do respectivo exerccio in concreto. A moderna concepo do direito do processual e de qualquer outro j no se satisfaz com a garantia da igualdade formal: aponta na direo
de uma igualdade, tanto quanto possvel, real.
RODRIGUES, Horcio Wanderlei. Acesso Justia no Direito Processual Brasileiro. So Paulo:
Editora Acadmica, 1994.
ANDRIGHI, Ftima Nancy. As Formas de Acesso Justia. In Curso de Direito Brasileiro para Advogados Argentinos, 1998, Buenos Aires. Anais. Buenos Aires: Instituto de Estudos Brasileiros da
Universidade San Martn, 1998, p. 2.
RODRIGUES, op. cit.
DINAMARCO, Cndido. DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 3 ed.
So Paulo: Malheiros, 1993, p. 283.
WATANABE, Kazuo. Acesso Justia e sociedade moderna [II]. In: GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel; WATANABE, Kazuo. Participao e Processo.So Paulo: Revista dos
Tribunais, 1988, p. 128-129.
A ambiguidade em questo se refere identicao do termo Justia com o Poder Judicirio e seus rgos,
nos termos do art. 92 da Constituio da Repblica (CRFB/1988), bem como com sua identicao com
o valor Justia, com a virtude de dar a cada um o que seu, em conformidade com o Direito, dentro
de uma ordem social estabelecida de forma democrtica e igualitria. Alexandre de Freitas Cmara, em seu
artigo Acesso justia no plano dos direitos humanos (In QUEIROZ, Raphael Augusto Soati de. Acesso
Justia. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002, p. 2), citando Goredo da Silva Telles Junior, enfoca um outro

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Enfocando o conceito aqui tematizado pelo vetor de seu alargamento, tenho por evidente que, ao se falar em acesso Justia como diretamente associado garantia ao acesso ordem jurdica justa, impe-se o seu desdobramento e
sua interseo com uma multiplicidade de outros conceitos e questes, como a
do prprio acesso a uma ordem social justa, a do acesso ao sistema educacional
substantivamente fundado no princpio da igualdade de oportunidades, e a do
acesso verdadeiramente igualitrio ao mercado de trabalho e aos bens da vida
em geral. Como patente, estamos, contudo, insertos em uma sociedade profundamente desigual, diante de um sistema educacional que apresenta enormes
distores em sua congurao, onde as oportunidades no mercado de trabalho
so longe de iguais para todos e onde o acesso aos bens culturais e materiais da
vida , ainda, muito injusto e inquo.
Esta viso tambm compartilhada por Canotilho20, para quem a realizao da justia estar mais dependente da extenso do pensamento da igualdade
material ordem dos bens (patrimoniais e culturais) e ao mundo do trabalho,
do que numa abstrata defesa de direitos. Anal, como diria Feix21, a justia
no paira acima das instituies sociais concretas, sendo que os bens sociais
que so matria de justia distributiva (dinheiro, honras, cargos etc.) possuem
signicados sociais que determinam seus princpios de distribuio, e suas esferas de justia distributiva, tema sobre o qual Walzer22 se debrua.
No que concerne ao terceiro vetor de transformao do conceito de acesso
Justia que no apenas o mais recente dos trs vetores supra referidos,
mas tambm aquele com que estarei operando mais diretamente no presente
trabalho , cumpre destacar que nele o acesso Justia no se reduz a um
ideal a ser perseguido, conforme referido por Watanabe23, mas sim identica-se

20
21
22

23

desdobramento possvel do termo Justia, ao armar que h dois tipos de justia: a justia por natureza
e a justia por conveno. Considera-se justo por natureza aquilo que justo, independentemente de ser
assim reconhecido por leis, costumes, sentenas ou contratos. De outro lado, justo por conveno aquilo
que exprime a tica social, tendo sido considerado justo pela sociedade e por ela consagrado em normas.
Nem sempre o justo por natureza e o justo por conveno coincidem.
Canotilho, apud NALINI, Jos Renato. Novas perspectivas no acesso justia. Disponvel em: <www.cjf.
gov.br/revista/nmero 3/artigo 08.htm>. Acesso em: 27 dez. 2006.
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Books, 1993. Gisele Cittadino, em sua obra Pluralismo, Direito e Justia Distributiva Elementos
da Filosofia Constitucional Contempornea (2 ed. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2000, p.
125), observa que a concepo de justia formulada por Walzer parte do pressuposto de que h vrias
categorias de bens que constituem esferas especcas com seus prprios princpios internos de distribuio. Nesse sentido, poder poltico, honra, dinheiro, educao e sade so bens distintos que devem ser
distribudos atravs de seus prprios critrios, socialmente denidos, sendo que, em cada uma das esferas especcas, algumas pessoas sero capazes de obter uma maior quantidade de bens do que outras.
WATANABE, op. cit. [II].

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com um acesso Justia qualicado, com sede constitucional (art. 5, XXXV


e LXXVIII, da Constituio da Repblica CRFB/198824), caracterizado
como um acesso Justia que, alm de igualitrio, h de ser balizado pelos parmetros da adequao, da efetividade e da tempestividade, como proposto por
Watanabe25 e Ferraz26. Na conceituao a ser aqui adotada, portanto, o acesso
Justia ser visto como qualicado pela adequao (ou seja, como conducente
conciliao das partes, apto a promover a pacicao social), pela efetividade
(identicada com a obteno, ao nal, do bem da vida pretendido pela parte) e
pela tempestividade da prestao jurisdicional (isto , pela realizao desta dentro de um tempo razovel).
Explico melhor: ao falar em acesso Justia qualicado, estarei me referindo tanto possibilidade que deve ser assegurada a todos, de forma igualitria,
de terem acesso ao Poder Judicirio, para pleitearem uma prestao jurisdicional, quanto possibilidade, que tambm deve ser garantida a todos, de virem
a obter, efetivamente, uma prestao jurisdicional que esteja em consonncia
com uma ordem jurdica justa, porque estabelecida de forma democrtica e
igualitria, condizente, de fato, com um Estado Democrtico de Direito. Portanto, o direito de acesso Justia qualicado tem diretamente a ver com a prestao jurisdicional, pois se refere tanto ao acesso possibilidade de a pleitear,
quanto ao acesso aos bens da vida que por meio dela se pretende obter, tudo
isto dentro de um tempo razovel, como assegurado pelo art. 5, LXXVIII,
da CRFB/1988, e num contexto em que a prestao em questo efetivamente
busca a resoluo do conito entre as partes e a pacicao social.
A meu ver, este conceito pode e deve ser transmudado em um poderoso
instrumento transformador a ser usado no mbito do Poder Judicirio, onde
ainda h muito por fazer na direo por ele apontada. Mas seu poder no se
esgota a. Ele pode e deve ser adotado como uma palavra-de-ordem a ser reiteradamente defendida e repetida junto ao Poder Legislativo, em prol no apenas da
reverso da poltica de inao legislativa e de judicializao da poltica que vem
sendo sistematicamente adotada por esse Poder, em detrimento do bom funcionamento do Poder Judicirio, inclusive pela politizao deste ltimo, como ser
visto em maior detalhe mais adiante, como tambm da alterao de muitas das
24 Dispe o art. 5, XXXV da Constituio da Repblica (CRFB/1988) que: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. J o art. 5, LXXVIII, da Constituio vigente,
introduzido pela Emenda Constitucional n 45/2004, estabelece que: a todos, no mbito judicial e
administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de
sua tramitao.
25 WATANABE, op. cit. [I], p. 49-50.
26 Como j visto, Ferraz, op. cit., prefere referir-se durao razovel do processo, no lugar de tempestividade. Tal se d em razo do teor do art. 5, LXXVIII, da CRFB/1988.

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leis vigentes em nosso pas. Tais leis, ainda que sejam dirigidas populao em
geral, so absolutamente distanciadas da realidade vivida por grandes segmentos desta, s quais impem certos nus que, muitas vezes, impossibilitam por
completo, ou, ao menos, obstaculizam, de uma forma extremamente injusta, o
acesso dos indivduos pertencentes a esses segmentos a direitos a que, efetivamente, fazem jus27.
O conceito qualicado de acesso adequado, efetivo e tempestivo, alm de
igualitrio, a uma ordem jurdica socialmente justa dever ser tambm usado
como um instrumento de presso junto ao Poder Executivo, de modo a evitar a
reiterao de certas posturas e de certas polticas adotadas pelo mesmo que levam
ao assoberbamento do Poder Judicirio com causas sabidamente perdidas que
se repetem aos milhares, retardando o acesso dos indivduos a direitos que so
efetiva e reconhecidamente seus, causando-lhes enormes prejuzos, principalmente quando tais indivduos pertencem aos segmentos menos favorecidos da
sociedade28. Essa situao de o Estado ser o maior produtor de demandas to
27 Um exemplo disto encontrado no art. 22, 3, do Regulamento da Previdncia Social (Decreto
3.048/1999), onde a maior parte dos documentos requeridos para a comprovao do vnculo e da dependncia econmica, conforme o caso, na inscrio de dependente de segurado, quando do requerimento
do benefcio por este almejado, absolutamente distanciada da realidade da maior parte das pessoas
pertencentes aos segmentos mais carentes e socioeconomicamente marginalizados de nossa populao.
Cumpre destacar que ainda que alguns dos documentos l arrolados pudessem, em tese, vir a ser
apresentados pelos dependentes interessados pertencente aos segmentos supramencionados, de modo a
perfazer o mnimo de trs documentos exigidos, tal como seria o caso com os referidos nos incisos V
anotao constante na Carteira Prossional e/ou na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, feita pelo
rgo competente; VII prova do mesmo domiclio; VIII prova de encargos domsticos evidentes e
existncia de sociedade ou comunho nos atos da vida civil; XII anotao constante de cha ou livro
de registro de empregados , o que se constata, na prtica, que, em funo da opacidade do fenmeno
jurdico, tema da subseo 3.1. deste trabalho, no h uma postura preventiva das pessoas com relao
comprovao de direitos de que elas so efetivamente titulares, mormente entre aquelas pertencentes aos
segmentos socioeconmicos em questo. E, certamente, tambm, no h uma atuao, seja do sistema
educacional, seja dos rgos do Estado em geral, objetivando criar nas pessoas uma conscincia da necessidade de medidas preventivas no sentido da comprovao de seus direitos e do exerccio das formas
mais bsicas de cidadania.
28 Registro, a propsito, que Maria Stella de Amorim, em seu artigo Juizados Especiais na Regio Metropolitana do Rio de Janeiro (In Revista da Seo Judiciria do Rio de Janeiro, Nmero 17, Juizados Especiais. Agosto de 2006. Rio de Janeiro: JFRJ, 2006, p. 120), observa que, na Justia Federal (...) existe
opinio quase unnime, de funcionrios a juzes, de que o expressivo volume de processos em que o INSS
e a CEF so rus resulta de m atuao destes rgos, que, sem dvida, em minha experincia como
magistrada federal, so os mais frequentes ocupantes do polo passivo nas aes ajuizadas nesse ramo do
Judicirio. Por certo, essa m atuao no decorre de uma mera inecincia administrativa dos rgos
em questo, mas sim de polticas deliberadamente adotadas pelos mesmos que, muitas vezes, em nome
de um alegado embora, altamente questionvel interesse pblico, buscam postergar ao mximo o
reconhecimento de direitos a que seus clientes efetivamente fazem jus. No que tange ao INSS, ressalto,
por pertinente, que, em minha atuao como magistrada, no raras vezes me deparei com situaes em
que o direito pleiteado pelo segurado, e contestado judicialmente pela Autarquia Previdenciria, era por
esta expressamente reconhecido no sistema de dados informatizados disponibilizados pela DATAPREV
(Empresa de Tecnologia e Informaes da Previdncia Social, responsvel pelo processamento dos dados

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patente que levou Canotilho29 a armar, talvez no to exageradamente quanto


se poderia pensar primeira vista, que o Estado de Direito transformou-se em
direito do Estado; fez do Poder Judicirio um servio a servio do Estado.
Ressalto o fato de que esse tipo de prtica por parte do Executivo se constitui em um desvirtuamento do uso da mquina do Poder Judicirio, pois desloca
os esforos dos juzes para a apreciao reiterada de questes j decididas e pacicadas pela jurisprudncia dos Tribunais Superiores, retardando a apreciao
de causas que efetivamente carecem da ateno individualizada dos magistrados
para a sua soluo. Isto, a toda evidncia, se d em prejuzo dos jurisdicionados,
de vez que solapa os esforos do Judicirio no sentido de uma prestao jurisdicional clere. Por sua relevncia, buscarei aprofundar a discusso desse tema na
subseo 4.1. do trabalho.

3. Obstculos ao acesso Justia externos ao mbito do Poder


Como aponta Naves30, democratizar o acesso Justia signica adotar procedimentos que retirem, ou ao menos minimizem, os obstculos porventura
antepostos efetiva prestao jurisdicional. Sem dvida h, ainda, muitos
obstculos ao acesso Justia conforme acima conceituado. Na presente seo
focalizarei alguns dos principais obstculos existentes fora do Poder Judicirio.

3.1. A opacidade do fenmeno jurdico


No meu entender, o primeiro obstculo a um efetivo acesso Justia reside no
que chamarei de opacidade do fenmeno jurdico.
Como j foi apontado por diversos autores, dentre os quais Eco31, h, na
vida social, um profundo desconhecimento da juridicidade de que se reveste
grande parte dos atos que nela so praticados. Assim que as pessoas realizam,
cotidianamente, uma variedade de atos que tm sentido e efeitos jurdicos, sem,
contudo, se aperceberem desse fato, na grande maioria dos casos. Pode-se, assim, falar na existncia da opacidade do jurdico, em nossa sociedade.

da Previdncia Social em nosso pas), e utilizados pelo INSS, internamente, em sede administrativa.
Voltarei a essa questo na subseo 5.4.
29 Canotilho, apud NALINI, op. cit., p. 2.
30 NAVES, Nilson. Acesso Justia. Conferncia de abertura proferida no Seminrio sobre Acesso
Justia, realizado pelo Centro de Estudos Judicirios, em 24 e 25/04/2003, no Tribunal de Contas de
Minas Gerais, em Belo Horizonte, MG. R. CEJ, Braslia, n. 22, jul./set. 2003, p. 6.
31 ECO, Humberto. Interpretao e superinterpretao. So Paulo: Martins Fontes, 1993.

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Certamente, esse desconhecimento por parte das pessoas de que grande


parte dos atos que realizam constituda de atos jurdicos varia, no apenas de
pessoa para pessoa, segundo seu grau de instruo, de seu grau de sintonia ou
alienao com relao ao que a cerca, e com sua forma de insero na hierarquia
social, mas, tambm, de pas para pas, segundo o grau de desenvolvimento
social, econmico, poltico e cultural deste. A despeito de tal variao e de tal
desconhecimento, ambos inarredveis, no s se teoriza sobre os atos jurdicos,
mas, tambm, se opera no processamento jurdico dos conitos deles decorrentes na vida social, como se as pessoas estivessem igualmente capacitadas para a
celebrao de qualquer ato jurdico e fossem, de fato, e no apenas formalmente, livres e iguais perante a lei.
Uma das consequncias da opacidade do jurdico o fato de as pessoas,
em geral, no demonstrarem ter uma postura preventiva no que tange possibilidade de virem a atender a requisitos mnimos para comprovarem e,
consequentemente, poderem vir a exercer determinados direitos de que so,
efetivamente, titulares. Em minha atuao como juza, muitas vezes me deparei
com um exemplo claro disso: a unio estvel e a necessidade de sua comprovao para a obteno de benefcios previdencirios.
Esta espcie de entidade familiar est constitucionalmente protegida
(CRFB/1988, art. 226, 3) e extremamente comum entre a populao brasileira, contemporaneamente, sobretudo, embora no exclusivamente, entre as
pessoas pertencentes aos segmentos menos favorecidos da sociedade. A despeito
desse fato, as pessoas que adotam essa forma de congurao familiar raramente
se preocupam em reunir, durante a durao da mesma, um conjunto probatrio
mnimo de sua relao de companheirismo. Assim que, com muita frequncia, a despeito de o casal ter convivido em unio estvel por um nmero considervel de anos, o companheiro suprstite no tem prova documental robusta
de sua condio. Em decorrncia disso, encontra obstculos ao reconhecimento
administrativo de seu pedido de penso por morte previdenciria do falecido
companheiro e acaba por ter de se valer de uma ao judicial para ter seu pedido
de penso por morte eventualmente acolhido.
Certamente, se as pessoas envolvidas tivessem uma mnima compreenso
da importncia da comprovao de seus direitos para os terem reconhecidos,
tomariam algumas medidas bastante simples para assegurarem tal comprovao
sem terem de recorrer via judicial para tanto.
Aes desse tipo, decorrentes do que est aqui sendo chamado de opacidade
do jurdico, poderiam e deveriam ser evitadas, mediante um esforo de conscientizao das pessoas quanto a medidas que as mesmas poderiam tomar, ao

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longo de sua convivncia, no sentido de evitar problemas futuros de comprovao da relao de companheirismo por parte do companheiro suprstite. Aes
como estas sobrecarregam o Judicirio desnecessariamente, no meu entender, e
se constituem em um obstculo ao efetivo acesso Justia por parte de pessoas
com questes cujo mrito, realmente, careceria de ser apreciado pelo Judicirio.
, a meu ver, absolutamente urgente que os responsveis pela formulao
dos currculos mnimos de nosso sistema educacional fundamental e mdio se
deem conta da importncia de neles serem includas noes bsicas de Direito.
No me rero a noes tericas de Direito, mas sim a algumas noes bsicas
quanto relevncia do Direito para o exerccio dos direitos bsicos da cidadania
e para a vida prtica das pessoas, de modo a conscientiz-las da juridicidade de
grande parte dos atos que praticam. Anal, como diria Ihering32, [o] direito
no uma pura teoria, mas uma fora viva e, ademais:
a fora de um povo corresponde fora do seu sentimento jurdico. Cultivar
o sentimento do direito na nao portanto cultivar o vigor e a fora do
Estado. Por esta cultura no entendo, est claro, a cultura terica da escola
e do ensino, mas a realizao prtica dos princpios da Justia em todas as
relaes da vida.

3.2. O desconhecimento da lei


Uma outra forma de desconhecimento por parte das pessoas que se congura
em um obstculo ao acesso Justia o desconhecimento da lei. Claro est,
como ressalta Nalini33, que as pessoas no podero usufruir da garantia de fazer
valer seus direitos perante os tribunais, se no conhecem a lei nem o limite de
seus direitos.
Evidentemente, o desconhecimento da juridicidade dos atos da vida social
muito mais bsico e profundo do que o desconhecimento das leis especcas concernentes regulao de tal ou qual conjunto de atos jurdicos. No se deve, pois,
confundir o desconhecimento da juridicidade com o desconhecimento da lei.
Os sistemas jurdicos existentes no mundo fazem uso da co jurdica
de que aqueles que esto em seu escopo de atuao conhecem as leis de sua
terra (isto , the law of the land). Esta co uma premissa necessria e inevitvel, na qual os sistemas jurdicos se baseiam e sem a qual estes perderiam
32 IHERING, Rudolf von. A Luta pelo Direito. 10 ed. Rio de Janeiro: Ed. Forense, 1992, p. 1 e p. 66.
Traduo de Joo Vasconcelos.
33 NALINI, Jos Renato. Novas perspectivas no acesso justia. [S/d]. Disponvel em: <www.cjf.gov.br/
revista/nmero 3/artigo 08.htm>. Acesso em: 27 dez. 2006.

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sua aplicabilidade. Se assim no fosse, aqueles que viessem a desrespeitar a


lei sempre poderiam restar impunes, mediante a alegao de que desconheciam a lei.
Contudo, muitos operadores do Direito, no sem razo, questionam a presuno de que a norma jurdica conhecida por todos. Obviamente, impossvel para qualquer pessoa prossional do Direito ou no conhecer todas as
leis. Destarte, tenho para mim que a observao a seguir, feita por Toledo34 com
relao lei penal, pode ser estendida a todo e qualquer ramo da lei:
Para que a lei penal possa desempenhar funo pedaggica e motivar o comportamento humano, necessita ser facilmente acessvel a todos, no s a juristas. Infelizmente, no estgio atual de nossa legislao, o ideal de que todos
possam conhecer as leis penais parece cada vez mais longnquo, transformando-se, por imposio da prpria lei, no dogma do conhecimento presumido,
que outra coisa no seno pura co jurdica.

Claro est que, quando a lei reete os valores mais bsicos que prevalecem
em uma dada sociedade, a premissa em questo no causa maiores problemas,
porque os membros de uma sociedade conhecem os valores mais bsicos desta,
contanto que tenham sido socializados nessa sociedade.
Assim que, por exemplo, todos os penalmente imputveis e, mesmo,
grande parte dos inimputveis, em nosso pas, sabem que no permitido matar, roubar, provocar leso corporal em algum, estuprar algum, tracar drogas
e assim por diante.
No entanto, as leis nem sempre tratam dos valores mais importantes que
sustentam nossa existncia social, os quais so adquiridos durante nosso processo de socializao. A complexidade da vida moderna e das relaes sociais
dela decorrentes levou criao de um conjunto de leis escritas extremamente
denso, especialmente em pases que, como o Brasil, adotam o sistema romanogermnico da civil law, primordialmente baseado na lei escrita.
Vrias questes derivam desse fato. Uma delas tem a ver com o nmero
sempre crescente de leis. O simples volume de leis existentes torna absolutamente impossvel para qualquer pessoa, mesmo que esta seja um prossional do
Direito como os membros da Magistratura, os membros do Ministrio Pblico, os membros da Defensoria Pblica, os membros da Advocacia da Unio
e das Procuradorias dos Estados e dos Municpios, os Advogados etc. conhecer o sistema de leis em sua integralidade.
34 TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios Bsicos de Direito Penal. 5 ed. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 29.

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Poder-se-ia argumentar que nem todas as leis versam sobre matrias concernentes a relaes jurdicas que envolvem pessoas comuns, nem, tampouco,
denem seus direitos e obrigaes na vida social. Muitas leis tratam de matrias
tcnicas (como, por exemplo, a legislao concernente aos organismos geneticamente modicados ou a legislao relativa ao petrleo), ou no esto direcionadas
s pessoas em geral, mas, sim, a certos grupos de pessoas, tais como, servidores pblicos federais, juzes, leiloeiros, investidores e assim por diante. inegavelmente
verdade que o fato de uma pessoa comum no conhecer essas leis muito raramente se constituir em um problema de alguma relevncia ou gravidade para ela.
O que ocorre, contudo, que as pessoas em nosso pas, em sua grande
maioria, no conhecem sequer as leis que as afetam mais diretamente, como
o Cdigo Civil (Lei n 10.406/2002), o Cdigo do Consumidor (Lei n
8.078/1990), e a Lei de Benefcios da Previdncia Social (Lei n 8.213/1991),
para citar apenas alguns exemplos. Ou, o que ainda mais preocupante, no
conhecem, sequer, a Constituio da Repblica (CRFB/1988). Na verdade, o
problema do distanciamento entre o homem comum e o Direito no novo, e
vem sendo tema de reexo de juristas h vrios sculos.
Nalini35 aponta que o juiz empenhado em ampliar o acesso Justia tem
como primeiro compromisso a disseminao do conhecimento do Direito, o
que dever fazer por duas vias, uma institucional, outra pessoal. No que tange
primeira via, os tribunais e as associaes de magistrados podem atuar mediante a divulgao de informaes sobre os direitos das pessoas mediante uma
sistemtica de publicaes simples, como folhetos com explicaes facilitadoras
do acesso Justia. No que concerne segunda, o juiz pode disseminar o conhecimento do Direito exercendo de maneira adequada o seu compromisso de
maior relevo: a outorga da prestao jurisdicional36, o que deve fazer, segundo
o referido autor, valendo-se de uma linguagem clara, visto que, como o mesmo
arma: A clareza pode fazer muito para ampliar o acesso Justia, pois facilitar o acesso ao Direito. E Direito acessvel , primeiro, Direito inteligvel37.
Pode, tambm, faz-lo, lecionando, publicando trabalhos jurdicos, participando de debates na mdia e no se furtando a esclarecer como funciona a Justia,
quando solicitado a tal38.
Alegre39 observa, muito acertadamente, que:

35
36
37
38
39

NALINI, op. cit., p. 3.


Ibidem., p. 4.
Ibidem, p. 5.
Idem.
ALEGRE, Carlos. Acesso ao Direito e aos Tribunais. Coimbra: Livraria Almedina, 1989, p. 8.

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Se a aplicao do direito , normalmente, tarefa de especialistas (juristas


em sentido lato), muitas vezes pela via do poder judicirio (porque a sua
aplicao tambm conitual), no se coloca, por isso, a necessidade de um
amplo ou generalizado interesse no conhecimento da forma (tcnica) como o
direito aplicado. Mas j em relao ao seu conhecimento a situao outra
porque, aqui, o acesso ao conhecimento do direito deve ser generalizado, at
como pressuposto da sua prpria aplicao. Hoje, encara-se este conhecimento como um direito o direito aos direitos.

Vale observar que uma anlise mais percuciente da inao legislativa que
nos assola revela que esta no se d por acaso40. Resulta de uma estratgia do
sistema poltico para retirar de seus ombros a responsabilidade pelo enfrentamento, certamente impopular o que lhe seria fatal dentro da lgica angaria
voto/no angaria voto que o rege , da incompatibilidade entre a demanda
e a oferta de direitos que se instaurou a partir da chamada crise scal41 do
Estado de Bem-Estar Social42. Assim que, no momento em que o sistema
poltico deixou de dar conta da oferta de direitos, passou a delegar suas funes
decisrias ao sistema jurdico. E, diante da exigibilidade coercitiva dos direitos
fundamentais, nestes compreendidos os direitos sociais, fez surgir a gura do
juiz poltico.
Nesse contexto, ou seja, no quadro da insucincia econmica para assegurar a aplicao das leis referentes a direitos sociais e para dar aplicabilidade
s normas programticas, emerge a ineccia social do Direito e a inefetividade
das leis, o que conduz a no soluo real das lides, com o consequente aumento
da insatisfao social. A isto, o sistema poltico responde com uma crescente
inao legislativa (com o consequente aumento de antinomias nos sistema
jurdico), por um lado, e com a adoo, cada vez mais frequente e generalizada,
de leis que se valem de conceitos abertos e indeterminados (com o consequente
aumento da discricionariedade dos juzes), por outro. Ocorre, assim, tanto a
judicializao da Poltica, com a atribuio de decises polticas ao Judicirio,
40 No tratamento desse tema, adiro, em larga medida, s ideias expressas pelo Prof. Guilherme Leite Gonalves, na disciplina Poder Judicirio II Estrutura Poltica e Administrativa, ministrada por ele, em
conjunto com a Prof Leslie Shrida Ferraz, no Programa de Capacitao em Poder Judicirio oferecido
pela Fundao Getulio Vargas Direito Rio em parceria com a Escola de Magistratura Regional Federal
da 2 Regio (EMARF), com o apoio da empresa Souza Cruz, no primeiro mdulo, e da Fundao Ford,
no segundo mdulo do mesmo.
41 A crise scal se congura quando as despesas e os encargos do Estado passam a ser maiores do que as
receitas.
42 Vale lembrar que, no modelo keynesiano subjacente ao Estado do Bem-Estar Social, polticas pblicas,
metas econmicas e promessas de campanha vieram a ser positivadas nas leis e mesmo na Constituio,
passando a poder ser exigidas.

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quanto a politizao do Direito, com a reivindicao, pelos juzes, da responsabilidade pela implementao das polticas sociais, com a adoo de uma postura
jurisdicionalmente ativista, que resulta em uma forma mais expansiva de interpretar a Constituio e as leis, o que nada mais do que a outra face do mesmo
fenmeno. Disso tudo resulta o aumento da insegurana jurdica e a polissemia
do ordenamento jurdico, com a consequente instabilidade crescente nas relaes sociais.
A meu ver, o conceito de acesso Justia qualicado pelos parmetros
da adequao, da efetividade e da tempestividade, conforme acima formulado,
pode e deve tambm ser usado como instrumento de combate s estratgias do
sistema poltico de delegar suas funes decisrias precpuas, jogando sobre os
ombros do Poder Judicirio a responsabilidade pela compatibilizao entre a
demanda e a oferta de direitos, mediante a atuao do juiz poltico. Estratgias
essas, cumpre destacar, que desviaram para o sistema jurdico agora sob a
forma de consequencialismo econmico-jurdico a cobrana de consequencialismo que o sistema econmico antes dirigia ao sistema poltico.

3.3. A falta de compreenso das leis


A questo da opacidade das leis apresenta, na verdade, dois desdobramentos
distintos. O primeiro, referido acima como o desconhecimento da lei, consiste
no desconhecimento da prpria existncia da lei, e dos direitos e obrigaes que
ela consubstancia.
O segundo a falta de compreenso da grande maioria das pessoas quanto
ao contedo da lei (falta de compreenso da lei), ainda que tenham conhecimento de sua existncia e ainda que a lei em questo diga respeito, diretamente,
a elas.
Esse problema pode derivar de vrias causas. Uma a segmentao e a
especializao do conhecimento, que faz com que pessoas com conhecimentos
altamente especializados em uma rea do saber possam desconhecer os princpios bsicos de outra rea do saber. Outra o fato de que as pessoas apresentam
caractersticas individuais que as levam a ter graus diferentes de insero no
mundo que as cerca, umas se caracterizando por uma postura de alienao, em
oposio a outras, que adotam uma postura de engajamento poltico-social.
Sem dvida, contudo, a falta de compreenso das leis tem, ainda, pelo menos duas outras causas, no meu entender predominantes em nossa sociedade,
e a serem aqui abordadas de forma um pouco mais aprofundada do que as anteriormente mencionadas. A primeira delas o fato de termos em nosso pas

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um sistema educacional que se tem revelado incapaz de atender, devidamente,


s necessidades efetivas da populao e que conduziu desastrosa gerao de
um contingente de mais de 65 milhes de analfabetos funcionais43, ou seja, de
pessoas que sabem ler e escrever, mas so incapazes de interpretar o que leem e
de usar a leitura e a escrita em suas atividades cotidianas44. A segunda o fato de
que as leis so frequentemente elaboradas de forma exageradamente tecnicista,
com uma linguagem muitas vezes esotrica e, como diria o saudoso civilista Caio
Mrio da Silva Pereira45, posta exclusivamente ao alcance dos iniciados, embora ele reconhecesse que esse problema estaria sendo minorado. Para ele, o direito
legislado [s]em se desvestir de uma linguagem verncula, h de expressar-se de
tal modo que seja compreendido sem o auxlio hermenutico dos especialistas.
43 Chega-se a este nmero, tendo-se em conta que, em 2005, segundo dados disponibilizados pelo Ministrio da Cincia e Tecnologia, com base na Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios PNAD
(microdados) do Instituto Brasileiro de Geograa e Estatstica IBGE (dados disponveis em: <http://
www.mct.gov.br/index.php/content/view/5871.html>; acesso em: 04 nov. 2008), a populao economicamente ativa do Brasil em 2005 era de 95,923 milhes de habitantes, e que os analfabetos funcionais
do pas, naquele ano, somavam aproximadamente 68% desta, segundo o Indicador de Analfabetismo
Funcional (INAF), referido pelo Instituto Paulo Montenegro.
Esse Instituto, que uma ao pela educao empreendida pelo Instituto Brasileiro de Opinio
Pblica e Estatstica (IBOPE) (dados disponveis em: http://www.ipm.org.br/ipmb_pagina.php?mpg
=4.02.00.00.00&ver=por; acesso em: 04 nov. 2008) realizou em 2005, com a colaborao de especialistas do IBOPE, uma pesquisa quanto s habilidades de leitura e escrita de nossa populao adulta,
entendida esta como a entre 15 e 64 anos de idade. Nessa pesquisa, de acordo com o indicador acima
mencionado (INAF), apenas cerca de 26% da populao adulta apresentaram nvel da alfabetizao
plena, o que signica dizer que os demais 74% ou apresentaram um nvel abaixo do satisfatrio de
compreenso de textos escritos, ou so, simplesmente, analfabetos. Dos 74% acima referidos, 68% seriam analfabetos funcionais, cerca de 38% com um nvel apenas bsico de alfabetizao, e capazes de
localizar informaes somente em textos curtos, e aproximadamente 30% com um nvel de alfabetizao
rudimentar, com capacidade de localizar informaes exclusivamente em textos muito curtos; e 7% so
absolutamente analfabetos.
44 Segundo a Organizao das Naes Unidas para Educao, Cincia e Cultura (UNESCO), considerada alfabetizada funcional a pessoa capaz de utilizar a leitura e a escrita e habilidades matemticas para
fazer frente s demandas de seu contexto social e para continuar aprendendo e se desenvolvendo ao longo
da vida. A UNESCO dene como analfabeto funcional toda pessoa que sabe escrever seu prprio nome,
assim como l e escreve frases simples, efetua clculos bsicos, porm incapaz de interpretar o que l
e de usar a leitura e a escrita em atividades cotidianas, impossibilitando seu desenvolvimento pessoal e
prossional. Ou seja, o analfabeto funcional no consegue extrair o sentido das palavras, colocar idias
no papel por meio da escrita, nem fazer operaes matemticas mais elaboradas (dados disponveis em:
<http://www. planetaeducacao.com.br/novo/artigo.asp?artigo=700>; acesso em: 04 nov. 2008). Segundo o IBGE, por sua vez, tido como analfabeto funcional o indivduo com menos de quatro anos de estudos completos (dados disponveis em: <http://www.ibge.gov.br/ibgeteen/ pesquisas/educao.html>;
acesso em: 02 jan. 2007>).
Paulo BOTELHO, no artigo O Analfabetismo Funcional ([S/d]. Disponvel em: <http://www.guiarh.
com.br/ z3.htm>. Acesso em: 02 fev. 2007), ao se referir ao tema do analfabetismo funcional, informa que
se calcula que, no Brasil, os analfabetos funcionais somam 70% da populao economicamente ativa.
45 PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. Vol. 1 Introduo ao Direito Civil.
Teoria Geral de Direito Civil. 20 ed., revista e atualizada de acordo com o Cdigo Civil de 2002.
Atualizadora: Maria Celina Bodin de Moraes. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2004, p. XIV.

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Zaaroni46, ao questionar a presuno de que a norma jurdica conhecida


por todos, discutida na subseo anterior deste trabalho, arma que compreender uma norma no o mesmo que conhec-la, visto ser o conhecimento algo
inferior compreenso. Assim sendo, o homem mdio, mesmo quando conhece a lei, por no a compreender, por no estar em condies de interioriz-la,
no estar apto a efetivamente consult-la e us-la.
Uma ameaa muito sria a um Estado Democrtico de Direito como o
Brasil, inclusive por determinao constitucional (CRFB/1988, art. 1, caput),
est no fato de que suas leis, mesmo aquelas diretamente dirigidas s pessoas
comuns, como o Cdigo Civil, so formuladas de tal forma que se tornam virtualmente incompreensveis para elas. Isto torna nulo o direito constitucionalmente garantido s mesmas de acesso Justia, e torna sem qualquer contedo
signicativo e substantivo tanto o princpio constitucional da igualdade, que estabelece que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza
(CRFB/1988, art. 5, caput), quanto o princpio constitucional da legalidade,
que determina que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude de lei (CRFB/1988, art. 5, II).
Vale lembrar, aqui, as palavras de Maximiliano47, sobre as leis escritas:
(...) se a lei tem defeitos de forma, obscura, imprecisa, faa-se outra com
carter franco de disposio nova. Evite-se o expediente perigoso e retrgrado,
a exegese por via de autoridade, irretorquvel, obrigatria para os prprios
juzes; no tem mais razo de ser; coube-lhe um papel preponderante outrora, evanescente hoje.

Crcova48 vai mais longe, ao se voltar para o tema da obscuridade da linguagem jurdica, a que atribui parte da opacidade do Direito, apontando que:
(...) preciso raticar, se for o caso, que uma parte da opacidade do direito
no uma fatalidade. manipulao, ocultao, monopolizao intencional do saber, estratgia de reproduo do poder. E que esse estado de coisas
pode ser democraticamente modicado. E que vale a pena modic-lo.

Entendo que no apenas possvel, mas absolutamente desejvel e mesmo imperioso que se torne a lei menos opaca para as pessoas comuns, pelo
46 ZAFFARONI, Eugnio Ral. Tratado de derecho penal. Parte general. Tomo II. Buenos Aires: Ediar,
1987, 529 e ss., apud CRCOVA, Carlos Maria. A Opacidade do Direito. So Paulo: LTr, 1998, p. 42.
47 MAXIMILIANO, Carlos. Hermenutica e aplicao do Direito. 16 ed. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1996, p. 93-94.
48 CRCOVA, op. cit., p. 193.

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menos para aquelas que no sejam analfabetas funcionais. Embora reconhecendo que todos tm o direito de compreender as leis que regulamentam sua vida,
parece-me factvel, em um primeiro momento, assegurar isto apenas para as
pessoas comuns que no sejam analfabetas tout court ou, tampouco, analfabetas
funcionais, visto que, tambm para esse ltimo contingente de pessoas, os textos legais so extremamente obscuros. Tenho isto por absolutamente possvel,
ou seja, creio que, mesmo fazendo uso do registro formal da lngua padro49
e dos termos tcnicos da rea jurdica, no apenas desejvel, mas tambm,
vivel, que se venha a criar leis nas quais no se use uma linguagem hermtica,
que impea sua compreenso pelo homem mdio que no seja analfabeto nem
em termos absolutos, nem funcionalmente50.
Sem isto no se estar assegurando s pessoas comuns o acesso informao e o conhecimento do Direito substancial que, segundo Watanabe51, constitui um dado elementar do direito de acesso ordem jurdica justa. Como diria
o jurista portugus Mrio Raposo52: O Direito, resolvido em direitos, ter que
se abrir, que se quotidianizar, de perder o seu sopro de mgica no humana.
Com o objetivo de lanar alguma luz sobre certos pontos que dicultam
a compreenso de textos legais por parte de pessoas comuns plenamente alfabetizadas, parece-me oportuno tecer, a seguir, algumas consideraes acerca da
linguagem legal.
49 Como diria o linguista Aryon Rodrigues, Toda lngua, quer sirva a uma grande nao consideravelmente extensa e muito diferenciada cultural e socialmente, quer pertena a pequena comunidade isolada, de
apenas poucas dezenas de indivduos, um complexo de variedades, um conglomerado de variantes.
Na verdade, toda lngua comporta variaes de duas ordens, a saber: variaes em funo do emissor,
chamadas de variantes dialetais e variaes em funo do receptor e das circunstncias em que se produz
a fala, denominadas variantes de registro. As variantes dialetais incluem variantes espaciais (dialetos geogrcos), de classe social (dialetos sociais ou diastrticos), de grupos de idade (dialetos etrios), de sexo
(dialetos masculino e feminino), de gerao (variantes diacrnicas); j as variantes de registro comportam
variantes de grau de formalismo (mais ou menos formais), de modalidade (fala/escrita) e de sintonia
(referentes ao ajustamento do emissor ao receptor). As variantes dialetais e as de registro se superpem e
intercruzam de vrias maneiras, resultando da uma situao extremamente complexa, ainda quando da
observao da lngua de um s indivduo.
Certas variantes dispem de maior prestgio social, sendo, via de regra, imitadas. A chamada lngua padro, nada mais do que um dialeto, em geral de natureza social, frequentemente o da classe
dominante ou da rea geogrca de maior prestgio social, econmico, cultural e/ou poltico, em uma
comunidade lingustica.
50 Vale lembrar que, segundo Daniel Augusto Moreira, em seu artigo Analfabetismo Cultural: Introduo ao
Problema (2000. Disponvel em: <http://abmbrasil.locaweb.com.br/cim/download/daniel_ augusto_ moreira. doc>. Acesso em: 02 jan. 2007), embora o nmero de anos de estudo da populao venha aumentando a cada dcada, ainda muito baixo, se considerarmos os padres de necessidade para adaptao s
demandas sociais. Considerando que o analfabetismo funcional possa ser tpico de pessoas com quatro anos
ou menos de escolarizao, e que entre 4 a 8 anos as pessoas esto marginalmente alfabetizadas funcionalmente, o brasileiro mdio encontra-se nessa segunda classe, embora perigosamente prximo da primeira.
51 WATANABE, op. cit. [II].
52 Mrio Raposo, apud ALEGRE, op. cit., p. 9.

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Os textos legais seguem um protocolo rgido e especco. Eles apresentam


formas de articulao interna e externa (isto , com outros textos, legais e/ou
infralegais) e padres formais, tanto em sua organizao estrutural quanto em
seu modo de enunciao.
Ao abordar, ainda que de forma extremamente breve, as formas de articulao dos textos legais, cumpre esclarecer que o termo articulao, conforme
aqui empregado, tem um duplo sentido. Pode referir-se tanto questo da
intertextualidade e das referncias cruzadas internas de um texto, quanto s
formas de segmentao interna53, ou seja, de desdobramentos do mesmo, que se
constituem em um dos aspectos de sua organizao estrutural.
Em sua primeira acepo, que a que mais interessa aqui, visto que a
segunda no me parece ser especialmente relevante no que concerne opacidade
das leis o vocbulo articulao remete no s s formas pelas quais um texto
legal se integra ao ordenamento jurdico a que pertence (vertente externa), mas,
tambm, s relaes de complementaridade informacional existentes entre os diversos dispositivos que o compem (vertente interna). Tais costuras visam, ao
mesmo tempo, assegurar a coerncia interna do texto legal, bem como a do sistema jurdico a que este pertence, e evitar um grau excessivo de redundncias.
Indubitavelmente, uma das caractersticas mais marcantes dos textos legais
a rede de remisses intra54 e extratextuais55, 56 de que estes normalmente se
53 Sob uma tica macro, toda lei deve comportar, em sua estruturao, trs partes bsicas, segundo o caput
do art. 3 da Lei Complementar n 95/1998 (LC-95/1998), que rege a elaborao e a redao das leis em
nosso ordenamento jurdico, a saber: a preliminar (que engloba a epgrafe, a ementa, o prembulo, e o
primeiro artigo do texto, que indicar o objeto da lei e o mbito de aplicao de suas disposies normativas), a normativa (que inclui, segundo o art. 3, II, da LC-95/1998, o texto das normas de contedo
substantivo isto , no meramente instrumental, processual , relacionadas com a matria regulada
pela lei que se estiver considerando) e a nal (que abarca as disposies relacionadas implementao
das normas de contedo substantivo; as disposies transitrias, se for o caso; a clusula de vigncia; e a
clusula de revogao da lei, quando couber).
Sob uma tica micro, os textos legais desdobram-se em segmentos que, segundo o art. 10 da LC95/1998, podem incluir Partes (Geral/Especial), Livros, Ttulos, Subttulos, Captulos, Sees, Subsees, Artigos, Pargrafos, Incisos, Alneas e Itens, sendo que as formas de segmentao interna dos textos
legais parecem estar diretamente associadas extenso dos mesmos.
54 Tem-se no art. 1.233 do Cdigo Civil (CC, Lei n 10.406/2002) e na referncia que o mesmo faz ao art.
1.196 do mesmo diploma legal um exemplo de intratextualidade: Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa,
embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196 (grifos meus).
55 A existncia de referncias extratextuais nos textos legais congura uma relao de intertextualidade necessria, decorrente de sua integrao sistmica, e tem como consequncia o fato de que a interpretao
dos mesmos exige uma relao dialgica entre textos. O mesmo se pode dizer das relaes intratextuais,
no que tange s diferentes partes de que um mesmo diploma legal se compe.
56 Os textos legais comportam tanto casos de extratextualidade explcita quanto de extratextualidade implcita. O art. 5 do Cdigo Eleitoral (Lei n 4.737/1965), ao se referir, em seu inciso I, Constituio,
fornece um exemplo de extratextualidade explcita:
Art. 5 . No podem alistar-se eleitores:
I os analfabetos; (Revogado pelo art. 14, 1, II, a, da Constituio/88) (grifos meus).

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valem. Essa rede de remisses estabelece dentro dos mesmos, e entre eles, um
jogo especular e de ricochete que decorre do fato de que todos eles se integram
em um sistema jurdico e devem ser interpretados a partir de uma tica que
deve ser sistemtica e no casustica.
Esta caracterstica dos textos legais, por si s, j introduz nestes uma complexidade sistmica que muitos dos textos a que as pessoas comuns normalmente tm acesso no apresentam e que, certamente, contribui para a opacidade dos
mesmos. Est claro que essa caracterstica no pode ser simplesmente removida
dos textos legais, mas pode ser atenuada, com a adoo de remisses intra e
extratextuais que sejam sempre explcitas.
Quanto aos padres formais do modo de enunciao57 dos textos legais,
podemos constatar que estes so formulados por escrito, em norma padro culta, e em um registro formal. Ressalvada sua forma de estruturao extremamente articulada, e certos aspectos do uso da pontuao que no sero aqui abordados, tais textos no diferem muito dos demais textos escritos formais, sobretudo se considerados dispositivo a dispositivo (isto , em termos de seus artigos,
pargrafos, incisos, alneas ou itens, cada um per si). Assim sendo, do ponto de
vista lingustico, eles no so intrinsecamente fadados ou especialmente vocacionados para no serem compreendidos por pessoas comuns plenamente alfabetizadas, principalmente nos casos das leis que tm como destinatrios pessoas
comuns, e no pessoas especializadas em certas reas prossionais ou tcnicas.
Assim que a Lei Complementar n 95/1998 (LC-95/1998) modicada pela Lei Complementar n 107/2001 (LC-107/2001) , que dispe sobre
a elaborao e a redao das leis, dentre outras matrias correlatas, estabelece,

J os dois dispositivos legais a seguir reproduzidos constituem exemplos de extratextualidade implcita. O primeiro o art. 237 do Cdigo Penal (CP) Conhecimento prvio de impedimento: Art. 237
Contrair casamento, conhecendo a existncia de impedimento que lhe cause a nulidade absoluta:
(...) (grifo meu). O segundo o caput do art. 33 da Lei n 11.343/2006 (Nova Lei de Txicos): Art.
33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor venda, oferecer,
ter em depsito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou
regulamentar: (...) (grifo meu). Os leigos no se apercebem da referncia nesses casos, mas ela existe e
intertextual (isto , remete a algo que se encontra fora do texto em questo), de vez que os impedimentos
ao casamento, necessrios congurao do crime de que trata o primeiro exemplo, no esto presentes
no CP, mas sim no Cdigo Civil (CC), mais especicamente no art. 1.521 deste. No segundo exemplo,
a norma se refere ao fato de inexistir, no caso, autorizao ou de haver desacordo com determinao legal
ou regulamentar, sem explicitar de quem seria tal autorizao ou de que determinao legal ou regulamentar se trataria, conhecimento reservado aos prossionais da rea e, possivelmente, aos tracantes e
usurios de entorpecentes.
57 O modo particular de expresso das normas dos textos legais , em geral, marcado pela imperatividade,
abstrao, impessoalidade/generalidade e informatividade da formulao destas.

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em seu art. 11, que as disposies normativas sero redigidas com clareza58,
preciso59 e ordem lgica60.
Tambm o Manual de Redao da Presidncia da Repblica61, cuja nalidade a de atualizar e uniformizar as normas de redao de atos e comunicaes ociais, prega que a redao ocial deve caracterizar-se pelos seguintes
atributos: impessoalidade, uso do padro culto de linguagem, clareza, conciso,
formalidade e uniformidade, atributos esses que seriam diretamente decorrentes
do caput do art. 37 da CRFB/1988. Acrescenta ainda o referido Manual62 que:
No se concebe que um ato normativo de qualquer natureza seja redigido
de forma obscura, que diculte ou impossibilite sua compreenso. A transparncia do sentido dos atos normativos, bem como sua inteligibilidade, so
requisitos do prprio Estado de Direito: inaceitvel que um texto legal no
seja entendido pelos cidados. A publicidade implica, pois, necessariamente,
clareza e conciso.

58 Para a obteno de clareza, recomenda-se o uso de: a) palavras e expresses em seu sentido comum,
exceto se a norma versar sobre assunto tcnico, caso em que dever ser utilizado um vocabulrio tcnico;
b) frases curtas e concisas; c) oraes na ordem direta, evitando-se preciosismos, neologismos e adjetivaes dispensveis; d) uniformidade de tempos verbais, dando-se preferncia ao presente ou ao futuro do
presente simples; e) recursos de pontuao de forma criteriosa, sem excessos estilsticos.
59 Para a obteno de preciso, indica-se: a) a articulao da linguagem, tcnica ou comum, de forma a
assegurar a perfeita compreenso do objetivo da lei e evidenciar o contedo e o alcance que o legislador
pretende dar norma; b) o uso das mesmas palavras na expresso das mesmas ideias, evitando-se o emprego de sinonmia; c) o uso criterioso de expresses ou palavras que conram duplo sentido ao texto; d)
a seleo de termos que tenham o mesmo signicado na maior parte do territrio nacional, evitando-se
expresses locais ou regionais; e) o emprego apenas de siglas consagradas pelo uso, devendo sua primeira
meno no texto ser acompanhada da explicitao de seu signicado; f ) a referncia a nmeros e percentuais, por extenso, com exceo de datas, nmeros de leis e casos onde haja prejuzo para a compreenso
do texto; g) a designao expressa do dispositivo objeto de remisso, ao invs do uso dos termos anterior, seguinte ou equivalentes.
60 Para a obteno de ordem lgica, determina-se: a) a incluso nas categorias de agregao (Subseo,
Seo, Captulo, Ttulo e Livro) apenas de disposies relacionadas com o objeto da lei; b) a restrio do
contedo de cada artigo da lei a um nico assunto ou princpio; c) a expresso, por meio dos pargrafos,
dos aspectos complementares norma enunciada no caput do artigo e das excees regra estabelecida
pelo mesmo; d) o uso de incisos, alneas e itens para ns de discriminao e enumerao.
61 BRASIL. Presidncia da Repblica. Manual de Redao da Presidncia da Repblica. Gilmar Ferreira
Mendes e Nestor Jos Forster Jnior. 2 ed. ver. e atual. Braslia: Presidncia da Repblica, 2002. Disponvel em: <http://www.presidencia.gov.br>.
A primeira edio do Manual de Redao da Presidncia da Repblica (Portaria SG n 2, de 11/01/1991,
DOU de 15/01/1991) foi elaborada por uma Comisso integrada pelo hoje Presidente do Supremo
Tribunal Federal, ento Adjunto da Subsecretaria Geral da Presidncia da Repblica, Gilmar Ferreira
Mendes, que a presidiu, e , tambm, por Nestor Jos Forster Jnior, Carlos Eduardo Cruz de Souza
Lemos, Heitor Duprat de Brito Pereira, Tarcisio Carlos de Almeida Cunha, Joo Bosco Martinato, Rui
Ribeiro de Arajo, Luis Fernando Panelli Csar, Roberto Furian Ardenghy. Atuou junto Comisso,
como revisor, o Prof. Celso Pedro Luft.
62 Ibidem, p. 4.

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O grande problema que, muitas vezes, as recomendaes acima no so


seguidas, no sendo incomum que nem o homem plenamente alfabetizado seja
capaz de compreender o texto legal nem, muito menos, claro, aquele com uma
alfabetizao bsica ou, mesmo, rudimentar.63 Como bem observa Vullu64:
Uma das diversas fontes causadoras dessa no-compreenso das normas jurdicas pelo homem mdio o texto legal cuja linguagem escrita vem, muitas
vezes, repleta de arcasmos lingsticos, peculiaridades e desajustes sintticosemnticos, vocbulos exageradamente hermticos, preciosismos vazios de signicao, dentre outros, que s fazem dicultar o entendimento do homem
mdio quando lhe necessrio e conveniente consultar leis.

Tambm so fontes da falta de clareza que se busca evitar os perodos excessivamente longos, a construo das oraes na ordem inversa, ao invs de
na ordem direta, e as construes sintticas onde no se identica de forma
imediata que termo o sujeito e que termo o objeto.

3.4. Dificuldades de ordem econmica


Com toda certeza, a situao econmica da maior parte das pessoas se constitui em um fator impeditivo do acesso das mesmas Justia, dadas as despesas
necessrias ao litgio. Tanto assim que, nos termos de Cappelletti & Garth65,
a primeira onda66 do movimento em prol do acesso efetivo Justia que,
63 Ver nota 43.
64 VULLU, rika Mayrink. Clareza e Obscuridade no Texto Legal Um Estudo de caso: anlise lingsticocomparativa do Cdigo Civil brasileiro de 2002 e do de 1916. Dissertao (Mestrado em Letras)
PUC-Rio, Rio de Janeiro, 2005, p. 26. Orientadora: Mariza do Nascimento Silva Pimenta-Bueno.
65 CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 31-49.
66 Capelletti e Garth, no chamado Projeto de Florena, se referem a trs ondas renovatrias no movimento
de acesso Justia. A primeira (c. 1965), voltada para a superao do bice econmico a tal acesso
congurado pela necessidade de contratao de advogado , centrada no fortalecimento da assistncia
judiciria gratuita. A segunda (c. 1970), voltada para a superao do bice organizacional decorrente do
fato de que a estrutura processual tradicional, destinada ao tratamento de conitos interindividuais e no
para demandas de massa, precisava adequar-se necessidade de tutela coletiva dos direitos. E a terceira
(c. 1975) destinada superao do obstculo processual referente ao fato de que a soluo tradicional
de conitos, para certas reas ou tipos destes, poderia no ser adequada , voltada para a efetividade do
acesso Justia, a qual reclamaria mudanas estruturais profundas na prpria administrao da Justia e,
inclusive, na postura do magistrado, que deveria passar a ser pr-ativa. Marc Galanter, em seu artigo Justice
in many rooms (In: Cappelletti, M. (ed.) Access to Justice and the welfare state. Alphen aan den Rijn:
Sijtho; Bruxelles: Bruylant; Firenze: Le Monnier; Stutgart: Klett-Cota, 1981, p. 147-181), por sua vez,
fala em uma quarta onda, centrada na retirada do monoplio das solues dos conitos sociais do Poder
Judicirio, mediante, por exemplo, a arbitragem. J para Kim Economides, no artigo Lendo as ondas do
movimento de acesso justia: Epistemologia versus metodologia? (In: Pandol, D. [et al] (Orgs.). Cidadania, justia e violncia. Rio de Janeiro: Ed. Fundao Getulio Vargas, 1999, p. 61-76. Disponvel em

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segundo os referidos autores, se teria iniciado em 1965 foi a assistncia judiciria para os pobres67.
Sem sombra de dvida, a assistncia judiciria para os necessitados representou um importantssimo avano no sentido da viabilizao do acesso Justia para uma parcela extremamente signicativa das pessoas.
H, contudo, ainda muito a fazer nessa direo, sobretudo no mbito da
Justia Federal, dado que a soluo atualmente adotada para suprir a falta de
Defensores Pblicos da Unio existentes em um nmero muito longe do
necessrio e, mesmo, absolutamente irrisrio est longe de ser satisfatria.
Tendo atuado como Defensora Dativa, no mbito federal, e sendo, agora,
Juza Federal, sinto-me vontade para comentar o assunto. Por um lado, fcil
ver que, se fato que atuam como Defensores Dativos prossionais competentes, idealistas e ciosos da relevncia social de seu mister, tambm , inegavelmente, verdade que, muitas vezes, os advogados que ocupam essa funo no
dedicam mesma a seriedade devida, encarando-a como um bico, como se
diria na linguagem vulgar, e exercendo-a de forma meramente formal e burocrtica, no mnimo improdutiva para a parte, quando no ativamente prejudicial a esta. Ademais, os critrios de seleo desses prossionais nem sempre so
transparentes, decorrendo sua escolha, muitas vezes, de conhecimentos pessoais
e de favoritismos que nada tm a ver com a competncia e o empenho dos mes-

<www.cpdpc.fgv.br>. Acesso em: 30 jun. 2008), a quarta onda seria a do acesso Justia pelos operadores
do Direito, para que estes venham a ser devidamente formados para atuarem nessa qualidade.
67 Augusto Tavares Rosa Marcacini, na obra Assistncia Jurdica, Assistncia Judiciria e Justia Gratuita
(Rio de Janeiro: Editora Forense, 2001), observa que importante distinguir os conceitos de assistncia
jurdica, assistncia judiciria e justia gratuita (p. 4), ainda que os mesmos sejam muitas vezes usados de
forma indistinta nos textos legislativos (p. 26). A expresso assistncia jurdica se refere a um direito que,
por determinao constitucional, dever ser prestado pelo Estado, por intermdio da Defensoria Pblica,
aos que comprovarem insucincia de recursos, e inclui a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus,
dos mesmos (art. 5, LXXIV, c/c art. 134, caput, ambos da CRFB/1988). Trata-se da prestao de servios jurdicos, tanto processuais como consultivos, s pessoas necessitadas (p. 113). Segundo o autor em
tela (op. cit., p. 33), a assistncia jurdica engloba a assistncia judiciria, sendo ainda mais ampla que esta,
por envolver tambm servios jurdicos no-relacionados ao processo, tais como orientaes individuais
ou coletivas, o esclarecimento de dvidas e mesmo um programa de informao a toda a comunidade. A
expresso assistncia judiciria se refere a um servio pblico organizado, consistente na defesa em juzo
do assistido, que deve ser oferecido pelo Estado, mas que pode ser desempenhado por entidades noestatais conveniadas ou no com o Poder Pblico, envolve o patrocnio gratuito da causa por advogado
(ibidem., p. 31) e tem sua concesso regulamentada na Lei n 1.060/1950, com as alteraes posteriores
que esta sofreu. J por justia gratuita deve ser entendida, segundo o referido autor, a gratuidade de todas
as custas e despesas, judiciais ou no, relativas a atos necessrios ao desenvolvimento do processo e defesa
do benecirio em juzo, compreendendo a iseno de toda e qualquer despesa necessria ao pleno
exerccio dos direitos e das faculdades processuais, sejam tais despesas judiciais ou no. Abrange, assim,
no somente as custas relativas aos atos processuais a serem praticados como tambm todas as despesas
decorrentes da efetiva participao na relao processual (idem).

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mos68. Por outro lado, as condies de trabalho a que tais prossionais so submetidos em nada favorecem o exerccio de sua nobre funo e desconsideram
sua importantssima relevncia social. Poucas so as vezes em que h um efetivo
contato reservado entre o Defensor Dativo e seu representado previamente
audincia; ao contrrio, com grande frequncia, o contato do Defensor Dativo
com seu representado e com os autos se d poucos minutos antes daquela, em
razo do que, por bvio, no raro, resultam patrocnios pos, tanto na esfera
cvel, quanto na esfera penal.
Mesmo quando os jurisdicionados mais carentes se fazem acompanhar de
advogados contratados, ca, em muitos casos, patente o desequilbrio de foras
entre esses prossionais tantas vezes produto de um sistema educacional
distorcido, que despeja no mercado prossionais com enormes lacunas em sua
formao, os quais, lamentvel, mas, realisticamente falando, so os que mais
comumente podem ser contratados por pessoas economicamente mais carentes
e os advogados concursados, tipicamente com uma formao prossional
muito boa, que defendem a Unio e as autarquias, fundaes, e empresas pblicas federais, ou os Procuradores da Repblica, prossionais altamente competentes, escolhidos a partir de concurso pblico extremamente rigoroso, que
defendem a ordem jurdica, o regime democrtico, e os interesses sociais e individuais indisponveis (CRFB/1988, art. 127, caput).
Face a uma tal situao, sinto-me participando de uma justia igualitria
apenas do ponto de vista formal, e no integrando um sistema jurdico efetivamente igualitrio, que pretenda garantir e no apenas proclamar os direitos de todos, nos termos de Cappelletti & Garth69. Certamente, no de uma
igualdade meramente formal no seu acesso que a Justia no sculo XXI precisa,
nem por ela que as sociedades modernas anseiam. Por via de consequncia,
no essa igualdade formal que, enquanto Juzes Federais, temos de assegurar a
nossos jurisdicionados, para podermos dar efetivo cumprimento ao disposto no
art. 125, I, do Cdigo de Processo Civil (CPC)70, sob pena de estarmos todos
participando de uma grande e odiosa farsa. Isto, no meu entender, nos impe
68 Como CAPPELLETTI & GARTH (op. cit, p. 47) bem observam, em economias de mercado (...) a
realidade diz que, sem remunerao adequada, os servios jurdicos para os pobres tendem a ser pobres,
tambm. Poucos advogados se interessam em assumi-los, e aqueles que o fazem tendem a desempenhlos em nveis menos rigorosos. A meu ver, s no verdade, na nossa realidade, que poucos advogados
queiram assumir tais encargos, dado que os mesmos so por vezes at disputados, s que nem sempre
pelos melhores candidatos em potencial, ou com base em critrios efetivamente de mrito.
69 CAPELLETTI & GARTH, ibidem, p. 12.
70 Reza o art. 125, I, do Cdigo de Processo Civil que:
Art. 125. O juiz dirigir o processo conforme as disposies deste Cdigo, competindo-lhe:
I assegurar as partes igualdade de tratamento;
(...).

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um novo paradigma de atuao, e a adoo de uma postura ativa, de modo a


assegurar, o tanto quanto possvel, o equilbrio entre as partes.
A inrcia do juiz deve restringir-se ao tempo anterior ao do ajuizamento da
ao. A partir do ajuizamento desta, para bem realizar a misso do Judicirio, o
magistrado deve ter uma atuao pr-ativa na conduo do processo em direo
efetiva resoluo da lide sob sua apreciao, impulsionando-o e orientando
as partes no sentido de, sempre que possvel, elas prprias chegarem a uma
formulao participativa, conjunta, de soluo para o litgio. Isto no fere a
imparcialidade do julgador, mas a inova, redenindo-a em novas bases, e efetivamente compromete as partes com a soluo encontrada para a lide, muito
mais do que uma soluo imposta pelo juiz, a qual ser, sempre, insatisfatria,
ao menos para uma das partes envolvidas.

3.5. Dificuldades de ordem psicolgica


Com o advento dos JEFs, para me limitar apenas ao mbito da Justia Federal,
que o que me concerne mais de perto, houve, sem dvida, um grande auxo dos jurisdicionados Justia, em consequncia do fato de que existia uma
enorme demanda reprimida no setor. A despeito deste fato, ainda h a recusa
de amplos segmentos de nossa populao em procurar a Justia para resolverem
os seus conitos e para buscarem os seus direitos.
Contribui para isto a descrena71 que paira quanto ao Judicirio junto a
uma parcela signicativa da populao. Tal descrena existe em decorrncia de
vrios fatores. Sem dvida, um destes talvez o de maior peso a demora
na prestao jurisdicional72.
Um outro fator, no desprezvel, o efeito negativo que provocam imagem do Judicirio, ainda que sejam absolutamente minoritrios em nosso meio,
os servidores no compromissados com a misso institucional de atendimento
do jurisdicionado segundo o melhor de nossa capacidade, e os maus juzes,
quais sejam, os parciais, corruptos, relapsos no cumprimento de seu mister e,
71 Watanabe, no artigo Filosoa e caractersticas bsicas do Juizado Especial de Pequenas Causas [III] (In: Juizado Especial de Pequenas Causas, obra coletiva, coordenao de Kazuo Watanabe, So Paulo, Edio
RT, 1985, p. 2), ao tematizar a litigiosidade contida (ver notas 125 e 126) , trata da descrena na Justia,
ainda que no nesses exatos termos. J Ferraz, op. cit, p. 11, p. 74, p. 76, p. 149 e p. 160, se refere, de
forma expressa descrena no Judicirio.
72 FERRAZ , op. cit, p. 11, menciona, a propsito, que Jos Eduardo Faria (As transformaes do Judicirio
em face de suas responsabilidades sociais. In FARIA, Jos Eduardo (Org.) Revista da Procuradoria Geral
do Estado de So Paulo, Centro de Estudos n. 38, dez. 1992, p. 141) anota que os juzes esto atentando necessidade de recuperar a credibilidade do Judicirio junto populao, que no capaz de
compreender a dimenso kafkiana do funcionamento dos tribunais.

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tambm, em meu entender, os que adotam uma postura de distanciamento


excessivo dos jurisdicionados, muitas vezes acompanhada de grandes doses de
arrogncia e presuno73.
Outro fator que diculta o acesso dos jurisdicionados Justia o simples
desconhecimento de como o Poder Judicirio de fato opera74, o que leva, entre
outras coisas, ao temor reverencial ao juiz e a seus poderes sobre os jurisdicionados, poderes esses, em geral, concebidos como muito maiores e mais amplos
do que efetivamente so75.
Todos esses fatores, inequivocamente, so, tambm, impeditivos do acesso
Justia e devem ser combatidos.
Pereira76 ressalta, a propsito, acertadamente, que:
o juiz necessita, antes de tudo, ter conscincia do importante papel que passa
a desempenhar, pois agora quela camada da populao mal informada,
amedrontada, desconfiada e descrente das autoridades constitudas
que se abriro as portas da Justia Federal. (grifos meus)
73 Helder Martins LEITO, na obra Acesso ao Direito e aos Tribunais Regulamento (2. ed., aditada, revista e actualizada. Porto: Elcla Editora, 1994, p. 18), tece comentrios sobre o Decreto-Lei n
387-B/87, de 29/12/1987, que regulamentou o acesso ao Direito e aos Tribunais, no Direito portugus,
observando sobre o tema, com respeito realidade de Portugal, que o Tribunal ainda hoje um local
temeroso, onde as gentes se sentem diminudas, em desfavor, necessitando de ser ecazmente protegidas
e postas a cobro de manipulaes nada escrupulosas de autnticos vendilhes do templo. Lamentavelmente, no se pode dizer que essas duras palavras no tenham aplicao, embora em escala reduzida,
tambm em nosso pas.
74 Na verdade, as pessoas comuns, em geral, no sabem como o Estado opera em suas diferentes esferas de
atuao (federal, estadual e municipal), nem, tampouco, quais so as atribuies dos diferentes poderes
do Estado e de seus rgos. Assim que culpam o Judicirio pela suposta elaborao de leis que favorecem a impunidade dos criminosos, ou pelo fato de algum preso ter escapado do presdio em que se
encontrava internado. Assim , tambm, que confundem a Magistratura com o Ministrio Pblico, bem
como que no distinguem as reas de atuao dos diferentes ramos do Judicirio.
Um exemplo bastante recente desse desconhecimento popular de como o Estado e seus poderes
operam ou talvez, da explorao oportunista desse desconhecimento , foram os panetos distribudos na Zona Oeste do municpio do Rio de Janeiro, s vsperas do 2 turno da eleio para Prefeito, em
outubro de 2008, com o objetivo de inuir negativamente na campanha do ento candidato Fernando
Gabeira. Tais panetos, de origem duvidosa e, certamente, pouco tica, continham uma foto do referido
candidato de sunga, conjuntamente com a armao de que o mesmo liberaria o uso de maconha no
municpio, como se tal fosse de todo possvel. Vale consignar que a vantagem eleitoral do candidato
vitorioso nas eleies, Eduardo Paes, foi especialmente elevada nessa rea da cidade, o que sugere que
os eleitores acreditaram na possibilidade de que, caso eleito, o candidato Fernando Gabeira liberaria a
maconha no municpio em questo, e a repudiaram.
75 A despeito das crticas que o Poder Judicirio por vezes recebe da mdia, h, no imaginrio social, em
nosso pas, um certo temor reverencial gura do juiz como uma autoridade todo-poderosa. Muitos
pensam, por exemplo, que todo juiz tem competncia criminal e pode mandar prender quem bem entender, quando bem entender. Isto tambm deriva do desconhecimento generalizado de como o Estado,
seus poderes e rgos operam, e das garantias constitucionais de que nosso sistema jurdico dispe.
76 PEREIRA, Guilherme Bollorini. Juizados Especiais Federais Cveis. Questes de Processo e de Procedimento no Contexto do Acesso Justia. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2004.

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Face a esse quadro, como arma Leito77: A idia de base a de dignicar


a administrao da justia, os prossionais forenses e aqueles que protagonizem
uma relao jurdica conitual ou preconitual. Isto signica dizer, no meu entender, aproximar a Justia dos jurisdicionados, tornando o Direito menos opaco
para eles, imprimindo uma maior transparncia s prticas judiciais e jurisdicionais, a partir de uma real conscincia das diculdades naturais, de diferentes ordens, que os jurisdicionados enfrentam quando se dirigem ao Poder Judicirio.
Assim, fao minhas as palavras do citado autor ao se referir aos objetivos do
art. 20 da Constituio portuguesa de 1976, aps a Reviso de 1982, projetando-as para o futuro, por entender que o que se deve ter em vista aproximar
o direito da vida das pessoas, depurando-o do hermetismo que enfraquece o
seu sentido humano, fazendo com que ele deixe de ser para elas, como diria o
renomado advogado portugus78, uma sobrecarga acidental.
So, a meu ver, igualmente merecedoras de repdio, por igualmente desrespeitosas e aviltantes em relao aos jurisdicionados, tanto a adoo, perante
os mesmos, de uma postura distanciada e arrogante como se eles fossem
uma espcie de estorvo que tem de ser afastado o mais rapidamente possvel,
ou a quem o juiz no deve sequer se dirigir diretamente, em circunstncia alguma, exceto em interrogatrios ou em depoimentos pessoais, mas sim, e quando
muito, somente mediante seus patronos quanto a adoo de uma postura
paternalista e condescendente, que infantiliza os que acorrem Justia.
Cumpre a todos os que atuam, de alguma forma, no processo que culmina
com a prestao da jurisdio, do serventurio da Justia menos graduado at
o mais graduado, ter sempre em mente que o direito prestao jurisdicional
um direito dos jurisdicionados, no uma benesse que lhes dada, nem, tampouco, um favor que lhes prestado. O que est envolvido do lado do juiz
um poder-dever, e do jurisdicionado, um direito que lhe constitucionalmente
assegurado e que h de ser viabilizado e garantido pelo acesso Justia qualicado, ou seja, adequado, eciente e tempestivo.

4. Obstculos ao acesso Justia internos ao mbito do Poder Judicirio


Os obstculos ao acesso Justia externos ao mbito do Poder Judicirio, inarredavelmente, tm repercusses importantes internamente a esse Poder.
Tomo como obstculos ao acesso Justia internos ao mbito do Poder
Judicirio aqueles obstculos que, uma vez ajuizada uma ao isto , uma vez
77 LEITO, op. cit., p. 12.
78 Ibidem, p. 11.

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rompida, embora apenas precariamente, a barreira da opacidade do fenmeno


jurdico, do desconhecimento da lei, da falta de compreenso da lei, das diculdades de ordem econmica e de ordem psicolgica , o jurisdicionado ainda
tem de enfrentar at lograr obter a prestao jurisdicional por ele pretendida, de
sorte a garantir o seu direito ao bem da vida almejado.
Seguramente, o acesso Justia no pode ser resumido ao simples acesso
gratuito aos Tribunais; h de se identicar, sim, com a possibilidade de a pessoa
se poder valer da via judiciria para a defesa, no formal, mas sim material, de
todo e qualquer direito, seja em face de particulares, seja em face dos poderes
pblicos, independentemente de sua situao econmica.
Watanabe79, numa viso mais analtica e profunda da questo, prope que:
a) o direito de acesso justia , fundamentalmente, direito de acesso
ordem jurdica justa; b) so dados elementares desse direito: 1) o direito
informao e perfeito conhecimento do direito substancial e organizao de
pesquisa permanente a cargo de especialistas e orientada aferio constante
da adequao entre ordem jurdica e a realidade socioeconmica do Pas; 2)
[o] direito de acesso justia adequadamente organizada e formada por juzes inseridos na realidade social e comprometidos com o objetivo de realizao da ordem jurdica justa; 3) [o] direito preordenao dos instrumentos
processuais capazes de promover a objetiva tutela de direitos; 4) [o] direito
remoo dos obstculos que se anteponham ao acesso efetivo Justia com
tais caractersticas.

Dos quatro itens acima arrolados, focalizarei minha ateno apenas no segundo o direito a uma Justia adequadamente organizada e formada por juzes inseridos na realidade social e comprometidos com o objetivo de realizao da
ordem jurdica justa visto ser este, no meu entender, aquele mais diretamente
pertinente ao tpico sobre o qual se volta esta seo do presente trabalho.
A meu ver, so quatro os principais obstculos internos ao Poder Judicirio ao acesso efetivo e igualitrio a uma ordem jurdica socialmente justa. O
primeiro deles o desajuste entre a mquina judiciria, a dinmica das relaes
sociais contemporneas e as demandas de massa; o segundo o distanciamento
entre a formao dos juzes e o que a prtica prossional deles exige; o terceiro
a desigualdade efetiva das partes; e o quarto a to propalada morosidade da
Justia, para a qual em muito contribuem, negativamente, os trs primeiros
obstculos arrolados.

79 WATANABE, op. cit. [II], p. 135.

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4.1. O desajuste entre a mquina judiciria, a dinmica das relaes sociais


contemporneas e as demandas de massa
As mltiplas inovaes tecnolgicas que foram disponibilizadas contemporaneamente reduziram em muito o tempo de concretizao das relaes sociais.
Muitas das situaes sociais de que antes s tnhamos conhecimento por nos serem relatadas por meio da escrita e, portanto, de modo temporalmente defasado, hoje so por ns vivenciadas em tempo real, seja por meio da televiso, seja
via internet. Contratos so hoje rmados, instantaneamente, por via eletrnica,
por e-mail, e por fax, independentemente de onde estejam situados no mundo
os contratantes. A despeito dos avanos tecnolgicos e das novas formas de
concretizao das relaes sociais e jurdicas, o Poder Judicirio brasileiro ainda
faz um uso muito baixo da informatizao e mesmo do fax, no processamento
dos feitos que lhe so submetidos.
bem verdade que j existem Juizados eletrnicos em funcionamento na
Justia Federal, nas diferentes Regies do pas. Alguns sistemas utilizados no
processamento dos autos virtuais so bastante conveis e ecientes; outros,
contudo, ainda so extremamente frgeis, instveis e apresentam falhas constantes. Precisam, portanto, ser aprimorados antes de serem adotados mais amplamente, sob pena de ensejarem no uma acelerao da prestao jurisdicional,
mas sim um retardamento desta.
Ademais, h que se ter em mente que nem todos os demandantes, mormente dentre aqueles que procuram os Juizados Especiais Federais, tm acesso
aos instrumentos da modernidade na rea da informtica, de modo que a adoo de autos eletrnicos tem de levar isto em conta, sob pena de marginalizar
amplos contingentes de nossa populao do acesso Justia, dado o fato de que
as vtimas da excluso digital so ainda muito numerosas em nosso pas.
Contudo, cumpre lembrar que, a partir do advento da revoluo industrial,
fomos nos transformando, progressivamente, em uma sociedade de consumo,
e que, hoje, estamos vivendo uma importante alterao em nossos padres de
consumo e em nossa condio de consumidores de bens e servios, como um
reexo do fato de estarmos em um momento de transio entre a sociedade
industrial e a chamada sociedade de conhecimento 80.
80 Segundo o Prof. Marcos Cavalcanti (COPPE/UFRJ), na palestra intitulada Gesto do Conhecimento e
Poder Judicirio: Casamento e Divrcio, proferida no Frum sobre Gesto do Conhecimento promovido pelo Curso de Aperfeioamento e Especializao para Magistrados Federais (CAE) da Escola de
Magistratura Federal (EMARF) do Tribunal Regional Federal da 2 Regio, em 13/08/2008, enquanto
na sociedade industrial a produo tem por base a terra, as matrias-primas, o capital e o trabalho, os
principais produtos so bens tangveis e o valor agregado est no fazer, com que o produzir se identica,
na sociedade de conhecimento, em que estamos ingressando, a produo tem por base dados, informa-

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Um signicativo exemplo de que nossos padres de produo e consumo


esto se alterando o fato de que, em 2006, a exportao de bens intangveis
superou a de bens tangveis, nos EUA 81, o que sinaliza o fato de que a demanda
por bens intangveis comea a suplantar a demanda por bens tangveis, ao menos em certas regies do mundo e em certos segmentos da sociedade.
Com o crescimento vertiginoso e o barateamento da banda larga82, mais e
mais consumidores passam a usar a internet, o que, sem dvida, introduz um
fator de democratizao do acesso a dados, informaes e conhecimento nunca
antes visto na histria da humanidade. Com isso, o consumidor se torna mais
bem informado e, por via de consequncia, mais exigente quanto aos produtos
e servios que lhe so ofertados e disponibilizados. E isto no se restringe a produtos e servios ofertados na esfera privada, incluindo, tambm, aqueles que lhe
so disponibilizados, na esfera pblica, pelos diferentes rgos do Estado.
O Instituto Brasileiro de Geograa e Estatstica (IBGE) nos fornece um
dado extremamente interessante a esse respeito: das 32.109.939 pessoas com 10
anos ou mais de idade que acessaram a internet nos ltimos 3 meses anteriores
Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios (PNAD) realizada em 2005,
em nosso pas, 8.810.894 (27,4%) o zeram para interagirem com autoridades
pblicas ou rgos do governo, ainda que tambm tenham usado a internet
para outras nalidades.83 Isto revela que uma parcela signicativa dos usurios
do Poder Judicirio dispe, ao menos potencialmente, de uma ampla base de
informaes a partir das quais pode vir a conhecer os direitos a que faz jus e, a
partir disso, realizar suas demandas judiciais.
Uma outra frente que merece ser explorada a da criao e da integrao de
bancos de dados do Poder Judicirio. Muito est por fazer no sentido do aproveitamento adequado dos recursos informatizados no que concerne criao de
bancos de dados, mormente, de bancos de decises, sentenas e acrdos, que
em muito poderiam contribuir para a agilizao da prestao jurisdicional.
Indubitavelmente, a integrao dos bancos de dados da Justia Federal nas
diferentes regies e, mesmo, entre a Justia Federal e a Justia dos estados podees e conhecimento, os principais produtos so bens intangveis e o valor agregado est no conceber,
com que o produzir passa a se identicar.
81 Dados obtidos na palestra referida na nota 80.
82 Em 2005, a base de acessos em banda larga no Brasil cresceu 73%, segundo dado divulgado pelo Prof.
Carlos Nepomuceno, na palestra intitulada O Conhecimento na Sociedade Atual, proferida no Frum
sobre Gesto do Conhecimento mencionado na nota 80.
83 Fonte: Tabela 1.26.1. da Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios (PNAD), relativamente s caractersticas gerais da populao, migrao, educao, trabalho, famlias, domiclios e rendimento, realizada
pelo Instituto Brasileiro de Geograa e Estatstica IBGE (dados disponveis em: <http://www.ibge.
gov.br/home/estatistica/populacao/acessoainternet/defaulttab_hist.shtm>; acesso em: 21 set. 2008.

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ria resultar em uma prestao no apenas mais clere, mas mais uniforme e de
melhor qualidade. Tenho para mim que a possibilidade de uma comunicao
imediata e constante entre os juzes, independentemente de sua lotao e de seu
Tribunal de pertinncia, seria benca para o aprimoramento do funcionamento da Justia e, em particular, para a prestao jurisdicional.
H, contudo, um problema to grave quanto os acima referidos ou
ainda mais grave que os mesmos , com que o Poder Judicirio se depara, mas
que, ao que me parece, no enfrenta, devidamente, qual seja, o das demandas
de massa. Restringirei meus comentrios, nesse particular, Justia Federal,
onde este problema me parece ser especialmente agudo, dada a vocao natural
que esta tem para as demandas de massa, em razo do fato de ter sempre ocupando um dos polos da ao (em geral o passivo), a Unio e/ou uma ou mais de
suas autarquias, fundaes ou empresas pblicas.
Em decorrncia de medidas tomadas pelo Poder Executivo, sobretudo em
funo dos planos econmicos dos sucessivos governos, em seu combate inao, desaguou no Judicirio uma enorme massa de demandas virtualmente
idnticas. A despeito do fato de a grande maioria das questes que ensejaram as
referidas demandas j se encontrar pacicada pela doutrina e pela jurisprudncia, a Justia Federal est assoberbada com demandas repetitivas versando sobre
elas. E, certamente, se encontra potencialmente sujeita a novas avalanches de
aes que venham a ser ensejadas por alguma medida controversa tomada pelo
Poder Executivo, vocacionada que para as demandas de massa.
No entanto, a despeito da adoo de sentenas padronizadas nesses casos,
eles ainda so processados um a um. Isto conduz a dois problemas. O primeiro
o risco de uma demanda ser precipitadamente reduzida a uma questo repetitiva de massa, embora, de fato, contenha alguma peculiaridade que a deveria deixar de fora do tratamento dado questo por uma sentena padro, de
fundamentao no individualizada. O segundo o fato de que, ainda que se
adotem sentenas padronizadas no julgamento dessas demandas, seu processamento ainda , sob vrios aspectos, feito de uma forma individualizada, o que,
a toda evidncia, contribui para a propalada morosidade da Justia. Para usar
uma linguagem mais clara, ainda que metafrica: d-se um tratamento varejista
a algo que mereceria ser tratado no atacado.
No meu entender, uma vez pacicada a jurisprudncia acerca das questes
envolvidas nessas demandas, o Poder Judicirio deveria passar a trat-las no
no varejo, uma a uma, ainda que por sentena padronizada, pois isto, embora
seja uma soluo que reduz o tempo efetivo entre o ingresso da demanda no
Judicirio e o seu julgamento, est longe de ser a soluo ideal. O tempo que

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

se leva para processar tais aes um precioso tempo que se deixa de dedicar
ao processamento de aes que, de fato, exigem a apreciao particularizada do
mrito da causa nelas posta, requerem uma fundamentao individualizada e,
com grande frequncia, envolvem prova no exclusivamente documental e
no meramente, como as primeiras, a reduplicao de uma apreciao de mrito anteriormente efetuada pelo magistrado, tendo por base uma questo de
direito.
Na verdade, com a adoo, a partir da Emenda Constitucional no 45/2004,
do instituto da smula vinculante e, mormente, da recente regulamentao84
do art. 103-A da CRFB/1988, que autorizou sua instituio pelo Supremo
Tribunal Federal (STF), se veio a dispor de um mecanismo formal, institucionalizado, que pode, efetivamente, vir a conter, na prtica, a multiplicao de
processos sobre questo idntica que tanto congestiona o Judicirio e que , no
mbito da Justia Federal, um dos principais fatores que impedem que a prestao jurisdicional se d com a celeridade desejada e devida.
Uma outra medida que poderia vir a contribuir positivamente para desafogar o Poder Judicirio, na rea federal e, por via de consequncia, para agilizar
a entrega da prestao jurisdicional nesse ramo do Judicirio atuando no
sentido de assegurar ao jurisdicionado um efetivo acesso Justia, no sentido
qualicado do conceito, com que se est aqui operando a alterao da cultura institucional, altamente refratria conciliao, vigente em rgos como a
Advocacia Geral da Unio (AGU), a Caixa Econmica Federal (CEF) e o Instituto Nacional do Seguro Social (INSS). Sem tal alterao, resta virtualmente
inviabilizado o instituto da conciliao85 meio alternativo de resoluo de
conitos de grande relevncia, pois possibilita uma pacicao social mais ime84 A Lei n 11.417, de 19/12/2006, regulamentou o art. 103-A da CRFB/1988 e alterou a Lei n 9.784,
de 29/01/1999, disciplinando a edio, a reviso e o cancelamento de enunciado de smula vinculante
pelo STF.
85 Como do amplo conhecimento dos Juzes Federais, o INSS extremamente avesso conciliao. A
ttulo de ilustrao de tal fato, remeto o leitor parte nal da nota 28. Um segundo exemplo o que
relato a seguir. Recentemente, a Autarquia Previdenciria procurou a Coordenao dos Juizados Especiais
Federais do TRF da 2 Regio, no Rio de Janeiro, para rmar um acordo no sentido de que, antes de
determinarem a realizao de percia mdica por perito judicial, os juzes que atuam nos JEFs da capital
facultassem ao INSS realizar, no prprio Frum Desembargadora Federal Marilena Franco, uma segunda
percia mdica, o que foi efetivamente acordado entre as instituies envolvidas. Embora no dispondo
de dados precisos, fui informada de que, em pelo menos metade dos casos, a segunda percia do INSS
veio a favorecer os segurados. Isto, contudo, no impediu que, mesmo em tais casos, o INSS deixasse de
apresentar contestao, o que demonstra, claramente, a postura anticonciliatria da Autarquia.
J quanto CEF, embora a mesma venha participando dos Mutires de Conciliao promovidos no
mbito do Movimento pela Conciliao na Seo Judiciria do Rio de Janeiro, e embora tais mutires
se tenham demonstrado muito produtivos, no raro, em situaes normais de audincia, os prepostos
da referida empresa pblica alegam no terem poderes para participar de conciliaes ou transaes,
frustrando, portanto, a utilizao desses institutos.

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diata86, com a satisfao, ainda que parcial, de ambas as partes, numa situao
em que as duas claramente saem ganhadoras, e no uma vencedora e a outra
vencida , limitando-se o mesmo a ser letra morta, seja nas leis processuais,
seja nas leis especiais, como a dos Juizados Especiais Cveis e Criminais87.
Como o exerccio da Magistratura me tem revelado, no basta que a Lei n
10.259/2001 tenha previsto, no pargrafo nico de seu art. 10, que os representantes judiciais da Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais
alm de aqueles que, advogados ou no, forem indicados por escrito pelas
partes como seus representantes para a causa , cam autorizados a conciliar,
transigir ou desistir, nos processos da competncia dos Juizados Especiais Federais. necessrio mudar a cultura institucional dos referidos entes pblicos, de
modo a se poder, efetivamente, promover a conciliao, em uma escala signicativa, no mbito dos JEFs.
Ao tratar da segunda onda em prol do acesso efetivo Justia, Cappelletti
& Garth88 passaram em revista vrias alternativas quanto representao dos
interesses difusos89, destacando o fato de que a concepo tradicional do processo civil no deixava espao para a proteo dos direitos difusos90. No creio
que este seja o maior problema que o nosso ordenamento enfrenta, uma vez que
h nele dois mecanismos para lidar com a defesa dos interesses difusos, a saber,
a ao popular (Lei n 4.717/1965), e a ao civil pblica (Lei n 7.347/1985).
Tambm os interesses ou direitos coletivos ou seja, os transindividuais de
natureza indivisvel, de que seja titular, categoria ou classe de pessoas ligadas
entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base, conforme
o inciso II do pargrafo nico do art. 81 da Lei n 8.078/1990, encontram proteo adequada por meio da ao civil pblica. Contudo, necessrio
buscar mecanismos mais geis para lidar com a defesa coletiva de interesses
individuais homogneos, quais sejam, os interesses ou direitos individuais, divisveis, que, segundo dispe o inciso III do pargrafo nico do art. 81 da Lei
86 Cf. FALCO, Joaquim. Movimento pela Conciliao. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br/ arquivo/
cms/conciliarConteudoTextual/anexo/artigo_02.pdf>. Acesso em: 04 nov. 2008.
87 A Lei n 9.099/1995, em seu art. 2, dispe que o processo buscar, sempre que possvel, a conciliao
e a transao, alm de enumerar os princpios reitores dos referidos Juizados. Essa disposio tambm
aplicvel aos Juizados Especiais Federais, por fora do art. 1 da Lei n 10.259/2001. Com respeito aos
institutos da conciliao e da transao, ROCHA (2002: 21) observa que estes seriam modalidades de
autocomposio dos litigantes, sendo que, no primeiro, h concesses mtuas destes, enquanto, no
segundo, a sujeio de uma das partes pode ser total.
88 CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 49-66.
89 Conforme dispe a Lei n 8.078/1990 (Cdigo do Consumidor), no inciso I do pargrafo nico de
seu art. 81, interesses ou direitos difusos so os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam
titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato.
90 CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 49.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

n 8.078/1990, decorrem de origem comum. A despeito de estarem previstas


no ordenamento ptrio as aes coletivas para a defesa de interesses individuais
homogneos, estas no tm sido muito usadas e, ademais, no oferecem a agilidade necessria no que tange execuo91.
Em meu exerccio funcional como Juza Federal, pude perceber claramente, contudo, que muitas das aes ajuizadas na Justia Federal dizem respeito a
interesses ou direitos individuais homogneos, que, contudo, so tratados individualmente e no coletivamente. No entanto, como observa Mendes92:
A defesa coletiva de direitos individuais atende aos ditames da economia
processual; representa medida necessria para desafogar o Poder Judicirio,
para que possa cumprir com qualidade e em tempo hbil as suas funes;
permite e amplia o acesso justia, principalmente para conitos em que o
valor diminuto do benefcio pretendido signica manifesto desestmulo para
a formulao da demanda; e salvaguarda o princpio da igualdade da lei, ao
resolver molecularmente as causas denominadas de repetitivas, que estariam
fadadas a julgamentos de teor variado, se apreciadas de modo singular.

4.2. O distanciamento entre a formao dos juzes e o que a prtica profissional


deles exige
Falco93 apontou que est em curso uma reforma silenciosa da Justia e que esta
se desenvolve em trs frentes distintas, igualmente necessrias, a saber: a produo de estatsticas sobre o funcionamento do Judicirio brasileiro; a formao
dos juzes e a reforma gerencial.
No que concerne produo de estatsticas, parece-me que o Judicirio j
se conscientizou de sua necessidade e de sua utilidade para aumentar o auto91 GRINOVER, Ada Pellegrini em seu artigo Da class action for damages ao de classe brasileira: os requisitos de admissibilidade (In Revista de Processo. So Paulo: Revista dos Tribunais, n 101, jan./mar/ 2001,
p. 27), muito pertinentemente, observa que: Se uma sentena coletiva no servir para facilitar o acesso
Justia, se os indivduos forem obrigados a exercer, num processo de liquidao, as mesmas atividades
processuais que teriam que desenvolver numa ao condenatria de carter individual, o provimento
jurisdicional ter sido intil e inecaz, no representando qualquer ganho para o povo.
92 MENDES, Aluisio Gonalves de Castro. Aes Coletivas nos Pases Ibero-Americanos: Situao Atual,
Cdigo Modelo e Perspectivas. In PRADO, Geraldo Luiz Mascarenhas (Coord.) et al. Acesso Justia e
Efetividade do Processo. Rio de Janeiro: Livraria e Editora Lumen Juris Ltda., 2005, p. 31.
93 FALCO, Joaquim. Prefcio. In CENTRO DE JUSTIA E SOCIEDADE DA ESCOLA DE DIREITO DO RIO DE JANEIRO DA FUNDAO GETULIO VARGAS (Org.). A Reforma Silenciosa
da Justia. Prmio Innovare O Judicirio do sculo XXI. Rio de Janeiro: FGV, 2006, p. 5.
O texto em questo rene trabalhos referentes s prticas premiadas, s menes honrosas e s prticas nalistas do I Prmio Innovare O Judicirio do Sculo XXI.

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conhecimento do Poder, para que este possa melhor identicar seus pontos de
maior fragilidade, seus maiores gargalos e, assim por diante.
No que tange formao dos juzes, comea a crescer entre ns a meu
ver, acertadamente, j que, em nosso pas, optamos por um Judicirio onde a
mquina judicial administrada pelos prprios juzes, ao invs de por tcnicos
especializados a percepo de que necessrio que a formao dos juzes passe a incluir, alm de conhecimentos jurdicos, conhecimentos de administrao
e gerncia, j que estes sero requeridos na gesto das serventias judiciais.
Para poder fazer frente aos desaos com que se depara, o Judicirio brasileiro precisa passar por um choque de gesto94, do qual a informatizao dos
processos um aspecto extremamente importante, mas est longe de ser o nico a se explorar. efetivamente necessrio focar a ateno no jurisdicionado,
nas suas necessidades reais, nas suas diculdades face ao aparelho judicial, e no
seu grau de (in)satisfao com os servios que lhe so prestados pelo Judicirio,
nestes includa a prestao jurisdicional.
Ao se falar em prestao jurisdicional, necessrio que se reconhea que o
contexto em que esta se d e o caminho que a ela leva no so exclusivamente
de natureza jurisdicional; correlacionam-se a duas esferas distintas de atuao do
juiz: a esfera administrativo-gerencial e a esfera propriamente jurisdicional. Vale
lembrar que enquanto a segunda precipuamente vinculada atividade-m do
juiz, qual seja, ao ato de julgar, fornecendo s partes a prestao jurisdicional, supostamente apta a pr m ao conito, e a restaurar a paz social, a segunda decorre
de uma mera opo feita no que concerne ao modo de operao do Poder Judicirio em nosso pas, estando, ademais, associada atividade-meio do magistrado.
Essas duas esferas de atuao do juiz no se podem confundir, nem, tampouco, devem ser regidas pelos mesmos princpios. Urge que se tenha mais clareza acerca da distino entre as atribuies administrativo-gerenciais do juiz e
seu poder-dever jurisdicional. E, ademais, se, por um lado, inquestionvel que
o juiz deve ter sua independncia funcional preservada como condio absolutamente necessria para o el exerccio de seu ofcio de julgar, tenho, por outro,
srias dvidas sobre se os juzes deveriam ter uma independncia absoluta no
que tange maneira pela qual gerenciam suas serventias.
No , contudo, apenas no que se refere s atividades-meio que os juzes so chamados a exercer, que a formao dos mesmos inadequada. Por

94 A propsito do tema, Jos Carlos Schmidt Murta Ribeiro, Presidente do Tribunal de Justia do Estado do
Rio de Janeiro no binio 2007/2008, arma no artigo Um Judicirio Independente (O GLOBO. Rio de
Janeiro, 22 fev. 2007), que: [p]ara produzir resultado judicial com qualidade conito resolvido em
tempo hbil , a administrao judiciria deve aprender a aplicar as mais modernas tcnicas de gesto.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

certo, nos currculos dos Programas de Graduao em Direito h, em geral,


lacunas importantes na formao dos futuros prossionais dessa rea. No que
respeita queles que iro atuar na Justia Federal, seja na qualidade de Juzes
Federais, seja em outras qualidades, certamente a rea de Direito Previdencirio
tem grande relevncia, embora no seja ministrada nos cursos de graduao em
Direito, a no ser excepcionalmente e, quase sempre, apenas como disciplina
eletiva. Tampouco nos cursos preparatrios para concursos pblicos na rea
federal dada a ateno devida a essa rea do Direito, o que, sem dvida um
reexo da participao relativamente pequena que questes nessa rea tm nos
concursos. Contudo, a pouca ateno dada rea de Direito Previdencirio est
em absoluto descompasso com a importncia que esse ramo do Direito tem,
na prtica, na Justia Federal. Tomando-se a Seo Judiciria do Rio de Janeiro
como exemplo, tem-se que no apenas elevadssimo o nmero de causas ajuizadas nas Varas e Juizados Previdencirios da capital, como tambm bastante
signicativo o percentual correspondente s causas previdencirias no total de
causas postas perante a Justia Federal, nas Varas e Juizados mistos, isto , noespecializados, do interior do Estado95.
Outra rea do Direito de extrema relevncia, seja na esfera da Justia Federal, seja na esfera da Justia dos estados, que no vem sendo devidamente
contemplada na formao dos juzes, bem como na dos demais operadores do
Direito, a dos Direitos Humanos.
Cunha96 arma que:
[os] direitos humanos constituem o principal instrumento de defesa, garantia
e promoo das liberdades pblicas e das condies materiais essenciais para
uma vida digna. Os poderes Executivo e Legislativo so sempre solicitados a
atuar conforme esses direitos. Contudo, o Poder Judicirio o ltimo guardio de tais direitos, e a esperana de proteo em relao a eles. Por isso,
faz-se imperioso lutar pela efetividade de sua tutela jurisdicional.

A despeito disso, a pesquisa intitulada Direitos Humanos no Tribunal de


Justia do Rio de Janeiro: concepo, aplicao e formao, realizada97 com
95 Este fato ilustrado pelos dados constantes das Tabelas 1 e 2 , referentes ao 1 JEF de Nova Iguau, apresentadas na subseo 4.4. deste trabalho.
96 CUNHA, Jos Ricardo. Direitos Humanos e Justiciabilidade: Pesquisas no Tribunal de Justia do Rio de
Janeiro. In Sur Revista internacional de direitos humanos, N 3, Ano 2, 2005, p. 139. Edio em
Portugus. Disponvel em: <http://www.surjournal.org>.
97 A pesquisa em questo foi realizada por uma equipe constituda por alunos e professores da Universidade do Estado do Rio de Janeiro (UERJ), da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUCRio), da Fundao Getulio Vargas do Rio de Janeiro (FGV Rio) e da Universidade Cndido Mendes
(UCAM), sob a coordenao do Prof. Jos Ricardo Cunha.

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o objetivo de investigar o grau de justiciabilidade ou seja, de efetividade


dos direitos humanos na esfera judiciria, conforme reetida na prestao
jurisdicional dos magistrados de primeira instncia da Comarca da Capital do
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, apurou que 84% dos juzes
entrevistados no tinham tido a disciplina Direitos Humanos em seus cursos
de graduao e, dos 16% que cursaram tal disciplina durante o bacharelado,
12% o zeram como disciplina eletiva e apenas 4% como disciplina obrigatria98. Dentre as mltiplas outras constataes que pde fazer, a partir dos dados
coletados, a pesquisa vericou que 40% dos juzes estaduais consultados nunca
haviam estudado Direitos Humanos99, o que certamente representa uma grande falha em sua formao. Isto, ademais, parece ser indiretamente reconhecido
pelos prprios juzes participantes da pesquisa, dado que 73% dos mesmos
armaram que, se houvesse oportunidade, gostariam de realizar cursos sobre
Direitos Humanos100.

4.3. A desigualdade efetiva das partes


Considero que um dos maiores problemas referentes ao acesso substancial
Justia a desigualdade efetiva das partes. Como ressalta Marcacini101:
A isonomia deve (...) ser entendida substancialmente. Todos devem ter as
mesmas chances de atingir o contedo da norma, a nalidade a que se presta
(...). No plano do direito material, [isto] signica que todos devem ter a
possibilidade de ser titulares dos direitos que o ordenamento jurdico lhes
confere e de efetivamente exerc-los. No plano processual, o acesso Justia e
a possibilidade de litigar em igualdade de condies se impe. Todos devem
poder exercer, substancialmente, todo o conjunto de direitos e faculdades que
a lei processual assegura aos litigantes.

Consideradas as partes que podem litigar nos Juizados Especiais Federais


(JEFs) onde uma (em geral a parte r) sempre ser um ente pblico102, e a outra (em geral a parte autora) ser uma pessoa fsica, uma micorempresa ou uma
98 CUNHA, op. cit., p. 142.
99 Ibidem, p. 143.
100 Ibidem, p. 169.
101 MARCACINI, op. cit., p. 10.
102 Segundo o art. 6 da Lei n 10.259/2001, que rege os Juizados Especiais Federais Cveis e Criminais,
podem ser partes no Juizado Especial Federal Cvel: I como autores, as pessoas fsicas e as microempresas e empresas de pequeno porte, assim denidas na Lei n. 9317, de 5 de dezembro de 1996; II
como rs, a Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais.

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empresa de pequeno porte103, no sistema atual, a representao dessas partes em


juzo est quase que fadada a ser desigual, na prtica, ainda que no em tese. Tal
se d porque, como j mencionado acima, os entes pblicos estaro representados por procuradores concursados (salvo nos casos de advogados terceirizados da
CEF, dado que o INSS no mais admite a representao por meio de advogados
terceirizados), enquanto a parte adversa estar representada, ressalvadas as honrosas excees, por advogados cuja formao e/ou cujo empenho, com frequncia deixam a desejar. Ademais, pode ocorrer que a parte no-pblica deseje litigar
sem advogado, o que a Lei n 10.259/2001 autoriza, com base em seu art. 1,
dado que aplicvel aos JEFs a regra contida no art. 9 da Lei n 9.099/1995104.
A leitura do art. 10 da Lei n 10.259/2001 revela, ainda, que as partes podero
designar, por escrito, representantes para a causa, advogado ou no.
Por bvio, ter-se- uma situao de desequilbrio na relao processual, se
uma parte estiver representada por um prossional e a outra no, mormente
considerando-se o fato de que as matrias sobre as quais versam as causas nos
JEFs com frequncia envolvem questes (cveis, tributrias, administrativas,
previdencirias e outras) que, quando no exclusivamente de direito, o que no
raro ocorre, demandam prova documental e exigem conhecimento tcnico da
legislao aplicvel causa, como observa Pereira105. Tal situao merece ser
alvo da ateno do juiz, que dever, nesses casos, facultar parte desprovida de
advogado a oportunidade de contar com a representao de um advogado dativo, enquanto a Unio ainda no tiver estruturado, a contento, a sua Defensoria
Pblica, tarefa essa, a meu ver, absolutamente urgente. Este meu entendimento,
alis, est em perfeita consonncia com o que dispe o 4 do art. 26 da Resoluo n 30 da Presidncia do Tribunal Regional Federal da 2 Regio106.
Uma outra vertente da desigualdade entre as partes a lingustica. Ocorre
um desbalanceamento muito grande entre o trio de pessoas que integra a relao processual, nos JEFs, tambm do ponto de vista lingustico. Existe uma
103 Cinthia ROBERT e Elida SGUIN, em sua obra. Direitos Humanos. Acesso Justia. Um Olhar da Defensoria Pblica (Rio de Janeiro: Editora Forense, 2000, p. 185-186), observam que com a crise econmica
que atravessa nosso pas existem pessoas jurdicas de direito privado, alm daquelas sem ns lucrativos, que
nem sempre podem contratar um advogado para defender seus interesses, em especial as Micro empresas
(ME) e as Empresas de Pequeno Porte (EPP). Segundo as referidas autoras, estas empresas tambm tm
direito a assistncia jurdica gratuita, em decorrncia do m social que a CRFB/1988 lhes atribuiu.
104 Conforme dispe o art. 9 da Lei n 9.099/1995: Nas causas de valor at 20 (vinte) salrios mnimos, as
partes comparecero pessoalmente, podendo ser assistidas por advogados; nas de valor superior, a assistncia obrigatria. Na Justia Federal admite-se que a parte comparea sem advogado at o limite de alada
de 60 (sessenta) salrios-mnimos, s se exigindo a representao por advogado na instncia recursal.
105 PEREIRA,Guilherme Bollorini, op. cit., p. 74.
106 A referida Recomendao reza que: To logo seja possvel, na secretaria do Juizado, haver um defensor
pblico ou dativo, para dar assistncia jurdica parte que no tiver advogado.

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proximidade lingustica muito maior entre o juiz e o procurador do ente pblico e, por vezes, o preposto da empresa pblica, do que entre o juiz e a parte
no-pblica e seu advogado. Ademais, por vezes, as diferenas entre o dialeto
social falado pela parte no-pblica, de um lado, e pela parte pblica e pelo juiz,
do outro, podem levar a distores na compreenso entre esses dois grupos de
pessoas, as quais podem passar despercebidas e induzir o magistrado a interpretaes errneas do que dito, em seus depoimentos, pela parte no-pblica
ou pelas testemunhas, por ela trazidas, que compartilhem seu dialeto social.
Gostaria de enfatizar que no estou falando em tese; estou falando de situaes
que, em meu ainda breve exerccio como magistrada, j tive a oportunidade de
vivenciar e que, no fora o fato de eu, por minha formao lingustica anterior,
estar particularmente atenta para as diferenas dialetais sociais em questo, me
poderiam ter induzido a erro na avaliao dos depoimentos da parte no-pblica e das testemunhas por ela trazidas107.
Na rea do Direito, como em todo contexto prossional, as manifestaes
discursivas comportam especicidades108. Ademais, no contexto do Direito,
como em uma ampla variedade de contextos prossionais, o uso da linguagem,
por prossionais daquela rea, no uniforme, podendo recobrir atividades
diversas, que comportaro interlocutores pertencentes, ou no, quela rea de
especializao prossional. Assim, por exemplo, as interaes na rea do Direito
107 Constatei, por exemplo, que pessoas de um nvel social baixo e com um grau de instruo tambm baixo
tendem a confundir perguntas como H quanto tempo o Sr. trabalhou na empresa X? (pergunta A)
com perguntas como Por quanto tempo o Sr. trabalhou na empresa X? (pergunta B). Se o depoente
responder pergunta A interpretando-a com o sentido da pergunta B, certamente o magistrado poder
ser induzido a erro em suas concluses, podendo at, dependendo das informaes constantes dos autos
do processo, ser levado a concluir que o depoente est mentindo, o que ensejar providncias do mesmo
junto ao Ministrio Pblico Federal, nos termos do art. 40 do Cdigo de Processo Penal, pela suposta
prtica do crime de falso testemunho, no caso de o depoente ser uma testemunha, ou imposio de
multa por litigncia de m-f, nos termos do art. 18 c/c o art. 17, II, c/c o art. 14, I, do Cdigo de Processo Civil (CPC), no caso de aquele ser uma das partes, em um processo cvel.
Tambm ilustrativo da questo em anlise o uso das formas de tratamento. Por vezes a parte
no pblica de extrao mais humilde, por no dominar o uso da lngua padro culta, e por no estar
habituada com as formas de tratamento mais formais comumente usadas nos ambientes forenses, pode
designar o juiz ou a juza, mormente quando for pessoa de mais idade que o (a) magistrado(a) em questo, como meu lho ou minha lha, ao invs de pela forma protocolar de (Vossa) Excelncia. O(a)
magistrado(a) em questo h de ter o devido discernimento para no ver nessa forma de tratamento uma
atitude de desrespeito sua autoridade. Por bvio, o uso dessa forma de tratamento por uma parte idosa
e de extrao social baixa, em relao a um(a) magistrado(a) mais jovem do que ela, no equivalente
ao uso de tal forma de tratamento por um advogado, ou por uma pessoa de extrao social e um grau de
instruo mais elevados, em relao a um(a) magistrado(a).
108 Certamente, pessoas que disponham de um grau de instruo um pouco mais elevado do que a mdia
so capazes de identicar a que contexto prossional uma manifestao discursiva pertenceria, a partir
de campos semnticos especcos, do uso de um jargo prossional, que inclui determinados usos vocabulares especializados e, em alguns casos, algumas preferncias sintticas.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

podem ocorrer entre os prossionais (magistrados, promotores, defensores, advogados etc.) ou entre estes e os leigos que interagem com a mquina jurdica,
em qualquer condio (autores de aes, vtimas de crimes, autores de atos
ilcitos, testemunhas, peritos, intrpretes etc.). Em razo disto, de extrema
importncia que o juiz, em suas manifestaes escritas ou orais, no curso do
processo, esteja sempre consciente das pessoas para as quais estas so dirigidas:
se aos serventurios da Secretaria109 ou aos ociais de Justia, se aos peritos ou
aos demais auxiliares da Justia, se aos advogados ou se, diretamente, s partes.
Merecem especial ateno as manifestaes do juiz em relao s partes nopblicas, as quais podero, inclusive, estar litigando sem advogado nos JEFs,
como j visto.
As diculdades de comunicao lingustica entre os jurisdicionados do
tipo parte no-pblica, por um lado, e, por outro, o juiz e os serventurios
da Justia Federal, decorrem de vrias causas. Dentre estas, encontram-se as
seguintes: (a) a diversidade lingustica existente em toda e qualquer lngua e
em toda e qualquer comunidade lingustica, a qual se correlaciona a mltiplos
fatores, dentre os quais aqueles associados estraticao social e ao grau variado de instruo das pessoas; (b) a profunda desigualdade social existente
em nossa sociedade, somada ao fato de que os jurisdicionados identicados
como parte no-pblica pertencem aos estratos sociais menos favorecidos e os
juzes e a maioria dos serventurios da Justia Federal aos estratos sociais mais
favorecidos; (c) o modelo profundamente desigual de distribuio de renda
e de acesso aos bens materiais e culturais prevalente em nossa sociedade e as
diculdades de acesso a tais bens por parte dos estratos menos favorecidos de
nossa sociedade; (d) a precariedade do sistema educacional brasileiro, que no
cumpre adequadamente suas funes, dentre as quais a de ser um instrumento
difusor da variante padro da lngua, que a que dispe de maior prestgio
social; (e) a diferena do nvel de escolarizao/instruo dos jurisdicionados
identicados como partes no-pblicas, de um lado, e dos juzes e da maioria
dos servidores da Justia Federal, do outro; (f ) a existncia de uma lacuna
na formao dos juzes e dos serventurios da Justia Federal no que tange a
questes de natureza lingustica; e (g) a tradio cultural elitista e tendente ao
hermetismo no Poder Judicirio, que tem reexos perversos na formao dos
juzes e dos operadores do Direito em geral, e no uso que os mesmos fazem da
linguagem, no contexto de sua prtica prossional, seja em suas manifestaes
orais, seja em suas manifestaes escritas.
109 As Secretarias das Varas e Juizados da Justia Federal correspondem aos Cartrios das Varas e Juizados da
Justia Estadual.

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Por todo o exposto, compartilho das preocupaes manifestadas pela ministra Ftima Nancy Andrighi, em Andrighi & Beneti110, tambm citada por
Guerreiro111, quando esta, comentando o art. 38 da Lei n 9.099/1995, que
dispe sobre a sentena, observa que:
O importante que as partes, que estaro ouvindo a sentena ou que tenham
acesso mesma em outro momento, possam compreender, com facilidade, o
que o Juiz decidiu a respeito do conito. O ato sentencial proferido perante
a Justia Especial deve ser de fcil compreenso pelas partes, cando dispensadas a erudio e citaes em lngua estrangeira, que s conduzem a Justia
a um distanciamento do jurisdicionado (...).

Como do conhecimento pblico, o discurso jurdico em geral compreendendo as leis, a jurisprudncia, a doutrina, bem como as produes discursivas, orais e escritas, que integram os processos excessivamente formal
e, por via de consequncia, inacessvel imensa maioria das pessoas comuns.
Muito lucraria o jurisdicionado se, ao menos nas manifestaes discursivas a ele
dirigidas, sobretudo no mbito dos Juizados Especiais, o juiz buscasse adotar
uma linguagem clara e objetiva, destituda de rebuscamentos desnecessrios.
Adiro, tambm, ao entendimento de Rosa112, quando arma que:
Em verdade, no a correo a primeira ou maior virtude do estilo. A
clareza que o , no apenas para o advogado, mas para todos, pois que a
linguagem o meio geral de comunicao, seu m supremo. Da por que,
quanto mais clara for, mais til e ecaz ela ser para preencher sua nalidade. Quem obscuro manifesta, desde logo, ou o desejo de no ser facilmente
compreendido, ou a inaptido para se comunicar.

Esta foi, tambm, a mensagem que a des. Margarida Cantarelli, ento


presidente do Tribunal Federal da 5 Regio, buscou passar, de forma irnica
e contundente, ao abrir o Simpsio Nacional de Direito e Imprensa: Desencontros de linguagem, realizado em Recife, PE, em 25 e 26/09/2003, com as
seguintes palavras:

110 ANDRIGHI, Ftima Nancy; Sidnei Agostinho BENETI. Juizados Especiais Cveis e Criminais. Belo
Horizonte: Del Rey, 1996, p. 50.
111 GUERREIRO, Marcelo da Fonseca. Juizados Especiais Cveis Federais. Rio de Janeiro: Editora Idia
Jurdica, 2003, p. 93.
112 ROSA, Eliasar. Linguagem forense: os erros mais comuns nas peties. 10 ed. Rio de Janeiro: Freitas
Bastos, 2003, p. 7.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

motivo de gudio receb-los neste Sodalcio, locus de um Juzo ad quem,


onde so vergastadas decisa a quo e acrdos objurgados, inter alia por infringentes, mandamus, writs ou remdio herico. No Pretrio Excelso e no
Superior extramos esclios ou excertos para dar ou negar provimento aos
arestos invectivados. Fui clara?

Valendo-me do modelo de diagrama conhecido como diagrama de 4 Ms


(mo-de-obra, mquina, material e mtodo)113, no mbito das anlises administrativas, no qual frequentemente usado, apresento, a seguir, no Quadro
1, de forma sucinta, quais seriam, a meu ver, as principais causas das falhas de
comunicao existentes entre os jurisdicionados do tipo parte no-pblica e os
juzes e servidores da Justia Federal, e seus efeitos.
H, ainda, uma outra espcie clara de desigualdade entre as partes nos
JEFs, qual seja, a decorrente do fato de se ter, de um lado, uma parte (a
pblica) que costumeiramente atua num determinado JEF em particular,
como os membros do Ministrio Pblico Federal, os procuradores do INSS
e da AGU, os advogados da CEF, e os procuradores do Instituto Brasileiro do
Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis (IBAMA) e, de outro,
uma parte (a no-pblica) que ali est, na maior parte das vezes, pela primeira e nica vez114. Este fato tem um impacto psicolgico importante no
s no comportamento das partes, mas, tambm, do juiz perante as partes.
Destarte, de fundamental importncia que o magistrado se d conta disto
e que busque deixar a parte no-pblica o mais vontade possvel, em uma
situao que, para ela, no apenas nova, mas, tambm, no raramente, um

113 O diagrama de 4 Ms centrado na anlise dos fatores mo-de-obra, mquina, material e mtodo
usado na identicao das origens do problema de qualidade, na rea administrativa.
114 Mauro Cappelletti e Bryant Garth (op. cit, p. 25-26) se referem distino entre litigantes habituais
e litigantes eventuais, que teria por base a frequncia dos encontros destas com o sistema judicial, em
parte correspondente distino entre as partes acima designadas como pblicas e no-pblicas,
respectivamente. Os renomados autores apontam que, segundo Marc Galanter (Why the Haves Come
Out Ahead: Speculations on the Limits of Legal Change. In Law and Society Review, v. 9, 1974, p. 95; e
Afterword: Explaining Litigation. In Law and Society Review, v. 9, 1975, p. 347 e p. 360), responsvel
pela introduo da primeira distino, h numerosas vantagens comparativas dos litigantes habituais
sobre os eventuais, tais como: (1) sua maior experincia com o Direito, o que lhes possibilita planejar melhor o litgio; (2) as economias de escala de que os mesmos dispem, por terem mais casos; (3)
suas oportunidades de desenvolverem relaes informais com os membros da instncia decisora; (4) sua
possibilidade de diluir os riscos da demanda por um maior nmero de casos; e (5) suas possibilidades
de testar estratgias com determinados casos, de modo a garantir uma expectativa mais favorvel em relao a casos futuros. Embora no haja uma perfeita correspondncia entre a dicotomia partes pblicas/
partes no-pblicas por mim referida e a dicotomia partes habituais/partes eventuais, introduzida por
GALANTER (op. cit., 1974 e 1975), fcil perceber que algumas das vantagens por este arroladas como
conducentes a uma maior ecincia dos litigantes habituais existem, tambm, para as partes pblicas,
especialmente as de nos (1), (2) e (3), dentre as acima citadas.

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93

Quadro 1 Diagrama de 4Ms das causas e efeitos das falhas de comunicao entre os
jurisdicionados do tipo parte no-pblica e juzes e servidores da Justia Federal
CAUSAS
MO-DE-OBRA
OS ATORES NA JF

MQUINA
A LINGUAGEM

Atores na JF
(juiz e serventurios
X
jurisdicionados, especialmente
os do tipo parte no-pblica)
com pers sociolingusticos
muito diferenciados

Toda e qualquer lngua


comporta sempre variao e e diversidade

MATERIAL
AS MANIFESTAES
DISCURSIVAS NOS JEFs

MTODO
A EDUCAO

Manifestaes orais e escritas


de juzes e serventurios da Justia Federal eivadas de fatores
impeditivos ou dicultadores
de sua inteligibilidade por parte
dos jurisdicionados do tipo
parte no-pblica

Formao elitista e falha


quanto conscientizao e sensibilizao
lingustica dos operadores do Direito

EFEITO

Diculdades na comunicao
lingustica entre juzes/serventurios da Justia Federal e os
jurisdicionados do tipo parte
no-pblica, em prejuzo da
celeridade processual e da
eccia da prestao jurisdicional

tanto ou quanto intimidadora, ainda que, na maior parte dos casos, ela esteja
litigando no polo ativo.
Por m, h que se reconhecer que, na grande maioria das vezes, a parte
no-pblica e, com frequncia, tambm seu patrono , especialmente nos
JEFs, de uma extrao social mais humilde, e possui um grau de instruo
consideravelmente baixo (ou uma formao prossional que deixa muito a
desejar, no caso do patrono). importante ter em mente que isto no o que
mais comumente ocorre com os representantes da parte pblica, nem, tampouco, com o juiz. Este fato, por si s, aproxima o juiz e suas referncias vivenciais e culturais muito mais da parte pblica do que da parte no-pblica,
o que, tambm, deve ser por ele conscientemente contrabalanado, de modo
a assegurar o equilbrio entre as partes. importante que o juiz se d conta de
que as partes em questo e/ou seus representantes nem sempre compartilham
dos mesmos valores sociais e culturais, visto que nossa sociedade plurissocial e multicultural. S assim o magistrado poder reduzir ao mnimo o fato

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de ele, como pessoa, na quase totalidade dos casos, naturalmente, por sua
extrao social e pelo segmento cultural a que pertence, no s compreende
melhor a variante lingustica, as estratgias discursivas e os valores socioculturais do representante da parte pblica do que os da parte no-pblica e/ou
do representante desta, como deles compartilha. E mais, o juiz tem de fazer
isso, buscando efetivamente assegurar a isonomia real das partes no processo,
sem adotar uma postura paternalista e demaggica face parte no-pblica
da relao processual.
Pereira115 muito feliz ao observar, sobre a atuao do juiz no sistema dos
JEFs, que:
Um papel mais ativo do juiz fundamental para o bom funcionamento desse novo modelo de prestao jurisdicional. Alm disso, sempre que se lhe apresentar oportunidade, inclusive no corpo das decises que proferir, deve o magistrado procurar se manifestar de maneira pedaggica, a m de propiciar ao
demandante nos Juizados Especiais Federais o mximo de informaes que se
lhe possa prestar, inclusive nas decises contrrias aos seus interesses.116

4.4. A morosidade da Justia


O art. 5, LXXVIII, da CRFB/1988, acrescentado pela Emenda Constitucional
45/2004, dispe que: a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de
sua tramitao.
A grande maioria dos integrantes do Poder Judicirio a compreendidos no apenas os rgos que compem esse Poder, nos termos do art. 92 da
CRFB/1988, mas, tambm, os serventurios da Justia , vem se empenhando no sentido do cumprimento do referido preceito constitucional. Contudo,
h que se reconhecer que o mesmo no vem sendo atendido a contento, como

115 PEREIRA, Guilherme Bollorini, op. cit., p. 39.


116 Na esteira da proposta do ilustre juiz Federal Guilherme Bollorini Pereira, aponto como uma outra forma de atuao pedaggica do juiz, a de ele buscar explicar, de forma clara e didtica, nas audincias que
realiza, no apenas s partes e s testemunhas, mas, tambm, aos estudantes de Direito a elas presentes,
a razo de ser e a relevncia dos diferentes atos processuais em curso, para que o processo possa chegar a
bom termo e a lide possa vir a ser solucionada da forma mais justa possvel. Posso dar meu testemunho
pessoal de que a adoo desse tipo de postura por parte do juiz muito bem recebida no apenas pelas
partes, sobretudo as no-pblicas, mas tambm por seus patronos, alm de pelas testemunhas e pelos
acadmicos de Direito.

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bem se sabe, e como a sociedade, no apenas por meio da mdia, mas sempre
que consultada a respeito do tema, no se cansa de proclamar.
Sem afastar a responsabilidade que o Poder Judicirio tem quanto a essa
questo que vista pela sociedade, bem como por uma boa parte dos juzes117, como o maior mal da Justia, e uma das razes da descrena de muitos
jurisdicionados quanto efetividade social dos rgos que a compem, levando-os a no buscarem a prestao jurisdicional , cumpre reconhecer que a
chamada morosidade da Justia no decorre apenas de problemas que compete
ao Judicirio resolver. Ela fruto, tambm, da atuao do Poder Legislativo e
do Poder Executivo.
No h como se negar que a lentido da Justia deriva, em larga medida,
da inadequao das leis processuais vigentes inclusive do sistema de recursos excessivamente generoso que as mesmas encerram dinmica das
relaes sociais contemporneas e s demandas de massa; da inao legislativa e da m-tcnica legislativa revelada na elaborao de tantas e tantas leis,
bem como da proliferao do uso de conceitos abertos e indeterminados na
formulao das leis, o que, como j observado, em muito diculta a atividade
do julgador. fcil perceber que esses fatores, que so da esfera de responsabilidade do Poder Legislativo, em muito contribuem para alongar o tempo da
prestao jurisdicional.
No se pode esquecer o fato de que a morosidade do Poder Judicirio
tambm decorrente da judicializao da poltica, referida na subseo 3.2. deste
trabalho.
A morosidade do atuar da Justia resulta, tambm, do assoberbamento
do Poder Judicirio, em particular da Justia Federal, e dentro desta, dos
JEFs, por uma verdadeira avalanche de feitos decorrentes da atuao do Poder
Executivo. Muitos desses feitos versam sobre interesses e direitos individuais
homogneos derivados de uma origem comum, consubstanciada em atos tantas vezes arbitrrios, ilegais e inconstitucionais do Poder Executivo, muitos
deles associados aos expurgos inacionrios decorrentes dos planos econmicos de combate inao. Outros tantos deles tm por origem a prtica
reiterada de atos ilegais e/ou inconstitucionais por parte das rs habituais
117 GUERREIRO, op. cit., p. 2, por exemplo, arma que [o] mal maior que aige o Poder Judicirio
Nacional , sem a menor sombra de dvidas, a lentido na entrega da prestao jurisdicional, e aponta
como causas da demora na entrega desta (op. cit, p. 3-9): (1) a exploso dos feitos judiciais, (2) a forma
de seleo dos juzes e a falta de juzes; (3) o desaparelhamento do apoio na 1 instncia; (4) o formalismo
excessivo nas leis processuais e (5) o sistema irracional de recursos. Destas, as causas de nmeros (2) e (3)
so internas ao Poder Judicirio; as demais, contudo, so externas ao mesmo, sendo a de nmero (1), em
geral, devida atuao do Poder Executivo e as de nmeros (4) e (5), atuao, ou falta de atuao, do
Poder Legislativo.

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dos JEFs, quais sejam, a prpria Unio (sobretudo por meio do Ministrio
da Fazenda e dos Comandos do Exrcito, da Marinha e da Aeronutica, subordinados ao Ministrio da Defesa), as autarquias (dentre as quais o INSS
ocupa uma posio de especial relevo), as fundaes (como, por exemplo, as
universidades pblicas federais) e as empresas pblicas federais (onde a CEF,
sem sombra de dvida, se destaca).
A ttulo de ilustrao, vejam-se as duas tabelas a seguir, relativas a dados
referentes ao 1 Juizado Especial Federal de Nova Iguau (1 JEF/NI), cuja
criao se deu em 19/04/2006 e cuja distribuio de processos foi iniciada em
01/05/2006. A escolha desse JEF, que um Juizado eletrnico que trabalha
com autos virtuais, se deveu ao fato de que seria possvel ter um retrato el da
distribuio integral dos processos cveis do mesmo desde o incio desta at
31/05/2007, na qual os referidos dados foram colhidos118.
A Tabela 1 se refere entrada de processos, por matria cvel/ru, no 1
Juizado Especial Federal de Nova Iguau (1 JEF/NI), e reete, de forma clara,
a posio de destaque que o INSS e a CEF tm nas aes ajuizadas nos JEFs na
Justia Federal.
A Tabela 2, por sua vez, apresenta, de forma analtica, os dados relativos
tramitao de feitos por tipo de ru no 1 JEF/NI, no ms de maio de 2007.
Sem dvida, os dados analisados com respeito tramitao de processos na
unidade jurisdicional em anlise, naquele ms, conrmam os fatos acima vericados, com respeito distribuio de feitos por matria/rus desde o incio da
distribuio at 31/05/2007.
Considerados os dados dessa tabela, tem-se que, no ms em questo, o
INSS e a CEF, tomados conjuntamente, respondiam por quase 90% dos feitos
em tramitao no referido JEF.

118 Esclareo que o termo nal de coleta dos dados em questo coincidiu com o trmino de minha atuao,
como Juza Federal Substituta, junto ao 1 JEF de Nova Iguau, no ms de maio de 2007.
119 As cartas foram excludas da anlise por duas razes: sua baixa frequncia nos dados e o fato de no haver
como correlacion-las com as matrias cveis e, por via de consequncia, s rs.

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Mai 2006

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33

37

02

189

Servidores Pblicos
(Unio/Autarquias
Federais)

Tributria (UnioFazenda Nacional)

Cartas119

Total Cvel

Jun 2006

Outras Cveis (CEF)

147

01

30

33

Jul 2006
191

01

21

42

Ago 2006

01

165

27

27

02

Set 2006

01

180

05

38

42

Out 2006

Imveis (CEF)

179

03

24

31

01

Nov 2006
134

06

20

40

01

141

02

19

56

64

Dez 2006

67

163

01

04

22

53

83

Jan 2007

120

113

11

34

01

67

Fev 2007

95

167

02

10

54

101

Mar 2007

109

200

08

25

49

118

Abr 2007

127

358

01

17

223

117

Mai 2007

82

2327

01

35

301

717

07

1266

Total

116

100%

0,00

1,51

12,94

30,82

0,03

54,40

Previdenciria (INSS)

Matria Cvel (RU)

Tabela 1 1 Juizado Especial Federal de Nova Iguau


Entrada de processos por matria cvel/ru
01/05/2006 a 31/05/2007
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Tabela 2 1 Juizado Especial Federal de Nova Iguau


Processos cveis em tramitao por ru (em 31/05/2007)120
N de Processos
em Tramitao

Percentual do Total

INSS (autarquia federal)

600

52,00 %

UNIVERSIDADES FEDERAIS
(UFF, UFRRJ autarquias
federais)

02

0,17 %

BACEN (autarquia federal)

01

0,09 %

INPI (autarquia federal)

01

0,09 %

FNS (fundao federal)

07

0,61 %

CEF (empresa pblica federal)

433

37,52 %

ECT (empresa pblica federal)

07

0,61 %

UNIO
(Ministrios, AGU, Fazenda
Nacional e ex-RFFSA)

103

8,92 %

TOTAL

1154

100 %

RU

Falco121 refere que os rgos pblicos com mais aes contra si na Justia
Federal so justamente o INSS (com 2,1milhes de aes) e a CEF (com cerca
de 215 mil), e acrescenta, a propsito que [n]o difcil imaginar o quanto
os Tribunais Regionais Federais ganhariam em tempo e recursos se o INSS e a
Caixa se dispusessem a negociar e a no mais contribuir para a judicializao
de suas dvidas.
120 Foram excludos do total de processos em tramitao no 1 JEF/NI em 31/05/2007 os feitos criminais
(02, correspondentes a 0,17% do total de 1157 feitos que l tramitavam na referida data) e 01 feito indevidamente ajuizado no JEF, de vez que teria uma autoridade pblica como r (correspondente a 0,09%
do total de feitos).
121 FALCO, Joaquim. Estratgias para a Reforma do Judicirio. In RENAULT, Srgio Rabello Tamm;
BOTTINI, Pierpaolo (Orgs.). Reforma do Judicirio. So Paulo: Saraiva, 2005.

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Rocha122 observa a propsito do tema da celeridade que o contraponto do da morosidade que os Juizados Especiais foram construdos tendo por
base a ideia de que, nos direitos de crdito, tempo dinheiro. Entende o referido doutrinador que como a celeridade da essncia dos Juizados Especiais,
o autor, ao optar por essa via excepcional, implicitamente est abrindo mo da
segurana processual em favor da celeridade.
Pessoalmente, no concordo com isso. A uma, porque o ajuizamento da
ao nos JEFs no uma questo de opo do autor, quando o valor da causa
no ultrapassa 60 (sessenta salrios-mnimos), dado o que dispe o art. 3,
caput, da Lei n 10.259/2001, c/c o 3 desse mesmo artigo. A duas, porque
no creio que o princpio da celeridade necessariamente se oponha ao da segurana jurdica, tendo em vista que ele pode e deve, tambm, correlacionar-se ao
princpio da ecincia.
Precisa, ademais, ser trazido baila o fato de que a promessa da celeridade,
alardeada pelos Juizados Especiais, seja no mbito da Justia Estadual, seja no
da Justia Federal, no vem sendo devidamente cumprida. E merece destaque
o fato de que h uma decorrncia extremamente perversa da morosidade da
Justia nos JEFs. Esta consiste no fato de que, em funo do teto de 60 (sessenta) salrios-mnimos neles imposto para o valor da causa, no s como um
fator de delimitao de sua competncia (Lei n 10.259/2001, art. 3, caput),
mas tambm como teto para o pagamento decorrente das obrigaes de pagar
quantia certa segundo a sistemtica das Requisies de Pequeno Valor (RPVs),
conforme previsto no art. 17, caput, c/c 1, da Lei de regncia dos JEFs, quanto mais a prestao jurisdicional demora, maiores as chances de a parte autora,
se vencedora, ser obrigada a renunciar ao que exceder ao referido teto, e maior
a quantia a que ter de renunciar, para poder vir a receber por RPVs123. Assim
sendo, no apenas no se cumpre a promessa de celeridade que, certamente,
um dos atrativos que levam o demandante a se dirigir aos JEFs, como, tambm,
se penaliza a parte autora vencedora por algo que no foi ela que causou.
Cumpre lembrar que a morosidade do Poder Judicirio tambm uma
consequncia do aumento substancial da litigiosidade em nosso pas. Tal se d
em razo do aumento da conituosidade decorrente do grau de complexidade
122 ROCHA, Felippe Borring. Juizados Especiais Cveis. 2. ed. revista, ampliada e atualizada. Rio de
Janeiro: Editora Lumen Juris, 2002, p. 20.
123 Tenho, tambm, por injusto exigir-se da parte autora sobretudo consideradas as caractersticas socioeconmicas e culturais dos jurisdicionados que, normalmente se dirigem aos JEFs, como autores que
ela renuncie expressamente do excedente ao teto dos JEFs, antes dos clculos judiciais, pois, de fato, o
que se est dela exigindo que renuncie no escuro. Obviamente, no de se esperar que a parte autora,
nos JEFs, tenha condies econmicas de se valer de um contador antes de ajuizar a ao, para se certicar de que seu pleito no ultrapassar o teto de 60 (sessenta) salrios-mnimos.

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caracterstico da sociedade contempornea, do aumento da conscincia da cidadania e, tambm, do baixo grau de adeso tanto do Poder Executivo, com suas
autarquias e empresas pblicas, quanto de importantes segmentos da sociedade,
a padres civilizatrios minimamente razoveis124. Assim que verdadeiras hordas de jurisdicionados passaram a buscar o Poder Judicirio para verem assegurados os direitos, a que entendem fazer jus, que lhes so negados pelo Estado, na
via administrativa, e pelas pessoas fsicas e jurdicas de direito privado, na vida
social em geral.
Com a abertura democrtica, a implantao de uma ordem constitucional
protetiva e promotora da cidadania e a criao dos Juizados Especiais, seja em nvel
estadual, seja em nvel federal, abriu-se um canal de escape para uma litigiosidade
que estava anteriormente represada. Nessa nova ordem poltico-social e jurdica,
em razo da persistncia dos fatores anteriormente mencionados, introduziu-se
no Direito uma litigiosidade que est alm daquela para a qual a Justia foi estruturada e que, portanto, em muito contribui para a morosidade da mesma.
Para que se venha a compreender melhor o fenmeno da exploso de litigiosidade com que o Poder Judicirio hoje se depara e sua relao com o aumento do acesso dos jurisdicionados a informaes sobre seus potenciais direitos,
necessrio aprofundar um pouco a anlise dos diferentes tipos de litigiosidade
existentes e os desequilbrios associados ao acesso Justia na sociedade contempornea, quais sejam: a litigiosidade no-manifesta, que se subdivide em
litigiosidade latente (cf. Ferraz125) e litigiosidade contida (cf. Watanabe126), e
as diferentes formas de expresso da litigiosidade ativamente manifesta, que
incluem, alm da litigiosidade sistemicamente normal, funcional, duas formas
de litigiosidade sistemicamente disfuncional, indevida e desvirtuada, a saber, a
litigiosidade estimulada, caracterizada pela explorao das mazelas do Poder
Judicirio, notadamente de sua morosidade, por uma das partes, em benefcio
prprio e em desfavor da parte adversa, por meio da realizao de manobras

124 Comentrios nessa mesma direo foram feitos pelo ministro Gilmar Mendes, presidente do Supremo
Tribunal Federal, na palestra Perspectivas para o Judicirio Brasileiro, por ele proferida em 29/08/2008,
no Seminrio 200 anos 1808 a 2008 da Corte Corte, promovido pelo Tribunal Regional
Federal da 2 Regio, em Bzios/RJ, de 28 a 31/08/2008.
125 FERRAZ (op. cit., p. 74) designa como litigiosidade latente a completa inrcia do cidado decorrente de
seu desconhecimento quanto existncia de um direito material passvel de reivindicao. A litigiosidade
latente no se confunde com o que Kazuo Watanabe (cf. nota 126) designa como litigiosidade contida,
na qual ocorre a renncia do indivduo a um direito seu cuja existncia ele conhece e de cuja leso ele
tem cincia por uma variedade de razes, dentre as quais a descrena na Justia, ou o baixo valor do
direito lesionado, que no compensaria, a seu ver, o nus de ajuizar uma ao em sua defesa.
126 WATANABE, op. cit. [III], p. 2.

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protelatrias127; e a litigiosidade especulativa, mediante a qual a parte autora


visa resgatar por meio do Judicirio a dvida social que entende existir em seu
desfavor, mediante a formulao de um pedido to genrico quanto possvel,
de modo a cobrir todo e qualquer direito a que porventura possa fazer jus, ou,
alternativamente, mediante a formulao de uma multiplicidade de pedidos,
em uma mesma ao ou em uma gama de aes, atirando em todas as direes, visando o reconhecimento de algum direito que eventualmente possua.
Evidentemente, a litigiosidade estimulada e a litigiosidade especulativa inacionam o ajuizamento de demandas e assoberbam o Poder Judicirio, o que
acaba por levar a uma verdadeira inviabilizao do funcionamento da Justia.
Vale observar que a litigiosidade estimulada comporta duas variantes,
ambas de carter procrastinatrio e lucrativo para a parte que a elas do ensejo.
A primeira variante, que designarei como litigiosidade provocada, a que
decorre da prtica, tantas vezes adotada pelos agentes administrativos de autarquias e empresas pblicas, bem como daqueles que atuam na esfera privada, de
negar ao jurisdicionado um direito que de fato seu, forando-o a dirigir-se ao
Poder Judicirio para lograr obter o reconhecimento e a concretizao efetiva
do direito em questo. Essa forma de litigiosidade tipicamente consubstanciada em frases como: Se o Sr. no est satisfeito, v procurar seus direitos na
Justia128. Tal postura decorre do fato de que quem a adota sabe, por um lado,
que nem todos os que se sentem lesados se dirigiro Justia, e, por outro, que
mesmo que o faam, a demora na tramitao da causa ser benca para o ru
da demanda. Ademais, quem adota tal postura conta com o fato de que sempre
haver a possibilidade, ainda que remota, de, valendo-se de um patrono mais
qualicado, vir a ganhar a causa.
A segunda variante a que designarei como litigiosidade simulada. Nesta
variante da litigiosidade estimulada, a parte autora, ainda que sabedora de
que no faz jus ao direito que postula em juzo, busca o Poder Judicirio para,
valendo-se das regras processuais e da propalada morosidade da Justia, poster127 Tal se d, sobretudo, por parte das pessoas jurdicas de direito pblico interno quais sejam, a Unio
e suas autarquias e fundaes e pelas empresas pblicas federais, no mbito da Justia Federal, e
pelas demais pessoas jurdicas de direito pblico interno e, tambm, pelas de direito privado, mormente
as de maior porte (dentre as quais se destacam as instituies nanceiras e as companhias de telefonia),
no mbito da Justia Estadual.
128 FERRAZ, op. cit. p. 135, menciona, a propsito, que, segundo observa Marc Galanter (op. cit., 1981, p.
158), os Tribunais no produzem apenas decises, mas, sobretudo mensagens aos potenciais litigantes,
que delas se utilizam como chas de barganha. Aduz, ainda, ser intuitivo que um sistema de justia
que no produz resultados efetivos no capaz de estimular a observncia s regras legais e acrescenta,
por m, que, como arma Kazuo Watanabe (op. cit [III], p. 6) numa sociedade em que a Justia
acessvel e efetiva, a ameaa feita pelos lesados (eu te processo); ao revs, se o Judicirio inacessvel, a
ameaa lanada contra os prejudicados (v procurar seus direitos).

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gar o cumprimento de suas obrigaes para com a parte r. Isto ocorre, com
frequncia, no processo de execuo, sobretudo quando a parte r, vencida na
ao de conhecimento, embarga a execuo, vericando que pode obter uma
rentabilidade maior para o capital que ter de desembolsar para pagar a parte
vencedora do que os juros moratrios que lhe podero vir a ser impostos e dos
honorrios de sucumbncia a que eventualmente possa vir a ser condenada nos
Embargos Execuo. Este, tambm, , a meu ver, o caso, com os sucessivos e
inndveis recursos opostos e interpostos pela parte pblica, em nome da defesa de um frequentemente questionvel interesse pblico, supostamente em
decorrncia de imposio legal, mesmo nos casos em que a matria envolvida
est absolutamente pacicada, na jurisprudncia dos Tribunais Superiores, em
desfavor do postulado pela parte pblica.
Merece ser investigado, em outra oportunidade, se h alguma correlao
entre a litigiosidade provocada, a litigiosidade simulada e a litigiosidade especulativa e a extrao social daqueles que a elas do ensejo, de um lado e, de outro,
a qualidade da formao tcnica dos patronos dos autores das causas a cujo
ajuizamento induzem129.
A tipologia da litigiosidade por mim acima esboada se encontra resumida
no Quadro 2, a seguir. O referido quadro alm de caracterizar, ainda que de
forma sumria, os diferentes tipos de litigiosidade existentes, reete as relaes
entre a litigiosidade e o grau de informao de que os jurisdicionados dispem
sobre o direito objeto do litgio, grau esse que bastante variado130. de se
129 Com base em minha atuao como juza, parece-me, ao menos primeira vista, que a litigiosidade provocada, a litigiosidade simulada e a litigiosidade especulativa, todas impeditivas do bom funcionamento
do Poder Judicirio, guardam uma certa correlao com a extrao social daqueles que a elas do ensejo
e com o grau de rigor tcnico dos patronos de que se valem nas causas ajuizadas em decorrncia de sua
atuao. Vislumbro, por exemplo, que aqueles que fomentam a litigiosidade provocada e a litigiosidade
simulada so, em geral, de extrao mais elevada e contam com patronos de melhor formao tcnica
do que aqueles que fomentam a litigiosidade especulativa. Isto, contudo, apenas uma hiptese a ser
conrmada, ou no, em uma eventual investigao futura.
130 Restringindo meus comentrios rea da Justia Federal, no posso deixar de observar, ainda que sem
respaldo em uma pesquisa formal sobre o assunto, que h uma diversidade muito grande entre os jurisdicionados que ajuzam demandas nesse ramo da Justia, no que tange ao grau de informao de que
dispem, tambm em razo da rea do conhecimento sobre a qual a demanda versa e da extrao social
do demandante. Dependendo da rea do Direito a que a demanda se vincule, estar-se- diante de um
jurisdicionado com um grau maior ou menor de informao sobre seus direitos, representado por um
patrono igualmente mais qualicado ou menos qualicado para atuar na defesa de seus interesses. Assim
que, em minha prtica como Juza Federal, pude constatar, embora de modo informal, que os advogados que atuam na rea previdenciria tendem, em geral, a ser tecnicamente menos bem preparados do
que aqueles que atuam na rea tributria, ou na rea de propriedade intelectual, sendo os advogados dos
dois ltimos grupos mencionados frequentemente vinculados a grandes escritrios de advocacia, muitas
vezes especializados nesses tipos de matrias.
Outro dado a ser levado em conta a extrao social dos jurisdicionados, e de seus patronos.
tambm fato que, em certas reas do Direito, como a previdenciria, os jurisdicionados que buscam a

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supor, contudo, que quanto mais bem informado, mais exigente o jurisdicionado se torna quanto ao tratamento dado demanda por ele submetida ao Judicirio, sobretudo no que tange ao tempo de processamento desta, mormente nos
Juizados Especiais Federais que hoje operam com autos eletrnicos.
Conclui-se das consideraes acima que a morosidade da Justia no decorre exclusivamente de problemas cuja resoluo se situa no mbito de competncia do Poder Judicirio, e deve ser atacada em vrias frentes.
A proclamada lentido do Judicirio no decorre apenas de sua estrutura
administrativo-gerencial arcaica; de sua mquina excessivamente burocratizada;
da falta de padronizao de procedimentos racionais nas Secretarias das Varas e
Juizados; do nmero insuciente de servidores na estrutura de apoio ao juiz, nas
Secretarias e nos Gabinetes, na 1 instncia; do grau insuciente de capacitao
de parte signicativa de seu pessoal, da necessidade de um maior grau de informatizao e da incorporao de novas tecnologias; do processo de seleo dos
juzes, do nmero insuciente destes, da inadequao da formao dos mesmos
em certas reas do Direito relevantes para sua prtica prossional, bem como para
o exerccio das funes administrativas que so chamados a acumular com suas
funes jurisdicionais; e do apoio muitas vezes inadequado aos juzes federais
substitutos, nas Varas e Juizados. Por certo, todos esses problemas e, possivelmente, muitos outros, no abordados aqui, de fato, existem e seu enfrentamento
urgente.
de fundamental importncia que o Poder Judicirio demonstre e que
a sociedade brasileira venha a reconhecer que a lentido da Justia fruto,
tambm, de uma atuao orquestrada do Poder Legislativo e do Poder Executivo. No caso do Legislativo, por uma delegao de suas responsabilidades de
tomada de decises polticas ao Judicirio (judicializao da Poltica), com a
consequente face reversa da mesma moeda, que a politizao do Direito. E,

Justia Federal so, em sua grande maioria, de extrao social mais baixa; j na rea tributria e na de
propriedade intelectual, os jurisdicionados, em geral, provm de camadas sociais mais favorecidas. Tambm em razo disso, e do consequente impacto que isto tem no grau de escolaridade dos jurisdicionados,
os jurisdicionados vinculados ao primeiro grupo referido so, naturalmente, muito menos informados
quanto a seus direitos do que os pertencentes ao segundo grupo.

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litigiosidade
ativamente
manifesta

litigiosidade
ativamente
manifesta

sistemicamente
disfuncional,
indevida, desvirtuada

sistemicamente
disfuncional,
indevida, desvirtuada

bem intencionada, embora


mal informada
(litigiosidade
especulativa)

mal intencionada, anda que


bem informada
(litigiosidade
estimulada)

mal intencionada, anda que


bem informada
(litigiosidade
estimulada)

sistemicamente funcional, normal

Tipo de litigiosidade

o autor busca o Poder Judicirio na esperana de


melhorar sua condio de vida, que percebe estar
sendo progressivamente deteriorada, atirando em
todas as direes, buscando todo e qualquer tipo
de direito e, principalmente,

o autor, embora mal informado sobre seus direitos, tem conscincia de


sua condio de explorado, e busca
reduzir a dvida social que entende
existir em seu desfavor, valendo-se

(continua)

o autor busca o Poder Judicirio, sabedor de


que no faz jus ao direito que postula em juzo,
mas se vale das regras processuais e da propalada
morosidade da Justia para postergar o cumprimento de suas obrigaes para com a parte r
(litigiosidade simulada)

o autor levado pela atuao daquele que vir


a ser ru a buscar o Poder Judicirio para ter
reconhecido um direito a que claramente faz
jus e que poderia e deveria ter sido reconhecido
extrajudicialmente pela parte r (litigiosidade
provocada)

funcionamento do Poder Judicirio,


acompanhada de patrono que sabe
explorar tais mazelas em favor de seu
cliente

uma das partes constituda por pessoa fsica ou jurdica bem informada
sobre os limites de seu direito e sobre
as mazelas do

o autor razoavelmente bem informado sobre seu direito

o autor busca o Poder Judicirio por ter conhecimento da existncia de um direito material,
passvel de reivindicao, a que entende fazer
jus, e que espera ver reconhecido e tutelado pelo
Poder Judicirio

Grau de informao dos envolvidos Caractersticas da litigiosidade e sua relao


no litgio
com o poder judicirio

Quadro 2 Quadro resumitivo da tipologia da litigiosidade com que o Poder Judicirio hoje se depara

104
DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

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litigiosidade latente132

litigiosidade
no-manifesta

131 WATANABE, op. cit. [III], p. 2.


132 FERRAZ, op. cit., p. 74.

litigiosidade contida131

litigiosidade
no-manifesta

bem intencionada, embora


mal informada
(litigiosidade
especulativa)

sistemicamente
disfuncional,
indevida, desvirtuada

litigiosidade
ativamente
manifesta

Tipo de litigiosidade

o indivduo desconhece, por comple- o indivduo no busca o Poder Judicirio,


to, a existncia de um direto material mantendo-se inteiramente inerte em razo de sua
passvel de reivindicao
absoluta marginalizao social

o indivduo no busca o Poder Judicirio, mantendo-se inerte por opo, por uma variedade
o indivduo conhece seu direito e tem de razes, dentre as quais a descrena na Justia,
ou o baixo valor do direito lesionado, que no
cincia da leso ao mesmo
compensaria, a seu ver, o nus de ajuizar uma
ao em sua defesa

para tal de patrono, em geral de baixa


qualicao prossional, que fareja
esperando do juiz uma atuao como juiz
a existncia de algum direito, ainda
poltico
que no saiba bem qual e atira em
todas as direes

Grau de informao dos envolvidos Caractersticas da litigiosidade e sua relao


no litgio
com o poder judicirio

Quadro 2 Quadro resumitivo da tipologia da litigiosidade com que o Poder Judicirio hoje se depara (continuao)

CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA


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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

no caso do Executivo, pela recusa deste em reconhecer, na via administrativa, direitos a que os jurisdicionados indubitavelmente fazem jus, por atos agrantemente
arbitrrios, ilegais e inconstitucionais de seus agentes, levando os jurisdicionados
a buscarem, em massa, a via judicial, para assegurar seus direitos, assoberbando,
destarte, o Judicirio, e impossibilitando o seu funcionamento adequado.
Uma parcela no desprezvel da responsabilidade pela morosidade da Justia cabe ao Poder Executivo, tambm, pelo exerccio insatisfatrio e inadequado
de sua funo scalizatria dos Cursos de Direito em funcionamento no pas,
que, em muitos casos, despejam no mercado bacharis em Direito com uma
formao tcnica que deixa muito a desejar, e Ordem dos Advogados do Brasil
(OAB), pela admisso e/ou manuteno em seus quadros de muitos advogados
efetivamente no capacitados para o exerccio de seu nobre mister.
Ao tematizar a questo da morosidade da Justia h, ainda, um aspecto
que me parece pertinente abordar. Na minha percepo, em seu esforo de
mudana para atender s demandas de uma sociedade complexa e com um grau
extremamente alto de litigiosidade, o Poder Judicirio tem se concentrado na
tentativa de dar maior celeridade prestao jurisdicional (seu produto), buscando reduzir o tempo de processamento das demandas ajuizadas e aumentar
a produtividade dos juzes, ao invs de focar sua ateno no conceito do negcio133 que desenvolve na sociedade, isto , no detalhamento de como melhor
realizar sua misso de pacicao social, de como melhor desempenh-la no
apenas no presente, mas tambm, no futuro, nesse mundo de mudanas sucessivas e extremamente radicais em vrias frentes de atuao das relaes sociais e,
por via de consequncia, tambm do Direito. Esta a apropriao que o Poder
Judicirio deve fazer do conceito de negcio da rea empresarial, ao traz-lo
para o seu mbito de ao.
Em decorrncia das presses sociais, e da criao do Conselho Nacional
de Justia, o Poder Judicirio de nosso pas tem dado sinais de que pretende
133 Na atividade empresarial, o conceito do negcio corresponde ao conjunto de caractersticas que resolvemos dar a um negcio (cf. <http://www.geranegocio.com.br/html/ peqneg/p3.html>; acesso em:
06 nov. 2008) e contm seus principais diferenciais e objetivos (cf. <http://www.multirho.com.br/
consultoria/plano_de_ negcios.asp>; acesso em: 06 nov. 2008) e expressa a forma pela qual o empreendedor, depois de ter identicado uma certa oportunidade de negcio que pretenda explorar em um
determinado mercado, oportunidade essa ancorada em uma necessidade duradoura de um certo segmento do mercado, transforma essa oportunidade em uma atividade economicamente rentvel, mediante o
desenvolvimento de um novo produto/servio/processo que melhor a capitalize. Ao utilizar a referida
expresso, oriunda da rea empresarial, na esfera do Poder Judicirio, nela sou levada a introduzir as
adaptaes devidas. Tal se d porque, como sabido, ao ingressarem em uma outra rea de saber (ou de
atuao prtica) que no a sua originria, as ideias, com seus paradigmas e metforas, so apropriadas
pela rea de saber (ou de atuao prtica) em que so inseridas e sofrem um processo de absoro adaptativa aos parmetros de racionalidade nesta vigentes. Este o caso, tambm, aqui.

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CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA

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aprimorar suas prticas internas, sobretudo no sentido de minorar um de seus


problemas mais graves, qual seja, sua morosidade. Assim sendo, introduziuse no mbito do Judicirio, legitimamente, uma preocupao no sentido do
aumento da produtividade dos juzes, e da modernizao das prticas administrativo-gerenciais nas Varas e nos Juizados Especiais, com vistas a reduzir o
tempo da prestao jurisdicional, de modo que esta venha a ser realizada dentro
de um tempo razovel, conforme determinado pela Constituio da Repblica
(CRFB/1988, art. 5, LXXVIII).
No resta dvida de que a prestao jurisdicional, que se d mediante a
prolao de sentenas, que, supostamente, pem m ao litgio entre as partes,
o produto da atividade precpua dos juzes. Tampouco resta dvida de que a
prestao jurisdicional deve ocorrer to celeremente quanto possvel, respeitado
o tempo do Direito, isto , assegurado o devido processo legal e a ampla defesa.
Certo , tambm, que a prestao jurisdicional clere depende do processamento adequado do feito, mediante a reduo dos tempos mortos deste, das prticas
burocrticas desnecessrias e/ou inteis e das situaes de retrabalho, que frequentemente decorrem de falhas de comunicao entre os diversos responsveis
institucionais pelo andamento do processo, ou entre estes e as partes.
No entanto, uma preocupao excessiva com a celeridade e a produtividade dos juzes pode levar a resultados desastrosos, se no se zer acompanhar
de uma preocupao com a preservao da qualidade do processamento e do
julgamento dos feitos134. Destarte, a preocupao com a formulao de indicadores de desempenho quantitativo deve ser acompanhada da formulao de
indicadores de desempenho qualitativo, para evitar distores. Anal, a maior
preocupao do Judicirio deve ser com a nalidade ltima de sua existncia,
qual seja, a resoluo de conitos visando a pacicao social.
A meta ltima do Poder Judicirio no pode ser a prolao, por parte dos juzes, de um nmero cada vez maior, em um tempo cada vez menor, de sentenas,
em si e por si mesmas, e a qualquer custo, ainda que em detrimento da plena
realizao do contraditrio e da ampla defesa , independentemente da eccia
destas no sentido da pacicao social.
Dinamarco135 coloca a questo muito bem, ao armar que no basta que
o processo produza decises intrinsecamente justas e bem postas, mas tardias ou
134 Um tratamento meramente quantitativo da questo da produtividade dos juzes e uma presso excessiva
sobre os mesmos, no que concerne s suas estatsticas de produtividade, pode, por um lado levar prolao de decises aodadas e, por outro, pode induzir os maus juzes adoo de estratgias esprias de
maquiagem de estatsticas.
135 DINAMARCO, Candido Rangel. Instituies de direito processual civil. 5 ed. So Paulo: Malheiros,
2005, v. 1, p. 133.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

no traduzidas em resultados prticos desejveis, nem desejvel uma tutela


jurisdicional efetiva e rpida, quando injusta. Para a plenitude do acesso justia importa remover os males resistentes universalizao da tutela jurisdicional
e aperfeioar internamente o sistema, para que seja mais rpido e mais capaz de
oferecer solues justas e efetivas.
No a prolao de sentenas que justica a razo de ser do juiz, mas sim a
contribuio que, por meio delas, o juiz d para a pacicao social. Tenho para
mim que, para que o juiz possa atuar no sentido da efetiva promoo da paz
social ser-lhe- necessrio reaproximar o Direito no tanto da Poltica como
vem ocorrendo em decorrncia do processo de judicializao da Poltica e da
politizao do Direito , mas sim da Moral e da Justia. Sem a percepo social da atuao justa do juiz, este no ser capaz de promover a paz social, como
lhe cabe fazer. Para tanto, h de se promover no a gura do juiz poltico, nem,
tampouco a do juiz eficiente, mas sim a do juiz eficaz, que, alm de eciente,
efetivamente compromissado com sua misso precpua de pacicao social.
Uma consequncia disso que o desempenho do juiz no pode e no deve
ser medido pelo nmero de sentenas por ele exaradas, mas sim pela contribuio destas para a efetiva resoluo dos conitos sociais que levam os jurisdicionados a recorrerem Justia, como seu refgio ltimo, como sua esperana
derradeira. Quantidade e qualidade devem, portanto, caminhar sempre juntas,
na atuao dos juzes e na avaliao de seu desempenho.
A discusso sobre a morosidade do Judicirio e sobre a necessidade de
se imprimir maior celeridade atuao do mesmo, h, a meu ver, de ser feita
tendo em mente os riscos de uma preocupao desmesurada com a rapidez da
Justia. H que se respeitar o tempo do Direito, sob pena de se comprometer
o devido processo legal, a realizao efetiva do contraditrio e da ampla defesa,
e o tempo que o juiz precisa para efetivamente apreciar a lide, formar a sua
convico e julgar a causa.
Belluzzo136 tece sobre o tema as seguintes consideraes, que me parecem
bastante oportunas:
Os apressadinhos do mercado no se cansam de dizer que o judicirio lento.
Poderia e deveria com mais recursos, pessoal e, sobretudo com o aperfeioamento dos cdigos de processo, tornar-se mais rpido. Mas, num sentido
profundo, a lentido uma virtude do Judicirio. Melhor seria dizer que
136 BELLUZZO Luiz Gonzaga. A ordem jurdica da desordem ps-moderna VALOR ECONMICO,
23/08/2005, p. A-13. Disponvel em: <http://www.valoronline.com.br/ValorImpresso/MateriaImpresso.aspx ?tit =A+ordem+jurdica+da+desordem+ps-moderna&codmateria=3226643&dtmateria=23+08
+2005&cod categori a=96>. Acesso em: 29 out. 2008.

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CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA

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o tempo dos mercados estranho sua natureza e ao bom cumprimento da


prestao jurisdicional. No haver julgamento justo sem o contraditrio
entre as partes, a exibio de provas, os depoimentos. A formao da convico do juiz, qualquer estudante de direito sabe, depende da argumentao
das partes.
O judicirio era rpido e eciente na Unio Sovitica de Stlin ou na Alemanha de Hitler. Os processos terminavam sempre de forma previsvel e o
contraditrio no passava de uma encenao. Tudo estava justicado pelas
razes superiores do Reich de Mil Anos ou pelos imperativos da construo
do socialismo.

importante, ademais, que se atente para o fato de que a preocupao


com a celeridade vem conduzindo, em nosso pas, a uma padronizao, por
vezes desmedida, das sentenas, o que particularmente desaconselhvel e,
mesmo, alarmante, face tendncia objetivao do Direito pelos Tribunais
Superiores, com a consolidao das teses jurdicas e com a adoo das smulas
vinculantes.
, a meu ver, claro que, se a 1 e a 2 instncias do Poder Judicirio tambm realizarem a objetivao das teses jurdicas, o jurisdicionado no vai mais
ter lugar algum onde seu caso concreto possa ser apreciado de forma especca137. E o resultado disto que, ainda que possamos estar elevando o nmero de
sentenas produzidas, dicilmente estaremos realizando adequadamente nosso
conceito de negcio na sociedade, de vez que no estaremos nem promovendo,
nem assegurando, de forma verdadeiramente ecaz, a paz social, o que pode
ter consequncias extremamente gravosas para a sobrevivncia do Direito do
Estado, ao menos como o Direito prevalente na sociedade.
Cumpre lembrar que, no mundo globalizado em que vivemos, o Estado
passa a ser apenas mais uma pea do jogo, e o Direito do Estado passa a ser
apenas um dos sistemas disponveis para a resoluo de conitos sociais, congurando-se, destarte, um pluralismo jurdico em que coexistem vrios sistemas
e mecanismos de resoluo de conitos. O Direito do Estado deixa, assim, de
ser o nico viabilizador e regulador das interaes sociais, das relaes sociais,
no mais detendo o monoplio das regras reguladoras do jogo social. Ocorre,
portanto, por um lado, uma reduo na importncia social do Estado e, por
outro, uma diminuio da relevncia do Direito do Estado para a sociedade.
137 A professora Ana Paula de Barcellos (UERJ) expressou preocupao idntica, ao participar do painel O
que o futuro espera da Magistratura?, realizado como parte do Programa de Estudos Avanados sobre
o tema, intitulado Os Fundamentos e o Futuro da Magistratura no Brasil, promovido pelo CAE/EMARF
do TRF da 2 Regio, em 27/03/2008.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Nesse quadro, profundamente competitivo, em que est em jogo a prpria


prevalncia do Direito do Estado, imperioso que o Poder Judicirio possa vir a
assegurar o acesso Justia qualicado pela adequao (em que sobressai a conciliao entre as partes e a promoo da paz social), pela efetividade (obteno, ao
nal, do bem da vida pretendido, pela parte que a ele faa jus) e pela tempestividade da prestao jurisdicional (realizao desta em um tempo razovel) e pela
tempestividade da prestao jurisdicional (realizao desta dentro de um tempo
razovel). Visando o atingimento desse objetivo, e no apenas para adequar o Judicirio s demandas da sociedade no mundo globalizado, que incluem a demanda
pela ecincia, torna-se imprescindvel uma profunda alterao na forma como
se d a gesto administrativa, no mbito desse Poder. No me parece exagerado
armar, a propsito, que a prpria sobrevivncia do Poder Judicirio promotor
e garantidor do Direito do Estado depende de sua capacidade de inovao e de
superao dos obstculos a ele internos que se colocam ao acesso Justia. Quanto
aos obstculos externos a tal acesso, caber ao Estado brasileiro e sociedade civil
brasileira desenvolver mecanismos e encontrar caminhos para sua superao.

5. Propostas tentativas de soluo ou minorao para alguns dos obstculos a


serem transportos nos Juizados Especiais
Como j assinalado nas sees anteriores, os obstculos a enfrentar, seja no mbito externo, seja no mbito interno ao Poder Judicirio so grandes e variados.
Retomarei, a seguir, exclusivamente os obstculos internos ao Poder Judicirio,
buscando apontar algumas medidas que podero contribuir para solucion-los
ou, ao menos, minor-los, notadamente na esfera de atuao dos JEFs. Deixarei
para uma outra oportunidade a formulao de propostas referentes aos obstculos ao acesso Justia externos ao Poder Judicirio.

5.1. Propostas relativas ao obstculo referido no item 4.1.:


O desajuste entre a mquina judiciria, a dinmica das relaes sociais
contemporneas e as demandas de massa
No que tange ao desajuste entre a mquina judiciria, a dinmica das relaes
sociais contemporneas e as demandas de massa, nos JEFs, entendo que necessrio que se faa um melhor uso dos recursos tecnolgicos existentes no que
tange ao processamento de dados e informtica em geral.
Embora j existam Juizados eletrnicos em funcionamento na Justia Federal no pas, muitos dos sistemas de autos virtuais utilizados deixam muito a

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CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA

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desejar e precisam ser aprimorados. A julgar pelo sistema atualmente adotado


nos Juizados Especiais Federais da 2 Regio, ainda h muito por fazer. No
basta ter-se um sistema apto a substituir a prtica de tarefas mecnicas da Secretaria, como, por exemplo, a numerao das folhas dos autos, a perfurao de
folhas para a juntada de documentos e outras que tais, ainda que isto seja essencial e libere os servidores da Secretaria para a realizao de tarefas mais nobres.
H que se adotar um sistema que tambm auxilie o juiz no sentido de acelerar a
prestao jurisdicional. O sistema atualmente adotado, a meu ver, no faz isso,
de vez que trabalha com peas escaneadas, que no podem, sequer, ter trechos
seus copiados e referidos pelo juiz na fundamentao de suas decises e sentenas, para dar apenas um exemplo trivial de sua limitao.
O sistema atualmente adotado na 2 Regio, que o que conheo mais
de perto, muito frgil e instvel, apresentando panes constantes, que muito
atrapalham o processamento dos feitos. Em suma, est longe de ser um sistema
que possa, de fato, contribuir para uma prestao jurisdicional mais clere, carecendo de amplos investimentos para aumentar sua ecincia operacional.
Ademais, a adoo dos Juizados eletrnicos por si s no basta. Para que
esta sistemtica de processamento dos feitos venha a funcionar a contento,
imprescindvel que se invista no treinamento daqueles que dela se utilizam no
Poder Judicirio juzes e serventurios da Justia , de modo que todos os
recursos que a mesma tenha a oferecer no sentido da agilizao do processamento dos feitos possam vir a ser devidamente explorados.
Os cursos de ambientao oferecidos aos novos juzes devem incluir em
sua programao uma etapa de familiarizao dos magistrados recm-ingressos
na carreira com todos os recursos da rea de informtica que lhes podem ser
disponibilizados para auxili-los na prestao da jurisdio, mormente quando
operarem com autos eletrnicos, como ocorre no caso dos JEFs.
De nada adianta sosticar os sistemas informatizados dos JEFs se no se
capacitar os juzes e os servidores da Justia que com eles operaro para se valerem
de todos os recursos que tais sistemas lhes podero oferecer. H que haver programas permanentes ou, ao menos, peridicos de treinamento e de reciclagem
com essa nalidade, tanto para os servidores quanto para os magistrados.
A despeito do fato de que a transformao generalizada dos JEFs existentes
em JEFs eletrnicos representa um inegvel avano no sentido da modernizao das prticas judicirias, preocupa-me o fato de que os jurisdicionados que
habitualmente procuram os JEFs certamente no so pessoas versadas em lidar
com recursos computacionais, o que poder dicultar o acompanhamento da
tramitao do processo por parte dos mesmos, mormente se litigarem sem a

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

assistncia de um patrono, como lhes facultado pela lei. (art. 3 da Lei n


9.099/1995, aplicvel aos JEFs por fora do art. 1 da Lei n 10.259/2001).
Tenho para mim que urge atentar, devidamente, para essa questo, sob
pena de se marginalizar, ainda mais, a massa dos excludos em nosso pas, que
so, tambm, em larga medida, vtimas da excluso digital. Por bvio, exigir
dos jurisdicionados que submetam suas demandas sob a forma eletrnica conduziria ampliao da marginalizao social de numerosas camadas da populao, ao invs de reduzi-la, o que especialmente grave no mbito dos Juizados
Federais, que, por sua limitao de alada (causas de at 60 salrios-mnimos),
so as unidades jurisdicionais que mais atraem jurisdicionados pertencentes aos
segmentos mais carentes da populao, em nosso pas.
Como se v, a questo da adoo de autos virtuais bem mais complexa, e
exige muito mais investimento de capital e de recursos humanos do que poderia
parecer primeira vista. E, mais uma vez, fcil perceber que o pleno sucesso
dessa importante empreitada no depende apenas do Poder Judicirio, mas sim
de toda uma mobilizao do Estado e da sociedade civil no sentido de integrar
vastos contingentes de nossa populao, por meio do sistema educacional,
modernidade, aos avanos da tecnologia que, para muitos, j fazem parte, de
forma inexorvel, do seu cotidiano, mas, para tantos e tantos outros, no so
sequer imaginveis.
, contudo, auspicioso o fato de que, como j anteriormente observado,
em 2005, segundo dados obtidos junto ao IBGE, das 32.109.939 pessoas com
10 anos ou mais de idade que acessaram a internet nos ltimos 3 meses anteriores Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios (PNAD Tabela 1.26.1),
27,4% (8.810.894) o zeram para interagirem com autoridades pblicas ou
rgos do governo, ainda que tambm tenham usado a internet para outras
nalidades.
O Quadro 3, a seguir, demonstra a evoluo da presena de computadores nos domiclios brasileiros, nos anos de 2005 a 2007. Encontram-se em
destaque, no mesmo, os estados correspondentes rea de atuao do Tribunal
Regional da 2 Regio, RJ e ES.

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CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA

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Quadro 3 Evoluo da presena de computadores nos domiclios brasileiros138


ESTADOS & DF

2005 (em %)

2006 (em %)

2007 (em %)

Distrito Federal

36,4

42,2

48,4

So Paulo

28,9

33,0

39,5

Santa Catarina

26,5

32,8

37,4

Rio de Janeiro

25,1

29,7

34,7

Paran

23,3

27,7

34,1

Rio Grande do Sul

21,3

25,5

29,7

Esprito Santo

19,6

22,5

28,6

Minas Gerais

16,8

21,7

26,0

Mato Grosso do Sul

15,5

18,6

23,3

Gois

12,0

15,3

20,0

Mato Grosso

13,1

14,6

18,1

Sergipe

9,4

12,5

16,3

Acre

9,4

11,6

17,9

Rondnia

7,4

11,6

16,6

Rio Grande do Norte

9,8

11,3

15,9

Roraima

8,8

11,3

18,3

Amap

12,6

10,9

14,5

Amazonas

8,9

10,7

16,1

Pernambuco

9,3

10,7

13,2

Bahia

8,5

10,6

13,8

Paraba

9,4

10,6

11,7

Tocantins

7,8

9,8

12,8

Alagoas

6,6

9,1

9,7

Cear

7,0

8,9

11,0

Par

7,2

8,7

11,0

Maranho

4,1

6,6

8.0

Piau

5,7

6,5

9,4

138 O Quadro 3 foi elaborado com base em dados disponveis em: <http://noticias.uol.com.br/ultnot/brasil/
infograco/2007/09/14/ult3225u24.jhtm> e <http://noticias.uol.com.br/ultnot/infograco/2008/09/18/
ult 3224u91.jhmt>; acesso em nov. 2008.

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114

DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

De acordo com as pesquisas realizadas pelo IBGE na PNAD/2006, o nmero de casas com computador no pas cresceu 24,3% de 2006 para 2007. Ademais, dos domiclios particulares permanentes urbanos existentes no pas, em
2006, 25,5% dispunham de computador, e 19,6% tinham acesso internet.
O Quadro 4 abaixo resume os dados do pas por Regio, no que tange a
esses bens e servios, nos referidos domiclios, nele se encontrando em destaque
a Regio Sudeste, que a interessa mais de perto ao Tribunal Regional Federal
da 2 Regio, ao qual me encontro vinculada como Juza Federal.
Os dados contidos nos Quadros 3 e 4 revelam, por um lado, que ainda
uma minoria da populao brasileira que dispe de acesso domiciliar a recursos
computacionais e internet, o que indica que a generalizao dos JEFs eletrnicos tem de levar isso em conta, para que no se introduza mais um obstculo ao
acesso Justia para a maioria da populao brasileira. Por outro lado, os dados
obtidos pela PNAD indicam que o aumento anual do percentual de domiclios
brasileiros com computador tem sido bastante expressivo, o que sinaliza que a
Justia deve continuar com sua poltica de modernizao dos JEFs mediante a
generalizao dos autos eletrnicos.
Quadro 4 Domiclios particulares permanentes urbanos percentual com posse de
computador e acesso internet PNAD 2006139
PAS/REGIO/ESTADO Total de domiclios particulares permanentes urbanos
(1.000 domiclios)

Com posse de computador

Com acesso internet

46.327

25,5

19,6

REGIO NORTE

2.879

12,4

7,7

REGIO NORDESTE

10.152

12,9

9,3

REGIO SUDESTE

22.721

31,1

24,7

Minas Gerais

4.912

24,9

18,0

Esprito Santo

877

26,2

20,2

Rio de Janeiro

4.999

30,3

24,6

So Paulo

11.933

34,3

27,8

REGIO SUL

7.156

31,9

24,2

CENTRO-OESTE

3.419

23,1

16,7

BRASIL

139 Fonte: IBGE, PNAD 2006, dados extrados da Tabela 3.8, disponveis em: <http://www.ibge. com.
br/home/estatistica/populacao/condicaodevida/indicadoresminimos/sinteseindicsociais2007/indic_sociais2007.pdf>.

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CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA

115

Uma outra frente em que a atuao dos JEFs precisa ser aprimorada a do
atendimento aos jurisdicionados, no apenas dando a estes o tratamento digno
e respeitoso que certamente merecem, ao se dirigirem aos Juizados, o que, a
toda evidncia, muitos servidores j se empenham em fazer, mas levando, efetivamente, em conta os diferentes obstculos, externos ao mbito do Poder Judicirio, que os jurisdicionados tm de enfrentar at chegarem ao balco de uma
Vara ou de um JEF, e os muitos obstculos internos a este Poder que ainda tero
de enfrentar at chegarem ao nal de sua demanda. Isto envolve muito mais do
que um atendimento cordial e conforme aos princpios bsicos da civilidade e
do respeito. Envolve uma efetiva sensibilizao e percepo dos serventurios da
Justia quanto enorme distncia lingustico-cultural que os separa de muitos
dos jurisdicionados que acorrem Justia, e que constituem a maioria destes,
nos caso dos JEFs.
De nada adianta para o jurisdicionado mdio, que procura a Justia para
ter informaes acerca do andamento de seu processo, ser atendido por um
servidor que o trata com respeito e cordialidade, mas que lhe d explicaes
em um jargo jurdico que ele, jurisdicionado, no entende em absoluto, e que
lhe surte o efeito de uma explicao dada em uma lngua estrangeira por ele
inteiramente desconhecida.140
necessrio que o atendimento prestado aos jurisdicionados leve em conta, de modo mais efetivo, a realidade sociocultural e lingustica destes. imprescindvel, tambm, que lhes seja fornecido material informativo redigido de
forma simples e clara, principalmente sobre as matrias que mais os levam a
procurar os JEFs.
Tendo em conta a natureza majoritariamente previdenciria das causas
submetidas aos JEFs, considerados todos os JEFs do interior e os JEFs previdencirios da capital, a natureza repetitiva das mesmas, a formao tcnica
tantas vezes precria dos advogados que representam as partes no-pblicas nos
JEFs e a notria hipossucincia no apenas econmica, mas tambm social e
educacional, das partes no-pblicas que a eles se dirigem hipossucincia
essa to aguda que chega a comprometer o exerccio dos direitos mais bsicos
da cidadania por parte das mesmas julgo da maior relevncia a criao de
140 A ttulo de ilustrao deste fato, gostaria de comentar que o jargo jurdico to opaco para os jurisdicionados que os mesmos muitas vezes no sabem sequer se ganharam ou perderam a causa que ajuizaram,
ao receberem a notcia de que seu pedido foi julgado procedente (ou improcedente) pelo juiz. Foi-me,
tambm, relatado pela doutora Luciana Elmor, Diretora de Secretaria da 4 Vara Federal de Niteri,
um episdio que demonstra quo grave o problema da comunicao entre os servidores e as partes no
balco das Varas e Juizados. Depois de ter sido informado, por vrias vezes sucessivas, que seu processo
se encontrava concluso, a parte, ansiosa para ter notcias mais concretas sobre o andamento do mesmo,
pediu, ento, para falar com esse tal de seu Cluso.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

uma Cartilha dos Jurisdicionados dos Juizados Especiais Federais especializada


em matria previdenciria.
Essa cartilha conteria informaes bsicas sobre cada uma das aes previdencirias mais tipicamente ajuizadas perante os JEFs, formuladas em uma
linguagem simples e objetiva, acessvel aos jurisdicionados alfabetizados, tais
como: (a) a relao dos documentos necessrios para o ajuizamento de qualquer ao perante os JEFs e para o ajuizamento de cada ao especca em
particular; (b) uma breve explicao sobre o fundamento legal dos benefcios
previdencirios mais frequentemente pleiteados nos JEFs; (c) um modelo bsico de petio inicial para cada tipo de ao identicada como mais frequente
no JEF em questo; (d) um resumo simplicado das posies j consolidadas
pela jurisprudncia dos Tribunais Superiores acerca de cada uma das principais
questes sobre as quais tais aes versam; (e) um glossrio dos principais termos
jurdicos usados em despachos, decises e sentenas (tais como: citao, intimao, procedncia, improcedncia, deferimento, indeferimento, tempestividade, intempestividade, antecipao de tutela, liminar, habilitao, decadncia,
prescrio), bem como na legislao de regncia dos benefcios previdencirios
(como por exemplo: aposentadoria, penso, carncia, qualidade de segurado,
renda mensal inicial, salrio-de-contribuio e salrio-de-benefcio) e (f ) uma
relao das principais siglas usadas pelo INSS nos documentos emitidos pela
autarquia (tais como: NB, DIB, DCB, DIP, RMI141), acompanhada do signicado das mesmas e de observaes explicativas a seu respeito.
Essa cartilha deveria ser disponibilizada ao jurisdicionado durante o chamado primeiro atendimento nos JEFs, e a parte do contedo da mesma diretamente aplicvel ao seu caso especco dever-lhe-ia ser apontada e explicada
nessa ocasio.
Seria tambm altamente benco ao funcionamento dos JEFs e contribuiria para viabilizar o acesso mais clere Justia (no duplo sentido referido
na nota 19) das causas efetivamente merecedoras de apreciao de mrito, se
os jurisdicionados soubessem, de antemo, quais as suas chances de sucesso
nas causas repetitivas, ou seja, nas demandas de massa que se sucedem nesses
rgos. Sem impedir os jurisdicionados de ingressarem com as aes que entendessem devidas, mormente por ser este um direito constitucionalmente assegurado (CRFB/1988, art. 5, XXXIV e XXXV), isto, a meu ver, os desestimularia
de prosseguirem em demandas fadadas ao insucesso. Esta medida pode ser es141 As siglas citadas tm os seguintes signicados: NB nmero do benefcio; DIB data de incio do
benefcio; DCB: data de cessao do benefcio; DIP data de incio do pagamento; RMI renda
mensal inicial.

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CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA

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pecialmente relevante no que diz respeito s matrias sobre as quais o Supremo


Tribunal Federal tenha editado ou venha a editar smulas vinculantes.
Entendo que se deveria disponibilizar para os jurisdicionados que insistissem
em entrar com aes padronizadas fadadas ao insucesso porque claramente
viciadas pela prescrio ou porque fundadas em um alegado direito no reconhecido pelas Cortes Superiores um modelo, tambm padro, da sentena que os
mesmos viriam a receber, caso ajuizassem a ao, como por eles pretendido.
Para contornar tanto o fato de que no se encontra ainda devidamente estruturada a Defensoria Pblica da Unio, quanto o fato de que se tem revelado,
com frequncia, inecaz o sistema de assistncia judiciria oferecido (seja por
meio de advogados dativos indicados pela OAB, seja por meio de patronos que
atuam pro bono), entendo que os JEFs devem efetivamente disponibilizar para
os jurisdicionados, de forma regular e sistemtica, peties iniciais padronizadas,
nas aes que envolvessem matria fundamentalmente de direito, acompanhadas
da relao detalhada de documentos essenciais propositura da ao respectiva.
A adoo dessas peties padronizadas por parte dos jurisdicionados contribuiria, em muito, para a agilizao do processamento dos feitos, e, tambm, para
uma maior celeridade na prestao jurisdicional. Mas para que tal se viesse a dar,
seria necessrio que tais peties padronizadas, ainda que admitissem a cumulao
de pedidos, s pudessem conter pedidos cumulados que fossem conexos e que,
em seu conjunto, respeitassem o limite de alada dos JEFs (Lei. N 10.259/2001,
art. 3, caput e 2142), nos termos do disposto na parte nal do art. 15 da Lei n
9.099/1995143, aplicvel aos JEFs por fora do art. 1 da Lei n 10.259/2001144,
com a adaptao devida quanto relao de pedidos referida na 1 parte desse
dispositivo legal, que deveria ser no a do art. 3 da Lei n 9.099/1995, mas sim
a do art. 3, 1, da Lei n 10.259/2001, a contrario sensu145.

142 Art. 3o Compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar e julgar causas de competncia da
Justia Federal at o valor de sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas.
(...)
2o Quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, para ns de competncia do Juizado Especial, a soma de doze parcelas no poder exceder o valor referido no art. 3o, caput.
143 Art. 15. Os pedidos mencionados no art. 3 desta Lei podero ser alternativos ou cumulados; nesta
ltima hiptese, desde que conexos e a soma no ultrapasse o limite fixado naquele dispositivo.
[grifos meus]
144 Art. 1 So institudos os Juizados Especiais Cveis e Criminais da Justia Federal, aos quais se aplica, no
que no conitar com esta Lei, o disposto na Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995.
145 Lei n 10.259/2001, art. 3, 1 No se incluem na competncia do Juizado Especial Cvel as causas:
I referidas no art. 109, incisos II, III e XI, da Constituio Federal, as aes de mandado de segurana, de
desapropriao, de diviso e demarcao, populares, execues scais e por improbidade administrativa
e as demandas sobre direitos ou interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos;
II sobre bens imveis da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais;

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Na ausncia de uma medida do Poder Executivo que efetivamente viesse a


reconhecer aos jurisdicionados direitos que lhes continuam sendo negados em
sede administrativa, embora reiteradamente reconhecidos em sede judicial pela
jurisprudncia j rmemente consolidada dos Tribunais Superiores, esta , a
meu ver, a nica maneira de assegurar uma maior agilidade na prestao jurisdicional, sem que haja o risco de que algum pedido constante da petio inicial
deixe de ser devidamente apreciado na sentena padronizada.

5.2. Propostas relativas ao obstculo referido no item 4.2.: O distanciamento entre a


formao dos juzes e o que a prtica profissional deles exige
No que respeita ao distanciamento entre a formao dos juzes e o que a prtica
prossional deles exige, entendo que o tema merece ser abordado sob trs perspectivas. A primeira a da formao dos juzes no que tange aos seus conhecimentos
jurdicos. A segunda atine formao dos juzes no que afeto atuao dos mesmos como administradores de suas serventias. A terceira diz respeito formao
dos juzes no que respeita a seus conhecimentos referentes diversidade lingustica
existente em nossa sociedade, como em toda e qualquer comunidade lingustica.
No que tange primeira perspectiva sob a qual a questo deve, a meu
ver ser abordada, os cursos de graduao em Direito devem passar a incluir,
como obrigatrias, disciplinas nas reas de Direito Previdencirio e de Direitos
Humanos. Alm destas, devem ser includas nos Cursos de Direito disciplinas
referentes a mecanismos alternativos de resoluo de conitos, quais sejam a
negociao, a conciliao, a mediao e a arbitragem146, cuja importncia vem
crescendo, sobremaneira, contemporaneamente, e cuja adoo pode representar um saudvel desafogamento do Poder Judicirio e um importante passo no
sentido da implantao e da consolidao de uma cultura da pacicao, no lugar da cultura do litgio e da sentena147, hoje ainda prevalente em nosso pas.
Ademais, deve passar a haver uma maior correlao entre o conhecimento
jurdico que exigido dos juzes nos concursos de ingresso na Magistratura e
III para a anulao ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de natureza previdenciria e o
de lanamento scal;
IV que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou de
sanes disciplinares aplicadas a militares.
146 Em alguns casos excepcionais, como por exemplo, nos Cursos de Graduao em Direito da FGV Direito
Rio e da PUC-Rio, isto j ocorreu, no primeiro caso, com a incluso de disciplinas de carter obrigatrio
e, no segundo, mediante a incluso de disciplina eletiva.
147 Cf. WATANABE, Kazuo. Cultura da sentena e cultura da pacicao. In YARSHELL, Flvio; MORAES, Maurcio Zanide (Orgs.) Estudos em homenagem professora Ada Pellegrini Grinover. So
Paulo: Editora DPJ, 2005, p. 684-690.

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o que efetivamente deles demandado em seu exerccio prossional. Julgo,


particularmente, que dada a enorme incidncia de causas previdencirias, principalmente nos JEFs, os postulantes a cargos na Magistratura Federal deveriam
ter um conhecimento aprofundado no apenas das Leis de Regncia da Previdncia Social, como em geral deles exigido nos concursos, mas, tambm, das
principais questes previdencirias e da interao destas com os problemas decorrentes dos expurgos inacionrios, dentre outras medidas determinadas pelo
governo federal. Tambm deveria, a meu ver, ser dada uma maior nfase, nos
concursos para a Magistratura, rea de Direitos Humanos, principalmente,
aos Tratados de Direitos Humanos rmados pelo Brasil.
No que concerne segunda perspectiva, entendo que a formao dos prossionais do Direito deve incluir, alm de disciplinas jurdicas em sentido estrito,
noes de Administrao e Gerncia, dado que os mesmos, em sua prtica prossional, seja como advogados na rea privada, seja nas carreiras pblicas da rea
do Direito, sobretudo na Magistratura, sero chamados a cumular sua atuao
na rea jurdica com sua atuao na administrao de seus escritrios de advocacia ou das unidades sob sua responsabilidade, como as Varas e os Juizados.
Ademais, os candidatos aprovados nos concursos para a Magistratura devem vir a receber, como parte de seus Cursos de Ambientao, promovidos
pelas Escolas de Magistratura, informaes detalhadas sobre o funcionamento
das Serventias Judiciais; sobre o modo de operao dos sistemas de gesto informatizada da Justia Federal (como o atual Sistema APOLO, no caso do Tribunal Regional Federal da 2 Regio), e do sistema adotado no processamento
de feitos nos Juizados eletrnicos; e, tambm, sobre os modelos de gesto de
serventias implementados na Justia Federal que se tenham revelado mais bem
sucedidos. Isto particularmente importante, sob o meu ponto de vista, porque, dada a corrente falta de juzes federais, o juiz substituto recm-empossado
, com relativa frequncia, chamado a exercer a titularidade de JEFs e de Varas,
no raramente por perodos prolongados, sem dispor, muitas vezes, de qualquer
experincia administrativa ou, tampouco, de conhecimentos sobre o funcionamento interno das Serventias Judiciais que lhe competir administrar.
Ferraz148 observa, a propsito do tema em questo na presente subseo, que:
[e]mbasando-se em diversos estudos empricos, que apontam para a atuao
dos advogados, juzes e promotores de justia como um importante fator no
tema do acesso justia, Economides149 questiona o acesso e a forma de in148 FERRAZ, op. cit, p. 68.
149 ECONOMIDES, op cit. [cf. nota 66].

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

gresso s faculdades de direito, alm do modo como ensinado, e conclui que


o ingresso e o ensino de qualidade so pr-condies para o acesso justia.
Ademais, uma vez graduados e inseridos no mercado de trabalho, os operadores do direito precisam preocupar-se com o seu prprio acesso justia,
o que envolve padres mnimos de prossionalizao e questes que perpassam pela tica legal, pela correta atuao e aconselhamento dos clientes,
pela resistncia a procedimentos burocratizados que se perpetuam nos Fruns
judiciais, entre outros.

No que diz respeito terceira perspectiva, seria muito proveitoso para o


juiz e para os operadores do Direito em geral que os mesmos pudessem contar,
em sua formao, com noes gerais de Lingustica e de Sociolingustica (particularmente de variao lingustica), de modo a sensibiliz-los para questes
dialetais e de variantes de registro, que em muito os poderiam auxiliar na comunicao com os jurisdicionados e que, certamente, contribuiriam para reduzir
um dos maiores problemas referentes ao acesso qualicado Justia, qual seja,
a desigualdade efetiva das partes, que, como j visto, tem como uma de suas
importantes vertentes a lingustica.

5.3. Propostas relativas ao obstculo referido no item 4.3.:


A desigualdade efetiva das partes
No que pertine ao obstculo consistente na desigualdade efetiva das partes,
creio j ter exposto acima minhas principais ideias sobre como minor-lo. De
qualquer sorte, vale ressaltar que, no meu entender, o juiz, nos JEFs, deve estar
particularmente atento no apenas s diferenas econmicas entre a parte nopblica e a parte pblica, mas, tambm, s diferenas sociais, culturais e lingusticas existentes entre a parte no-pblica e seu patrono e o representante judicial
da parte pblica, visto que todas essas diferenas colocam a parte no-pblica
em uma situao de ntida desvantagem, dada sua maior fragilidade, sob todos
os pontos de vista, na postulao de seu eventual direito.150

150 Parece-me oportuno lembrar, com CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 77, que o sistema de neutralidade judicial dos Estados Unidos, aps ter sofrido muitas crticas, desde o famoso discurso de Roscoe
Pound (The Causes of Popular Dissatisfaction with the Administration of Justice. In American Law Review,
v. 40, 1906, p. 729.), por ser exageradamente neutro, hoje admite, em geral, que a utilizao de um juiz
mais ativo pode ser um apoio, no um obstculo, num sistema de justia basicamente contraditrio, uma
vez que, mesmo em litgios que envolvam exclusivamente duas partes, ele maximiza as oportunidades de
que o resultado seja justo e no reita apenas as desigualdades entre as partes.

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CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA

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Urge, a propsito, que se realizem pesquisas que venham a investigar os


seguintes fatores: (1) o grau de conscientizao dos juzes e dos serventurios
da Justia Federal quanto existncia de fatores que dicultam e, mesmo, impedem sua comunicao ecaz com a parte no-pblica (fator cognitivo); (2) as
caractersticas lingustico-discursivas presentes nas comunicaes escritas e orais
dirigidas aos jurisdicionados, no mbito forense, impeditivas da clareza, objetividade e inteligibilidade de tais comunicaes, tais como o uso de rebuscamentos
desnecessrios, de expresses latinas, de arcasmos lingusticos, de um vocabulrio hermtico, de preciosismos vazios de signicao, de ambiguidades sintticas
e semnticas, de perodos excessivamente longos, da ordem inversa, ao invs da
ordem direta na construo de oraes (fator lingustico); e (3) o perl social,
educacional e, em particular, lingustico dos jurisdicionados do tipo parte nopblica que se dirigem aos JEFs (fator sociocultural). O levantamento e anlise
do perl dos jurisdicionados se constitui em um passo de extrema relevncia
para a construo de instrumentos/ferramentas, como a Cartilha do Jurisdicionados dos JEFs, destinados a facilitar a comunicao do juiz e dos serventurios
da Justia com esse importante segmento dos jurisdicionados, bem como a promover a reduo da desigualdade efetiva entre as partes no processo.
Como armam Cappelletti & Garth151:

O desao criar foros que sejam atraentes para os indivduos, no apenas do


ponto de vista econmico, mas tambm fsico e psicolgico, de modo que eles
se sintam vontade e conantes para utiliz-los, apesar dos recursos de que
disponham aqueles a quem eles se opem.

tambm da maior importncia que se venha a introduzir, nos fruns de


atuao dos JEFs, um ambiente destinado implantao e ao funcionamento
de um sistema de atendimento integrado aos jurisdicionados, que no se confundiria com o atendimento inicial que j prestado aos mesmos em muitas
localidades. Esse sistema, alm de efetuar uma primeira triagem dos pleitos
dos jurisdicionados dos JEFs, estaria apto a oferecer-lhes, assistncia ao longo
de toda a tramitao do processo, desde o seu incio at o seu trmino. Nesse
ambiente, os jurisdicionados formulariam suas pretenses a atendentes que
poderiam ser servidores da Justia, ou estagirios especialmente treinados para
tal ; e deles receberiam a Cartilha do Jurisdicionado, bem como explicaes
especcas sobre as peties padronizadas de que poderiam se valer, sempre
151 CAPPELLETTI & GARTH, op. cit., p. 97.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

que a causa em questo fosse do tipo padro; sobre o contedo das boletas de
consulta processual, que, em geral, no lhes de fcil compreenso, bem como
sobre o teor dos despachos e decises do juiz. Esse tipo de atendimento, a meu
ver, deveria ser disponibilizado em horrios mais extensos do que os do atendimento no balco dos JEFs, idealmente, das 8h s 19h, de modo a ampliar as
possibilidades de as partes dele efetivamente se poderem valer. A toda evidncia,
esse tipo de medida levaria a um desafogamento substancial do atendimento no
balco dos JEFs, alm de ser mais proveitoso para os jurisdicionados, de vez que
lhe possibilitaria contar com informaes precisas que lhe seriam didaticamente
apresentadas, durante toda a durao de seus respectivos processos. Com isso,
as Secretarias dos JEFs teriam mais tempo para se dedicarem ao processamento
dos feitos, contribuindo, assim, para a agilizao da prestao jurisdicional.
Poderiam, ademais, ser rmados convnios com os rgos competentes,
como o DETRAN e a Receita Federal, de modo a fazer com que esses ambientes, nos Fruns, funcionassem de forma acoplada com uma espcie de Casa da
Cidadania, onde os jurisdicionados que no dispusessem de documentos como
carteira de identidade (RG), CPF e ttulo de eleitor, pudessem pleite-los e vir
a receb-los, atendidas as exigncias devidas.
Um outro aspecto da desigualdade entre as partes nos JEFs que, a meu
ver, merece especial ateno do juiz o fato de que, enquanto a petio inicial
conhecida pela parte r desde o momento da citao, a contestao pode s
vir a ser conhecida pela parte autora, que, em geral, a parte no-pblica, na
audincia. Tenho para mim que, alm de ferir, substancialmente, ainda que no
formalmente, os princpios da ampla defesa e do contraditrio, essa prtica,
bem como a de a entidade pblica r fornecer ao Juzo a documentao de que
disponha para o esclarecimento da causa at a instalao da audincia de conciliao, cuja possibilidade prevista no caput do art. 11 da Lei n 10.259/2001,
vo frontalmente contra a igualdade entre as partes. Assim sendo, entendo que
as mesmas devem ser evitadas, ao mximo, pelo juiz, ou ao menos, ter seus
efeitos prejudiciais parte no pblica, devidamente, afastados.

5.4. Propostas relativas ao obstculo referido no item 4.4.: A morosidade da justia


Quanto questo da morosidade do Poder Judicirio, esta, a meu ver, merece ser
enfocada sob trs pontos de vista diferentes: o operacional, o moral e o institucional. Do ponto de vista operacional, h de se ter uma maior ecincia na prestao do servio jurisdicional; do ponto de vista moral, h se de fortalecer e,
em alguns casos, construir ou reconstruir o esprito republicano do servidor

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CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA

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pblico; e, do ponto de vista institucional, o Poder Judicirio dever adquirir


uma real percepo de seu espao jurisdicional face aos outros Poderes152.
No que tange ao ponto de vista operacional, em que a meta central o
do atingimento de uma maior ecincia, h trs frentes que merecem especial
ateno, segundo Barcellos153. A primeira diz respeito prpria atividade do
juiz e dever envolver, de um lado, uma otimizao da utilizao de seu tempo
e, de outro, a percepo clara de que a ecincia com a qual ele deve efetivamente se comprometer uma ecincia que no pode ser enfocada puramente
do ponto de vista quantitativo, e de que o alcance de metas quantitativas no
pode ser jamais feito em detrimento da qualidade da prestao jurisdicional.
Em funo da presso crescente que o juiz da atualidade sofre no sentido de
prestar o mais celeremente possvel a jurisdio, os riscos de uma prestao jurisdicional equivocada aumentam muito. Decises que so prestadas de forma
aodada, na busca de abreviar o tempo e de produzir indicadores positivos da
produtividade do juiz, em resposta aos anseios da sociedade, acabam por resultar em retrabalho, em embargos declaratrios, em pedidos de reconsiderao de
decises, em agravos e em reformas de decises, o que altamente ineciente e
contraproducente.
A segunda frente a de se aparelhar melhor a 1 instncia, dotando o
juiz tanto de uma Secretaria com um nmero adequado de servidores de boa
formao tcnica, quanto de um Gabinete com uma assessoria jurdica capaz
de identicar as particularidades de cada caso e no apenas de localizar, o mais
rapidamente possvel, as palavras-chave nos processos, de modo a identicar
em que tipo de sentena padronizada o caso se enquadra, para fazer as pilhas de
processos baixarem o quanto antes. No h como negar que, em muitos casos,
a Justia Federal de 1 grau vem operando, ao menos na 2 Regio, com muito
menos juzes substitutos e servidores do que seria necessrio e desejvel.
Tambm em muito contribuir para a agilizao da prestao jurisdicional
a criao de bancos de decises e sentenas nacionalmente integrados e a ampla
difuso das prticas gerenciais adotadas na 1 instncia que se tenham revelado
mais bem sucedidas.

152 H, hoje, no mundo globalizado e altamente competitivo em vivemos, uma clara tendncia no sentido
da reviso das estruturas do Poder Judicirio e do prprio papel desse Poder face aos demais Poderes, em
um contexto de redenio da estrutura clssica da diviso de Poderes concebida por Montesquieu em
sua famosa obra Do Esprito das Leis (Rio de Janeiro: Grupo Ediouro. Editora Tecnoprint S. A. [S/d].
Traduo de Gabriela de Andrada Dias Barbosa, do original De LEsprit des lois, de 1748).
153 Barcellos (cf. nota 137). Vale consignar, ademais, que, segundo a renomada professora, importante
destacar que a ecincia no pode ser buscada para atender aos sentimentos de vingana e retaliao da
sociedade, que repudia a insegurana social atualmente prevalente.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

A terceira frente a de atuao do juiz no sentido de coibir os abusos das partes, sobretudo as pblicas (INSS, CEF, AGU, Procuradorias), valendo-se de mecanismos redutores da atuao procrastinatria das partes, evitando a realizao
de diligncias desnecessrias e punindo, exemplarmente, a litigncia de m-f.
No combate atuao procrastinatria das partes e da litigncia de m-f,
entendo que o juiz deve adotar uma postura pr-ativa. Tenho para mim que,
por exemplo, em processos em que a parte autora pleiteie a reviso de seu benefcio previdencirio, o juiz pode e deve realizar consultas ao Sistema DATAPREV, utilizado na esfera administrativa interna da Autarquia Previdenciria.
E, caso venha a vericar, em consulta tela que versa sobre a Situao de Reviso do Benefcio (REVSIT) do INSS, com respeito ao benefcio cuja reviso
a parte autora pleiteia, que a Autarquia, em seus cadastros internos, reconhece
o direito do demandante reviso postulada, ainda que no tenha procedido a
esta, em sede administrativa, como, por bvio, deveria ter feito, e, ademais, a
ela se oponha em sede judicial, poder o juiz no apenas reconhecer a atuao
procrastinatria da parte r e a litigncia de m-f por parte da mesma, mas at
mesmo deferir a antecipao dos efeitos da tutela, caso pleiteada. Como se sabe,
para a concesso da referida antecipao, deve a parte interessada demonstrar
uma probabilidade sucientemente robusta de que faz jus ao direito pretendido
(art. 273, caput do CPC) e, ainda, alternativamente, o receio de dano irreparvel ou de difcil reparao (art. 273, I, do CPC), ou o abuso de direito de defesa
ou manifesto propsito protelatrio, por parte do ru (art. 273, II, do CPC).
Tenho para mim que, em casos como o descrito, estariam presentes os requisitos para a concesso da antecipao da tutela pretendida pela parte autora, por
um lado, e a litigncia de m-f, por outro.
Como apontou Falco154, a autodefesa do juiz pr-ativo no deixar que a
litigncia de m-f prospere e mais, cumpre-lhe colocar a inovao a servio da
reforma do Judicirio, antes que algum aventureiro o faa em seu lugar.
E, no que tange inovao, cumpre destacar, a meu ver, que cabe ao Poder
Judicirio inovar em trs frentes. A primeira a da alterao de seu foco, de uma
atuao ps-factual repressiva da litigiosidade e restauradora da paz social
, para uma atuao pr-factual, preventiva da litigiosidade e preservadora da
paz social, o que s dever se dar pela conscientizao dos indivduos, por meio
do sistema educacional, tanto de seus direitos e de como proceder, preventivamente, para assegur-los, em caso de leso ou ameaa de leso, quanto de seus
154 FALCO, Joaquim. Impunidade e inovao e autodefesa do juiz, palestra proferida na Escola de Magistratura do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro (EMERJ), como parte do Programa de Capacitao em
Poder Judicirio oferecido pela FGV em parceria com o TJ/RJ, em 02 abr. 2007.

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deveres sociais. Isto requerer uma atuao pr-ativa dos juzes junto a crianas
e jovens.
O Poder Judicirio como um todo precisa se conscientizar de que o aprimoramento da comunicao no mbito de seus diferentes rgos e entre estes
e seus stake-holders, passa tanto por uma ampliao do leque de interlocutores
(internos e externos ao Poder Judicirio) chamados ao dilogo, quanto pela
adoo de uma postura no apenas de abertura, mas de efetiva aproximao do
Poder Judicirio dos jurisdicionados, de modo a assegurar, verdadeira e substantivamente, e no apenas retrica e formalmente, o acesso Justia.
O Poder Judicirio deve fomentar, de forma sistemtica, e no apenas espordica e pontualmente, programas e concursos (tais como de redao ou de desenho) que levem crianas e jovens a se aproximarem dos Tribunais, e a reetirem
sobre a importncia do Poder Judicirio na garantia dos direitos da cidadania.
Deve, ademais, promover eventos que envolvam tanto visitas de estudantes dos
diferentes nveis de ensino aos Tribunais, quanto a ida de membros do Judicirio
a escolas e universidades, para a realizao de palestras seguidas de debates, bem
como para a montagem de audincias simuladas e jris simulados, a ttulo de
ilustrao. Isto, a meu sentir, reduziria em muito a opacidade do Direito e aproximaria o juiz dos jurisdicionados e dos cidados em geral.
Em seus contatos com diferentes segmentos da sociedade, sobretudo junto
aos mais carentes, os membros do Poder Judicirio devem enfatizar a importncia de aes preventivas que as pessoas devem adotar visando a defesa de seus
direitos, como, por exemplo, para evitar problemas futuros na comprovao de
uma unio estvel.
A segunda frente a da alterao da prpria postura do juiz no mbito do
processo, devendo o mesmo passar a ter uma atuao pr-ativa na conduo
do processo em direo efetiva resoluo da lide que submetida sua apreciao, impulsionando o desenvolvimento daquele e orientando as partes no
sentido de, sempre que possvel, elas prprias chegarem a uma formulao participativa, conjunta, de soluo para o litgio, como acima visto. Inclui-se nessa
vertente uma atuao mais didtica do juiz nas audincias, nos termos propostos na nota 116, o que, alm de conduzir a uma maior compreenso das partes
sobre como funciona o Direito e sobre como o Poder Judicirio efetivamente
atua, tambm contribui, de uma forma bastante eciente, para a formao dos
estagirios e acadmicos de Direito.
Por m, a terceira frente a da assuno mais efetiva do Poder Judicirio
sobretudo no mbito da Justia Federal , de seu espao frente aos demais
Poderes da Repblica. Isto implicar, por um lado, o combate estratgia de

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judicializao da Poltica, que vem sendo adotada pelo Poder Legislativo, com
sua contraparte da politicizao do Direito; e, por outro, o estabelecimento de
acordos com o Poder Executivo, tanto no sentido da adoo de uma soluo
administrativa para as causas, mormente as originadas pelos sucessivos planos
econmicos adotados pelo governo federal no combate inao, cujo entendimento j se encontra pacicado pela jurisprudncia dos Tribunais Superiores,
quanto no da adoo de uma postura mais aberta conciliao por parte de
suas autarquias, fundaes e empresas pblicas, sobretudo no que concerne ao
INSS e CEF, de longe os principais rus na Justia Federal.
Por certo, necessrio que o Poder Judicirio combata as causas da morosidade que lhe so internas, mas necessrio, tambm, que ele esclarea, devidamente, a populao, por meio da mdia, quanto s manobras do Poder Legislativo e do Poder Executivo responsveis pelo desvirtuamento do uso da mquina
judiciria para resolver problemas que so, na verdade, da responsabilidade desses dois Poderes, e que assolam o Judicirio, atrasando o processamento das lides
que, efetivamente, dependeriam da atuao do mesmo para sua resoluo.
Outro ponto a ser mais bem explorado nos JEFs, e que auxiliar no combate morosidade da Justia, concerne ao uso da conciliao155. Como amplamente reconhecido, existem vantagens claras tanto para as partes quanto para
o prprio Judicirio quando o litgio se resolve sem a necessidade de um julga155 A meu ver, ao se referir conciliao como um dos objetivos do processo, nos Juizados Especiais, sejam
estes da Justia Estadual ou da Justia Federal, o legislador abriu o caminho para a atuao no s de
conciliadores (preferentemente recrutados entre os bacharis em Direito, segundo o art. 7 da Lei n
9.099/1995), mas, tambm, de mediadores.
Tenho para mim que, como poca em que a referida Lei foi editada no havia sido consolidado
entre ns o conhecimento das diferenas existentes na atuao de conciliadores e mediadores, o termo
conciliador, na Lei n 9.099/1995, pode ser tomado como um termo genrico, que englobaria tanto
o conciliador, em sentido estrito, quanto o mediador (cf. ALMEIDA, Tnia. Mediao: Pluralidade de
signicados do termo em nossa cultura e indiscriminao conceitual com a conciliao. In ALMEIDA, Tnia.
Mediao e Conciliao. Apostila do Programa de Capacitao em Poder Judicirio. Rio de Janeiro:
Fundao Getlio Vargas, Direito Rio, 2006, p.119), a propsito da referida indenio conceitual entre
mediao e conciliao).
A mediao e a conciliao (em sentido estrito) so instrumentos contemporneos de preveno, negociao e resoluo de controvrsias, em que um terceiro imparcial (o mediador ou o conciliador, conforme
o caso), por meio de procedimentos prprios, num processo no-adversarial, condencial e regido pelo
princpio da autonomia da vontade, auxilia as partes envolvidas a ampliarem seu campo dialogal e de escuta
recproca, a identicarem os seus conitos e os seus interesses e a construrem, conjuntamente, alternativas
de soluo que conjuguem necessidades e possibilidades mtuas, balizados pelo Direito e pela tica. Nas
duas hipteses, trata-se de um processo que objetiva a viabilizao de um acordo satisfatrio para as partes
envolvidas, sendo que, no caso da mediao, este acordo decorre de decises de autoria exclusiva destas,
enquanto, no da conciliao, o acordo pode envolver, em sua elaborao, sugestes do conciliador.
Assim sendo, entendo que o que o legislador pretendeu foi que se abrisse a possibilidade de as partes,
nos Juizados Especiais, virem a chegar a uma soluo para o conito que fosse por elas negociada, e que
viabilizasse um acordo satisfatrio para ambas, sob a orientao de um terceiro neutro, numa verdadeira
autocomposio de interesses.

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mento. As partes que litigam nos JEFs no podem recorrer ao juzo arbitral, por
fora do disposto no art. 1 da Lei n 9.307/1996156, dado que os direitos que
a parte pblica defende so indisponveis, por versarem, supostamente, sobre
o interesse pblico. Contudo, a Lei n 10.259/2001, que instituiu os JEFs, no
pargrafo nico de seu art. 10, autoriza os representantes judiciais da Unio,
autarquias, fundaes e empresas pblicas federais, expressamente, a conciliarem, transigirem ou desistirem, nos processos da competncia dos JEFs157.
A despeito disto, tem prevalecido a cultura da no conciliao por parte
dos representantes desses entes pblicos158. Felizmente, no entanto, alguns procuradores do INSS e, principalmente, da CEF a julgar pelo sucesso alcanado no recente mutiro pela conciliao realizado em 8/12/2006159 vm
dando sinais de que tal cultura estaria mudando.
Compartilho do entendimento que Pereira160 expressa, no fragmento a seguir, com respeito conciliao nos JEFs.
(...) no mbito dos juizados especiais estaduais, o sucesso dessa atividade de
busca da composio dos litgios pelas prprias partes, mas sob a indispensvel inuncia do conciliador, apresenta-se perfeitamente plausvel, pelo fato
de aqueles rgos jurisdicionais julgarem causas exclusivamente de interesse
privado.
No entanto, nos Juizados Especiais Federais, o sucesso da atividade de conciliao vai depender, alm do poder de convencimento do conciliador, da
boa vontade dos procuradores da Fazenda, das autarquias, das fundaes e
do advogado da empresa pblica, responsveis pela defesa de suas respectivas
156 O art. 1 da Lei n 9.307/1996, que dispe sobre a arbitragem, estabelece que: As pessoas capazes de contratar podero valer-se da arbitragem para dirimir litgios relativos a direitos patrimoniais disponveis.
157 Tambm o pargrafo nico do art. 11 da Lei n 10.259/2001 d poderes ao representante da entidade
pblica para acordar, desistir ou transigir, na forma do art. 10, nas audincias de composio de danos
resultantes de ilcito criminal (arts. 71, 72 e 74 da Lei n 9.099/1995) a que comparecer.
158 Em contatos informais que pude manter com alguns membros da Advocacia Geral da Unio (AGU) e
com Procuradores do INSS, pude vericar que isto muito frequentemente se d por receio por parte dos
representantes em questo de que sua conduta possa ser vista como indevida dentro da instituio a que
pertencem, com possveis consequncias adversas na esfera administrativa, ou mesmo na esfera penal,
para os mesmos, o que, sem dvida, reete uma postura institucional refratria conciliao.
159 O Conselho Nacional de Justia (CNJ) instituiu a data de 8 de dezembro, Dia da Justia, como Dia Nacional da Conciliao. Em 8/12/2006, ocorreram no pas 83.987 audincias de conciliao, tendo como
resultado 46.493 processos resolvidos, o que representou um ndice de mais de 55% de acordos realizados, segundo dados disponveis em: <www.conciliar.cnj.gov.br/conciliar/pages/noticias/Noticia>; acesso
em:. 24 fev. 2007. J em 2007, segundo dados consolidados pelo CNJ em 30/12/2007, houve 303.638
audincias designadas, 222.564 audincias realizadas e 96.492 acordos celebrados, o que representou
um ndice de 42,40% de sucesso, conforme dados disponveis em: <http://www.stf,jus.br/arquivo/cms/
conciliarConteudo Textual/anexo/Apresentacao_FINAL.pdf>; acesso em: 08 nov. 2008.
160 PEREIRA, op. cit, p.5.

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entidades em juzo, face notria m vontade, especialmente da Fazenda


Pblica, em transacionar no processo, embora a lei lhe conceda poderes para
conciliar, transigir ou desistir (art. 10 da Lei n 10.259/2001).

H, portanto, uma importante alterao cultural a ser implantada no Poder Judicirio, qual seja, a da substituio da cultura do litgio e da sentena
pela cultura da conciliao e da pacicao. E aqui, obviamente, estar se pensando no Poder Judicirio, no em um sentido estrito, nos termos do art. 92
da Constituio da Repblica, mas sim em um sentido lato, envolvendo todas
as entidades que com ele interagem na administrao da Justia, mediante o
exerccio de funes essenciais a esta, como o Ministrio Pblico, a Advocacia
Pblica, a Defensoria Pblica, os Procuradores das Autarquias e das Empresas
Pblicas e os Advogados em geral, nos termos dos arts. 127, 131, 134 e 133 da
CRFB/1988, respectivamente.

6.Concluso
Como foi aqui visto, a criao dos Juizados Especiais, tanto no mbito estadual
quanto no mbito federal, certamente, representou um grande passo na direo
de se assegurar o acesso efetivo e igualitrio a uma ordem jurdica socialmente
justa. H, contudo, ainda muito por fazer. Anal, o Brasil ocupa, no presente,
a 70 posio, num total de 177 pases avaliados, na ordenao promovida
pela Organizao das Naes Unidas (ONU), segundo o ndice de Desenvolvimento Humano (IDH) com respeito a dados relativos a 2007/2008161, o que
constitui um importante indicador de que ainda no temos uma ordem social
justa, e nem, tampouco, por via de consequncia, uma ordem jurdica que seja,
efetivamente, socialmente justa.
A verdade que as diferenas entre as partes subsistem e o fazem em nveis
extremamente acentuados. Algumas dessas diferenas podem ser contornadas
exclusivamente no mbito do Poder Judicirio, outras no. Assim que independe diretamente do Judicirio organizar a Defensoria Pblica da Unio,
ainda que os juzes pudessem e, a meu ver, devessem se mobilizar mais
ecazmente no sentido de apontar para o Poder Executivo a absoluta necessi161 O ndice de Desenvolvimento Humano (IDH) acima referido consta do Relatrio de Desenvolvimento Humano 2007/2008 produzido pelo Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento
Humano (PNUD). Vale lembrar que o IDH uma medida comparativa, entre os pases da ONU, que
leva em conta, em sua formao, dentre outras variveis, as seguintes: sade, riqueza, distribuio de
renda, alfabetizao, educao, natalidade, esperana de vida e liberdade humana. Dados disponveis em
http://br.geocities.com/sousaraujo/idh.htm; acesso em: 15 out. 2008.

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dade de enfrentar essa questo, como uma exigncia constitucional do Estado


Democrtico de Direito que somos.
importante ressaltar que h uma ntima relao entre os fatores que inibem o acesso Justia, seja no que tange possibilidade de pleitear junto aos
rgos do Poder Judicirio a prestao jurisdicional, seja no de obter de tais
rgos a referida prestao, assegurando, assim, o acesso do jurisdicionado aos
bens da vida a que o magistrado reconhea que o mesmo faa jus.
No h que se pensar que a iseno de custas prevista no art 55 da Lei n
9.099/1995, aplicvel aos JEFs por fora do art. 1 da Lei n 10.259/2001,
baste para superar as barreiras econmicas que impedem o acesso Justia por
parte das camadas mais socioeconomicamente carentes de nossa populao.
Faltam a estas recursos para a utilizao de meios de transporte para seus deslocamentos at as instituies onde devero requerer administrativamente seus
direitos ou obter os documentos necessrios propositura da ao, e at os JEFs
onde devero ajuiz-la; para a obteno de cpias dos documentos essenciais
propositura da ao; para seus deslocamentos para acompanhar o processo e
assim por diante.
No h que se pensar que um bom atendimento no balco dos JEFs, ainda
que essencial, bastar para suprir a falta de informaes que caracteriza a existncia das pessoas mais carentes de nossa sociedade. Faltam a estas conhecimentos de toda ordem, que a atuao do Judicirio, por mais eciente que possa vir
a ser, jamais ser capaz de suprir.
Mais grave ainda, h barreiras culturais que s sero transpostas com a
evoluo do nvel sociocultural da populao. Marcacini162 resume a questo
muito bem, na passagem que transcrevo a seguir:
(...) como a falta de recursos vem, muitas vezes, acompanhada da falta de
informao, o acesso justia obstado at mesmo pelo fato do [sic] pobre
desconhecer que tenha direitos a pleitear, ou que possa ter sucesso na tarefa
de lutar por seus direitos. As barreiras culturais so, na verdade, mais difceis
de serem vencidas do que as barreiras econmicas. Estas podem ser afastadas
isentando-se o carente das despesas com o processo e fornecendo-lhe gratuitamente um advogado para patrocinar seus interesses. As barreiras culturais s
sero afastadas de fato na medida em que o nvel sociocultural da populao
evoluir. Ou seja, enquanto a falta de recursos pode ser suprida por recursos
do Estado, o problema da falta de cultura no sanado pelo fato do [sic]
pobre ter algum com conhecimentos para atuar a seu lado. necessrio
que o prprio pobre tenha seus prprios conhecimentos, que vo desde uma
162 MARCACINI, op. cit., p. 22-23.

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formao primria bsica a que a populao brasileira como um todo


no tem acesso efetivo , at algumas noes mnimas de Direito, que lhe
permitam identicar os seus direitos.

Como diz Alegre163:


Acesso ao direito s se consegue com o cidado liberto de todas as suas restries de natureza econmica, social, e, at, psicolgica. E como o acesso
ao direito constitui um estdio pr-judicirio (ou pra-judicirio) somente
a sua realizao e eccia garantiro uma via judiciria ou um direito
justia em pleno p de igualdade.

Como procurei mostrar ao longo deste breve trabalho, o acesso Justia,


no sentido qualicado em que esta expresso est sendo aqui tomada, no depende apenas da atuao do Poder Judicirio e dos rgos que o compem, a
despeito de todos os louvveis esforos que a Magistratura nacional vem empreendendo nesse sentido, e a despeito de todas as medidas nessa direo que ainda
podemos e precisamos tomar.
Como j mencionado, os obstculos que se colocam ao acesso Justia
existem tanto externamente ao mbito do Poder Judicirio quanto no mbito
interno a este. Dentre os obstculos externos, foram aqui enfocados a opacidade
do fenmeno jurdico; o desconhecimento da lei; a falta de compreenso das
leis; e diculdades de ordem econmica e de ordem psicolgica que os jurisdicionados enfrentam. Dentre os obstculos internos, foram referidos e discutidos o desajuste entre a mquina judiciria, a dinmica das relaes sociais
contemporneas e as demandas de massa; o distanciamento entre a formao
dos juzes e o que a prtica prossional deles exige; a desigualdade efetiva das
partes; e a morosidade da Justia.
Tenho para mim que o acesso efetivo e igualitrio a uma ordem jurdica
socialmente justa consubstanciado na garantia de se pleitear a prestao jurisdicional, em um processo que, em um tempo razovel, to clere quanto possvel, garanta s partes um acesso verdadeiramente isonmico ao contraditrio e
a todos os recursos disponveis para fazerem valer seus legtimos direitos e seus
justos interesses, e conduza, ao nal, a uma prestao jurisdicional que assegure
parte que tiver seu direito e/ou seu interesse reconhecido o acesso ao bem da
vida pleiteado por meio daquela no depende apenas da atuao do Poder
Judicirio, seja este considerado em seu sentido estrito, ou em sua concepo
163 ALEGRE, op. cit. . p 10.

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ampliada, como acima referida, por mais radicalmente eciente que esta atuao possa lograr vir a ser no futuro. Depende, sim, de uma srie de fatores, de
uma srie de condies de possibilidade, cujo atendimento diz respeito aos Trs
Poderes da Repblica conjuntamente, e da sociedade civil organizada.
Tal acesso jamais poder ser atingido plenamente enquanto no tivermos
uma distribuio de renda mais igualitria; enquanto no investirmos mais recursos na educao fundamental e mdia de nossos jovens e nos contentarmos
com uma educao que privilegia a chamada cultura de almanaque, distanciada da realidade prtica da vida e da cidadania mais bsica164; enquanto no assegurarmos queles que busquem seguir carreiras jurdicas um ensino que, alm
de ser, de fato, de qualidade e atualizado165, leve em conta as diferentes vocaes
dos que se voltam para o estudo superior na rea do Direito (Advocacia privada,
Advocacia pblica, Defensoria Pblica, Ministrio Pblico e Magistratura); enquanto no percebermos que os juzes no so exclusivamente julgadores, mas,
tambm, administradores, e que precisam de uma formao que contemple essa
rea de sua atuao prossional; enquanto promovermos concursos pblicos
na rea do Direito que muitas vezes se preocupam mais com o conhecimento
dos candidatos acerca do que vulgarmente se chama de discusses acerca do
sexo dos anjos do que com o fato de se os mesmos estaro efetivamente preparados para enfrentar as questes jurdicas mais frequentes e mais tortuosas
de seu futuro exerccio prossional; e enquanto no dermos a devida ateno
aos problemas ticos que encontramos em nosso meio, ainda que de forma
minoritria, entre os juzes que no dignicam a Justia, enfrentando-os e no
os escamoteando.
A despeito de tudo isto, estamos, no meu entender, caminhando na direo
certa. Como bem observa Pereira166, mesmo antes da Constituio houve uma
importante mudana no enfoque do acesso Justia no Brasil, com a experincia pioneira desenvolvida no Rio Grande do Sul, em 1982, com a criao dos
164 Fazendo uso das palavras de LEITO, op. cit, p. 11, ao se referir ao que se tinha em vista com a meno
ao acesso ao direito no art. 20 da Constituio portuguesa, aps a Reviso de 1982, entendo que para se
assegurar s pessoas o acesso aos direitos de sua cidadania mais bsica, e, portanto, uma importantssima
parte do que est subsumido no acesso Justia, h de se incluir, no impositivamente, o direito, como
valor e como realidade, na aparelhagem cvica que enriquece a sociabilidade das pessoas, fazendo com que
elas melhor compreendam a imprescindvel presena e autoridade do Estado e fazendo com que este, em
todas as suas expresses, compreenda que no pode estatizar a personalidade e a dignidade das pessoas.
165 Um dos aspectos dessa atualizao, conforme observado por Watanabe (apud citao referida na Notcia 1790, de 18/12/2006. Disponvel em: <www.conciliar.cnj.gov.br/concliliar/pages/notcias/Notcia>.
Acesso em: 25 fev. 2007), seria a incluso nos currculos dos cursos de Direito de disciplinas voltadas
para tcnicas de arbitragem, mediao e conciliao, ou seja, para os novos meios de resoluo de conitos que no o exclusivamente judicial, na linha do que foi mencionado na subseo 5.2.
166 PEREIRA, op. cit., p. 31.

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Conselhos de Conciliao, seguida pela edio da Lei n 7.244/1984, que criou


os Juizados de Pequenas Causas e, posteriormente ao advento da CRFB/1988,
com a edio da Lei n 9.099/1995, que criou os Juizados Especiais Cveis e
Criminais no mbito da Justia Estadual, dentre outros exemplos.
Indubitavelmente, os Juizados Especiais Federais Cveis e Criminais, criados pela Lei n 10.259/2001167, como uma decorrncia da Emenda Constitucional 22, de 18/03/1999, representaram um importante passo frente no
sentido do acesso Justia. Tanto assim que a sistemtica dos JEFs no foi
repudiada como uma Justia de segunda classe, como o foi a dos Juizados de
Pequenas Causas168 e mesmo a dos Juizados Especiais Cveis e Criminais da Justia Estadual, por aqueles que resistiram a ideia da adoo de um procedimento
rpido e informal169.
Creio que j temos uma percepo clara dos principais obstculos a enfrentar. Cumpre-nos, agora, adotar a meta de encurtamento de todas as distncias
possveis: entre o juiz e os jurisdicionados, o que dever ser feito, no plano pessoal, mediante a adoo de uma postura menos formal e distanciada por parte
167 Como relatam Fernando da CostaTourinho Neto e Joel Dias Figueira Jnior em sua obra Juizados
Especiais Federais Cveis e Criminais. Comentrios Lei 10.259, de 10.07.2001 (So Paulo: Editora
Revista dos Tribunais, 2002, p. 56/57), em 12/01/2001, o Presidente da Repblica, por meio da Mensagem 21, encaminhou ao Congresso Nacional o projeto de lei de criao dos JEFs. Tal projeto resultou
de trabalho da Comisso integrada pelos Ministros do Superior Tribunal de Justia Fontes de Alencar,
Ruy Rosado de Aguiar, Jos Arnaldo da Fonseca, Slvio de Figueiredo, Ari Pardengler e Ftima Nancy,
cujo texto foi aprovado pelo Conselho da Justia Federal e pelo Plenrio daquela Corte. Serviu de base
para o anteprojeto apresentado pelo STJ a proposta de regulamentao dos Juizados Especiais Federais
elaborada pela Comisso nomeada, em 2000, pela Associao dos Juzes Federais do Brasil (AJUFE)
ento sob a presidncia de Fernando da Costa Tourinho Neto , integrada pelos Juzes Federais Itagiba
Catta Preta Netto, William Douglas Resinente dos Santos, Nelton Agnaldo dos Santos, Eloy Bernst
Justo e Walter Nunes da Silva Jnior.
168 Conforme observou Jos Carlos Barbosa Moreira em Os temas fundamentais do Direito Brasileiro
nos anos 80 (Rio de Janeiro: UERJ, 1986, p. 86), os Juizados de Pequenas Causas foram rejeitados por
muitos como antidemocrticos, sob o argumento de que a diferenciao processual por eles introduzida
em relao Justia Comum entregaria a sorte dos litgios de menor expresso econmica a uma Justia
de segunda classe.
169 Joel Dias Figueira Jnior, na obra Manual dos Juizados Especiais Cveis Estaduais e Federais (So
Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, p. 27) arma que: (...) para que se obtenha xito concreto
com a nova Lei dos Juizados Especiais Federais (...), torna-se imprescindvel, tambm, que a doutrina e
a jurisprudncia faam o seu papel de fonte do direito, readaptando consagradas concepes (algumas
j ultrapassadas outras at bolorentas), vlidas no macrossistema do Cdigo de Processo Civil, mas
no necessariamente hbeis para estes novos e especcos microssistemas de cunho scio-poltico [sic]
constitucional. Segundo ele, somente assim (...) que podero emergir (...) experincias e resultados
absolutamente positivos, ao encontro dos interesses dos consumidores do direito, alm do renascimento
da crena no Judicirio e no ideal de uma nova justia, o que se coaduna perfeitamente com a prestao
de tutela por intermdio de uma nova jurisdio estatal ou qui atravs da reengenharia da jurisdio
estatal, capaz de transform-la em espao hbil para a resoluo de controvrsias, de maneira a servir
aos ns teleolgicos do processo: a pacicao social de forma adequada, isto , por intermdio de uma
ordem jurdica justa (efetiva, que satisfaa o jurisdicionado).

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do juiz e pelo uso, pelo mesmo, de uma linguagem menos rebuscada e elitista e
mais compreensvel por parte dos jurisdicionados; no plano espacial, mediante
a interiorizao dos JEFs e do recurso aos Juizados itinerantes, quando e se necessrio for; no plano temporal, com a reduo do lapso temporal entre o incio
e o nal do processo nos JEFs; entre as partes, mediante a explorao mais
intensiva dos modernos mecanismos de conciliao existentes; entre as metas
planejadas e as metas realizadas pelos rgos judiciais, com o apoio de suas
respectivas serventias, tendo sempre em conta que o mero aumento no nmero
de sentenas prolatadas no o que a sociedade efetivamente espera da atuao
dos juzes, mas sim o pleno atingimento de nossa meta maior e de nossa prpria
razo de ser, qual seja, a pacicao social.
Para tanto, a meu sentir, a Magistratura nacional, notadamente a ramicao federal desta, h que abandonar o paradigma do juiz poltico, no h que
se iludir com a sucincia da adoo do paradigma do juiz eciente, mas sim,
h de aderir ao paradigma do juiz ecaz, cnscio de sua responsabilidade de
promotor da paz social, no apenas de modo repressivo, quando j conagrada
a litigiosidade, mas, tambm, de modo preventivo, no sentido de evitar, ou de
reduzir os nveis sociais desta. O juiz ecaz ser um juiz pr-ativo, simultaneamente criador da paz, viabilizador da lei e agente da ecincia, responsvel,
portanto, respectivamente pela (re)implantao da legitimidade, da legalidade
e da efetividade/eccia da atuao do Poder Judicirio frente sociedade brasileira, sendo certo que as sentenas que prolatar devero estar revestidas dessas
trs qualidades, conforme apontado por Falco170.
Que a dimenso do problema que temos a enfrentar no nos faa esmorecer. Ao contrrio, que ela se constitua em um permanente desao, a ser por ns
assumido e combatido com toda a fora de nossa criatividade, de nossa inteligncia, de nossa operosidade, de nossa dedicao causa da Justia, de nosso
esprito pblico e de nosso dever pblico, como magistrados verdadeiramente
republicanos.

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________. Cultura da sentena e cultura da pacicao. In YARSHELL, Flvio; MORAES, Maurcio Zanide (Orgs.). Estudos em homenagem
professora Ada Pellegrini Grinover. So Paulo: Editora DPJ, 2005, p.
684-690.

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CONSIDERAES ACERCA DAS CONDIES DE POSSIBILIDADE DO ACESSO EFETIVO JUSTIA

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________. Apud citao referida na Notcia 1790, de 18/12/2006. Disponvel


em: <www.conciliar.cnj.gov.br/concliliar/pages/notcias/Notcia>. Acesso
em: 25 fev. 2007.
ZAFFARONI, Eugnio Ral. Tratado de derecho penal. Parte general. Tomo
II. Buenos Aires: Ediar, 1987.

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III. Lei Maria da Penha:


o movimento de mulheres chega ao Poder Judicirio
ROSANE MARIA REIS LAVIGNE

1. Introduo
O tema do presente trabalho resulta do propsito de destacar, registrar e comentar passos dados, recuos e avanos na complexa relao, em pleno desenvolvimento, do movimento de mulheres e o Poder Judicirio no Brasil, observado a partir do perodo de transio democrtica, com nfase na criao da Lei
Maria da Penha, marco inicial de uma possvel nova cultura jurdica, despida
de preconceito contra a mulher.
Decorre, tambm, do escopo de alinhavar algumas ideias destinadas a promover o debate entre os que se interessam em aperfeioar a Justia como servio
pblico e sobre como incorporar a perspectiva de gnero em polticas compreendidas para esse sistema.
Para contextualizar o tratamento dado ao tema, torna-se necessrio traar
breves linhas acerca dos antecedentes da relao do movimento de mulheres
com os outros poderes da Repblica, no curso histrico pr e ps-constituinte,
e realar a posio do Poder Judicirio nesse perodo.
Pretende-se demonstrar, com isso, a receptividade e o empenho do Executivo e Legislativo s reivindicaes das mulheres, ao impulsionarem, nos ltimos 20 anos, polticas de largo alcance social em favor do segmento feminino
da populao. Por outro lado, salientar a forma refratria e hermtica do Poder
Judicirio poca, aquietado com arqutipos de discriminao da mulher que,
reproduzidos em prestao jurisdicional, faziam e ainda fazem circular e reforar a desigualdade de gnero no meio social.
Nota-se que a posio do Poder Judicirio, no que se refere mulher, mantevese fora do esquadro da Constituio Cidad at a instituio da Lei Maria da Penha,
em 7 de agosto de 2006, quando se inclina, lenta e gradualmente, rumo a novo
paradigma, condizente aos instrumentos internacionais que versam sobre a mulher, rmados pelo Brasil e pelos quais o pas deve, periodicamente, prestar contas
junto s respectivas entidades supranacionais que realizam, por intermdio de
comits, o seguimento desses instrumentos junto aos Estados-parte.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Concorrem para a mudana de posio do Poder Judicirio, inovaes introduzidas pela Emenda Constitucional N 45, de 08.12.2004, relativa Reforma do Judicirio Brasileiro, em especial, uma das mais marcantes, a que cria
o Conselho Nacional de Justia CNJ. O Poder Judicirio, dotado de novos
aparatos, harmoniza-se com o cenrio democrtico instalado no pas.
Importante, para o recorte pretendido, congurar a violncia contra a mulher em sentido amplo e estrito, nos moldes j consagrados nos instrumentos
internacionais de direitos humanos das mulheres, levando em conta algumas
posies tericas que tratam a questo, tais como as que se encontram em obras
de Roger Garaudy, Pierre Bordieu, Habermas, Nancy Fraser, Manoel Atienza, Heleith Saoti, Branca Moreira Alves, Jacqueline Pitanguy, Leila Linhares
Barsted, Slvia Pimentel, Flvia Piovesan, Celi Regina Jardim Pinto, Suely Souza
de Almeida e outras citadas no decorrer do estudo. A metodologia que se aplica
ao estudo realizado, portanto, segue a linha do denominado estado da arte.
Na elaborao deste trabalho foram realizadas consultas bibliogrcas,
tambm pginas web, dados estatsticos. Considerou-se a memria autobiogrca, devidamente referida, formada por vivncia em posto de observao
privilegiada no sistema de Justia: rgo de execuo da Defensoria Pblica,
atualmente titular, junto 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. E, sobretudo, como feminista, integrante da Articulao
de Mulheres Brasileiras AMB, OAB-Mulher/RJ, Comisso de Segurana
da Mulher, Cmara Tcnica de Gesto do Plano Nacional de Enfrentamento
Violncia contra as Mulheres, ambas do Estado do Rio de Janeiro. Participante
do consrcio de organizaes no-governamentais e expertas, que elaborou o
anteprojeto Lei 11.340, sancionada em 6 de agosto de 2006, Lei Maria
da Penha.
Percebe-se, no mundo contemporneo, que a violncia contra a mulher,
lato senso, alicerada na distribuio desigual de poder entre homens e mulheres, herana cultural de sculos, exige medidas contnuas de reexo e ao
por parte da sociedade civil e do Estado, com vistas a promover a revoluo
fundante preconizada por Maria de Lourdes Pintasilgo, e, assim, romper com
a perpetuao da violncia contra a mulher, inserida na ordem natural das coisas, para usar expresso de Pierre Bourdieu. Este o ideal a alcanar, em tempo
difcil de mensurar, e o que movimenta as mulheres, mundialmente.
A violncia de gnero, na sua forma estrita, manifestao perversa dessa histrica relao assimtrica de gnero, revela face de extrema crueldade e
impe as maiores humilhaes s mulheres, constituindo violao aos direitos
humanos e obstculo ao desenvolvimento, assim reconhecido pela Organizao

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das Naes Unidas ONU. Essa compreenso encontra-se melhor traduzida


pela Conveno de Belm do Par, no mbito da Assembleia Geral da Organizao dos Estados Americanos OEA.
Desse modo, algumas polticas pblicas no Brasil, impulsionadas pelo movimento de mulheres e produzidas com o objetivo de afastar os impedimentos
plena cidadania feminina e de imprimir igualdade material de gnero, so
destacadas neste trabalho, cotejando-se o empenho dos Poderes da Repblica,
percebido em iniciativas e programas de ao constantes de documentos como
Planos Plurianuais, Relatrios Ociais peridicos, referentes observncia da
Conveno pela Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher CEDAW, da Conveno Belm do Par, e outros a estes assemelhados.
Concede-se maior nfase a algumas das polticas que operam mudanas
de realce no sistema de Justia, aparelhando-o para melhor desempenho de sua
misso. E algumas lacunas mais notadas so apresentadas, aquelas que justicam
a demanda por concepo de novos mecanismos e instrumentos, destinados a
prevenir e combater a violncia contra a mulher, notadamente a estrito senso,
com potencialidades para reduzir tal fenmeno a sua menor escala possvel. Para
isso, considera-se a experincia espanhola retratada em estudos relacionados
administrao da Justia na aplicao da Lei Orgnica de Proteo Integral contra a Violncia de Gnero, de 29 de dezembro de 2005. Toma-se como norte,
os instrumentos internacionais de proteo aos direitos humanos das mulheres,
a Constituio da Repblica, a legislao infraconstitucional, analisando brevemente o uso da Lei 9099/1995 nos casos de violao aos direitos humanos da
mulher, e o avano representado pela criao de norma jurdica especca para
tratar esta temtica, a Lei Maria da Penha.
Reetir sobre o tema em questo Lei Maria da Penha: o movimento de
mulheres chega ao Judicirio decorre de um alento e ao mesmo tempo de
um desao. Em primeiro lugar, a satisfao por vericar, aps inmeras tentativas
infrutferas, ao longo de anos, o vinculo rmado com o Poder Judicirio e instituies ans, que, inexoravelmente, passam a se defrontar com conceitos caros ao
movimento de mulheres, transpostos para o corpo da dileta lha desse movimento:
a Lei 11.340, de 7 de agosto de 2006. E a partir dessa constatao, surge o desao:
como expandir esses conceitos junto ao sistema de Justia e promover uma poltica
judicial com perspectiva de gnero, legitimada por ativa participao das mulheres, nesse sistema, que mal acordou de uma longa e devedora letargia? Busca-se
uma poltica judicial orientada para o desenvolvimento permanente e sistemtico
de programas de ao, coordenados em rede, ampliando o acesso substancial das
mulheres Justia e garantindo-lhes a efetividade dos seus direitos.

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2. A relao do movimento de mulheres com os poderes do Brasil reconstitudo


O movimento de mulheres no Brasil marcou histria, predominantemente, a
partir da dcada de 80.
Mulheres procedentes de diversos segmentos sociais, que tinham em comum uma pauta libertria, traduzida no questionamento da condio feminina
e na discriminao que as afetava no dia-a-dia, se encontraram em especial
momento poltico da vida brasileira. Eram poucas, porm desdobrveis, como
no poema de Adlia Prado1, e multiplicadoras, que agigantaram a bandeira da
igualdade de gnero a ponto de conseguir nc-la no terreno governamental
que se renovava naquela poca.
Algumas notas relativas ao movimento de mulheres2, por Franoise Collin3,
merecem destaque, por abstrair dele a estranheza e um qu de indecifrvel:
O feminismo: um movimento social e poltico que concerne metade da
humanidade (...).
Um movimento que vive de iniciativas durveis ou espordicas, aquelas dos
grupos de ao locais, nacionais e internacionais, de seus jornais, de suas
revistas, de seus lugares de palavra e interveno na instituio e fora da
instituio e que faz mexer as relaes privadas e sociais, impe as leis,
muda as vidas, transtorna as cmaras polticas e as cmaras de dormir.
Um movimento: para bem nomin-lo um movimento de mulheres.

Um objeto no identicvel.
Esse movimento apresentava, alm da pauta singular, um perl diferente
por reunir mulheres de classe social, etnia, idade, religio, orientao sexual e
doutrinas distintas, porm sincronizadas ao problematizar a condio feminina,
de modo at ento pouco visto. Por ser incomum, sofria processo de desquali1
2

PRADO, Adlia. Com licena potica. Disponvel em http://www.releituras.com/aprado_bio.asp.


Acesso em: 25 de fevereiro de 2009.
O movimento de mulheres sofre modulaes na linha do tempo. A partir da mobilizao das mulheres
brasileiras para o embate democrtico, notadamente nos anos 80, esse movimento adquiriu contornos
distintos. Desde os grupos de mulheres, nos quais o Centro da Mulher Brasileira constitui parte inaugural da segunda onda do feminismo em 1975, como os de reexo feminina, com nfase na sexualidade,
a exemplo do grupo CERES, do Frum Feminista que rene mulheres autnomas, passando pelos
SOS-Mulher, que inauguraram prticas de atendimentos mulheres vtimas de violncia domstica, at
surgirem as organizaes no-governamentais, estabelecidas para tratar a questo de gnero e polticas
pblicas, na interlocuo com o Estado. Atualmente o movimento o resultado de expresses de muitos
destes grupos e das oriundas de partidos polticos.
COLLIN, Franoise apud VILA, Maria Bethnia. Os Sentidos da Ao Transformadora Feminista.
Disponvel em http://www.mujeresdelsur.org.uy/amb_enc06.pdf. Acesso em: 25 de fevereiro de 2009.

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cao4. Resistiu, todavia, s diculdades e se consolidou como fora poltica e


social, demandando do Estado, com vigor e combatividade, polticas pblicas
diferenciadas voltadas para a populao feminina.
Maria Clia Paoli5 ressalta, com brilhantismo, a extenso que o movimento
de mulheres atingiu na sociedade brasileira, especialmente atvica e conservadora no s no terreno moral, mas no poltico e no social:
Parece evidente que a sua presena poltica, a essas alturas, resistiu com eccia s tentativas de desqualicao (tambm retomadas) de que foi alvo.
Longe de ser uma cpia local deslocada de um debate apenas prprio aos
pases capitalistas avanados, longe de ser mais um modismo da esquerda
sosticada, o feminismo vem recriando uma prtica de discusso poltica,
que, ao revelar sua prpria questo, revela tambm dimenses cruciais da
sociedade brasileira, at ento adiadas como discusso. Repensando as questes feministas europias e americanas sobretudo a questo do direito
diferena como a recusa a se dissolver em um tipo nico genrico de oprimido o debate feminista (com reveses, certo) vem evidenciando entre
outras vozes, a extrema heterogeneidade da sociedade brasileira, e, por conseqncia, a diversidade das formas concretas de dominao que se criam e
recriam no interior das formas de explorao vigentes. Ao lutar pelo direito
expresso poltica de experincias prprias s mulheres, pela realidade de sua
prpria condio nas inmeras relaes em que esta se expressa, o feminismo
simultaneamente rearma e transborda o mbito de seu prprio movimento:
mostra, junto com outros movimentos, que os oprimidos no so apenas os
visivelmente explorados por um capitalismo selvagem, mas tambm os que
vivenciam tal situao com sexo, cor, idade e competncias distintas.

Podem existir vises bastante diferentes em relao a esse movimento, por


certo respeitveis, mas a observao que aqui se apresenta fruto de participao ativa e direta nessa forma de expresso da sociedade civil6, encontrada pelas
mulheres para se manifestarem na esfera pblica a respeito de temtica direta4

5
6

Como relata SOIHET, Raquel, Feminismo ou Feminismos? Uma questo no Rio de Janeiro nos
anos 1970/1980. Disponvel em http://www.fazendogenero7.ufsc.br/artigos/R/Rachel_Soihet_40.pdf.
Acesso em: 26 de fevereiro de 2009.
PAOLI, Clia, MULHERES: Lugar, Imagem e Movimento. in Perspectivas Antropolgicas da Mulher, Sobre Mulher e Violncia. Rio de Janeiro: Zahar Editores, 1985, volume 4, p. 65.
Organizao das Naes Unidas: Las Naciones Unidas y la sociedad civil. Sociedad civil. Se reere a las
asociaciones de ciudadanos (distintos de sus familias, amigos y negocios) que stos integran voluntariamente
con el n de promover sus intereses, ideas e ideologas. El trmino no incluye actividades con nes de lucro
(el sector privado) o de gobierno (el sector pblico). Son de especial relevancia para las Naciones Unidas las
organizaciones de masas (como las organizaciones de campesinos, mujeres o jubilados), los sindicatos, las
asociaciones de profesionales, los movimientos sociales, las organizaciones de pueblos indgenas, las organizaciones religiosas y espirituales, el mundo acadmico y las organizaciones no gubernamentales que benecian al

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mente relacionada ao sujeito feminino, visto com os atributos que lhe foram
historicamente designados pela cultura.

2.1. Desenvolvimento histrico


O movimento de mulheres no Brasil teve atuao de realce no processo poltico
de redemocratizao do pas, algumas expresses7 dele coparticipando, de forma incisiva, da luta para exaurir a ao militar, que determinava rumos nao
desde o golpe ocorrido em 31 de maro de 1964.
s atividades realizadas naquele momento histrico, iniciadas notadamente
no perodo da abertura democrtica8, esta muito incipiente no governo Geisel
e mais visvel no governo Figueiredo, somaram-se alguns modos de repensar as
formas de reao social opresso poltica instaurada, alm de reexes relacionadas condio feminina e posio da mulher na sociedade, tanto na esfera
pblica quanto na privada.
A redemocratizao do Estado Brasileiro no resultou de ruptura da ordem
vigente e sim de uma extensa, progressiva e exaustiva negociao entre as foras
polticas estabelecidas e a sociedade civil.
A presso interna por mudanas institucionais provinha, em grande intensidade, de distintos segmentos da sociedade civil. A exploso de demandas
especcas, em torno das quais se organizavam grupos da sociedade civil, recortou categorias sociais, exigindo o reconhecimento de novos sujeitos polticos e
resposta s questes especcas.
O movimento de mulheres contribuiu com parcela signicativa no esforo
da sociedade civil nesse dilogo com o Estado que se reconstrua naquele momento. Esforo em virtude da tenso que permeava o encontro aps dcadas de
evitao recproca, quando um no reconhecia o outro.
Adotou-se como estratgia a luta social, por reclamar do Estado polticas
sociais correspondentes s novas demandas apresentadas por sujeitos coletivos,
aquelas que tratavam de especicidades at ento ignoradas por ele e que constavam, com nfase, em diversos documentos que circulavam nos fruns polti-

pblico. Disponvel em http://daccessdds.un.org/doc/UNDOC/GEN/N04/376/44/PDF-/N0437644.


pdf?OpenElement. Acesso em: 3 de maro de 2009.
O Movimento de Mulheres pela Anistia (no incio da dcada de 80 o nome recebeu o acrscimo de
Liberdades Democrticas) reete ao nesse sentido, como posto por VARGAS, Marluce Cardoso de. O
Movimento Feminino pela Anistia como partida para a redemocratizao brasileira. Disponvel em
http://www.eeh2008.anpuhrs.org.br/resources/content/anais/1212369464_ARQUIVO_trabalhocompletoanpuh.pdf. Acesso em: 27 de fevereiro de 2009.
Perodo que tem como marco a Lei n. 6683 (Lei da Anistia), aprovada pelo Congresso Nacional em 28
de agosto de 1979.

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cos, institucionalizados ou no. Ao examinar a questo feminista no Brasil, em


particular no Rio de Janeiro, Raquel Soihet9, assim se expressa:
Na verdade, na dcada de 1980, os movimentos feministas no pas tornavamse uma fora poltica e social consolidada, em que as relaes de gnero assumiram primeiro plano. Campanhas contra os abusos com relao s mulheres
no que tange a temas at ento ignorados como a violncia fsica e simblica,
assim como a questo do aborto, merecem espao cada vez mais amplo nos
meios de comunicao, como resultado da mobilizao das feministas e da
prpria modernizao da sociedade brasileira. Assim, a partir desse momento,
questes antes colocadas em segundo plano, vistas como prprias esfera privada, tais como as relativas ao corpo, ao desejo, sexualidade, violncia, foram
legitimadas e trazidas esfera pblica, reconhecendo-se sua dimenso poltica.
Parte-se para a armao do universo cultural feminino e temas tabus so
trazidos tona, forando o alargamento e democratizao daquele espao.

A assimetria de poder entre homem e mulher no cenrio nacional da poca foi


ento esquadrinhada, e, pouco depois, j com a vigncia do pluripartidarismo, as
mulheres, reunidas sob as mais diferentes expresses: autnomas, grupos de reexo,
representantes de organizaes no-governamentais, instituies, sindicatos, e outras,
consensuaram a forma suprapartidria de enfrentar a questo em favor da mulher.
Surge uma agenda poltica democrtica que contempla a igualdade entre os
sexos e fortalece os direitos civis. Inicia-se um entendimento com os diferentes
atores polticos e sociais daquele perodo, busca-se ampliar o leque de alianas
com representaes de outros segmentos da sociedade civil, para suportar a interlocuo pretendida com o Estado. Intensicou-se a luta social e colaborou-se
com o redesenho do Estado.
Para tal ao, tornou-se necessrio resgatar e debater amplamente, dentro
do movimento e fora dele, abordagens doutrinrias relacionadas posio da
mulher na histria e, a partir delas, com a evidncia emprica e o saber acadmico, rmar a compreenso da violncia estrutural como a causa que sustenta
a desigualdade entre os sexos.
Inmeras discusses, ento, absorveram e ponticaram como violncia
contra a mulher latu sensu aquela que se consubstancia na prpria milenar posio de inferioridade do ser feminino na sociedade, imposta por inmeras barreiras, no decorrer dos sculos. Acepo baseada em incontveis estudos acerca
da dominao e relaes de poder, que serviu para formar o discurso reivindi-

SOIHET, Raquel, op. cit.

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catrio de muitas representantes do movimento de mulheres, poca. Roger


Garaudy10 assim se expressa sobre o tema:
Se tal a ordem masculina que reina desde h milnios, o movimento de
contestao das mulheres no pode ser apenas uma reivindicao que conduza a uma mudana do estatuto das mulheres, mas a uma mutao radical
do conjunto das relaes sociais.
Trata-se de uma coisa completamente diferente da indispensvel reivindicao da igualdade das mulheres, porque isso conduziria apenas igualdade
no interior de um sistema de dominao cujas estruturas foram colocadas
pelos homens e os homens s.

So estas mesmas estruturas que o movimento de mulheres pe em causa.


Segue na mesma linha Pierre Bourdieu,11 ao assinalar o risco de pensar o feminino a partir do olhar masculino, e, assim, alimentar a subalternidade referida:
Como estamos includos, como homem ou mulher no prprio objeto que nos
esforamos por apreender, incorporamos, sob a forma de esquemas inconscientes, de percepo e de apreciao, as estruturas histricas da ordem masculina; arriscamo-nos, pois, a recorrer, para pensar a dominao masculina,
a modos de pensamento que so eles prprios produto da dominao.

Depreende-se que as desigualdades presentes nas relaes de gnero encontram-se embutidas nos sistemas de dominao, qualquer que seja o matiz ideolgico
que ostentem. Ao esmiuar a assimetria de gnero, por suas mltiplas expresses,
depara-se com as atribuies subjetivas constituintes de uma coisa de mulher,
denominador comum h muito depreciado e persistente na sociedade contempornea. Logo, para transformar a realidade sociopoltica desfavorvel mulher, necessrio realizar o recorte de gnero, identicar e aprofundar o conhecimento da
engrenagem que sustenta a primazia masculina. Heleieth Saoti12 pontua:
A identidade social da mulher, assim como a do homem, construda atravs
da atribuio de distintos papis que a sociedade espera ver cumpridos pelas
diferentes categorias de sexo. A sociedade delimita, com bastante preciso,
10 GARAUDY, Roger. Para a Libertao da Mulher. Traduo: Manuel J. Palmeirim. Lisboa: Dom Quixote, 1981, p. 26-27.
11 BORDIEU, Pierre. A Dominao Masculina. 4.ed. Traduo: Maria Helena Kuhner. Rio de Janeiro:
Bertrand Brasil, 2005, p. 15.
12 SAFFIOTI, Heleieth I. B. O Poder do Macho. 2.ed. So Paulo: Moderna, 1987, p. 8.

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os campos em que pode operar a mulher, da mesma forma como escolhe os


terrenos em que pode atuar o homem.

Prossegue a autora13:
Estruturas de dominao no se transformam meramente atravs da legislao. Esta importante, na medida em que permite a qualquer cidado
prejudicado pelas prticas discriminatrias recorrer justia. Todavia, enquanto perdurarem discriminaes legitimadas pela ideologia dominante,
especialmente contra a mulher, os prprios agentes da justia tendero a interpretar as ocorrncias que devem julgar luz do sistema de idias justicador do presente estado de coisas.

A jornalista Miriam Leito14 chama ateno para a perversa estrutura de


poder, que privilegia o masculino em detrimento do feminino, consoante coluna publicada no jornal O Globo, de 8 de maro de 2008:
A discriminao contra a mulher no um inimigo trivial; uma estratgia
de poder muito bem urdida e executada. Que usou e usa tantos meios que,
s vezes, colaboramos, sem ver, com o que nos tolhe. Se no for isso, como
explicar to longa excluso, de 5.000 anos de histria? A briga, bom sempre
repetir, nunca foi contra os homens, mas contra a excluso e as barreiras.

Buscou-se, na esfera acadmica, teorizar a questo de gnero, por meio


de estudos que examinavam a desigualdade entre homem e mulher presente
na esfera pblica e privada, assim como a incidncia dessa assimetria no cotidiano feminino. Logo, o movimento de mulheres passou a dispor de valioso
saber cientco, que orientou a elaborao de metas para enfrentar o problema.
Como expe Cli Regina Jardim Pinto15:
O movimento feminista organiza-se para lutar contra uma condio: no
a luta por polticas pblicas, por revises de cdigos de direitos ou mesmo por
creches, delegacias etc., que constituem o movimento, mas a luta contra uma
condio dada historicamente pela desigualdade nas relaes de gnero, que

13 Ibidem, p.15.
14 LEITAO, Miriam. Pode danar. Disponvel em http://oglobo.globo.com/economia/miriam/-default.
asp?a=73&cod_blog=84&ch=n&&palavra=&pagAtual=5%20&periodo=200803. Acesso em: 5 de
maro de 2009.
15 PINTO, Cli Regina Jardim. Movimentos Sociais: Espaos Privilegiados da Mulher Enquanto Sujeito
Poltico. In Uma Questo de Gnero. Costa, Albertina de Oliveira e Bruschini, Cristina (Org.). Rio de
Janeiro: Rosa dos Tempos; So Paulo: Fundao Carlos Chagas, 1992, p 132.

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se expressam ao nvel pblico e ao nvel privado, ao nvel da razo e do afeto,


do trabalho e do prazer, da obrigao e do desejo.

E Suely Souza de Almeida16 esclarece:


As desigualdades de gnero fundam-se e fecundam-se a partir da matriz
hegemnica de gnero. Isto , de concepes dominantes de feminilidade e
masculinidade, que vo se congurando a partir de disputas simblicas e
materiais, processadas, dentre outros espaos, nas instituies cuja funcionalidade no processo de reproduo social inconteste marcadamente,
a famlia, a escola, a igreja, os meios de comunicao e materializadas,
ainda, nas relaes de trabalho, no quadro poltico-partidrio, nas relaes
sindicais e na diviso sexual do trabalho operada nas diversas esferas da vida
social, inclusive nas distintas organizaes da sociedade civil. nesses espaos
e prticas que vo se produzindo, reatualizando e naturalizando hierarquias, mecanismos de subordinao, o acesso desigual s fontes de poder e aos
bens materiais e simblicos.

O embate das mulheres se d, portanto, contra a opresso, a excluso e a


indiferena; visa procurar o reconhecimento de suas especicidades, da diferena que no signica desigualdade e sim que comporta a identidade aliada
condio social de cada um. Habermas17 assinala:
Embora o feminismo no seja a causa de uma minoria, ele se volta contra
uma cultura dominante, que interpreta a relao dos gneros de uma maneira assimtrica e desfavorvel igualdade de direitos. A diferenciao de
situaes de vida e experincias peculiares ao gnero no recebe considerao
adequada, nem jurdica nem informalmente; tanto a autocompreenso cultural das mulheres quanto a contribuio que elas deram cultura comum
esto igualmente distantes de contar com o devido reconhecimento; e com
as denies vigentes, as carncias femininas mal podem ser articuladas de
forma satisfatria.

Produziram-se no crculo acadmico, com a contribuio emprica do movimento de mulheres, extrato terico sobre o que o feminino e o masculino,
a base conceitual de cada um e o desenvolvimento e a posio deles na histria
das civilizaes, alm de estudos acerca da diferena e da igualdade. Temtica
16 ALMEIDA, Suely Souza de. Violncias mltiplas em contextos e tempos distintos. In Violncia de
Gnero e Polticas Pblicas. Suely Souza de Almeida (Org.). Rio de Janeiro: UFRJ, 2007, p. 27.
17 HABERMAS, Jrgen. A Incluso do Outro: estudos de teoria poltica. 3 ed. Traduo: George Sperber;
Paulo Astor Soethe; Milton Camargo Mota. So Paulo: Edies Loyola, 2007, p. 246. (Humanstica)

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levada s praas pblicas por meio de slogans, como diferentes, mas iguais.
Firmava-se a especicidade e aclamava-se a igualdade material, na esfera da
titularidade de direitos.
Pensadoras feministas, ao longo de jornadas acadmicas, como as organizadas pela Associao Nacional de Ps-Graduao em Cincias Sociais
ANPOCS, que a partir de 1979 reservou um espao anual para o debate da
causa da mulher, edicaram conceitos e desconstruram premissas, aquelas que
atravessavam, com o peso da discriminao, os mais variados discursos.
Destes, o discurso jurdico adquire maior relevo, por um lado, manejando
cdigos positivados recheados com expresses preconceituosas como mulher
honesta18; por outro, formando ementrio jurisprudencial que cristaliza o esteretipo da mulher, ao consagrar posies que autorizavam a permanncia da
discriminao, como aquelas que admitiam a tese da legtima defesa da honra,
esgrimada nos casos em que a mulher era a vtima. Assume, pois, o discurso
jurdico importncia mpar, porque, quando patenteado em deciso judicial,
adquire validade transcendente, impactando o mundo da vida19.
Dos novos conceitos formulados emerge a questo de gnero, que se torna transversa aos debates sociopoltico, econmico e jurdico, realizados a partir
de ento, condensando as variaes sobre o tema da desigualdade entre os sexos.
Atualmente, estudiosas dessa temtica, como Wnia Pazinato Izumino20, atentam para a necessidade de renar o conceito de gnero, relacionando-o a um
campo em que o poder articulado para alm do patriarcalismo, e, ainda, de
distinguir mais precisamente a questo da violncia contra a mulher, esmiuando suas distintas formas.
O conceito de gnero como objeto de estudo de diversas pensadoras vem
agregando novas abordagens e chama ateno o pensamento de Nancy Fraser21,
ao propor novo arranjo social, com a considerao da poltica de redistribuio integrada do reconhecimento que pressupe reconhecer o status social
de cada um, a condio de cada indivduo, visando superar a subordinao,
18 Essa expresso era parte integrante dos tipos penais previstos nos artigos 215 (posse sexual mediante
fraude), 216 (atentado ao pudor mediante fraude e 217 (seduo) antes da alterao procedida pela Lei
n. 11.106/05.
19 Termo habermasiano assim anotado em wikipdia: O mundo da vida a esfera de reproduo simblica, da linguagem, das redes de signicados que compem determinada viso de mundo, sejam eles
referentes aos fatos objetivos, s normas sociais ou aos contedos subjetivos. Disponvel em http://
pt.wikipedia.org/wiki/-J%C3%BCrgen_Habermas Acesso em: 28 de fevereiro de 2009.
20 IZUMINO,Wnia Pasinato. Violncia contra as Mulheres e Violncia de Gnero: Notas sobre Estudos Feministas no Brasil. Disponvel em http://www.nevusp.org/downloads/down083.pdf. Acesso em:
8 de maro de 2009.
21 FRASER, Nancy. Reconhecimento sem tica? Disponvel em http://www.scielo.br/-pdf/ln/n70/
a06n70.pdf. Acesso em: 3 de maro de 2009.

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fazendo do sujeito falsamente reconhecido um membro integral da sociedade,


capaz de participar com os outros membros, efetivamente, como igual. Signica tratar as reivindicaes por reconhecimento como reivindicaes por
justia dentro de uma noo ampla de justia.
Firmado o marco terico, organizada a plataforma de ao, contendo as
demandas das mulheres para as diversas reas, onde se desenvolvem as polticas
pblicas e a cidadania ganha substncia, chega o momento de implementar as
reivindicaes e mover o Estado brasileiro na direo da esperada democracia.
A contribuio do movimento de mulheres para a Constituio Federal de
1988, fruto do conhecido Lobby do Batom22, indiscutvel. A partir da, signicativas mudanas ocorreram no ordenamento jurdico brasileiro, ao conferir
status constitucional a muitas das histricas demandadas deste movimento.
Instaurou-se nova fase poltica no pas, a fase da Constituio Cidad, com
a disposio de clusulas ptreas que asseguram plena igualdade entre mulheres e homens, conforme inscrito no texto informativo do Relatrio Nacional
Brasileiro informe sobre a situao da mulher no perodo compreendido
entre 1985 e 200223, relacionado Conveno sobre a Eliminao de todas
as formas de Discriminao contra a Mulher CEDAW24:
22 O Lobby do Batom foi um movimento de sensibilizao dos deputados e senadores sobre a relevncia de
considerar as demandas das mulheres para a construo de uma sociedade guiada por uma Carta Magna
verdadeiramente cidad e democrtica. De 1988 a 1996 o CNDM, juntamente com representaes de
organizaes diversas de direitos das mulheres da sociedade civil , visitou quase que diariamente as lideranas e os diversos deputados, conversando, apresentando dados, estatsticas, testemunhos, denncias,
propostas. PITANGUY, Jacqueline. As Mulheres e a Constituio de 1988. Disponvel em http://
www.cepia.org.br/images/nov089.pdf. Acesso em: 3 de maro de 2009.
23 Nos termos do artigo 18 da Conveno sobre a eliminao de todas as formas de discriminao contra a
mulher CEDAW, os Estados-parte se comprometeram a submeter ao Comit CEDAW relatrios peridicos sobre as medidas legislativas, judicirias e administrativas para tornarem efetivas as disposies
da Conveno. Este informativo ocial foi o primeiro e rene 5 relatrios em 1. Contm informaes
que deveriam ter sido elaboradas nos anos de 1985, 1989, 1993, 1997 e 2001. A negligncia de diversos
governos em relao ao compromisso internacional denota a indiferena com a questo da mulher no
mbito nacional, no obstante os avanos polticos conquistados, duramente, pelos movimentos nesses
perodos. BRASIL. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. Participao do Brasil na 29 Sesso do Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher
CEDAW. Braslia, 2004. (Srie Documentos). Disponvel em http://www.agende.org.br/docs/File/publicacoes/publicacoes/O%20brasil%20e%20a%20-convencao.pdf. Acesso em: 2 de maro de 2009.
24 A Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher CEDAW
foi raticada pelo Congresso Nacional em 1984. O artigo 18 da Conveno estabelece que os Estadosparte devem apresentar ao Comit CEDAW, da Organizao das Naes Unidas (ONU), relatrios peridicos sobre as medidas legislativas, judicirias, administrativas ou outras que adotarem para tornarem
efetivas as disposies na Conveno e os avanos obtidos nestes campos. O primeiro relatrio deve ser
apresentado um ano aps a raticao da Conveno e os seguintes a cada quatro anos e toda vez que o
Comit vier a solicitar algum outro. Disponvel em http://www.un.org/womenwatch-daw/cedaw/text/
sconvention.htm. Acesso em: 9 de maro de 2009.

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O xito desse processo poltico que envolveu tambm as mais diferentes organizaes dos movimentos feministas e de mulheres, evidencia-se pela adoo
de dispositivos constitucionais que asseguram plena igualdade entre mulheres
e homens:
a) igualdade entre homens e mulheres na vida pblica e na vida privada;
b) proibio da discriminao no mercado de trabalho, por motivo de sexo,
idade, cor ou estado civil;
c) proteo especial da mulher no mercado de trabalho mediante incentivos
especcos;
d) concesso do ttulo de domnio e de uso de imveis rurais a homens, mulheres, ou a ambos, independentemente do estado civil;
e) planejamento familiar como livre deciso do casal, devendo o Estado propiciar recursos educacionais e cientcos para o exerccio desse direito;
f ) dever do Estado de coibir a violncia no mbito das relaes familiares.

Ao lado de um reconhecido vigor do movimento de mulheres brasileiro,


vitorioso no embate para alar em nvel constitucional dimenses relacionadas condio da mulher, a atuao das agncias internacionais, sobretudo do
sistema da Organizao das Naes Unidas, colaborou com o estabelecimento
de novos pilares polticos e jurdicos, condizentes com os documentos internacionais atinentes temtica e rmados pelo Brasil, que se multiplicaram na
dcada de 90.
Assim, o novo status constitucional para a mulher, somado normativa internacional correspondente, fortalece novas demandas emergentes de planos de
ao articulados pelas mulheres, em nvel nacional, com impacto tambm nos
estados da Federao que se transmudavam nos processos constituintes.
A resposta do Estado ao planejada pelo movimento de mulheres, no
perodo pr e ps-constituinte, favoreceu o advento de um tempo novo para as
mulheres. Apesar de sofrerem percalos, ainda frutos da desigualdade material,
hoje contam com slida doutrina e variado arsenal de instrumentos institucionalizados nos distintos Poderes Constitudos, destinados a lhes assegurar os
direitos formalmente conquistados e facilitar-lhes a inscrio de outros. Resta o
desao de articular e ampliar estes instrumentos para circularem na Repblica
como slida matriz da igualdade de gnero, reproduzindo aes globais que
realizem a cidadania feminina; tempo de luta para estender o reconhecimento
da diferena e demolir as barreiras de conteno do feminino.

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2.2. Os Poderes Executivo e Legislativo


Os Poderes Executivo e Legislativo foram mais permeveis s amplas reivindicaes do movimento de mulheres. No curso do processo de retomada da
democracia, esses Poderes cederam aos reclamos do movimento e passaram a se
ocupar com a temtica da condio feminina, transpondo para o nvel de polticas pblicas muitas das aes apresentadas em pauta reivindicatria, previamente difundida e conhecida no meio social, contida em Alertas Feministas25
dos anos eleitorais. Esses documentos, por anos sucessivamente apresentados,
traduzem a atuao do movimento no intuito de avanar com a agenda poltica
estabelecida.
Em 1982, o carter poltico dos Estados brasileiros foi reformulado por
eleies diretas para a chea do Poder Executivo. Readquiriram feies democrticas, de nitidez diferenciada, reetindo os distintos contextos polticos da Federao. O movimento de mulheres alcana o espao governamental, ocupando
as brechas possveis, criando locus prprio, os Conselhos da Mulher26, no nvel
federal, estadual e municipal, formados por critrios democrticos de participao popular27. Com essa experincia pioneira, inaugura-se uma modalidade
de controle social para a administrao pblica: por um lado, ao inuenciar,
diretamente, as decises de Estado e operar polticas pblicas inovadoras; por
outro, ao sinalizar as lacunas existentes no planejamento e na execuo dessas
polticas, em grande parte desprovidas do respectivo oramento. Para tal fato, as
mulheres, tempos depois se voltaram, com atividades relacionadas ao oramento participativo, com recorte de gnero28.
25 Alertas Feministas so informativos produzidos por articulaes de grupos feministas, de diversas representaes, por ocasio de perodos eleitorais, contendo reivindicaes para a populao feminina, com o
objetivo de vincular os candidatos poltica de interesse da mulher.
26 Os Conselhos da Mulher, ou como em alguns lugares, da Condio Feminina, guardam, nos estados e
municpios, similitude quanto natureza, funo e estrutura. Constituem rgos colegiados, vinculados
direta ou indiretamente chea do Poder Executivo, com a nalidade precpua de formular e propulsar
polticas pblicas de gnero. Tambm detm atribuio scalizadora. A estrutura bsica dos Conselhos,
em grande parte deles, caracterizou-se por conter um conselho deliberativo, comisses tcnicas organizadas em reas temticas e equipe administrativa.
27 As componentes do Conselho Estadual dos Direitos da Mulher, no perodo de 1988 a 2002, foram
indicadas pelos diversos segmentos do movimento de mulheres, por meio de lista trplice apresentada
ao Governador do Estado, contemplando representao proporcional de partidos polticos progressistas,
sindicatos e grupos autnomos de mulheres.
28 O Fundo das Naes Unidas para o Desenvolvimento da Mulher (UNIFEM) vem promovendo
estudos e pesquisas relacionadas ao oramento participativo, com perspectiva de gnero. Disponvel em
http://www.onu-brasil.org.br/view_news.php?id=7113. Acesso em: 6 de marco de 2009. Ver tambm
Mulheres no Oramento Participativo, anlises das demandas e conquistas das mulheres, anos:
2005 e 2006. Cidade do Recife, Pernambuco, produzido por SOS Corpo, Instituto Feminista para a
Democracia. Disponvel em http://www.presupuestoygenero.net/libreria/media/3_demandas_-conquistas.pdf. Acesso em: 2 de maro de 2009.

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Os novos espaos de poder, em particular os Conselhos da Mulher, estabelecidos durante a reestruturao do Estado brasileiro, se caracterizavam como
ncleos de formulao de polticas pr-igualdade de gnero, irradiando essas
ideias para as reas de governo e atraindo estas ltimas com propostas de reduo da assimetria existente, em favor da condio feminina. As mulheres souberam expandir esses espaos, para articular com maior ecincia as polticas demandadas, muitas hoje efetivadas. Para tanto, foram institudas coordenadorias,
comisses, multiplicando as formas e os lugares de atuao, propagando ideias e
propostas a vrios ministrios, secretarias, e outras entidades do Estado.
Programas de ao na esfera do Executivo foram elaborados com a denio de metas, de curto, mdio e longo prazo, destinadas a superar a desigualdade de gnero, conferindo foco maior nas reas correspondentes aos temas mais
candentes para as mulheres: educao e cultura, sade e direitos reprodutivos,
trabalho, violncia e justia, legislao, meio ambiente e comunicao.
O Relatrio Nacional Brasileiro para o CEDAW, perodo 1985-200229,
apresenta panorama que evidencia o notvel avano das polticas globais que
impulsionaram medidas duradouras de ateno s especicidades do segmento
feminino da populao.
No que se refere aos Conselhos da Mulher, o VI Relatrio Oficial Brasileiro30, perodo 2001-2005, pontua algumas importantes atividades realizadas,
notadamente, pelo Conselho Nacional dos Direitos da Mulher CNDM31,
podendo-se deduzir que esses organismos instalados no Executivo conguram
ao positiva de sucesso. Atualmente, segundo o mencionado informe ocial:
29 Brasil. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. Participao do
Brasil na 29 Sesso do Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher CEDAW.
Braslia, 2004. (Srie Documentos). Disponvel em http://www.agende.org.br/docs/File/publicacoes/publicacoes/O%20brasil%20e%20a%20-convencao.pdf. Acesso em: 2 de maro de 2009.
30 Brasil. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. VI Relatrio Nacional Brasileiro Conveno pela Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres CEDAW/Organizao das Naes Unidas. Braslia, 2008. (Serie Documentos). Disponvel
em http://200.130.7.5/spmu/docs/LivroCedawWeb.pdf. Acesso em: 2 de maro de 2009.
31 CNDM O Conselho foi criado em 1985, vinculado ao Ministrio da Justia, para promover polticas
que visem a eliminar a discriminao da mulher e assegurar sua participao nas atividades polticas,
econmicas e culturais do pas. De l para c teve suas funes e atribuies bastante alteradas. No atual
governo, passou a integrar a estrutura da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres e a contar com
representantes da sociedade civil e do governo, ampliando o processo de controle social sobre as polticas
pblicas para as mulheres. Presidido pela Ministra da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres, o
CNDM composto por 13 rgos governamentais (os Ministrios do Planejamento, Sade, Educao,
Trabalho e Emprego, Justia, Desenvolvimento Agrrio, Cultura, Desenvolvimento Social e Combate
Fome, Relaes Exteriores, Cincia e Tecnologia, e as Secretarias Especiais de Promoo da Igualdade
Racial e dos Direitos Humanos), por 19 representantes dos movimentos sociais de mulheres, e por mais
03 mulheres com notrio conhecimento das questes de gnero. Disponvel em http://www.presidencia.
gov.br/estrutura_presidencia-/sepm/conselho/historico/. Acesso em: 23 de maro de 2009.

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Alm das aes especcas enquanto Conselho Nacional dos Direitos da Mulher, o trabalho do CNDM tambm voltado para o fortalecimento de conselhos de direitos da mulher nos estados e municpios brasileiros. Para tanto,
busca-se estabelecer contato com os conselhos existentes, informar sobre as
atividades do CNDM, atender os pedidos encaminhados e elaborar um cadastro com os dados recolhidos. Em 2003 havia informao da existncia de
90 Conselhos Municipais e 20 Conselhos Estaduais. No cadastro elaborado
pela Secretaria do CNDM h hoje 204 Conselhos cadastrados: 24 Estaduais
(incluindo o recm criado Conselho Estadual dos Direitos da Mulher do
Amazonas), estando por serem criados os conselhos estaduais de Pernambuco,
Rondnia e Sergipe; e 180 conselhos municipais (importante observar que
este nmero refere-se aos conselhos municipais localizados e contatados).

O supracitado Relatrio, apresentado ao Comit CEDAW32, em 25 de


julho de 2007, detalha os recentes passos no sentido de implantar a Conveno
no Brasil. Traduz a sedimentao de polticas universais brasileiras em prol da
mulher no mbito do Executivo e Legislativo, e comenta as iniciativas destinadas a estimular o Poder Judicirio a fazer uso dos instrumentos internacionais
de direitos humanos das mulheres na entrega da prestao jurisdicional, contribuindo para rmar o princpio da igualdade, com a consequente transformao
na cultura brasileira, e assegurar a simetria entre os sexos na arena do poder.
praxe internacional a realizao de relatrios no-ociais, Shadow Report, seguindo a mesma forma esquemtica ocial, preparados por entidades
de mulheres, e tambm remetidos ao Comit CEDAW na mesma poca que
o ocial, com a nalidade de fornecer informaes e dados ao referido Comit, que possam ser cotejados com a verso apresentada pelo Estado-parte. No
Brasil, as mulheres brasileiras, nos correspondentes contra-informes33 aos re32 O Comit sobre a Eliminao da Discriminao contra a Mulher (Comit CEDAW), composto por
23 peritas/os, pessoas de alta autoridade moral e de grande competncia no domnio abrangido pela
conveno (artigo 17., n. 1), controla a aplicao, pelos Estados-Partes, das disposies da CEDAW,
bem como examina os relatrios apresentados por eles (artigo 18 da Conveno); formula sugestes e
recomendaes gerais (artigo 21, n. 1 da Conveno); e examina as comunicaes apresentadas por
pessoas ou grupos de pessoas que aleguem ser vtimas de violao dos direitos consagrados na conveno.
Com a entrada em vigor do Protocolo Facultativo Conveno, em 22 de Dezembro de 2000, foram
atribudas ao comit duas importantes funes adicionais: instaurao de inquritos condenciais e exame das comunicaes apresentadas por pessoas ou grupos de pessoas que aleguem ser vtimas de violao
dos direitos consagrados na conveno. Disponvel em http://www.agende-.org.br/convencoes/cedaw/
interna.php?area=7. Acesso em: 5 de maro de 2009.
33 AES EM GNERO, CIDADANIA E DESENVOLVIMENTO (AGENDE). O Brasil e o Cumprimento da Cedaw: Contra-Informe da Sociedade Civil ao VI Relatrio Nacional Brasileiro
Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher Cedaw.
Perodo 2001 2005. Julho, 2007. Disponvel em http://www.agende.org.br/home-/Cedaw_
ContraInforme_13julho_se.pdf. Acesso em: 5 de marco de 2009.

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latrios ociais apresentados, reconhecem os signicativos avanos dos direitos


da mulher.
Assim, resta claro que algumas polticas revelaram-se mais exitosas e
permanentes no mbito do Estado, com a instalao de servios pioneiros
para a populao feminina. Por exemplo, os referentes Segurana Pblica
traduzidos nas Delegacias Especializadas no Atendimento Mulher
DEAMs, ou DDMs, como so conhecidas em So Paulo, alm da capacitao em recursos humanos nesse setor, tornando-o mais preparado para atender a populao feminina e propiciando, assim, maior visibilidade e eccia
no trato da situao de violncia sofrida pela mulher e motivada por razes
de gnero.
Vrias publicaes relacionadas ao trabalho realizado pelas DEAMs do
conta da importante contribuio desse modelo inovador para descortinar a
violncia estrito senso, que acomete a mulher. Essas unidades policiais especializadas puderam revelar dados at ento pouco conhecidos, surgindo dessa iniciativa novo repertrio estatstico, que veio a deagrar imprescindveis polticas
pblicas nessa rea.
Guita Grin Debert34 assim se manifesta a respeito dessas unidades policiais
especializadas:
As DDMs so, certamente, uma das faces mais visveis da politizao da
justia na garantia dos direitos da mulher, e uma forma de pressionar o sistema de justia na criminalizao de assuntos que eram tidos como questes
privadas. Sua expanso ao longo dos ltimos 20 anos e o interesse que
ela desperta entre os agentes com posies de poder no sistema de justia e em
outras instituies mesmo quando esses no compartilham de um iderio
feminista mostra que elas esto solidamente arraigadas no pas.

O enraizamento de polticas em prol da igualdade de gnero no Estado


Brasileiro notado no Plano Plurianual 2004/200735 que apresenta no Anexo
I, com redao dada pela Lei n 11.318, de 2006, a Orientao Estratgica de
Governo, dispondo:

34 DEBERT, Guita Grin et al. Gnero e Distribuio da Justia: as delegacias de defesa da mulher e a
construo das diferenas. Campinas SP: Ncleo de Estudos de Gnero Pagu/ Unicamp, 2006,
p. 10-11. (Coleo Encontros)
35 BRASIL. Lei n. 10.933, de 11 de agosto de 2004, dispe sobre o Plano Plurianual para o perodo de
2004/2007. Contm anexo I previsto pela Lei 11.318, de 2006. Disponvel em http://www.planalto.
gov.br/ccivil_03/_Ato2004-2006/2004/Lei/L10.933compilado.htm. Acesso em: 6 de maro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Estratgia de Desenvolvimento de Longo Prazo


[...]
MEGAOBJETIVO I Incluso Social e Reduo das Desigualdades Sociais:
[...]
9. Promover a reduo das desigualdades de gnero, com nfase na valorizao das diferentes identidades.
[...]
MEGAOBJETIVO II Crescimento com gerao de trabalho, emprego e
renda, ambientalmente sustentvel e redutor das desigualdades sociais:
[...]
9.Garantia do recorte transversal de gnero, raa, etnia, geracional, pessoa
portadora de necessidade especial e orientao sexual na formulao e implementao de polticas pblicas.
[...]
MEGAOBJETIVO III Promoo e expanso da cidadania e fortalecimento da democracia:
[...]
3. Promoo de polticas de ao armativa, conferindo prioridade s necessidades dos grupos socialmente vulnerveis; Ampliao do acesso justia;
[...]
5. Combate violncia domstica; Combate violncia contra segmentos
sociais vulnerveis. Ainda Valorizar a identidade e preservar a integridade
e a soberania nacionais.

O princpio da igualdade inscrito na Constituio da Repblica no veda o


tratamento diferenciado a pessoas e segmentos da populao que exigem o reconhecimento e a devida ateno por parte do Estado, em virtude de desigualdade
social, de razes histricas. Ao contrrio, o princpio da igualdade justica aes
positivas e a promoo de polticas voltadas para compensar os direitos historicamente negados, e, dessa forma, conferir norma constitucional a efetividade
na vida real. Nesse sentido h slida doutrina brasileira, consoante a comentada
em substancial parecer36 de Luiz Fernando Martins da Silva, consultor jurdico
junto ao Grupo de Trabalho Interministerial/GTI MEC-SEPPIR37, elaborado
com o objetivo de formular proposta para o estabelecimento de polticas pblicas de ao armativa que permitam o acesso e a permanncia de negros nas
instituies de Educao Superior. Com essa inclinao favorvel, tambm se
36 SILVA, Luiz Fernando Martins da. O Estudo Scio-jurdico Relativo Implementao de Polticas
de Ao Afirmativa e seus Mecanismos para Negros no Brasil: Aspectos Legislativo, Doutrinrio e
Jurisprudencial e Comparado, Rio de Janeiro, janeiro de 2004. Disponvel em http://portal.mec.gov.
br/sesu/arquivos/pdf/estudosociojuridico.pdf. Acesso em: 7 de maro de 2009.
37 Grupo formado para sistematizar propostas de polticas pblicas de promoo da igualdade racial. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/seppir/informativos/045.htm. Acesso em: 9 de maro de 2009.

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manifestam alguns ministros do Supremo Tribunal Federal, a exemplo de Carlos Ayres Britto38 e de Joaquim B. Barbosa39.
Portanto, cimentar o caminho da igualdade entre os sexos importa privilegiar as aes positivas e os mecanismos delas decorrentes. A Conveno Sobre
a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra a Mulher CEDAW, assim dispe sobre a matria:
Artigo 4 1. A adoo pelos Estados-partes de medidas especiais de carter
temporrio destinadas a acelerar a igualdade de fato entre o homem e a mulher no se considerar discriminao na forma denida nesta Conveno,
mas de nenhuma maneira implicar, como conseqncia, a manuteno de
normas desiguais ou separadas; essas medidas cessaro quando os objetivos de
igualdade de oportunidade e tratamento houverem sido alcanados.

Na mesma linha, denida no fragmento n 10, explicita a Recomendao


Geral n 25 do CEDAW40:
La situacin de la mujer no mejorar mientras las causas subyacentes de
la discriminacin contra ella y de su desigualdad no se aborden de manera
efectiva. La vida de la mujer y la vida del hombre deben enfocarse teniendo
en cuenta su contexto y deben adoptarse medidas para transformar realmente las oportunidades, las instituciones y los sistemas de modo que dejen de
basarse en pautas de vida y paradigmas de poder masculinos determinados
histricamente41.

Reconhece-se, portanto, que a representao do movimento de mulheres


perante o Estado, com a criao de Conselhos da Mulher, espao institucional prprio e agenda pblica especca , constitui uma ao governamental
38 O Ministro Carlos Ayres Britto, relator da ADI 3330. in Informativo Mensal Conectas Direitos Humanos, So Paulo, Brasil edio de maio de 2008 ano II n10. Disponvel em http://www.conectas.org/newsletter/abril2008.pdf. Acesso em: 7 de maro de 2009.
39 GOMES, Joaquim B. Barbosa. Instrumentos e mtodos de mitigao da desigualdade em direito
constitucional e internacional. Rio de Janeiro, 2000. Disponvel em http://www.lpp-uerj.net/olped/
documentos/ppcor/0095.pdf. Acesso em: 7 de maro de 2009.
40 Em seu 20 perodo de sesses (1999), o Comit CEDAW decidiu, em virtude do artigo 21 da Conveno, elaborar uma Recomendao Geral sobre o 1 do art. 4 da Conveno. Disponvel em http://
www.un.org/womenwatch/daw/cedaw/recommendations/General%20recommendation%2025%20
(Spanish).pdf . Acesso em: 7 de maro de 2009.
41 A situao da mulher no ser melhor enquanto as causas subjacentes da discriminao contra ela e
da sua desigualdade no sejam abordadas de maneira efetiva. A vida da mulher e a vida do homem
devem enfocar-se levando em conta seu contexto e devem adotar-se medidas para transformar, de fato,
as instituies e os sistemas de modo que deixem de se basear em pautas de vida e paradigma de poder
masculinos determinados historicamente. (traduo livre)

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

pioneira, na esteira da ao positiva e de medidas exclusivas voltadas para a


populao feminina. Desse modo, foi possvel legitimar a perspectiva de gnero
no desenvolvimento de polticas universais, em vrias reas, constituindo-se o
conjunto dessas aes em marco na trajetria da luta feminista, o maior avano
ocorrido aps a vitria sufragista em 1934.
Verica-se, hodiernamente no Brasil, que os governantes cada vez mais se
ocupam com a temtica da mulher, cada um ao seu estilo e grau de compromisso poltico, como se infere da ampla adeso de governos estaduais e representaes locais ao Pacto Nacional pelo Enfrentamento Violncia contra a
Mulher42. Este importante empreendimento da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres SPM43, rgo vinculado Presidncia da Repblica,
rene um conjunto de aes, bem assentadas em planilhas oramentrias, com
o objetivo de prevenir e enfrentar todas as formas de violncia contra as mulheres, prioritariamente as relacionadas s mulheres rurais, negras e indgenas em
situao de violncia, em funo da condio de maior vulnerabilidade social
desses segmentos da populao.
Em paralelo a essas iniciativas no mbito do Executivo, considerando as
duas ltimas dcadas, tambm ocorria no Legislativo uma efervescncia similar,
culminando com a formao da Bancada Feminina do Congresso Nacional44,
bem como aglutinao semelhante em muitas casas e instncias representativas
desse poder na Repblica Federativa Brasileira. Essa forma de atuao da mulher parlamentar persiste nos dias de hoje. A bancada se orienta por temticas
referentes ao segmento feminino da populao e por prticas democrticas,
como as audincias pblicas, mantendo avivado o dilogo com lideranas da
sociedade civil. A Bancada Feminina do Congresso Nacional condensa as representaes polticas em torno da causa da mulher, promovendo articulaes necessrias ao aperfeioamento e criao de mecanismos institucionais destinados
a imprimir concretude igualdade de gnero e consolidando, passo a passo, a

42 BRASIL. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. Enfrentamento


violncia contra a mulher: Balano de aes 2006-2007. Disponvel em http://200.130.7.5/spmu/
docs/violencia-_2007.pdf. Acesso em 21 de maro de 2009.
43 Disponvel em http://www.presidencia.gov.br/estrutura_presidencia/sepm/. Acesso em 22 de maro de
2009.
44 A Bancada feminina elaborou lista de reivindicaes das mulheres deputadas. Na pauta, a criao de uma Procuradoria Especial da Mulher, destinada a receber e encaminhar aos rgos competentes as denncias de violncia e discriminao contra as mulheres; proposta de emenda Constituio que garanta a participao das mulheres na Mesa Diretora da Casa e nas
comisses tcnicas; a institucionalizao da bancada feminina com estrutura fsica e funcional.
Disponvel em http://www.agenciabrasil.gov.br/noticias/2009/02/18/materia.2009-02-18.8928403065-/
view. Acesso em: 4 de maro de 2009.

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diviso igualitria de poder entre homens e mulheres, primado do Estado Democrtico de Direito, justo e solidrio, instalado em base republicana.
Os estudos orientados para banir da legislao infraconstitucional os dispositivos discriminatrios contra a mulher, somados a outros para assegurar a
assimetria de gnero, vm sendo endereados ao Congresso Nacional, visando
ao aperfeioamento do aparato legislativo, que deve guardar sistematizao com
o ordenamento jurdico internacional atinente aos direitos da mulher, notadamente os relativos aos direitos humanos dos quais o Brasil signatrio45. Emerge
das propostas encaminhadas ao Parlamento considervel repertrio normativo
que vem transformando o panorama legal das mulheres no Brasil46, de acordo
com transcrito no VI Relatrio Nacional Brasileiro47:
O Projeto de Lei n 117, de 2003, foi sancionado e convertido na Lei n
11.106, de 28 de maro de 2005. Com as modicaes, a gura da mulher
honesta virgens ou casadas e o crime de adultrio foram abolidos da
lei brasileira. Como conseqncia, a tese de legtima defesa da honra invocada nos tribunais de jri durante dcadas, na defesa de homens que haviam
cometido assassinato de mulheres, cou enfraquecida.
Outra importante modicao foi o m do perdo para os crimes contra
os costumes, como o estupro e o assdio sexual. A lei permitia o casamento
do autor ou de outros com a vtima e isso colocava m s acusaes contra
o agressor. J o artigo 231, que tratava do trco de mulheres, mudou sua
redao para abordar o trco interno e internacional de pessoas, podendo,
portanto, ter como vtimas homens e mulheres.

As consideraes desenvolvidas tm como nalidade comparar e comentar,


em sntese, a reao entre os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio diante
das reivindicaes das mulheres no Brasil reconstitudo e que repercutem e se
renovam nos dias de hoje. Percebe-se com clareza, nos diversos documentos
referidos, que tanto o Poder Executivo quanto o Legislativo j operam com a
perspectiva de gnero, fomentando polticas permanentes em favor da mulher.
45 Sobre o impacto dos Tratados Internacionais no Direito brasileiro v. Piovesan, Flavia; Gomes, Luiz Flavio (Coord.). O Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos e o Direito Brasileiro.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 173-179.
46 Em consulta realizada no portal LexML, especializado em informao jurdica e legislativa, foram encontrados 93 textos legislativos, a partir de 1980, referentes mulher. Disponvel em http://www.lexml.gov.
br/busca/search?keyword=mulher;f1-localidade=Brasil. Acesso em: 9 de maro de 2009.
47 BRASIL. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. VI Relatrio Nacional Brasileiro Conveno pela Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra as
Mulheres CEDAW/Organizao das Naes Unidas. Braslia, 2008. (Serie Documentos). Disponvel em http://200.130.7.5/spmu/docs/LivroCedawWeb.pdf. Acesso em: 2 de maro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

J o Poder Judicirio, nas ltimas duas dcadas, ao defrontar-se com a pauta


programtica das mulheres, urgente e inadivel, mostrou-se retardatrio, lento e
reticente em sua resposta. Tal posio se verica por circunstncias anotadas em
vrios informes realizados ocialmente pelo governo brasileiro e em contrainformes e estudos produzidos pelo movimento de mulheres e suas expresses,
como os documentos atinentes aplicao do CEDAW e da Conveno Belm
do Par no Brasil, Planos Plurianuais, Planejamentos Estratgicos e outros.

2.3. O Poder Judicirio


O Estado brasileiro em construo e mesmo reconstitudo, no mbito do Executivo e Legislativo, denotava conferir importncia Mulher, como categoria
social, imprimindo polticas pblicas que, nos dias de hoje, incrementadas, proporcionam um grau maior de cidadania s mulheres, em razo dos instrumentos e mecanismos instalados por estes poderes, notadamente na ltima dcada,
como exposto no VI Relatrio Oficial Brasileiro para o Comit CEDAW48 e
no correspondente contrainforme49 preparado por entidades da sociedade civil
integradas ao movimento de mulheres.
Politizava-se a temtica da mulher mediante a incorporao da perspectiva de gnero em polticas pblicas estratgicas50 e do desencadeamento, no
meio social, atravs da mdia51, de processo de compreenso do fenmeno da
violncia contra ela praticada e banalizada, como decorrente da histrica distribuio desigual de poder entre os sexos, denominada lato senso. Enxergavase, tambm, que a face mais perversa da milenar violncia contra a mulher se
reetia naquela atinente esfera criminal, quando dor e sangue se juntam
subjugao feminina, denominada estrito senso. Uma jungida outra, gerando
48 BRASIL. Presidncia da Repblica. Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres. VI Relatrio Nacional Brasileiro Conveno pela Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra as
Mulheres CEDAW/Organizao das Naes Unidas. Braslia, 2008. (Serie Documentos). Disponvel em http://200.130.7.5/spmu/docs/LivroCedawWeb.pdf. Acesso em: 2 de maro de 2009.
49 AES EM GNERO, CIDADANIA E DESENVOLVIMENTO (AGENDE). O Brasil e o Cumprimento da Cedaw: Contra-Informe da Sociedade Civil ao VI Relatrio Nacional Brasileiro
Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher Cedaw.
Perodo 2001 2005. Julho, 2007. Disponvel em http://www.agende.org.br-/home/Cedaw_
ContraInforme_13julho_se.pdf. Acesso em: 5 de maro de 2009.
50 Polticas pblicas estratgicas so aquelas estabelecidas em torno de eixos temticos rmados pelas mulheres em documentos histricos, notadamente: violncia e justia, sade e direitos reprodutivos, educao e cultura, legislao e meio ambiente.
51 Na dcada de 90, em particular no Estado do Rio de Janeiro, aconteceram programas de rdio e TV, permanentes, sob a direo e/ou participao de feministas, tais como Fala Mulher rdio Guanabara ,
primeiro programa com linha editorial voltada para dar visibilidade atuao da mulher na sociedade, e
Bate-Boca TV Manchete.

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LEI MARIA DA PENHA

167

uma interdependncia a exigir do Estado, em articulao com a sociedade civil,


um catlogo vasto de medidas orientadas para a preveno e erradicao desse
grave e complexo fenmeno social.
O dilogo com o Estado no alcanava, contudo, satisfatoriamente, o sistema de Justia, arredio na concretizao da igualdade entre os sexos, demonstrando pouco conhecimento de relevantes aspectos incrustados no fenmeno
da violncia contra a mulher, especialmente o que diz respeito prpria condio feminina e ilicitude penal.
Defrontava-se na esfera do Poder Judicirio e das instituies ans52 com
barreiras que obstaculizaram o avano das discusses acerca de gnero e do reconhecimento da violncia contra o ser feminino, em virtude de sua condio
culturalmente demarcada, como violao aos direitos humanos e obstculo ao
desenvolvimento.
Assim, o movimento de mulheres veio a alcanar o Poder Judicirio por
via mais demorada, em razo mesmo das caractersticas prprias deste Poder,
conforme pontuadas em artigo de Eliana Calmon53:
Ao longo da Repblica, o Poder Judicirio atravessou todas as crises institucionais sem mostrar-se internamente, destacando-se como o mais hermtico
dos trs Poderes, sem prestar contas de sua atuao, enquanto os seus componentes nutriam-se de prerrogativas institucionais.
A Constituio de 1988 provocou a mudana de concepo do Poder Judicirio, que se tornou ador no s da ordem jurdica positivada nas leis da
Repblica, mas tambm o guardio dos direitos e garantias outorgados pela
Nao politicamente organizada.

Considerando as duas ltimas dcadas de observao do sistema de Justia


por parte do movimento de mulheres, extrai-se um recorte do Poder Judicirio
para dele abstrair e estudar com mais anco a esfera criminal. Isto aconteceu
em razo dos muitos assassinatos de mulheres, na dcada de 80, em especial, o
caso Doca Street54, que chamou extraordinria ateno pela forma exacerbada
de desqualicao da vtima desenvolvida pelos advogados da defesa. Surgem

52 Tribunais de Justia e agentes da Justia, Ministrio Pblico, Defensoria Pblica e Ordem dos Advogados
do Brasil.
53 CALMON, Eliana. A tica no Judicirio. In A Reforma do Poder Judicirio. Fbio Cardoso Machado
e Rafael Bicca Machado (Org.). So Paulo: Quartier Latin do Brasil, 2006, p. 188.
54 SORJ, Bila; Montero, Paula. SOS-Mulher e a luta contra a violncia. In Perspectivas Antropolgicas
da Mulher, Sobre Mulher e Violncia. Rio de Janeiro: Zahar Editores, 1985, volume 4, p. 103.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

nessa poca os SOS-Mulher, grupos feministas organizados para reetir as vrias faces que assume a violncia, assim se reportando Ruth Cardoso55:

Ao indagar por que a mulher uma vtima preferencial da violncia, dirigimos nosso esforo no sentido de compreender melhor cada aspecto e cada
articulao entre os atos normais e os anti-sociais.

Quando pensamos em uma violncia que atinge especicamente o sexo


feminino, lembramo-nos daqueles crimes caracterizados como resultantes de
um machismo exacerbado, tais como os estupros ou homicdios por cime ou
perda da honra. Entretanto, gostaramos de colocar em discusso a face oculta
desse fenmeno: a violncia no-vista porque garantida pelas instituies sociais
vigentes. No se trata de momentos em que as regras so quebradas, em que os
comportamentos so divergentes dos padres aceitos e que por isso mesmo so
inesperados, mas sim daquelas situaes cotidianas repetitivas, onde a denio
cultural do papel feminino coloca a mulher como alvo possvel do sadismo ou
da arbitrariedade do sexo oposto.
Despontaram, ento, alguns signicativos estudos relacionados atuao
dos operadores do direito quando a vtima mulher: Injustia Criminal X
A Violncia Contra a Mulher no Brasil56 e Quando a Vtima Mulher57.
Ambos foram produzidos a partir da premissa: a letra da lei versus a fora
de padres culturais. A lgica dos processos penais a mesma para homens e
mulheres? Essa questo permeia os respectivos estudos. Ao tentar responder
indagao, por ocasio da pesquisa Quando a vtima mulher, Danielle
Ardaillon e Guita Grin Debert58 anotam:
[...] chama a ateno para o fato de que, no discurso legal, vtima e ru so
transformados em personagens de um drama teatral no qual o papel principal cabe estranhamente, no ao crime em si, mas s caractersticas e atributos
da vida sexual, prossional e social dos personagens.

55 CARDOSO, Ruth. Prefacio in Perspectivas Antropolgicas da Mulher, Sobre Mulher e Violncia.


Rio de Janeiro: Zahar Editores, 1985, volume 4, p. 16.
56 AMERICAS WATCH REPORT. Criminal Injustice: Violence Against Women in Brazil. New York,
Washington, Los Angeles: 1991. Disponvel em http://www.hrw.org/sites/default/les/reports-/BRAZIL91O.PDF. Acesso em: 23 de maro de 2009.
57 ARDAILLON, Danielle e DEBERT, Guita Grin. Quando a mulher vtima. Braslia: CEDAC,
1987.
58 Ibidem, p.5

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Depreende-se que os esteretipos se inltram nas salas das audincias e se


condensam por meio das narrativas detalhadas dos fatos em anlise e do perl
esmiuado das partes, tornando-se fator determinante nas decises judiciais,
como bem colocado no prefcio da citada pesquisa59:
[...] tais pers, deve-se ressaltar, esto construdos a partir de padres scioculturais atribudos ao comportamento masculino e feminino. Em nossa sociedade, esses padres resultam de atributos e valores opostos, e por sua vez eles
legitimam e reproduzem relaes de desigualdade entre homens e mulheres.

Esses primeiros relatrios investigativos da prestao jurisdicional no Estado brasileiro, fruto da observao dos atores envolvidos frente ao espao judicial
e dos agentes polticos que nele operam, assim como ementrio jurisprudencial
das Cortes do pas, mostram a insuciente percepo da natureza e magnitude da violncia fundada no gnero, ainda presentes, marcadamente, no Poder
Judicirio. Essa decincia produz, sistematicamente, inadequada resposta do
Judicirio signicativa parcela da populao feminina que dele espera a efetiva
tutela dos seus direitos.
Estes trabalhos pioneiros sublinharam a legtima defesa da honra como cone dos esteretipos que perpassavam as decises judiciais, tese ainda presente na
arena jurdica, como evidenciam alguns julgados, para absolver homens acusados
pela prtica de homicdios contra suas esposas, companheiras, namoradas.
Em casos assim, as decises judiciais eram pautadas no argumento de que
o homem/agressor buscava, por meio de sua conduta, defender a honra conjugal, ou a do macho ferido, maculada pela mulher, sobretudo nos casos de
adultrio ou quando a mulher simplesmente manifestava a vontade de romper
o relacionamento.
O movimento de mulheres, impulsionado pelos constantes crimes passionais que vinham ocorrendo na dcada de 80, criou o slogan quem ama no
mata. Debates, passeatas, seminrios e publicaes se multiplicaram naquela
poca, com a nalidade de evidenciar o disparate do acolhimento da tese da
legtima defesa.
Julgamento emblemtico do Superior Tribunal de Justia, ocorrido em
1991, rechaou a tese da legtima defesa da honra, por voto condutor do ministro Jos Cndido de Carvalho Filho, no Recurso Especial 151760.
59 Idem.
60 STJ Recurso Especial 1517 Sexta Turma- Rel. Min. Jos Cndido de Carvalho Filho j.
11.03.1991 publicado 15.04.1991. Disponvel em http://www.stj.gov.br/webstj/processo/Justica/
detalhe-.asp?num-reg=198900121600&pv=000000000000. Acesso em: 9 de maro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

No entanto, em que pese o julgado acima citado, os tribunais do pas continuavam prolatando decises que acolhiam a referida tese defensiva, hoje ainda
renitente, embora constante em votos vencidos.
Estudo realizado pelo Comit Latino Americano e do Caribe para a
Defesa dos Direitos da Mulher (CLADEM)61, em 2004, reuniu e analisou
acrdos provenientes de diversos Tribunais de Justia do pas, em que a tese da
legtima defesa da honra foi invocada para justicar o assassinato de mulheres,
absolvendo os homens agressores.
O aspecto que mais chama a ateno, alm da contemporaneidade do estudo, o elevado grau de discriminao contra a mulher existente nos votos.
Colaciona-se abaixo, trecho do referido estudo62, exemplicando a assertiva:
TRIBUNAL DE JUSTIA DE SO PAULO
Apelao Criminal n. 137.157-3/1, 23.02.1995.
Resumo: acusado que, surpreendendo a mulher em situao de adultrio,
mata-a juntamente com seu acompanhante. A tese da legtima defesa da
honra foi aceita por expressiva maioria do Tribunal do Jri e conrmada
pelo Tribunal de Justia de So Paulo, que negou provimento ao apelo do
Ministrio Pblico, mantendo a deciso do Jri popular.
Motivao da deciso: Antonio, j antes ferido na sua honra, objeto de
caoada, chamado, agora sem rodeios, de chifrudo por pessoas daquela localidade... mal sabia o que o esperava.
Entrou em casa e viu sua esposa e J.J. dormindo a sono solto, seminus, em
sua prpria cama e na presena de seu lho, cujo bero estava no mesmo
quarto...
Sasse ele daquela casa sem fazer o que fez e sua honra estaria indelevelmente comprometida.
No se pode esquecer que o ru foi educado em outra poca, nas dcadas de
20 e 30, quando a moral e os costumes ainda eram outros e mais rgidos
talvez que os de agora, mas que por certo estavam incrustados em seu carter
de maneira a moldar sua personalidade com reexos futuros perenes.
Tudo isso, evidncia, deve ter sido aos jurados ou pelo menos por eles analisado, sem contar, ademais, que os juzes de fato, retirados que so do seio da
sociedade, representam, no Tribunal do Jri a moral mdia desta...
Sabe-se, claro, que a questo relativa legtima defesa da honra no
nova. Nem por isso, contudo, perde a atualidade.

61 PIMENTEL, Silvia; PANDJIARJIAN, Valria; BELLOQUE, Juliana. Legitima Defesa da Honra: Ilegtima
impunidade de assassinos. Um estudo crtico da legislao e jurisprudncia na America Latina. So Paulo, 2004. Disponvel em http://www.violenciamulher.org.br/index.php?option=com-_content&view=article&id=838&catid=1:artigos-assinados&Itemid=5. Acesso em: 26 de fevereiro de 2009.
62 Ibidem, p. 32-33

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O assunto tambm no pacco, quer na doutrina, quer na jurisprudncia. (...)


O adultrio, em geral, em todos os tempos, em todas as leis as mais primitivas
e modernas, sempre foi considerado um delito, uma ao imoral e antisocial. (...)
As ofensas honra, comumente, se exteriorizam de mil maneiras, numa innidade de atos, palavras, smbolos, formas morais ou materiais, porm, nenhuma a atinge to intensamente como a relao adulterina, como as aes
libidinosas ou conjuno carnal com outrem que no o cnjuge. Traduz,
em realidade, em nossa opinio, uma dupla agresso dos adlteros, moral e
fsica, ao cnjuge inocente, sendo a primeira mais grave, perturbadora, profunda e injusta que a materialidade que se descobre na cena do agrante.
incontestvel, ademais, que um cnjuge tem em referncia ao outro, na
constncia do casamento, o absoluto direito delidade, de exigir-lhe tal,
direito que vai a implicar numa honra como um bem jurdico a ser respeitado e a dever ser mantido.(...)
A ofensa do adultrio no ocorre somente em relao ao indivduo mas, tambm, s normas de conduta do grupo social; a reao pessoal algo que possui
e movido por uma visvel carga social. Reage o indivduo em funo de sua
dignidade e em funo do sentimento comum de valorizao da coletividade. Reage porque a honra s pode ser entendida e existir sob um duplo carter
e sob o dever para consigo mesmo e para com a sociedade. Na luta por seu
direito, outra no pode ser a sua atitude ou conduta como pessoa e
como membro de um grupo numa dada coletividade organizada.
Organismo social governado por valores que emanam das normas de cultura e das suas regras de conduta e que se relacionam com os seus princpios
bsicos...
Quem age em defesa de sua personalidade moral, em qualquer dos
seus perfis, atua como um verdadeiro instrumento de defesa da prpria sociedade ao combater o delito, a violncia, a injustia, no prprio ato
em que se manifestam.(...)
Eis uma das razes pelas quais se tm asseverado, constantemente, que a
justia penal, no Estado, e a legtima defesa, no particular, so um dos contra-motivos para o crime, duas formas da luta contra o delito, aparecendo
o instituto com tonalidades repressivas e preventivas. Daria ensejo, at,
conservao da ordem e da paz social e jurdica...
Instituto, alis, anterior e superior ao direito legislado, positivo, acima dos
cdigos... um direito natural e inalienvel, misto de contedo individual e
social. Instituto que por sua humanizao e simplicao moderna tornou-se
mais eciente com a realidade humana e social. (g.n.)
Voto vencido: ... pois na pretensa legtima defesa da honra o que ocorre o
sacrifcio do bem supremo vida em face de meros preconceitos vigentes
em algumas camadas sociais...

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Honra atributo pessoal, independente de ato de terceiro, donde impossvel


levar em considerao ser um homem desonrado porque sua mulher inel... A lei e a moral no permitem que a mulher prevarique. Mas negarlhe, por isso, o direito de viver, seria um requinte de impiedade.
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ACRE
Recurso de ofcio n. 01.001650-3, Rio Branco, 01.03.2002.
Resumo: o ru foi absolvido sumariamente da acusao de tentativa de
homicdio praticada contra o amante de sua companheira porque teria desferido um golpe de faca na vtima quando o encontrou, em seu quarto, logo
aps ter cometido adultrio com sua companheira, circunstncia que levou o
juiz togado, ainda na primeira fase do procedimento do Tribunal do Jri, a
absolv-lo sumariamente, pois amparado pela legtima defesa da honra.
importante dizer que no houve recurso do Ministrio Pblico, sendo
que o caso apenas foi analisado pelo Tribunal porque exige o art. 411, in
ne, do Cdigo de Processo Penal o reexame da deciso que absolve sumariamente o acusado na primeira fase do procedimento do Jri.
Motivao da deciso: o juiz togado da primeira fase do procedimento do
Tribunal do Jri no teve dvidas em aceitar a tese da legtima defesa da
honra, assim fundamentando sua deciso: verica-se que o acusado, chegando em sua residncia, encontrou sua companheira com a vtima em seu
quarto, demonstrando cabalmente o adultrio, o que naturalmente incitou
no increpado um sentimento de ferida em seu interior, o que o fez reagir
para a proteo de sua integridade moral, de sua famlia e de seu casamento, configurando desta forma a excludente criminal de legtima
defesa (g.n.).
O Tribunal de Justia, respondendo remessa de ofcio, POR UNANIMIDADE, manteve a absolvio sumria, entendendo presentes os pressupostos
do artigo 25 do Cdigo Penal, que tipica a legtima defesa como excludente
de ilicitude.
Descreve-se o principal fundamento da deciso: tendo em vista que o acusado usou moderadamente do meio empregado, ferindo o amante de sua
companheira com apenas um golpe de faca, no vejo motivo suciente para
que seja condenado por tentativa de homicdio.
O acrdo, ainda, traz colao deciso do TACRIM/SP, na qual se assenta: muito fcil alegar-se que a honra ultrajada ser a do cnjuge inel
e que a conduta deste no fere a honra do outro cnjuge. Mas tal questo
ca assim colocada nos livros, longe da realidade, sabido que, especialmente
entre ns, latinos, no esse o conceito popular: a honra ultrajada a do
cnjuge no culpado.63

63 Ibidem, p. 36

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Destaque-se recentssimo acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio


de Janeiro, em julgamento de Embargos Infringentes64, rejeitados, por maioria, em 16.02.2006. O voto majoritrio no acolhe a tese da legitima defesa da
honra, salientando que a traio no autoriza o homicdio. Tampouco ofensas
verbais contra a honra.
No entanto, cabe alinhavar os argumentos do voto vencido proferido no
julgamento anteriormente citado, no sentido do acolhimento da tese da legtima defesa da honra:
[...] com efeito, como bem destacado no voto vencido, a deciso dos jurados
encontra respaldo nas provas orais existentes nos autos.
Em autodefesa, o ru narra que foi humilhado pela vitima, armando esta
que o ru era um corno, um chifrudo, um viado e que se tivesse pena dela era
para servir de mulher para o amante dela (sic), s. 94. Armou a vitima,
ainda, que se encontrava com o amante e que a traio ocorria dentro da
prpria residncia do casal.
Assim, resta caracterizada a legtima defesa da honra constatada pelo
Conselho de Sentena da Comarca de So Sebastio do Alto, especialmente por se tratar de cidade provinciana, onde todos se conhecem.
[...]
Estas as razes pelas quais dava provimento aos embargos, nos termos do voto vencido, mantendo a absolvio por legtima defesa da
honra. (grifo nosso)

O conjunto de documentos levantados pelo movimento de mulheres, emblemticos da situao de desvalia da mulher no mbito judicial, constituram
ponto de partida para consolidar junto ao movimento feminista a determinao
de privilegiar a elaborao de aes para imprimir as mudanas necessrias no
sistema de Justia, particularmente no Judicirio.
Os assassinatos de mulheres justicados pela legtima defesa da honra representam o recorte mais dramtico de uma realidade judicial que zombava da
mulher como sugere o ttulo da obra de Silvia Pimentel Estupro: Crime ou
Cortesia65, publicao derivada da pesquisa, realizada pela autora, relacionada
anlise de processos judiciais e acrdos de estupro no Brasil, a partir de uma
perspectiva sociojurdica de gnero.
64 TJRJ Embargos Infringentes n. 2005.054.00195 Sexta Cmara Criminal Rel. Des. Carmine
Antnio Savino Filho julgamento: 16.02.2006. Disponvel em www.tjrj.gov.br. Acesso em: 27 de
fevereiro de 2009.
65 PIMENTEL, Silvia; PANDJIARJIAN, Valria; SCHRITZMEYER, Ana Lucia Pastore. Estupro: direitos humanos, gnero e justia. Disponvel em http://www.direitoshumanos.usp.br/counter/Biblio-/
txt/silvia.html. Acesso em: 6 de maro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Aumenta-se o foco para este sistema e estratgias que so elaboradas para


romper com o modelo prevalente que aceita o conjunto de condies histricas
favorveis reproduo desses fenmenos, que obstaculiza a ruptura de relaes
violentas, acarretando sua cronicao66. O objetivo maior consiste em transformar a viso do operador do direito, a cultura jurdica conservadora e instituir
novo paradigma nos tribunais brasileiros, para o julgamento de casos em que a
vtima mulher, em consonncia com uma nova ordem jurdica internacional.
A partir do pilar institudo pela Conveno para Eliminao de todas as formas
de Discriminao contra a mulher CEDAW, em 1979, ocorreu um renamento conceitual dos direitos da mulher, transposto em instrumentos elaborados com a nalidade de declarar e garantir os direitos humanos das mulheres,
traduzidos no plano internacional por documentos como os seguintes:
Declarao e Programa de Ao de Viena (1993)67;
Declarao sobre a Eliminao da Violncia contra a Mulher, Assemblia Geral da ONU (1993)68;
66 ALMEIDA, Suely Souza de, Risco de Vida e Impunidade: Indicadores para uma Poltica de Judicializao da Violncia Domstica. In Violncia Domstica: Bases para formulao de polticas Pblicas.
Barbara Musumeci Soares; Marisa Gaspary; Suely Souza de Almeida (Org.). Rio de Janeiro: Revinter,
2003, p. 33.
67 [...] a Declarao e Programa de Ao de Viena consolida conceitos e recomendaes extremamente
variados, cada usurio do documento apontar, naturalmente, diferentes passagens como aquelas prioritrias para a consecuo dos objetivos em vista. Para o movimento de mulheres, por exemplo, os pargrafos declaratrios sobre os direitos da mulher na Parte I e as respectivas recomendaes da Parte
II so, evidentemente, as conquistas mais importantes da Conferncia de 1993. Mutatis mutandi
o mesmo se aplica s populaes indgenas, s minorias em geral, s organizaes no-governamentais
e assim por diante. H, contudo, cinco reas no-especcas portanto, de impacto global em
que a Conferncia apresentou avanos conceituais extraordinrios, que deveriam, pela lgica, superar
antigas discusses doutrinrias sobre a matria. Todos localizados na Parte I, tais avanos incidem sobre
cinco questes: a) a universalidade dos direitos humanos; b) a legitimidade do sistema internacional de
proteo aos direitos humanos; c) o direito ao desenvolvimento; d) o direito autodeterminao; e) o
estabelecimento da inter-relao entre democracia, desenvolvimento e direitos humanos. LINDGREN
ALVES, Jos Augusto. A Atualidade Retrospectiva da Conferncia de Viena sobre Direitos Humanos. Disponvel em http://www.dhnet.org.br/direitos/anthist/viena-/lindgren_viena.html. Acesso em:
19 de maro de 2009. Grifo nosso.
68 A Declarao foi remetida pela Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos para adoo por parte
da Assemblia Geral em dezembro de 1993. Arma que a violncia contra a mulher constitui violao
aos direitos humanos e liberdades fundamentais das mulheres. O citado documento estabelece como
violncia contra a mulher:
Violncia fsica, sexual e psicolgica no mbito familiar, incluindo maus-tratos, espancamentos,
abuso sexual, mutilao genital feminina, etc;
Violncia fsica, sexual e psicolgica ocorrida no seio da comunidade, tais como abuso sexual, assdio e intimidao sexuais no ambiente de trabalho, em instituies educacionais ou qualquer outro
lugar pblico;
Violncia fsica, sexual ou psicolgica perpetrada ou tolerada pelo Estado, onde quer que esta ocorra.
Disponvel em http://www.unhchr.ch/huridocda/huridoca.nsf/(Symbol)/A.RES.48.104.Sp?Opendocument. Acesso em 7 de maro de 2009.

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Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia Contra a Mulher Conveno de Belm do Par (1994)69;
Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento
Cairo (1994)70;
IV Conferncia Mundial das Naes Unidas sobre a Mulher Declarao e Plataforma de Ao para Beijing (1995)71;
Protocolo Facultativo da Conveno sobre a Eliminao de Todas as
Formas de Discriminao contra a Mulher (1999)72;
Novas medidas e iniciativas para a aplicao da Declarao e a Plataforma para a Ao de Beijing (2000)73;
Programa de Ao Regional para as Mulheres da Amrica Latina e
do Caribe (1995-2001)74;

69 Trinta e um pases da Amrica Latina e Caribe incorporaram a Conveno ao ordenamento jurdico


ptrio. Este documento reconhece que a mulher tem direito vida livre de violncia seja na esfera pblica ou na privada e condena todas as formas de violncia contra a mulher. A Conveno determina
aos Estados-parte a adoo de polticas e programas para prevenir, punir e erradicar a violncia contra
a mulher. Disponvel em http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/a-61.html. Acesso em 7 de
maro de 2009.
70 O programa de ao reconhece que a eliminao de todas as formas de violncia contra a mulher, aliada
igualdade de gnero e ao empoderamento da mulher, inclusive em relao aos direitos reprodutivos e
sexuais, constituem ponto central de programas voltados populao e desenvolvimento. Recomenda,
assim, que os pases adotem medidas com a nalidade de eliminar todas as formas de violncia contra
a mulher. Disponvel em http://www.un.org/womenwatch/confer/beijing/reports/platesp.htm. Acesso
em: 7 de maro de 2009.
71 Identica a violncia contra a mulher como obstculo ao alcance da igualdade, desenvolvimento, paz e
tambm como violao aos direitos humanos e liberdades das mulheres. Neste documento a violncia
contra a mulher est elencada como uma das doze reas crticas para onde as aes do governo, comunidade internacional, sociedade civil e organizaes no-governamentais e o setor privado devem estar
voltados para alcanar a igualdade de gnero. Disponvel em http://www.un.org/wome-nwatch/confer/
beijing/reports/platesp.htm. Acesso em: 7 de maro de 2009.
72 Cria mecanismos que permitem a apresentao de denncias individuais e coletivas ao Comit CEDAW.
Ademais, permite ao Comit realizar investigaes para que sejam apuradas violaes constantes e graves
aos direitos humanos da mulher, de acordo com a Conveno. Hoje, 71 estados raticaram o protocolo,
incluindo o Brasil. Disponvel em http://www.ohchr.org/spanish/law/cedaw-one.htm. Acesso em: 7 de
maro de 2009.
73 Adotado pelo Vigsimo Terceiro perodo extraordinrio de sesses da Assemblia Geral da ONU
em 10 de Junho de 2000. Este documento, tambm conhecido como Beijing+5, no apenas realizou um balano dos cinco primeiros anos de aplicao da Plataforma para a Ao de Beijing, como
tambm reconheceu como violncia contra a mulher as decorrentes de conitos armados, tais como
assassinato, escravido sexual e gravidez forada. Tambm identica como violncia contra a mulher
os crimes em defesa da honra, crimes passionais, pornograa infantil, esterilizao forada, aborto
forado, etc. disponvel em http://www.onu.org/temas/mujer/Beijing5/decbeijing5.Pdf. Acesso em: 7
de maro de 2009.
74 Adotado na VII Conferncia Regional sobre mulher da Amrica Latina e do Caribe. Estabelece como
objetivo estratgico a consolidao dos direitos humanos da mulher na regio, marcando como prioridade a eliminao da violncia e discriminao com fundamento no gnero. Disponvel em http://www.
cepal.cl/mujer/direccion/conferencia_regional.asp . Acesso em: 7 de maro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Consenso de Lima (2000)75;


Consenso do Mxico (2004)76.

Para divulgar os instrumentos internacionais dos direitos da mulher, particularmente no nal da dcada de 90, organizaes no-governamentais e governamentais de mulheres desenvolveram programas de ao, contendo variadas
opes de atividades voltadas sensibilizao de operadores do direito para a
questo de gnero, como: campanhas, painis, ciclos de debates em prol dos
direitos da mulher, cinema no Frum etc. Contudo, tais atividades no foram
institucionalizadas pelas entidades parceiras, restando fragmentadas as polticas
pblicas de educao para os direitos humanos iniciadas.
A ttulo de ilustrao, a CEPIA77, Cidadania, Estudo, Pesquisa, Informao e Ao organizao no-governamental do Rio de Janeiro, realizou, em 1999/2000, a Campanha pela Aplicabilidade dos Direitos Humanos das Mulheres78, em parceria com a Magistratura, Ministrio Pblico e
Defensoria Pblica do Estado do Rio de Janeiro. Mala direta com informativos
dos instrumentos internacionais, notadamente os relacionados mulher, foi endereada aos organismos e entidades de classe que compem o sistema de Justia.
Promoveu-se ampla divulgao, seguida de debates em diversas regies do pas.
Na ocasio se pretendia que a campanha promovesse junto aos participantes dessa atividade amplo conhecimento das Cortes de Justia supranacional e
dos instrumentos internacionais de direitos humanos, a ponto de tornar fre75 Adotado na VIII Conferncia Regional sobre a Mulher da Amrica Latina e do Caribe, que serviu como
reunio preparatria ao Vigsimo Terceiro Perodo de sesses da Assemblia Geral da ONU para avaliar
a aplicao da Plataforma para a Ao de Beijing nos cinco anos anteriores. Nesse documento, os pases
da regio se comprometem a aplicar efetivamente a Conveno de Belm do Par, a prevenir e combater
todas as formas de violncia contra a mulher e a mobilizar os recursos necessrios para o atendimento
mulher vtima de violncia. Disponvel em http://www.cepal.cl/mujer/direccion/conferencia_regional.
asp. Acesso em: 7 de maro de 2009.
76 Adotado na IX Conferncia Regional sobre a Mulher da Amrica Latina e do Caribe. O objetivo da
referida Conferncia era avaliar a aplicao do Programa de Ao Regional para as mulheres da Amrica
Latina e do Caribe (1994) e da Plataforma para a Ao de Beijing (1995). Esse documento serviu como
contribuio regional sesso da Comisso sobre a Condio Jurdica e Social da Mulher da ONU que
comemorou os 10 anos da IV Conferncia Mundial sobre as Mulheres de Beijing (1995).
Nele, os Estados so instados a tomar medidas para eliminar todas as formas de violncia contra a
mulher, em todas as suas manifestaes; a desenvolver sistemas de informao baseados em estatsticas
desagregadas por sexo que outorguem ateno violncia de gnero; e a cumprir a Conveno de Belm
do Par. Disponvel em http://www.cepal.cl/mujer/direccion/conferencia_regional.asp. Acesso em: 7 de
maro de 2009.
77 Organizao no governamental na cidade do Rio de Janeiro, voltada para a execuo de projetos que
contribuam para a ampliao e efetividade dos direitos humanos da mulher. Disponvel em http://www.
cepia.org.br/default.asp. Acesso em: 17 de fevereiro de 2009.
78 A respeito da Campanha, ver o texto disponvel em http://www.dhnet.org.br/direitos/textos-/globalizacao_dh/decadas.html. Acesso em: 17 de fevereiro de 2009.

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quente nas decises judiciais o uso dessa normativa na resoluo de casos, especialmente os relacionados com a violncia contra a mulher, em sentido estrito.
Todavia, pesquisa iniciada em 2004, intitulada Direitos Humanos e Justiciabilidade no Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, realizada
pelos professores Jos Ricardo Cunha e Alexandre Garrido da Silva,79 traz como
dado da concluso que os magistrados, em sua grande maioria, desconhecem
a arquitetura institucional criada para a proteo e promoo dos direitos humanos nos mbitos da ONU e OEA. E, ainda, que o desconhecimento dos
Sistemas Internacionais de Proteo aos Direitos Humanos apresenta-se como
um importante obstculo plena efetivao dos direitos desta natureza no cotidiano do Poder Judicirio.
Desenvolvidas ao longo de alguns anos, as aes promovidas por organizaes governamentais e no-governamentais de mulheres, destinadas a levar ao
Poder Judicirio a perspectiva de gnero, no operaram a mudana pretendida,
ou seja, que a violncia contra a mulher fosse repudiada na proporcionalidade
que se exige de prtica violadora de direitos humanos, e assim moldar prestao
jurisdicional de forma a intimidar descumprimento de preceitos dessa natureza,
prestando mulher o reconhecimento de suas especicidades e assegurando-lhe
status social em plano de efetiva igualdade.
Portanto, as atividades at ento realizadas se mostraram acanhadas para produzir a inovao da cultura jurdica almejada. Persistiram os entraves mudana
pretendida, destacando-se os seguintes: pouca compreenso da questo de gnero e da necessidade de habilitar, sistemtica e permanentemente, seus agentes
para enfrentar conitos dessa natureza; escassa aplicao nas decises judiciais dos
instrumentos internacionais de direitos humanos das mulheres, rmados pelo
Brasil, e incorporados ao direito interno, claramente, a partir da Reforma Constitucional n 45, de 31 de dezembro de 2004; insuciente ateno aos reclamos
por uma prestao jurisdicional ajustada especicidade da condio feminina;
diculdade de atuar em rede, especialmente, com servios multidisciplinares do
Poder Executivo voltados para ateno mulher; lacuna no oramento dos rgos
integrantes do sistema de Justia para investimentos pautados por gnero; gesto
desatenta com as necessidades especcas ao atendimento mulher.
Este um breve apanhado de muitas das carncias do Poder Judicirio
frente histrica demanda do movimento de mulheres brasileiro. Todavia, a

79 CUNHA, Jos Ricardo e SILVA, Alexandre Garrido da. Direitos Humanos e Justiciabilidade no
Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Disponvel em http://www.conpedi-.org/manaus/
arquivos/Anais/Jose%20Ricardo%20Cunha%20e%20Alexandre%20Garrido%20da%20Silva.pdf.
Acesso em: 17 de fevereiro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Emenda Constitucional N 45, de 8 de dezembro de 2004, que trata da reforma do Poder Judicirio e o advento da Lei 11.340, de 7 de agosto de 2006,
Lei Maria da Penha , renovaram a fora e o intento do movimento de
mulheres de estabelecer no pas uma poltica com a perspectiva de gnero para
o sistema de Justia, promovendo, assim, a circularidade de idias e aes em
prol da igualdade da mulher entre os Poderes da Repblica, elevando o grau de
efetividade desse mandamento constitucional.

3. Gnese da Lei Maria da Penha e o movimento de mulheres.


A insatisfao do movimento organizado de mulheres com o Poder Judicirio e
instituies ans, em virtude da pouca importncia conferida s histricas demandas, especialmente quando transpostas em agenda pblica amparada na Carta
Cidad, aguou a busca por sinais de positiva resposta aos seus anseios, valendo-se
de utilizao de estratgias mais vigorosas, voltadas para o campo da justia, como
revelam inmeros estudos e pesquisas produzidos a partir da dcada de 80.
O movimento de mulheres exigia do Poder Judicirio atuao urgente, para
cuidar de forma mais efetiva do grave fenmeno social da violncia de gnero
estrito senso, aquela referente rea criminal, que se encontrava absurdamente
demarcada, fora do paradigma internacional dos direitos humanos das mulheres. Tal fato levava o pas a revelar fragilidade no ordenamento jurdico interno,
por agrante dissonncia com o sistema de direitos humanos internacional, que
inseriu plenamente a questo da violncia de gnero em seu arcabouo terico
e estrutural, a partir da Conferncia Mundial de Direitos Humanos da Organizao das Naes Unidas, realizada em Viena no ano de 1993, como arma o
ministro Lindgren Alves80:
Abrigando posies longamente propugnadas pelo movimento de mulheres, o
artigo 18 da Declarao fornece, na Parte I, a base conceitual sobre a qual
sero feitas as recomendaes pertinentes. Ele se inicia com a armao, aparentemente tautolgica mas comprovadamente necessria, de que:
Os direitos humanos das mulheres e das meninas so inalienveis e constituem parte integrante e indivisvel dos direitos humanos universais.
[...]
Viena foi mais alm. Com a armao inicial do artigo 18, que pode soar
expletiva para os desavisados, a Declarao torna claro que, tendo as mulheres necessidades especcas, inerentes ao sexo e situao scio-econmica
a que tm sido relegadas, o atendimento dessas necessidades integra o rol dos
80 LINDGREN ALVES, Jos Augusto, op. cit.

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direitos humanos inalienveis, cuja universalidade no pode ser questionada. O restante do pargrafo se complementa com a elevao da participao
igualitria e plena das mulheres na vida poltica, civil, econmica, social e
cultural e da erradicao das discriminaes de gnero ao nvel de objetivos
prioritrios da comunidade internacional.
Igualmente inovador e com repercusses doutrinrias, o segundo pargrafo do artigo 18 dirige-se violncia contra a mulher em seus
diversos graus e manifestaes, inclusive as resultantes de preconceito cultural e trfico de pessoas. Sua eliminao pode ser alcanada por
meio de medidas legislativas, aes nacionais e cooperao internacional nas
reas do desenvolvimento econmico e social, da educao, da maternidade
segura e assistncia de sade e apoio social. Supercialmente corriqueiro,
esse pargrafo traz embutido profunda transformao na concepo tradicional dos direitos humanos como direitos exclusivamente violados no espao
pblico, pelo Estado e seus agentes, por ao ou omisso conivente, enquanto
a violncia privada era questo de criminalidade comum.
(grifo nosso)

O renitente desacerto do Poder Judicirio nos julgamentos em que a mulher gurava como parte, notadamente nos casos de violncia domstica e familiar, bem como nos atinentes a crimes sexuais, sobressaa na composio dos
discursos jurdicos justicantes das decises judiciais, formada por expresses e
articulada por lgica que denotavam uma compreenso do ser feminino reduzido ao prottipo socioculturalmente construdo, subsumido na desigualdade de
gnero. Jacqueline Hermann e Leila Linhares Barsted81 apontam com bastante
rmeza esse quadro:
O discurso jurdico, como vimos, tem se orientado segundo padres morais
pr-estabelecidos para homens e mulheres, reetindo o tratamento histrico
penal diferenciado por gnero, sobretudo quando envolvidos em crimes domsticos.
O que nossa pesquisa demonstrou foi a leitura social e culturalmente construda que, ainda, aprisiona a mulher aos papis de me, esposa e guardi
da unidade e da honra da famlia.
[...]
[...] o Poder Judicirio ratica papis e hierarquias sociais que dizem respeito
estrutura poltica das relaes entre os sexos, no demonstrando, na prtica
de suas decises, a neutralidade que arma caracterizar a sua atuao.
81 BARSTED, Leila Linhares; HERMANN, Jaqueline. O Judicirio e a violncia contra a mulher: a
ordem legal e a (des) ordem familiar. Rio de Janeiro: Cidadania, Estudo, Pesquisa, Informao, Ao
(CEPIA), 1995, p. 109. (Cadernos, 2).

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

A dicotomia entre a normativa internacional, que proclama os direitos


humanos da mulher, e o ordenamento jurdico interno, que no conferia tratamento especial questo, torna-se ainda mais exacerbada no momento em
que muitas das expresses de violncia domstica convoladas em ilcitos penais
foram tratadas como infraes de menor potencial ofensivo, e passaram a ser
conduzidas pela Lei n. 9.099, de 26 de setembro de 199582, que dispe sobre os
Juizados Cveis e Criminais. Aos discursos discriminatrios, muito chamativos
e contestados pelo movimento de mulheres, que contaminavam os processos
judiciais nos casos de violncia de gnero, junta-se inovadora forma de descaso
do Poder Judicirio para com os direitos humanos das mulheres, traduzida na
distribuio de cestas bsicas a entidades assistenciais, condio comumente
adotada pelo Estado para deixar de lado a persecuo criminal do autor de fato
violador dos referidos direitos.
Estabelece-se uma forma mais simplicada e clere de chancela do Poder
Judicirio banalizao da violncia domstica contra a mulher, o uso da Lei
n. 9.099/1995.
Forma-se o binmio: violao dos direitos humanos da mulher x crime de
menor potencial ofensivo. O choque conceitual se infere da indagao: como
considerar tipo penal de menor potencial ofensivo aquele que se realiza por
conduta violadora dos direitos humanos da mulher? Esse problema reete a diculdade de o Estado brasileiro garantir, com efetividade, os direitos humanos
das mulheres, em ocasio anterior Lei Maria da Penha.

3.1. Legislao e violncia contra a mulher antes da vigncia da Lei Maria da Penha:
a dimenso domstica e familiar no recorte criminal
A poltica pblica de segurana e justia idealizada pelo movimento de mulheres, e demandada do Estado por meio de programas de ao intensamente
discutidos, ao longo de anos, compreendia aes integradas entre os poderes
republicanos, privilegiando-se o tratamento multidisciplinar violncia contra
a mulher atinente rea criminal. Previa-se capacitar agentes do poder pblico,
para lidar com crimes dessa natureza e melhor aparelhar o Estado com a criao
de rgos especializados nessa temtica, junto polcia judiciria DEAMs,
ao Ministrio Pblico, Defensoria Pblica e ao Poder Judicirio. Reivindicava-se, tambm, outros servios de apoio com expertise na complexa matria que
82 BRASIL. Lei 9099, de 26 de setembro de 1995. Dispe sobre os Juizados Cveis e Criminais e d
outras providncias. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9099.htm. Acesso em:
24 de maro de 2009.

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versa sobre a violncia contra a mulher estrito senso, quer no mbito do Estado
ou fora dele, e, para ilustrar, os referentes medicina forense e os atinentes s
promotoras legais populares, orientadas a divulgar os direitos da mulher, facilitando a compreenso da cidadania plena. Ainda, a instalao de centros integrados de ateno mulher, com a presena de prossionais do servio social,
da psicologia e da advocacia. Chamava-se a ateno para a necessidade de se
instalar Comisso de Segurana Pblica da Mulher, vinculada ao gabinete civil
de governo dos estados da Federao, com a nalidade de propor e monitorar
as aes programadas nesta rea.
No obstante o consistente plano de ao das mulheres para enfrentar a
violncia de gnero estrito senso, perduravam no cenrio brasileiro, no campo
da Justia, inmeros bices ao desenvolvimento do referido programa, realada
a cultura jurdica retrgrada aos direitos da mulher, justicadora de decises
judiciais alijadas da igualdade formalmente conquistada em 1988, com a Constituio Cidad. No mesmo sentido, a ausncia de legislao especial para tratar
a violncia de gnero nos moldes preconizados em instrumentos internacionais,
que reconhecem a especicidade da violncia contra a mulher, como a Conveno sobre Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres a Conveno
CEDAW83 da Organizao das Naes Unidas, raticada pelo Brasil em 1984 e
sua Recomendao 1984, de 1992, e a Conveno Interamericana para Prevenir,
Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher a Conveno de Belm do
Par85, raticada pelo Brasil em 1995. Tal fato resultava em naturalizao deste
padro de violncia, reforando a hierarquia entre os gneros e a subseqente
vulnerabilidade feminina, como sublinha Flvia Piovesan86.
Note-se, portanto, que, antes da Lei Maria da Penha, o Estado brasileiro no
havia apresentado importante resposta legislativa ao quadro de violncia contra a
mulher estrito senso. Existiam normas esparsas e tmidas, como as seguintes:

83 CONVENO SOBRE A ELIMINAO DE TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAO


CONTRA A MULHER CEDAW. Disponvel em http://www.un.org/womenwatch-daw/cedaw/
text/sconvention.htm. Acesso em: 23 de maro de 2009.
84 Disponvel em http://www.11conferenciadh.com.br/pndh/sis_int/onu/quadros/Quadro%20-Comparativo%20Recomendacoes%20CEDAW%20e%20Relatorio%20Brasil%202005.pdf. Acesso em: 23 de
maro de 2009.
85 CONVENO INTERAMERICANA PARA PREVENIR, PUNIR E ERRADICAR A VIOLNCIA
CONTRA A MULHER CONVENO DE BELM DO PAR. Disponvel em http://www.oas.
org/juridico/spanish/tratados/a-61.html. Acesso em: 7 de maro de 2009.
86 PIOVESAN, Flvia; PIMENTEL, Silvia. Lei Maria da Penha: Inconstitucional no a lei, mas a
ausncia dela. Disponvel em http://www.violenciamulher.org.br/index.php?option=com-_content&vi
ew=article&id=169&catid=1:artigos-assinados&Itemid=5. Acesso em: 20 de maro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Lei 10.455/200287, que institui uma medida cautelar, de natureza penal, no mbito jurdico delimitado pela Lei 9099/1995, de afastamento do
autor do fato do lar conjugal, domiclio ou local de convivncia com a vtima;
Lei 10.778/200388, que estabeleceu a noticao compulsria de casos de
violncia contra a mulher, atendidos nos servios de sade pblicos e privados.
Lei 10.886/200489, que acrescentou o 9 ao artigo 129 do Cdigo
Penal90, assentando a violncia domstica no rol das infraes penais;
Do ponto de vista processual, maior parte dos casos de violncia contra a
mulher aplicava-se a Lei 9.099, de 26 de setembro de 1995, que regulamenta os
Juizados Cveis e Criminais, cuja competncia atender, mediante uma instruo simplicada, as causas consideradas pelo legislador de menor complexidade
ou de menor potencial ofensivo, concebidos assim os crimes apenados at dois
anos, interpretao expandida aps o advento da Lei 10.259/2001, que tem
por objeto os Juizados Especiais Federais. As prticas ilcitas contra as mulheres
por conitos de gnero, em particular as circunscritas ao mbito domstico e
familiar, conguram-se comumente aos tipos penais dispostos como leso corporal e ameaa no Cdigo Penal brasileiro, ambos inseridos no rol de menor
potencialidade ofensiva de que trata a referida legislao especca dos Juizados
Especiais Criminais, em decorrncia de o mximo das penas a eles atribudas
no ultrapassar dois anos.
A Lei n. 9.099/ 1995, que surgiu no ordenamento jurdico-penal aclamada por seus institutos despenalizadores, orientada a por em prtica um novo
modelo de Justia criminal, por mais de uma dcada serviu para conduzir casos
relacionados aos direitos humanos das mulheres desrespeitados, notadamente,
por sujeito inserido no mbito de relaes privadas das mulheres.
87 BRASIL. Lei n. 10.455, de 13 de maio de 2002. Modifica o pargrafo nico do art. 69 da Lei no
9.099, de 26 de setembro de 1995. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03-/Leis/2002/
L10455.htm.
Acesso em: 23 de maro de 2009.
88 BRASIL. Lei no 10.778, de 24 de novembro de 2003- Estabelece a notificao compulsria, no
territrio nacional, do caso de violncia contra a mulher que for atendida em servios de sade pblicos ou privados. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil/leis/2003/L10.778.htm. Acesso
em: 20 de maro de 2009.
89 BRASIL. LEI No 10.886, DE 17 DE JUNHO DE 2004 Acrescenta pargrafos ao art. 129 do
Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, criando o tipo especial denominado Violncia Domstica. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/_Ato20042006/2004/Lei/L10.886.htm. Acesso em: 20 de maro de 2009.
90 Violncia Domstica:
9 Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou
com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda, prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade: (Acrescentado pela L-010.886-2004) (Alterado pela L-011.340-2006)
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos.
BRASIL. Cdigo Penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.

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Os novos institutos e mecanismos inseridos neste diploma legal, os aspectos positivos da lei, assim reconhecidos por ampla doutrina, como Luiz Flvio
Gomes91 que reala a mitigao da obrigatoriedade da ao e a verdade consensuada, todavia produziram uma nefasta colateralidade, processos de revitimizao e reprivatizao92 , qui inesperada, sobre signicativa parcela do
segmento de mulheres. Ou seja, poca, as mulheres que se socorreram do Poder Judicirio para a proteo de seus direitos humanos violados ou ameaados
no obtiveram a resposta estatal pautada pelos princpios da proporcionalidade
e razoabilidade, garantias que, estendidas s vtimas, visam minimizar ao mximo as violncias institucionais produzidas pelo processo.
Na aplicao da referida Lei, ademais, constataram-se prticas que conduziam reinsero da temtica da violncia contra a mulher na esfera privada,
no obstante estar ela reconhecida como violao aos direitos humanos e assim
implicar a proteo do Estado, concebido pela Assembleia Nacional Constituinte Brasileira de 1988, como Democrtico de Direito, Justo e Solidrio, nos
termos da Constituio Cidad.
A ttulo de ilustrar os desacertos da Lei 9.099/1995, quando aplicada aos
casos de violncia de gnero, tome-se a hiptese de o autor do fato usufruir da
transao penal, um dos institutos de despenalizao previsto na citada norma
jurdica. Nessa suposio, a mulher excluda da fala, tornando-se expectadora
silenciosa do exerccio de direito subjetivo reconhecido ao autor do fato. Carmen Hein de Campos e Salo de Carvalho93, em anlise crtica do ento novel
diploma jurdico, extrada de brilhante dilogo permeado pelo feminismo e
garantismo penal, chamam a ateno para:
[...] a forma de aplicao dos novos institutos acaba renovando a disputa
conjugal em desfavor vtima, devolvendo o poder ao autor de violncia,
pois, em ltima anlise, o sujeito que tem a capacidade de aceitar os termos
da proposta. Reprivatiza-se, portanto, conito que veio ao Judicirio buscar
resoluo do Poder Pblico.
[...]
Nota-se, desde o marco feminista, que a Lei 9.099/95 est em completa
dissonncia com a proteo dos direitos humanos das mulheres, em especial
91 GOMES, Luiz Flvio et al. Juizados Especiais Criminais: Comentrios Lei n. 9.099, de 26.09.1995.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996, p. 18.
92 Conceitos presentes em vrios estudos, em especial: CAMPOS, Carmen Hein; CARVALHO, Salo. Violncia domstica e Juizados Especiais Criminais: anlise a partir do feminismo e garantismo. Disponvel em http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S0104-026X2006000200005&script=sci_arttext
Acesso em: 20 de maro de 2009.
93 ibidem.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

aqueles estabelecidos na Conveno de Belm do Par, notadamente pela


ausncia de medidas que garantam sua integridade fsica e emocional (artigo
VII, d, Conveno de Belm do Par).
A quantidade mpar de conitos domsticos levados aos Juizados Especiais,
conjugada ao despreparo dos magistrados ou conciliadores, tem demonstrado
que a resposta do Poder Pblico opera inversamente ao discurso ocial de
proteo s vtimas. Ao ser retirada sua capacidade de fala, o processo tornase incapaz de lidar com a violncia de gnero, negando proteo aos direitos
fundamentais.
A Lei 9.099/95, ao denir os delitos em razo da pena cominada e no do
bem jurdico tutelado, no compreendeu a natureza diferenciada da violncia domstica. Essa (in)compreenso jurdica tem como conseqncia a
banalizao da violncia de gnero, tanto pelo procedimento inadequado
como pelas condies impostas na composio civil e na transao penal. As
possibilidades de escuta da vtima mostraram-se falaciosas devido diminuio de sua interveno na discusso sobre os termos da composio civil e,
sobretudo, da transao penal.

Fincados em dados empricos, inmeros estudos acadmicos, bem como


informes produzidos por diversos grupos feministas organizados em reas distintas, tais como sade da mulher, sindical, operadoras do direito94, chegaram
concluso comum, qual seja, a aplicao da Lei n. 9.099/1995 aos casos de
violncia domstica reavivava a banalizao dessas prticas, na contramo do entendimento, traduzido em documentos internacionais endossados pelo Estado
brasileiro, de que estas constituem violao aos direitos humanos e obstculo ao
desenvolvimento. Demonstraram que a referida legislao, ao vincular menor
potencial ofensivo ao quantum da pena determinado em abstrato para as infraes penais, resulta em equvocos para muitos casos, e em completa inadequao
aos relacionados violncia domstica. Nesse campo, as condutas so complexas
e muito importa examinar a tipicidade material vericada na conduta do autor
do ilcito, reconhecida pela carga lesiva ao bem jurdico tutelado pela norma
violada, ganhando destaque a afetao da vtima e seu entorno familiar.
Os mencionados documentos chamaram a ateno, sobretudo, para a proliferao de decises judiciais emanadas dos Juizados Especiais Criminais, que condenavam o autor do fato pena restritiva de direito correspondente ao pagamento de cesta bsica a entidade assistencial ou de uma pequena multa em dinheiro.
Essa reiterada prtica judicial, que descuidava da correspondncia socioeducativa
da medida aplicada infrao penal cometida, denotava a pouca importncia que
94 INSTITUTO BRASILEIRO DE ADVOCACIA PBLICA. Disponvel em http://www.ibap.org/direitosda-mulher-/monicademelo/mm020.htm. Acesso em 23 de maro de 2009.

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o Poder Judicirio e instituies ans conferiam ao grave fenmeno da violncia


domstica, recorte da violao dos direitos humanos da mulher.
Por outro lado, reconhece-se que os Juizados Especiais Criminais contriburam para dar maior transparncia atuao do Poder Judicirio face ao fenmeno da violncia domstica no Brasil, e prevalncia desse tipo de violncia
contra a mulher, de carter epidmico95. Isso porque, em razo dos registros dos
procedimentos dos Juizados, formaram-se dados que, coletados, permitiram
anlises estatsticas reveladoras do discurso que o movimento feminista h muito proferia. Desvendava-se em nmeros mais apurados o no reconhecimento
dos direitos humanos das mulheres pelo sistema de Justia.
As cestas bsicas, to manejadas no mbito dos Juizados Especiais Criminais, deram corpo a entendimento discriminatrio da mulher prevalente no
sistema de Justia anterior Lei n. 9.099/1995, que se manifestava, ento,
por meio de costumeiros arquivamentos de inquritos oriundos das delegacias
especializadas no atendimento mulher DEAMs e de sentenas absolutrias, ambos sob o argumento de poltica criminal. A massicao dessa resposta
proporcionada pela vasta produo dos Juizados Especiais Criminais suscitou
polmica e debate entre atores do mundo do direito e do movimento feminista,
formando uma opinio pblica mais esclarecida a respeito dos direitos da mulher e da forma alheia gravidade do fenmeno da violncia domstica revelada
pela atuao do Poder Judicirio.
Conclui-se, dessa forma, que a cultura e o ordenamento jurdico brasileiro anterior Lei 11.340, de 7 de agosto de 2006, conhecida como Lei Maria
da Penha, acomodavam prticas violadoras dos direitos humanos das mulheres,
particularmente quando atinentes violncia domstica e familiar, contrariando
o preceito constitucional contemplado no 8 do art. 22696, que assim dispe:
Art. 226 A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
[...]
8 O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um
dos que a integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito
de suas relaes.

95 Disponvel em http://whqlibdoc.who.int/hq/2005/WHO_FCH_GWH_05.1.pdf. Acesso em 10 de


abril de 2009.
96 BRASIL. Constituio (1988). Disponvel em http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao-/
constitui%C3%A7ao.htm . Acesso em: 22 de maro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

O quadro de dcit do Poder Judicirio encontra-se reetido em pesquisa


que o IBOPE realizou por solicitao do Instituto Patrcia Galvo 97, em 2006,
com o propsito de conhecer o pensamento das mulheres acerca do fenmeno
da violncia de gnero, em especial a violncia domstica e familiar contra a
mulher. O resultado indicou que crescia a preocupao com a violncia contra
a mulher e apresentava dados importantes, como os seguintes:
De 2004 a 2006 aumentou o nvel de preocupao com a violncia domstica em todas as regies do pas, menos no Norte / Centro-Oeste,
que j tem o patamar mais alto (62%). Nas regies Sudeste e Sul o nvel
de preocupao cresceu, respectivamente, 7 e 6 pontos percentuais. Na
periferia das grandes cidades esta preocupao passou de 43%, em 2004,
para 56%, em 2006.
33% apontam a violncia contra as mulheres dentro e fora de casa como
o problema que mais preocupa a brasileira na atualidade.
51% dos entrevistados declaram conhecer ao menos uma mulher que
ou foi agredida por seu companheiro.
Em cada quatro entrevistados, trs consideram que as penas aplicadas nos casos de violncia contra a mulher so irrelevantes e que a
justia trata este drama vivido pelas mulheres como um assunto pouco importante.
54% dos entrevistados acham que os servios de atendimento a casos de
violncia contra as mulheres no funcionam.
Nove, em cada 10 mulheres, lembram de ter assistido ou ouvido campanhas contra a violncia mulher na TV ou rdio.
65% dos entrevistados acreditam que atualmente as mulheres denunciam mais quando so agredidas. Destes, 46% atribuem o maior nmero
de denncias ao fato de que as mulheres esto mais informadas e 35%
acham que porque hoje elas so mais independentes.
A grande maioria dos entrevistados aponta as seguintes punies para o
agressor: ser preso (64%, na opinio tanto de homens como mulheres);
prestar trabalho comunitrio (21%); e doar cesta bsica (12%). Um segmento menor prefere que o agressor seja encaminhado para: grupo de
apoio (29%); ou terapia de casal (13%).

97 O Instituto Patrcia Galvo uma organizao no-governamental, sem ns lucrativos, sediada na cidade de So Paulo e que tem por objetivo desenvolver projetos sobre direitos da mulher e meios de comunicao de massa. Disponvel em http://www.patriciagalvao.org.br/ . Acesso em 21 de maro de 2009.

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Perguntados sobre o que acham que acontece quando a mulher denuncia, 33% dos entrevistados armaram que Quando o marido ca sabendo, ele reage e ela apanha mais; 27% responderam que no acontece
nada com o agressor; 21% crem que o agressor vai preso; enquanto 12%
supem que o agressor recebe uma multa ou obrigado a doar uma cesta
bsica. (Grifo nosso)
Diante de tal quadro inquietante, o movimento de mulheres, em particular, grupo formado por feministas operadoras do direito, inseridas em rea
governamental e no-governamental, se props a elaborar proposta de anteprojeto de lei para atender ao compromisso constitucional, segundo o marco dos
direitos humanos, estampado em instrumentos internacionais rmados pelo
Brasil, embora muito dele se desvinculasse a realidade nacional. Essa iniciativa
seria discutida, como ocorreu, nos distintos fruns que compem o grande
auditrio do movimento organizado de mulheres brasileiras.

3.2. O processo de criao da Lei 11. 340, de 7 de agosto de 2006


A ampla articulao feminista, que por alguns anos vinha fomentando o debate
para construir estratgias destinadas a modicar a cultura prevalente no sistema
de Justia e alterar a legislao brasileira aplicada em casos de violao dos direitos humanos das mulheres, em especial nos relativos violncia domstica, gera
a formao de grupo de trabalho, como descrito na Carta da CEPIA98, com a
tarefa de levar a cabo aes concretas que alterassem o quadro diagnosticado
como desalentador. Encontra-se disposto na referida Carta:
Em face dessa paradoxal situao, uma articulao de feministas operadoras do direito, visando contribuir para o debate sobre a violncia contra a
mulher e buscando as respostas legais necessrias, promoveu, na Cepia, no
Rio de Janeiro, nos dias 19 e 20 de agosto de 2002, uma reunio que teve
como pauta: avaliar os efeitos da Lei 9099/1995 sobre os crimes domsticos
praticados contra as mulheres; analisar os diversos projetos de lei em tramitao no Congresso Nacional sobre essa matria, bem como a legislao sobre
violncia contra mulheres de diversos pases latino-americanos; buscar uma
resposta legislativa adequada a essa problemtica em nosso pas.

98 BARSTED, Leila Linhares; REIS LAVIGNE, Rosane. Proposta de lei de violncia domstica contra
as mulheres. in Carta da CEPIA., ano VIII, n 10, dezembro de 2002. Disponvel em http://www.cepia.
org.br/doc/cartadacepia10.pdf. Acesso em: 22 de maro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Dessa reunio participaram as seguintes organizaes e pessoas que se constituram em um consrcio: Leila Linhares Barsted (CEPIA), Silvia Pimentel
(CLADEM), Carmen Campos (THEMIS), Iris Ramalho Corts (CFEMEA), Elizabeth Garcez (AGENDE), Beatriz Galli (ADVOCACI), Rosana Alcntara (CEDIM), Ester Kosoviski (Universidade do Estado do Rio de
Janeiro), Rosane Reis Lavigne (Defensoria Pblica do Rio de Janeiro), Ela
Wiecko de Castilho (Procuradoria da Repblica).
Algumas das concluses desse grupo de trabalho foram: rejeitar a Lei
9099/1995 no que se refere violncia domstica cometida contra as mulheres, dado que esta no de menor potencial ofensivo; elaborar um anteprojeto de lei sobre violncia contras as mulheres que incorpore a preocupao
com as vtimas, incluindo medidas de proteo; debater esse anteprojeto com
o movimento de mulheres, com parlamentares e membros da magistratura,
dentre outros atores sociais.

A partir dessa primeira reunio, ao grupo de trabalho se somaram outras


integrantes do ativismo em defesa dos direitos da mulher. Formou-se, ento, o
Consrcio que levantou, no decorrer de vrios encontros, aportes para o renamento de conceitos, a reexo e o debate sobre como melhor construir uma legislao que atendesse ao disposto no 8 do art. 226 da Constituio Federal
e, em especial, normativa internacional de direitos humanos, Conveno Belm do Par. O apanhado de ideias e o estudo de legislao comparada consubstanciam-se em texto-base do que se transformaria, aps as inmeras discusses
acontecidas antes e durante o processo legislativo, na Lei Maria da Penha.
O Consrcio, ao nal da primeira minuta, propunha dentre outras medidas o seguinte99:
a) a criao de uma Poltica Nacional de combate violncia contra a mulher;
b) a conceituao da violncia domstica contra a mulher com base na Conveno de Belm do Par, incluindo a violncia patrimonial e moral;
c) medidas de proteo e preveno s vtimas;
d) a criao de servios pblicos de atendimento multidisciplinar;
e) a criao de um juzo nico com competncia cvel e criminal atravs de
Varas Especializadas, para julgar os casos de violncia domstica contra
as mulheres e outros relacionados;
f ) assistncia jurdica gratuita para as mulheres;
g) a no aplicao da lei 9099/95 nos casos de violncia domstica contra
as mulheres.
99 CENTRO FEMINISTA DE ESTUDOS E ASSESSORIA CFEMEA Disponvel em http://www.
cfemea.or-g.br/violencia/noticias/detalhes.asp?IDNoticia=17. Acesso em: 22 de maro de 2009.

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Em Braslia, por ocasio de novembro de 2003, durante o Seminrio Violncia Domstica realizado na Cmara dos Deputados, o anteprojeto preparado pelo Consrcio feminista foi levado a debate com representantes da Bancada
Parlamentar Feminina e da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres
SPM. Buscou-se o apoio da mencionada Secretaria para o anteprojeto do
Consrcio, em virtude de ele versar sobre matria de iniciativa de lei do Poder
Executivo.
A Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres SPM provocou a expanso do espao de debate do referido projeto, para agregar novos representantes, institucionalmente implicados na complexa questo de prevenir e combater
a violncia contra a mulher, em especial, a violncia domstica. Assim, foi institudo o Grupo de Trabalho Interministerial (GTI)100, coordenado pela Secretaria de Polticas Especiais para as Mulheres, que contava com a participao de
representantes da Casa Civil da Presidncia da Repblica, Advocacia Geral da
Unio, Ministrio da Sade, Secretaria Especial dos Direitos Humanos, dentre
outros rgos federais, alm de representantes do Consrcio feminista.

3.2.1. Aspectos polticos relevantes


O Grupo de Trabalho Interministerial promoveu reunies e oitivas pblicas
com a Articulao de Mulheres Brasileiras, Rede Nacional Feminista de Sade,
Direitos Sexuais e Direitos Reprodutivos, mulheres indgenas, negras, representantes da Magistratura, Segurana Pblica, Ministrio Pblico e Defensoria Pblica. Buscava-se, dessa forma, aprofundar o debate do anteprojeto de lei, com
o to de imprimir-lhe a tessitura democrtica. Alm disso, cuidava-se de ajustar
o texto produzido tcnica legislativa, de forma a dicultar bices formais
tramitao da proposta no Congresso Nacional.
Por ocasio das reunies do GTI, muitas vezes compareciam juzes integrantes do Frum Nacional de Juizados Especiais FONAJE101, o que
motivou a realizao de workshop com o referido grupo e operadores do direito
intitulado Encontro de Perspectivas.
Inicialmente, houve satisfatria troca de conhecimento entre os juzes do
FONAJE e os membros do Consrcio feminista. Por um lado, os articuladores
100 BRASIL. Decreto n 5.030, de 31 de marco de 2004. Institui o Grupo de Trabalho Interministerial para elaborar proposta de medida legislativa e outros instrumentos para coibir a violncia
domstica contra a mulher, e d outras providncias. Disponvel em http://www.planalto.gov.br/
ccivil_03/_Ato2004-2006/2004/Decreto/D5030.htm. Acesso em: 24 de maro de 2009.
101 FORUM NACIONAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS FONAJE. Disponvel em http://www.fonaje.org.br/2006/ . Acesso em: 26 de maro de 2009.

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da questo de gnero que dispunham de suportes tericos e apontavam para o


aparato legal internacional relacionado aos direitos humanos das mulheres. Por
outro, os juzes que proclamavam a grande contribuio da Lei n. 9.099/1995
ao ordenamento jurdico nacional, por introduzir mecanismos despenalizadores, to caros criminologia moderna, assim como outros facilitadores da operacionalizao da mquina judiciria.
Todavia, com o avano da construo coletiva do texto do anteprojeto, os
representantes do FONAJE se insurgem contra ponto fundamental apresentado pelo Consrcio feminista, qual seja, a inaplicabilidade da Lei 9.099/1995
aos casos de violncia domstica. Cotejadas a normativas internacionais e legislao comparada atinente temtica, conclui-se que os Juizados Especiais
Criminais no mais teriam competncia para apreciar prticas de violncia domstica contra a mulher, pois nelas identica-se elevada potencialidade lesiva,
sendo consideradas violaes aos direitos humanos; colidentes, portanto, com
as infraes de menor potencial ofensivo, abarcadas pela Lei n. 9.099/1995.
A resistncia do Frum Nacional de Juizados Especiais FONAJE mudana de paradigma pretendida pelo Consrcio feminista, ou seja, desvincular
o tema da violncia domstica contra a mulher dos ilcitos considerados de
menor potencial ofensivo e jungi-lo s questes de direitos humanos, de elevada
reprovabilidade social , restou patente.
A fora poltica que o mencionado grupo de juzes representa, traduzida em
oposio ao projeto desenhado pelo Consrcio feminista, provocou impasse junto
ao GTI, e a proposta do Executivo passa a se distanciar da original apresentada. A
Secretaria de Polticas Especiais para as Mulheres SPM decide incluir no texto
do anteprojeto a competncia da Lei n 9099/1995 nos casos de violncia domstica contra a mulher. Com essa incorporao, que descaracterizava a proposta
apresentada pelo Consrcio, o texto seguiu para o Congresso Nacional, e l o curso
legislativo, sob Projeto de Lei 4559/2002. A SPM sinaliza que as negociaes relacionadas aos pontos divergentes aconteceriam no mbito do Poder Legislativo.
A tramitao do PL4559/ 2002 na Cmara propiciou ao Consrcio Feminista rediscutir com parlamentares aspectos relevantes da proposta original
e recuperar pontos perdidos, dentre eles a inaplicabilidade da Lei 9099/1995
aos casos de violncia domstica. Mais uma vez, os juzes reagem e preparam
o documento FONAJE FRUM NACIONAL DE JUIZADOS ESPECIAIS Anlise Crtica Substitutivo ao Projeto de Lei n 4559/2004102,
movimentando-se intensamente para recuperarem a posio perdida.
102 Disponvel em http://www.tjgo.jus.br/juizado/pdf/artigosfonajerevista.pdf
Acesso em: 26 de maro de 2009.

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Verica-se que os juzes do mencionado Frum tinham a expectativa de


manter inalterado o status quo, qual seja, a manuteno da competncia dos
Juizados Especiais Criminais para processar e julgar os crimes relacionados
violncia domstica contra a mulher. E para tanto, buscaram a parceria da Secretaria Especial de Polticas Especiais para as Mulheres SPM, como ilustra
trecho extrado da Ata do XVI Frum Nacional de Juizados Especiais 103:
Informou, mais, importante desenvolvimento com a Secretaria Especial de
Polticas para as Mulheres da Presidncia da Repblica, estabelecendo-se
parcerias para resgatar a credibilidade dos Juizados Especiais Criminais, to criticados pelos movimentos de defesa da mulher. Apreciou que, hoje, os Juizados Especiais so considerados parceiros da
Secretaria, e so convidados para dar contribuio sobre projetos de
lei. Lembrou que no dia 25 de novembro comemora-se o Dia Internacional pela No-Violncia contra a Mulher. Informou que o Fundo
para a No-Violncia Mulher ser o primeiro agente nanciador do Pas
que vai subsidiar a implementao de programas e projetos de preveno e
combate violncia contra a mulher, alm de promover, apoiar e disseminar
pesquisas e informaes sobre o tema. Ele ser administrado pelo Unifem
Brasil/ Cone Sul, juntamente com um conselho de especialistas e vai dar
apoio implantao de servios especializados no atendimento s mulheres
vtimas de violncia, capacitando os quadros das Delegacias Especializadas
de Atendimento Mulher (DEAMs), Juizados Especiais e de prossionais
de instituies pblicas que atuam na rea. Opinou, mais, que A Reforma
que a Justia demanda de sistema de direito, de simplificao e que
j foi testada com sucesso nos Juizados. (Grifo nosso)

Esse esclarecimento da articulao de juzes do FONAJE reete a intensa politizao desses atores, que se ocuparam da temtica dos direitos da
mulher, para alm das barras dos Tribunais. Inicialmente, essa constatao
provocou contentamento junto ao movimento de mulheres, que julgava ter
encontrado interlocutores no Poder Judicirio interessados em conhecer e discutir os mencionados direitos, para melhor entrega da prestao jurisdicional
populao feminina. Ocorre que o compartilhamento de ideias e informaes
entre os juzes do FONAJE e o movimento social de mulheres no resultou em
ponto nal comum, gerando tenso no dilogo estabelecido.

103 FORUM NACIONAL DOS JUIZADOS ESPECIAIS FONAJE. Ata do XVI Frum Nacional de
Juizados Especiais FONAJE. Rio de Janeiro, 24 de novembro de 2004. Disponvel em http://www.
tj.rs.gov.br/ins-titu/je/fonaje/XVI_-FONAJE_%20ATA.doc Acesso em: 24 de maro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

A divergncia surgia porque os representantes do Poder Judicirio insistiam em


aplicar violncia domstica a lei que trata de infraes de menor potencial ofensivo, em contraposio normativa internacional de direitos humanos relativa matria. Desconsideravam os trabalhos e as pesquisas que estampavam a inecincia da
Lei n. 9.099/1995, para os casos de violncia domstica contra a mulher.
Portanto, diverso da compreenso dos Juzes do FONAJE, a referida lei
no obteve sucesso qualitativo no enfrentamento violncia domstica contra
a mulher, muito embora sob a tica da administrao da Justia tenha sido
eciente ao desobstruir os rgos do Judicirio, que para isso contou com o
protagonismo do Conciliador, gura de realce na Lei n 9099. Frise-se que o
Conciliador se abstraa da assimetria de poder entre vtima e autor do fato, ao
insistir em mediar conitos entre sujeitos, sociopoliticamente, desiguais.
No ilustrado episdio dos Juzes do FONAJE, a judicializao da violncia domstica contra a mulher com vistas a estabelecer novo paradigma no ordenamento jurdico brasileiro, centrado nos direitos humanos, se entrelaa com
certo ativismo dos referidos juzes, que tentaram conter, na fase de produo
legislativa, o anteprojeto de lei impulsionado pelo Consrcio do movimento de
mulheres, com a mudana necessria sistematizao da matria, para adequla ao quadro normativo supranacional.
Documentos relacionados s atividades do Consrcio feminista para a elaborao de uma lei de violncia domstica, inseridos no acervo da CEPIA,104 detalham o impulso democrtico e os passos do movimento de mulheres para a efetividade dessa proposta, como o Resumo das Atividades do Consrcio, que reala:
O Projeto de Lei 4559/04 tramita na Cmara, na Comisso de Famlia
e Seguridade Social, tendo como relatora a Dep. Jandira Feghali (PCdoB/
RJ). Depois de apreciada na Seguridade, ser analisada pelas Comisses de
Finanas e Tributao e de Constituio, Justia e Cidadania (CCJC).
Nesse sentido, em 14 de maro, o Consrcio organizou uma reunio, no Rio
de Janeiro com a Deputada Jandira Feghali, que contou com a presena de
representantes do Consrcio, da Articulao de Mulheres Brasileiras, da Articulao de Entidades de Mulheres Negras e de outras instituies feministas. Neste encontro foram expostos a proposta do consrcio e o PL 4959/04.
A deputada se comprometeu a realizar negociaes junto ao Legislativo e
SPM de forma a contemplar as propostas do Consrcio.
Ainda se decidiu que, em paralelo s atividades do consrcio para o
aperfeioamento jurdico do projeto, seriam realizadas as seguintes
atividades envolvendo o Consrcio e o movimento de mulheres:

104 Disponvel em http://www.cepia.org.br/. Acesso em: 3 de maro de 2009.

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a) realizar audincias pblicas regionais em cidades a serem indicadas


pelo movimento de mulheres, dentre as quais foram cogitadas Rio de Janeiro,
So Paulo, Recife ou Natal, Porto Alegre, Macap ou Belm e Centro-Oeste.
Sugeriu-se, ainda, a cidade de Belo Horizonte. Essa seleo poder ser alterada pelas indicaes das redes feministas. Nessas audincias devero ser
ouvidas mulheres vtimas de violncias;
b) realizar 02 (duas) audincias na Comisso de Seguridade, depois das
audincias regionais indicando nomes para participar de tais audincias;
c) constituir um grupo de apoio para subsidiar os trabalhos da dep. Relatora
Jandira Feghali;
d) buscar recursos para realizar um seminrio sobre 10 anos da Conveno
de Belm do Par X 10 anos da Lei 9.099/95, reunindo feministas e juristas;
e) incluir no calendrio de atividades das organizaes e redes debates sobre o projeto;
f ) elaborar calendrio para a realizao das atividades acima tendo em vista
a perspectiva de aprovao do projeto, j emendado, em 25 de novembro.
(grifo nosso).

O procedimento legislativo de criao da lei de violncia domstica e familiar no Brasil transcorreu marcado como expresso mxima de democracia. Isto
porque as discusses fomentadas pelo movimento de mulheres, Grupo de Trabalho Interministerial e parlamentares chegaram s ruas. Audincias pblicas foram realizadas em diversas regies do pas com ampla participao popular, que
resultou em efetiva contribuio para o aperfeioamento da iniciativa de lei.
Por ocasio do processo legislativo que culminou com a criao da Lei
Maria da Penha, o Senado Federal, por intermdio da Subsecretaria de Pesquisa
e Opinio Pblica, realizou pesquisa105, em maro de 2005, sobre violncia
domstica contra a mulher, cujo relatrio mostra:
um grande consenso entre as mulheres brasileiras de que preciso alguma
interveno do Estado neste assunto. As leis existentes j so algum avano,
mas, ainda, preciso avanar no arcabouo jurdico e consolidar um conjunto de normas que visem proteo da mulher contra abusos e violncias
domsticas.

Conclui-se que o surgimento da Lei Maria da Penha muito se deve ao consenso registrado no Relatrio da citada pesquisa, que uniu as diversas expresses
105 Disponvel em: http://www.ess.ufrj.br/prevencaoviolenciasexual/download/015datasenado.pdf. Acesso
em: 18.02.2009.

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do movimento de mulheres em torno de objetivo comum, potencializando a


articulao poltica desse movimento. Nesse cenrio se formou o Consrcio
que, fortalecido politicamente, teceu o anteprojeto de lei ao nal vitorioso, aps
longo percurso de quatro anos de trabalho e viglia institucional.
Cabe destacar, ainda, a concorrncia de dois importantes acontecimentos
para o desfecho favorvel criao da lei especial de violncia domstica e familiar contra a mulher: a recomendao da Comisso Interamericana de Direitos
Humanos (CIDH)106, rgo da Organizao dos Estados Americanos (OEA),
encaminhada ao Brasil, nesse mesmo sentido, aps apreciao do Caso Maria
da Penha, e as eleies presidenciais de 2006.
O caso Maria da Penha alcanou grande repercusso, aps ter sido alado
matria de exame da Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Versa
sobre episdios de violncia domstica que a farmacutica bioqumica, Maria
da Penha, sofreu em 1983, materializados em duas tentativas de homicdio,
praticadas por seu marido poca.
Em razo da inaceitvel morosidade do Poder Judicirio, particularmente o Tribunal de Justia do Estado do Cear, no obstante o crime praticado
constituir violao aos direitos humanos, quase vinte anos se passaram sem que
houvesse condenao denitiva contra o homem que por duas vezes atentou
contra a vida de Maria da Penha, deixando-a paraplgica. E como no havia
condenao denitiva, o agressor permanecia em liberdade, enquanto sua vtima tinha a sua liberdade de ir e vir limitada por uma cadeira de rodas.
Assim, em 1998, Maria da Penha, juntamente com o Centro pela Justia
e Direito Internacional (CEJIL)107 e o Comit Latino-Americano e do Caribe para Defesa dos Direitos da Mulher (CLADEM)108, levou seu caso ao
conhecimento da Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) da
Organizao dos Estados Americanos (OEA)109.
Patente no Relatrio n 54/2001110, elaborado pela Comisso Interamericana, o descaso do Estado brasileiro com a questo da violncia domstica contra
a mulher, eis que restou silente acerca dos fatos narrados na petio apresentada
junto ao organismo supranacional, no obstante as solicitaes feitas pela Comisso em 19 de outubro de 1998, 4 de agosto de 1999 e 7 de agosto de 2000.
106 Disponvel em http://www.cidh.oas.org/que.port.htm. Acesso em: 9 de abril de 2009.
107 O CEJIL uma entidade no-governamental, fundada em 1991, que tem por objetivo a defesa e promoo dos direitos humanos junto aos Estados-membros da Organizao dos Estados Americanos. Em
1994, instalou-se o CEJIL Brasil.
108 Disponvel em http://www.cladem.org/ Acesso em: 3 de maro de 2009.
109 Informaes extradas de WWW.mariadapenha11340.com.br. Acesso em: 3 de maro de 2009.
110 Disponvel em http://www.cidh.org/annualrep/2000port/12051.htm. Acesso em: 3 de maro de 2009.

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Em 19 de outubro de 2000, a Comisso aprovou o informe n 105/2000


cujo relatrio foi enviado ao Estado brasileiro, estipulando o prazo de dois meses para o cumprimento das recomendaes dele constantes. Entretanto, uma
vez mais, no houve qualquer resposta por parte do Estado brasileiro.
Por m, diante de tamanha indiferena do Estado brasileiro, a Comisso
decidiu tornar pblico o Relatrio n 54/2001 e inclu-lo no Relatrio Anual
da Assembleia Geral da OEA de 2000.
Assim, concluiu a Comisso Interamericana de Direitos Humanos que o
Estado brasileiro responsvel pela violao da Conveno Interamericana de
Direitos Humanos na medida em que foi conivente com a demora na prestao
jurisdicional e tramitao negligente em caso concernente violncia domstica.
Ademais, entendeu que o Brasil infringiu a Conveno Belm do Par, na medida em que violou os direitos e descumpriu os deveres dispostos no art. 7111.
Como recomendaes ao pas, a Comisso elencou, alm do encerramento clere e efetivo do processamento penal do agressor de Maria da Penha, a
proceder investigao a m de determinar o responsvel pelas irregularidades e
demora no andamento processual da ao penal:
3. Adotar, sem prejuzo das aes que possam ser instauradas contra o responsvel civil da agresso, as medidas necessrias para que o Estado assegure vtima adequada reparao simblica e material pelas violaes
aqui estabelecidas, particularmente por sua falha em oferecer um recurso
rpido e efetivo; por manter o caso na impunidade por mais de quinze
anos; e por impedir com esse atraso a possibilidade oportuna de ao de
reparao e indenizao civil.
4. Prosseguir e intensicar o processo de reforma que evite a tolerncia estatal e o tratamento discriminatrio com respeito violncia domstica
contra mulheres no Brasil. A Comisso recomenda particularmente o
seguinte:
a) Medidas de capacitao e sensibilizao dos funcionrios judiciais e
policiais especializados para que compreendam a importncia de no
tolerar a violncia domstica;
b) Simplicar os procedimentos judiciais penais a m de que possa ser
reduzido o tempo processual, sem afetar os direitos e garantias de
devido processo;

111 Disponvel em http://www.cidh.org/Basicos/Portugues/m.Belem.do.Para.htm. Acesso em: 4 de maro


de 2009.

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c) O estabelecimento de formas alternativas s judiciais, rpidas e efetivas de soluo de conitos intrafamiliares, bem como de sensibilizao com respeito sua gravidade e s conseqncias penais que gera;
d) Multiplicar o nmero de delegacias policiais especiais para a defesa
dos direitos da mulher e dot-las dos recursos especiais necessrios
efetiva tramitao e investigao de todas as denncias de violncia
domstica, bem como prestar apoio ao Ministrio Pblico na preparao de seus informes judiciais.
e) Incluir, em seus planos pedaggicos, unidades curriculares destinadas
compreenso da importncia do respeito mulher e a seus direitos
reconhecidos na Conveno de Belm do Par, bem como ao manejo
dos conitos intrafamiliares.
5. Apresentar Comisso Interamericana de Direitos Humanos, dentro do
prazo de 60 dias a partir da transmisso deste relatrio ao Estado, um
relatrio sobre o cumprimento destas recomendaes para os efeitos previstos no artigo 51(1) da Conveno Americana.
A resposta do Estado Brasileiro Comisso Interamericana de Direitos
Humanos acontece por meio de aes polticas e programas de ao sustentados
e desenvolvidos, em grande parte, pela Secretaria Especial de Polticas para as
Mulheres SPM112. Muitas das tarefas alusivas recomendao da referida
Comisso j foram realizadas, ou encontram-se em andamento, a exemplo de
termo na situao jurdica que envolvia Maria da Penha113, com o pagamento
da indenizao que o Estado lhe devia, bem como a condenao denitiva do
agressor e execuo da correspondente sano penal. Aquelas relacionadas a
polticas pblicas especcas para o enfrentamento da violncia domstica contra as mulheres encontram-se inseridas no Pacto Nacional pelo Enfrentamento
Violncia contra a Mulher114. Tais polticas encontram-se referenciadas em
112 Disponvel em http://www.presidencia.gov.br/estrutura_presidencia/sepm/. Acesso em 03 de maro de
2003.
113 Disponvel em http://www.presidencia.gov.br/estrutura_presid-encia/sepm/noticias/ultimas_noti-cias/
not_indenizacao_fortaleza_maria_penha/view?searchterm=maria%20da%20penha%20indenizao
Acesso em: 3 de maro de 2009.
114 O Pacto Nacional pelo Enfrentamento Violncia contra a Mulher tem quatro reas de atuao. So
elas: consolidao da Poltica Nacional de Enfrentamento Violncia contra as Mulheres e Implementao da Lei Maria da Penha; combate explorao sexual e ao trco de mulheres; promoo dos direitos
sexuais e reprodutivos e enfrentamento feminizao da Aids e outras DSTs; e promoo dos direitos
humanos das mulheres em situao de priso. Como ponto de partida para dar execuo ao Pacto
estabeleceu-se 11 estados prioritrios, o Cear um deles. Disponvel em http://www.presidencia.gov.
br/estrutura_presid-encia/sepm/noticias/ultimas_noticias/not_indenizacao_fortaleza_maria_penha/
view?searchterm=maria%20da%20penha%20indenizao. Acesso em: 3 de maro de 2009.

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relatrios ociais que o Estado Brasileiro apresenta, periodicamente, sobre o


cumprimento da Conveno de Belm do Par, Comisso Interamericana de
Mulheres CIM115, rgo da Organizao dos Estados Americanos OEA.
E para concluir os aspectos polticos relevantes, pano de fundo do processo
de criao da Lei Maria da Penha, devem-se considerar as eleies presidenciais
de 2006, quando o presidente da Repblica, poca, disputava a reeleio. As
pesquisas de opinio aplicadas ao segmento feminino da populao apontavam, naquele momento, quer as realizadas pelo Senado Federal116, quer pelo
movimento de mulheres117, grande insatisfao das mulheres com o desempenho do sistema de Justia na proteo de seus direitos e o pleito de avanos
institucionais neste campo. Junte-se a este quadro, o fato de o partido poltico
de sustentao do presidente da Repblica, ento no seu primeiro mandato,
apresentar histricos compromissos com a questo da igualdade de gnero e o
rechao relacionada violncia, insculpidos em programas de ao e traduzidos na atuao de quadros femininos que compem comisso especca118 no
interior do referido partido. Assim, o arranjo democrtico daquele momento
histrico brasileiro favoreceu as reivindicaes das mulheres, e, em 7 de agosto
de 2006, foi promulgada a Lei Maria da Penha.

3.2.2.. Expectativas do movimento de mulheres


Em 7 de agosto de 2006, como resultado de ao conjunta da sociedade civil
e do Estado, foi promulgada a Lei 11.340, que cria mecanismos para coibir
a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8o do art.
226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as
Formas de Discriminao contra as Mulheres e da Conveno Interamericana
para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher; dispe sobre a
115 Destaque-se que cumprir com o disposto na Conveno de Belm do Par signica enfrentar elevados
desaos, pois requer dos Estados medidas legislativas, programas de ao, capacitao e reformas na
esfera da administrao de justia, entre outras, acompanhadas de campanhas de largo alcance social,
que contribuam para mudana de paradigma, com o reconhecimento e respeito aos direitos humanos
das mulheres. Importa, tambm, operar com os conceitos apresentados pela Conveno, condutores de
uma normatividade jurdica asseguradora dos direitos da mulher. Disponvel em http://portal.oas.org/Portal/Topic/ComisinInterameric-anadeMujeres/ViolenciaconntralaMujerMESECVI/Reuniones/
ConferenciaEstadosParte/Reunin2/tabid/1385/language/es-Co/ Acesso em: 3 de maro de 2009.
116 Disponvel em http://www.ess.ufrj.br/prevencaoviolenciasexual/download/015datasenado.pdf. Acesso
em: 4 de abril de 2009.
117 Disponvel em: http://copodeleite.rits.org.br/apcaapatriciagalvao/home/pesquisa_ibope_2006_versao_
site.pdf. Acesso em: 18.02.2009.
118 Disponvel em http://www.pt.org.br/portalpt/index.php?option=com_content&task=view&id=10932&Itemid=&Itemid=242 Acesso em: 4 de abril de 2009.

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criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher; altera


o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo Penal e a Lei de Execuo Penal e d
outras providncias.
O Brasil reconstitudo, consoante previso na Carta Cidad, passa a dispor de mecanismo legal especco para compensar perdas histricas de direitos
por parte das mulheres, em especial na esfera dos direitos fundamentais, subvertendo a ordem estabelecida para ajust-la substancialmente ao princpio da
igualdade.
Vislumbra-se na Lei Maria da Penha a instrumentalidade necessria para
prevenir e coibir o grave e complexo fenmeno social da violncia domstica e
familiar contra a mulher. Trata-se de um mecanismo legal para gerar procedimentos judiciais, polticas e servios no mbito do sistema de Justia, operando
em rede, com a perspectiva interdisciplinar e o foco na mulher, usuria deste
sistema, que demanda do Estado um papel mais ativo na conduo de sua problemtica, em virtude de afetao aos direitos humanos.
A opo do Estado Brasileiro por uma legislao prpria de poltica compensatria, constituinte de ao armativa, encontra-se em conformidade com
os instrumentos internacionais rmados pelo Brasil, como visto anteriormente,
em consonncia com ao poltica similar no cenrio ibero-americano, mais
nitidamente, junto ao Estado Espanhol.119
Cotejando os documentos produzidos pelo Consrcio de Mulheres120 e
a exposio de motivos Lei Maria da Penha121, verica-se que, em sntese,
as expectativas preponderantes no conjunto de foras polticas do movimento
que impulsionou a criao da referida legislao especial reside em propiciar ao
Poder Judicirio e rgos ans instrumentos adequados a uma prestao jurisdicional certa populao feminina, voltada para assegurar os direitos humanos
das mulheres. Ou seja, que a resposta estatal frente a casos concretos leve em
conta o paradigma dos direitos humanos, fundamente-se por princpios 122, sobretudo os da proporcionalidade e da razoabilidade, dentre outros, e repercuta
junto sociedade como meio dissuasrio de condutas violadoras destes direitos.
119 A legislao espanhola, a partir de 29 de dezembro de 2004, passa a contar com a Ley Integral contra La
Violencia de Gnero, que contempla um conjunto de medidas para tentar erradicar o maltrato a mulheres
e mentalidade social que o sustenta. LPEZ Aguilar, Juan Fernando. El Compromiso Poltico contra
la Violencia de Gnero. La Administracin de Justicia en la Ley Integral contra la Violencia de Gnero.
Ministerio de Justicia. Madrid, 2005, pag. 9.
120 Disponvel em http://200.130.7.5/spmu/legislacao/projeto_lei/lei_violencia_domestica.htm. Acesso
em: 10 de abril de 2009.
121 Disponvel em http://200.130.7.5/spmu/legislacao/projeto_lei/expo_motivos.htm. Acesso em: 10 de
abril de 2009.
122 SCHMITT, Ricardo Augusto. Princpios Penais Constitucionais. Direito e Processo Penal Luz da
Constituio Federal. Edies Podivm, 2007

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Ao nal, que realce o principio da igualdade, primado da democracia, contribuindo para operar mudanas signicativas nas relaes sociais entre homens
e mulheres.
Visa-se, tambm, estimular e fomentar o debate jurdico para alm da violncia domstica e familiar, criando ambincia, tanto no sistema judicial quanto fora dele, favorvel consagrao dos direitos da mulher, seja na concretude
dos direitos postos, seja na conquista de novos direitos, objetivando a simetria
de poder entre homem e mulher.
Como consequncia da existncia da Lei Maria da Penha, prev-se a instalao, no mbito do sistema de Justia, de polos irradiadores e receptores de
poltica judicial com perspectiva de gnero, constitudos por rgos judicantes,
de atuao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, os servios de apoio
prestao jurisdicional123, com competncia, atribuio e nalidade especcas para tratar de questes relacionadas aos direitos humanos das mulheres, em
especial, aplicar a Lei Maria da Penha.

3.2.3. A repercusso da lei


Dois anos da Lei Maria da Penha: o que pensa a sociedade? 124 Essa pergunta
provocou a pesquisa realizada pelo IBOPE e a Assessoria Jurdica e Estudos de
Gnero Themis no segundo semestre de 2008, em parceria com o Instituto
Patrcia Galvo. Os dados coletados e analisados por Ftima Pacheco Jordo
demonstram a extraordinria repercusso que a Lei Maria da Penha alcanou na
sociedade, ampliando o sentimento de rechao violncia domstica e familiar
contra a mulher. A pesquisa revela que a maioria da populao conhece a Lei
Maria da Penha e sabe da sua eccia:
A sociedade tem conscincia e percepo da magnitude do problema
da violncia contra a mulher
Do total de entrevistados, homens e mulheres, 68% declararam conhecer a
Lei Maria da Penha (Lei n 11.340/06), ainda que de ouvir falar, e tm
opinies formadas sobre o contedo e o impacto da Lei.

123 A Lei Maria da Penha prev medidas integradas de preveno (art. 8) com a integrao operacional do
Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica, com a segurana pblica, assistncia
social, sade, educao, trabalho e habitao. Estabelece, tambm, que podero ser criadas Delegacias
Policiais, ncleos da Defensoria Pblica, servios de sade e centros de percia mdico-legal especializados. Dispe, ainda, da equipe de atendimento multidisciplinar (art. 29).
124 Disponvel em http://www.patriciagalvao.org.br/ Acesso em: 22 de maro de 2009.

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A Lei mais conhecida nas regies Norte e Centro-Oeste, onde 83% dos
entrevistados conhecem a Lei e seu contedo. No Nordeste e Sul as taxas de
conhecimento so, respectivamente, de 77% e 79%.
No conjunto do pas, a populao com menor renda familiar (at 1 salrio
mnimo) ou escolaridade (at a 4 srie) est no patamar mais baixo de
conhecimento, mas ainda assim a taxa de 59%.
O maior conhecimento da Lei Maria da Penha nas regies Norte/ Centro-Oeste e
Nordeste pode ser atribudo ao ativismo dos movimentos sociais de mulheres, que
com suas viglias, apitaos, denncias sobre a no-aplicao da Lei, contagem de
homicdios de mulheres e intervenes junto mdia criaram um ambiente de
debate e difuso de informaes. Em contraposio, no Sudeste a mobilizao da
sociedade foi mais dispersa e no teve a mesma repercusso na mdia. no Sudeste, e sobretudo na periferia das grandes cidades, que a lei menos conhecida;
ainda assim, 55% dos entrevistados nessa regio conhecem a Lei.
Do total de entrevistados, 33% acreditam que a Lei Maria da Penha pune
a violncia domstica; 21% pensam que a Lei pode evitar ou diminuir a
violncia contra a mulher; e 13 % sentem que a Lei tem ajudado a resolver
o problema da violncia domstica.
Existem tambm entre os entrevistados as percepes de que se trata de uma
lei que coloca o agressor na cadeia (20%) ou prejudica os homens que agridem (4%). Por outro lado, 5% acham que a lei no tem resolvido o problema da mulher que sofre violncia e 6% acreditam que a lei no funciona
porque no muito conhecida.

Verica-se, portanto, que a Lei Maria da Penha tornou-se conhecida, comentada, alcanando grande repercusso junto aos meios de comunicao,
inclusive, lugar privilegiado de visibilidade, quando novela125 veiculada por
conhecido canal de televiso exibiu, por meses, cenas de violncia domstica,
popularizando a questo, sem, contudo, banaliz-la.
Atividades culturais desenvolvidas por organismos governamentais e no
governamentais encarregados de promover aes em favor da cidadania feminina foram realizadas junto ao extrato mais jovem da populao, principalmente
aos que vivem em comunidades perifricas, com a nalidade de difundir informaes sobre a Lei Maria da Penha. O objetivo de tais atividades consiste em
estimular produo artstica e pedaggica com o referido tema, neste meio.
Sobressaem-se das diversas iniciativas culturais empreendidas dois importantes trabalhos. Um deles se traduz em CD organizado com composies de
125 A Favorita, da TV Globo, apresentava como um dos temas recorrentes o machismo do personagem
Leonardo, interpretado pelo ator Jackson Antunes, e as agresses fsicas e verbais praticadas contra sua
esposa Catarina, interpretada pela atriz Lilia Cabral. Disponvel em http://pt.wikipedia.org/wiki/A_Favorita. Acesso em: 10 de abril de 2009.

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diversas autoras de Hip-Hop, a respeito da violncia domstica, sistema de


Justia e a Lei Maria da Penha, sob a promoo do Fundo das Naes Unidas para o Desenvolvimento da Mulher UNIFEM/Cone Sul. As letras so
vigorosas e a cadncia animadora, consistindo em importante instrumento de
sensibilizao e educao de jovens para relaes de gnero pautadas pela igualdade e respeito um ao outro. A seguir letra extrada do referido CD, que ilustra
manifesto contundente dos jovens contra a violncia domstica e a costumeira
indiferena do sistema de Justia para com esta questo:
Mulheres de Atitude
Adaptao da letra de Alessa e Jamille
Compositoras de Hip-Hop do Rio de Janeiro, Brasil.
De cabea erguida e no de boca calada. Exercendo o seu direito de
ser respeitada. Mulheres de atitude chegando na parada. Nossa autoestima no se cala com um tapa.
Incrvel como o machismo ainda persiste. Ainda acham que mulher ser agredida admissvel. Pra ser espancada qualquer fato um motivo. Justicando, apenas, que a agresso como corretivo.
Ele xinga, ele humilha, ele ameaa, ele surra. Desce sua auto-estima, pe em
jogo sua conduta. Na hora da denncia vem o desespero.
O delegado no te apia, to pouco tem respeito. Tenta te convencer a retirar
a denncia. Perguntando se talvez a culpa no foi sua. IML chegou a hora
do corpo e delito. Pra poder raticar a agresso do indivduo.
A punio aplicada nunca satisfatria. O pagamento de algumas cestas bsicas
foda. O fato doloroso e muito delicado. O trauma eterno, jamais ser alterado.
O governo no oferece muitos subsdios. Prossionais preparados algo quase
impossvel. Delegada da mulher principal conquista. Mas somos prejudicadas com a inoperncia da justia. Realidade sem esperana, mas com opo.
Largue logo desse cara, livre-se da situao. Porque seu sentimento ningum
quer saber. Infelizmente ele no chora quando te v sofrer.
De cabea erguida e no de boca calada. Exercendo o seu direito de
ser respeitada. Mulheres de atitude chegando na parada. Nossa autoestima no se cala com um tapa.
Agride a mulher, diz que se arrepende. Deixando marcas profundas que
nunca mais vo sair da mente.
Desacreditada implora a Deus que seja levada. Acredita que se estiver morta
essa dor acaba. Desorientada sem saber o que fazer. s vezes tem a sensao
de que vai enlouquecer. Mas de repente uma fora surgida do nada. Faz com
que essa mulher sofrida no que calada.

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No ato de denncia o safado diz que foi por amor. De que no tinha a inteno de causar tanta dor.
Que amor esse que espanca, machuca, maltrata. Agride, humilha, oprime,
ameaa e mata. Graas a Deus que muito tempo ela no deixou passar.
Mostrou a ele onde era o seu devido lugar. Vive feliz, sua auto-estima elevou.
Descobriu que no nasceu pra sofrer e tem um grande valor.
De cabea erguida e no de boca calada. Exercendo o seu direito de
ser respeitada. Mulheres de atitude chegando na parada. Nossa autoestima no se cala com um tapa.
Chega de abaixar a cabea, levar tapa na cara. Auto-estima baixa, omisso,
violncia no para. Desrespeito sem conceito, seguido por medo. Boca calada,
silncio, temendo o seu desprezo. Coragem reprimida no fundo da alma.
Mulher desiludida, expressada na fala.
Conto de fadas acabou ou nunca existiu. Seu sonho se desmanchou, seu corao partiu. Quem bate no ama, mas quem ama apanha.
Quem sofre desiste ento quem bate no ama. O sistema omite o socorro
devido lei se oprime. Apia o perigo.
Queria um dia acordar desse pesadelo. Ter de volta a auto-estima sem fazer apelo. Sem ser condenada ou humilhada, exercer o meu direito de ser respeitada.

Outro trabalho cultural relevante envolvendo o pblico mais jovem se d


por meio do projeto, patrocinado pela FASE, denominado Juventude e Direitos:
Grafiteiras pela Lei Maria da Penha126. A proposta defende a utilizao do
grati como arte pblica, exposta em lugares onde todos podem ver, promovendo
o acesso direto informao, e, sobretudo, no caso especico, despertando a possibilidade de transformao, de aumentar a autoestima das mulheres da comunidade, para lhes facilitar dizer no violncia domstica e familiar, com base na lei.
Assim, por conta das mais variadas aes, desenvolvidas por diversos atores
sociais e polticos, a Lei Maria da Penha vai criando lastro junto sociedade e
matrizes no mbito do Estado, ganhos do tour de force orientado para este m.
A repercusso da Lei Maria da Penha chega arena internacional. O relatrio global do Fundo das Naes Unidas para o Desenvolvimento da Mulher
UNIFEM, intitulado Progresso das Mulheres no Mundo 2008/2009,
que teve lanamento no Brasil em 30 de maro de 2009, aponta a Lei Maria
da Penha como uma das trs legislaes mais avanadas para enfrentamento da
violncia contra as mulheres no mundo127. Encontra-se ao lado da Lei de Proteo contra a Violncia de Gnero da Espanha, instituda em 2004.

126 Disponvel em http://www.comcausa.org.br/grateiraspelalei/. Acesso em: 10 de abril de 2009.


127 Disponvel em http://www.observe.ufba.br/noticias/exibir/40. Acesso em: 10 de abril de 2009.

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4. Lei Maria da Penha e Poder Judicirio


A fora do movimento de mulheres chega ao Poder Judicirio com reexo nas
instituies ans, e estabelece novo arranjo para o manejo dos direitos da mulher, relacionando-os ao paradigma dos direitos humanos, notadamente quando
imbricados com a esfera penal e circunscritos em relaes domsticas e familiares, esfera onde a violncia contra a mulher se faz mais presente e calamitosa.
Atualmente, essa fora se traduz no texto legal da Lei Maria da Penha128,
na Recomendao n 9 do Conselho Nacional de Justia129, na permanente
articulao poltica, que acontece no mbito estadual e federal, por expresses
do movimento de mulheres e de representantes de organismos governamentais
voltados para a condio feminina, em especial a Secretaria de Polticas Especiais para as Mulheres SPM, junto s instncias superiores do Poder Judicirio e instituies compreendidas no sistema de Justia, mormente, por meio do
Pacto Nacional pelo Enfrentamento da Violncia contra a Mulher130. Ainda se
traduz na instalao do Observatrio Lei Maria da Penha OBSERVE131.
O texto legal da Lei Maria da Penha resulta de processo democrtico de
extraordinria participao popular, como mencionado na exposio de motivos do Projeto de Lei132 enviado pelo governo federal ao Legislativo. Este texto, originrio do Consrcio Feminista, modicado pelo Grupo de Trabalho
Interministerial, restou enriquecido no percurso legislativo e anal aprovado
128 Disponvel em http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/_Ato2004-2006/2006/Lei/L11340.htm. Acesso
em: 10 de abril de 2009.
129 Recomendao N 9, de 08 de maro de 2007, do Conselho Nacional de Justia, recomenda aos Tribunais de Justia a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher e a adoo de outras medidas, previstas na Lei 11.340, de 09.08.2006, tendentes implementao das polticas pblicas,
que visem a garantir os direitos humanos das mulheres no mbito das relaes domsticas e familiares.
Disponvel em http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&catid=60:recomenda
s-do-conselho&id=2776:recomenda-no-9. Acesso em: 10 de abril de 2009.
130 Disponvel em http://www.google.com/search?ie=UTF-8&oe=UTF-8&sourceid=-navclient&gfns=1&
q=pacto+nacional+de+enfrentamento+da+violencia. Acesso em 10 de abril de 2009.
131 Mecanismo de controle social, formado por nove organizaes no-governamentais e ncleos universitrios (AGENDE Aes em Gnero, Cidadania e Desenvolvimento; NEP e M/UNB Ncleo
de Estudos e Pesquisas sobre a Mulher; CEPIA Cidadania, Estudo, Pesquisa, Informao, Ao;
NEPP-DH/UFRJ Ncleo de Estudos de Polticas Pblicas em Direitos Humanos; Coletivo Feminino Plural; THEMIS Assessoria Jurdica e Estudos de Gnero; NIEM/UFRGS Ncleo Interdisciplinar de Estudos sobre a Mulher e Relaes de Gnero; GEPEM/UFPA Grupo de Estudos e
Pesquisas Eneida de Moraes sobre Mulheres e Relaes de Gnero) e liderado pelo Ncleo de Estudos
Interdisciplinares sobre a Mulher ( NEIM) da Universidade Federal da Bahia (UFBA). O Observatrio
conta, ainda, com as seguintes Redes Parceiras: Rede Feminista de Sade Rede Nacional Feminista
de Sade, Direitos Sexuais e Direitos Reprodutivo; REDOR Rede Feminista Norte e Nordeste
de Estudos e Pesquisas sobre Mulheres e Relaes de Gnero; CLADEM/Brasil Comit Latino
Americano e do Caribe para a Defesa dos Direitos das Mulheres.
Disponvel em http://www.observe.ufba.br/observatorio. Acesso em: 10 de abril de 2009.
132 Disponvel em http://200.130.7.5/spmu/legislacao/projeto_lei/expo_motivos.htm. Acesso em: 10 de
abril de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

e sancionado pelo presidente da Repblica. Trata-se de texto eminentemente


pr-mulher, ou seja, na dvida quando de sua aplicao, no momento em que
a lei se transforma em norma, deve prevalecer o entendimento mais favorvel
mulher, com a excluso de esteretipos e da discriminao a eles aliada.
Com o propsito de contribuir para que a Lei n 11.340, de 7 de agosto de
2009, se transforme em norma positivada em favor dos direitos humanos da mulher, fazendo jus ao nome de Maria da Penha, gerando standards e consolidando
entendimento jurisprudencial com base no princpio da igualdade e a ele conferindo substncia, consoante a mens legis, mantm-se viva intensa articulao entre os
Poderes da Repblica. Essa articulao pode ser percebida, por exemplo, no Pacto
Nacional pelo Enfrentamento Violncia contra a Mulher, que apresenta como
uma das reas estruturantes a consolidao de Poltica Nacional de Enfrentamento
Violncia contra a Mulher, incluindo a implementao da Lei Maria da Penha.
Para esta poltica especca consta programa de ao que envolve a participao de organismos do Poder Judicirio, como a Escola Nacional da Magistratura, alm de outras instituies essenciais realizao da justia como a
Defensoria Pblica e o Ministrio Pblico. Frise-se que h verba oramentria
alocada para realizar as atividades previstas no Pacto, que, por sua vez, ser monitorado nos Estados e Distrito Federal por Cmaras Tcnicas, compostas por
representantes dos Poderes da Repblica e instituies envolvidas neste pool de
esforos para efetivar poltica nacional de enfrentamento violncia contra a
mulher, em especial, para concretizar, na integralidade, a Lei Maria da Penha,
conferindo-lhe a normatividade jurdica desejada pelas mulheres brasileiras.
Constata-e que h um conjunto de fatores impulsionando a realizao de diversas aes voltadas para os agentes polticos que compem o sistema de Justia,
em particular, os magistrados, com o objetivo de conferir no Brasil a efetividade
aos direitos humanos das mulheres. Essas atividades visam difundir o esprito da
Lei Maria da Penha, cujo texto encontra-se na Lei n 11.340, de 7 de agosto de
2006. Para tanto, torna-se necessrio levar aos operadores do direito, no sistema
de Justia, a informao, a sensibilizao e a capacitao em gnero e direitos da
mulher, temtica que ainda no ganhou a devida ateno no ensino do Direito,
como disciplina e carreira jurdica. Nesse sentido, a recomendao do Comit
sobre a Eliminao da Discriminao contra as Mulheres133:

133 Disponvel em http://200.130.7.5/sp-mu/portal_pr/eventos-_internacionais/ONU/39%20sesso%20


CEDAW/-Recomendaes%20CEDAW%20- Acesso em: 10 de abril de 2009.

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22. O comit exorta o Estado-Parte a continuar dando prioridade eliminao de todas as formas de violncia contra as mulheres, inclusive violncia domstica, e a adotar rapidamente medidas ecazes para a plena
implementao da nova legislao, como a criao acelerada de tribunais
especiais sobre violncia domstica contra as mulheres em todo o pas e o
total envolvimento de todos os atores relevantes, incluindo organizaes nogovernamentais, autoridades judiciais e outros prossionais que trabalham
para cuidar da violncia contra as mulheres. O Comit recomenda ainda o
monitoramento sistemtico e a avaliao do impacto da Lei N 11.340 (A
Lei Maria da Penha), inclusive atravs da coleta de dados, desagregados por
tipo de violncia e pela relao do perpetrador para coma vtima. Recomenda
ainda mais campanhas de conscientizao pblica sobre a inaceitabilidade
da violncia contra as mulheres como uma violao dos direitos humanos. O
comit incentiva o Estado-Parte a fazer pleno uso da recomendao geral 19
do Comit e das informaes contidas no estudo aprofundado do SecretrioGeral sobre todas as formas de violncia contra as mulheres.

Note-se que o caput do art. 8 da Lei Maria da Penha dispe que a poltica pblica que visa coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher
far-se- por meio de um conjunto articulado de aes da Unio, dos Estados,
do Distrito Federal e dos Municpios e de aes no-governamentais. Assim,
registra-se a participao de expresses do movimento de mulheres, por meio
de organizaes no-governamentais, na conduo de polticas destinadas ao
segmento feminino da populao. E no poderia ser diferente em um Estado
Democrtico de Direito concebido com nfase em direitos, como determina a
Constituio Cidad de 1988. V-se, portanto, que com a Lei Maria da Penha
o movimento de mulheres chega ao Poder Judicirio.

4.1. A aplicao da lei


Segundo dados divulgados pela Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres SPM, em 23 de janeiro de 2009, crescem 32% as denncias de violncia
contra a mulher134:
A Central de Atendimento Mulher registrou, em 2008, 269 mil denncias, relatos de violncia e pedidos de informao em todo o pas. A procura pelo servio
aumentou 32% se comparado com 2007. A informao da Agncia Brasil.

134 Disponvel em http://www.conjur.com.br/2009-jan-23/aumenta-32-numero-denuncias-violencia-mulher


Acesso em: 4 de abril de 2009.

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De acordo com a ministra da Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres, Nilca Freire, o motivo do aumento nas noticaes a divulgao
da Lei 11.340/06, conhecida como Lei Maria da Penha, que prev punio
para aquele que cometer violncia domstica e familiar contra a mulher.
A ministra explica que a sociedade passou a prestar mais ateno para o
assunto depois da criao da lei. Quando se conhece a violncia, mais gente
busca informao e direitos.
Porm, de acordo com ela, ainda h resistncia cultural na aplicao da
lei, porque h quem veja o dispositivo como uma violao da igualdade entre
os sexos. Nilcia conclui que o fato no comprovado, tanto que no h
nenhuma Ao Direta de Inconstitucionalidade contra a Lei 11.340/06 no
Supremo.
Em 2008, a secretaria computou um aumento de 245% na procura por
informaes sobre a lei, ao todo so 117,5 mil. Em 2007, foram 9 mil atendimentos para esclarecer a legislao.
Durante o programa Bom dia, Ministro, Nilcia declarou que sero feitas
reformas e construo de delegacias de atendimento mulher e instalao de
juizados especiais em 14 estados do pas.

A 3 Jornada Maria da Penha, realizada pelo Conselho Nacional de Justia, em maro de 2009, propiciou o debate, entre integrantes do Poder Judicirio, operadores do direito no sistema de Justia e lideranas feministas, sobre
a efetividade da Lei Maria da Penha, no cenrio nacional. A seguir, notcia
relacionada ao referido encontro135:
Braslia Cerca de 2% dos mais de 150 mil processos que tramitam na
Justia decorrentes da aplicao da Lei Maria da Penha resultaram em condenao de priso. O percentual pode parecer pouco se visto a seco, mas
representam 1.808 prises, diz a titular do Conselho Nacional de Justia
(CNJ), Andra Pach Rocha. Ela armou ainda que alto o nmero, por
exemplo, do percentual de audincias realizadas, que tambm uma forma
de atuao do Judicirio. A conselheira tambm destaca que os nmeros
apresentados hoje (30) na 3 Jornada de Trabalho sobre a Lei Maria da
Penha ainda no so consistentes, pois no se tem um recorte que indique
quantos processos foram suspensos, quantos resultaram em outras formas de
pena ou quantos se resolveram em audincias. Fica parecendo, quando voc
divulga o nmero seco, que a lei no est funcionando porque tem pouca
punio e no esse o resultado, a lei est funcionando porque o acesso est
garantido e o Judicirio tem atuado na soluo dos conitos, explicou, seja
pela concesso de medidas de proteo ou de procedimentos que podem no
135 Disponvel em http://www.agenciabrasil.gov.br/noticias/2009/03/30/materia.2009-03-30.3750078881/
view. Acesso em: 10 de abril de 2009.

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ser de priso, como a prestao de servios para a comunidade, ou a obrigatoriedade ao agressor de participar de grupos teraputicos. De acordo com
Andra Pach, normal se pensar em priso sempre que se fala em punio,
mas nem sempre ela a medida mais efetiva. Temos vrios crimes que no
so punidos com priso; o que no era mais possvel, e isso ns repelimos,
foi um dos fatos que levou promulgao da Lei Maria da Penha, que o
juiz aplicasse a punio como o pagamento de uma cesta bsica, armou.
Entre os encaminhamentos da Jornada de Trabalho realizada hoje no CNJ,
Andra Pach ressalta que necessrio um acompanhamento permanente
para a instalao das varas especializadas em violncia domstica e familiar
contra a mulher onde ainda no existe (Amap, Roraima e Paraba) e para
que os tribunais priorizem os julgamentos. O Conselho deniu que a efetividade da Lei Maria da Penha deve ser de uma poltica judiciria nacional,
porque diz respeito ao interesse de toda a sociedade, disse.

A Lei Maria da Penha agita a cultura jurdica e estabelece novo parmetro para o julgamento de processos quando a vtima mulher, notadamente, no mbito de relaes domsticas e familiares: violncia contra a mulher
constitui violao aos direitos humanos e obstculo ao desenvolvimento. A
partir desta constatao, surgem muitas questes que, certamente, suscitaro
pesquisas e estudos, levando em conta abordagens como o tempo do direito,
o tempo do processo e o mundo da vida. Alinham-se, para ilustrar, algumas
indagaes: Como vm ocorrendo na realidade os processos que versam sobre
a Lei Maria da Penha? Quais os problemas mais comuns? O que foge do intuito da lei? O que fere a prpria lei? Como vm reagindo as Cortes Superiores? Que decises fortalecem o esprito da lei? Como proceder para conferir
mulher um desempenho de maior relevo no processo judicial em que gura
como vtima?
Destaco para comentar apenas uma questo, das muitas que surgem quanto aplicao da Lei Maria da Penha: o instituto da representao nos casos
de leso corporal considerada leve pela lei penal substantiva, ou seja, segundo
o artigo 129 do Cdigo Penal136, aquela que no acarreta incapacidade para as
ocupaes habituais, por mais de 30 (trinta) dias; perigo de vida; debilidade
permanente de membro, sentido ou funo; acelerao de parto.

136 Disponvel em http://www.dji.com.br/codigos/1940_dl_002848_cp/cp129.htm. Acesso em: 10 de abril


de 2009.

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4.1.1. Cabe representao nos casos de leso corporal leve?


Uma das grandes questes para o movimento de mulheres, no que diz respeito
ao enfrentamento da violncia estrito senso, reside em aspecto processual de
relevncia: o exerccio do livre arbtrio da mulher no mbito do processo penal,
como condio de procedibilidade de o Estado agir judicialmente contra o autor de fato ilcito contra ela praticado, quando tal fato se encontrar relacionado
expresso mais comum da violncia domstica a leso corporal de natureza
leve. Ou seja, o problema est em reconhecer mulher o poder de decidir se o
Estado deve ou no investigar e processar o seu agressor, e assim, ocupar papel
de realce ao lado do agente poltico titular da ao penal o promotor de
Justia. A Lei Maria da Penha salienta essa questo.
De acordo com o art. 16 da Lei n. 11.340/2006, nas aes penais pblicas
condicionadas representao da ofendida, s ser admitida a renncia deste ato
perante o juiz, em audincia especialmente designada para esse m, desde que realizada antes do recebimento da exordial acusatria, ouvido o Ministrio Pblico.
Essa medida cuidadosa, de formalizao do ato de a mulher reconsiderar a
representao, visa diminuir a possibilidade de ela assim proceder por temor decorrente de ameaas do agressor, notadamente no momento em que a violncia
comunicada s autoridades policiais. Assim, nos crimes perseguidos mediante
ao penal pblica condicionada representao, a mulher vtima de violncia
domstica somente pode se retratar, embora a lei faa referncia renncia, da
representao, diante do juiz e em audincia especialmente designada para tal
nalidade. Deve-se destacar, ainda, que o art. 16 da Lei Maria da Penha veda a
renncia representao, aps o recebimento da denncia, ou seja, depois de
iniciada a ao penal.
O alvo das mais candentes discusses consiste em se denir a natureza da
ao penal pblica, incondicionada ou condicionada representao, nos crimes de leso corporal leve resultante de violncia domstica.
O processo de apurao dos delitos elencados no Cdigo Penal, salvo disposio expressa137 em contrrio, transcorre mediante ao penal pblica incondicionada. O injusto supramencionado seguia a regra geral at a instituio da
Lei 9099/1995.
A Lei dos Juizados Especiais Lei n. 9.099/95 , no entanto, determinou no art. 88 que o desencadeamento da ao penal nos crimes de leso
corporal leve dependeria de representao do ofendido.

137 O art. 100 do Cdigo Penal dispe que a ao penal pblica, salvo quando a lei, expressamente, a
declara privativa do ofendido. BRASIL. Cdigo Penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008.

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Com a edio da Lei Maria da Penha, optou o legislador, consoante art.


41, por refutar a incidncia da Lei n. 9.099/1995 s situaes envolvendo violncia domstica contra a mulher, independente da pena prevista.
Ante a vedao trazida pelo novel diploma legal, duas correntes doutrinrias se posicionaram, a primeira sustentando que a ao penal nos casos de leso
corporal leve pblica condicionada representao. Nesse sentido, Maria Berenice Dias138 assim se expressa:
A Lei Maria da Penha faz referncia representao e admite a renncia
representao. Tanto persiste a necessidade de a vtima representar contra
o agressor que sua manifestao de vontade tomada a termo quando do
registro da ocorrncia. Trata-se de condio para o desencadeamento da investigao policial.
[...]
Ou seja, a ao depende mesmo de representao.
[...]
No teria sentido o art. 16 da Lei Maria da Penha falar em renncia
representao, se a ao penal fosse pblica incondicionada.

Em sentido oposto, pelo reconhecimento da ao pblica incondicionada,


mediante o que prescreve o art. 41 da Lei Maria da Penha, manifesta-se Luiz
Flvio Gomes139, embora recentemente tenha problematizado um pouco mais
a questo:
A Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, concedeu a ordem de habeas corpus, mudando o entendimento quanto representao prevista no art. 16
da Lei n. 11.340/2006 (Lei Maria da Penha). Considerou que, se a vtima s
pode retratar-se da representao perante o juiz, a ao penal condicionada.
Ademais, a dispensa de representao signica que a ao penal teria prosseguimento e impediria a reconciliao de muitos casais. HC 113.608-MG,
Rel. originrio Min. Og Fernandes, Rel. para acrdo Min. Celso Limongi
(Desembargador convocado do TJ-SP), julgado em 5/3/2009.
No julgamento do HC 106.805 (noticiado no informativo 382), a Sexta
Turma do STJ havia rearmado seu entendimento no sentido de considerar
pblica incondicionada a ao penal em razo de violncia domstica e
familiar contra a mulher.
138 DIAS, Maria Berenice. A Lei Maria da Penha na Justia: a efetividade da Lei 11.343/2006 de combate violncia domstica e familiar contra a mulher. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p.
121-122.
139 GOMES, Luiz Flvio; RUDGE, Elisa M. Lei Maria da Penha: exigncia de representao. Disponvel
em http://www.lfg.com.br. 18 de maro de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Portanto, no se admitia renncia, retratao, transao, composio dos


danos ou suspenso do processo. Fechava-se a porta para qualquer tentativa
de conciliao (ou reconciliao). Reinaria o modelo clssico de Justia conitiva, sem nenhuma possibilidade (ou qualquer abertura) para o consenso.
No entanto, a questo mostra-se bastante controvertida dentro da prpria
Sexta Turma do nosso Tribunal da Cidadania.
No julgamento do HC 113.608, objeto do presente Informativo, a Sexta
Turma entendeu ser condicionada representao da vtima a ao penal nos
casos leso leve praticada contra a mulher no mbito domstico e familiar.
Considerou-se que, sendo a ao condicionada e, conseqentemente, cabvel
a retratao da representao, muitos casais tero a chance de se reconciliar.
A questo da violncia domstica mais complexa do que se imagina.
A soluo correta, parece, seria retirar esse tipo de conflito do Judicirio (ao menos ele se retiraria da linha de frente). O Judicirio, em
conflitos domsticos, tem que ser soldado de reserva (ultima ratio).
A soluo exige muito empenho de vrios profissionais: psiclogos,
assistentes sociais, mdicos etc.
Sendo a ao penal pblica condicionada, no h como deixar de reconhecer seus problemas em razo da falta de autonomia de muitas mulheres frente a seus maridos. Na realidade de nosso pas muitas mulheres
ainda (desgraadamente) dependem nanceiramente de seus maridos, o que
incrementa a submisso e o medo vivenciado por elas dentro do prprio lar.
O medo de seu prprio parceiro muitas vezes impede que a mulher noticie a violncia de que de que vtima, sofrendo em silncio por anos.
Caso se entenda que a ao penal pblica incondicionada, bloqueiase todo tipo de conciliao (consenso). Como se v, a soluo jurdicojudicial para o problema conta com muitos obstculos.
Da a sugesto de se levar esse tipo de problema para as mos de quem pode
enfrent-lo com conhecimento e cienticamente. O Judicirio foi desenhado
para solucionar problemas jurdicos (tcnicos). Ele no est preparado (nem
aparelhado) para lidar com problemas humanos. A desjudicializao de
muitos conitos pode encontrar melhor encaminhamento que as oferecidas
(na atualidade) pelas precarssimas estruturas judiciais. (Grifo nosso).

Na Jurisprudncia, como acima destacado por Luiz Flvio Gomes, o tema


ocupa lugar de destaque. A Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia, no
julgamento do Habeas Corpus n 106.805140, entendeu que a ao penal, nos
casos de leso corporal, pblica incondicionada. Segue a ementa da deciso:

140 STJ, HC 106.805/MS, Rel. Ministra Jane Silva (Desembargadora Convocada do TJ/MG), Sexta Turma,
julgado em 03/02/2009, DJe 09/03/2009.

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PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS VIOLNCIA DOMSTICA LESO CORPORAL SIMPLES PRATICADA CONTRA
MULHER NO MBITO DOMSTICO PROTEO DA FAMLIA
PROIBIO DE APLICAO DOS DITAMES DA LEI 9.099/1995
AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA ORDEM DENEGADA.
1. A famlia a base da sociedade e tem a especial proteo do Estado; a
assistncia famlia ser feita na pessoa de cada um dos que a integram,
criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes. Inteligncia do artigo 226 da Constituio da Repblica.
2. As famlias que se erigem em meio violncia no possuem condies de
ser base de apoio e desenvolvimento para os seus membros, de forma que
os lhos da advindos dicilmente tero condies de conviver sadiamente
em sociedade, da a preocupao do Estado em proteger especialmente essa
instituio, criando mecanismos, como a Lei Maria da Penha, para tal desiderato.
3. Somente o procedimento da Lei 9.099/1995 exige representao da vtima no crime de leso corporal leve ou culposa para a propositura da ao
penal.
4. No se aplicam aos crimes praticados contra a mulher, no mbito domstico e familiar, os ditames da Lei 9.099/1995. Inteligncia do artigo 41 da
Lei 11.340/2006.
5.A leso corporal praticada contra a mulher no mbito domstico qualicada por fora do artigo 129, 9 do Cdigo Penal e se disciplina segundo as
diretrizes desse diploma legal, sendo a ao penal pblica incondicionada.
6. Ademais, sua nova redao, feita pelo artigo 44 da Lei 11.340/2006, impondo pena mxima de trs anos leso corporal qualicada, praticada no
mbito familiar, probe a utilizao do procedimento dos Juizados Especiais,
afastando, por mais um motivo, a exigncia de representao da vtima.
7. Ordem denegada.

Recentemente, conforme noticiado no Informativo de Jurisprudncia do


Superior Tribunal de Justia141, a Sexta Turma modicou posicionamento anteriormente adotado, para reconhecer, por maioria, a necessidade da representao da mulher vtima de violncia domstica nos crimes de leso corporal leve.
Segundo menciona o citado documento:

141 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Informativo de Jurisprudncia n. 0385, perodo: 2 a 6


de maro de 2009. HC 113.608-MG, Rel. originrio Min. Og Fernandes, Rel. para acrdo Min.
Celso Limongi (Desembargador convocado do TJ/SP), julgado em 5/3/2009. Acrdo pendente
de publicao. Disponvel em http://www.stj.jus.br/SCON/infojur/doc.jsp. Acesso em: 23 de maro
de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

A Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, concedeu a ordem de


habeas corpus, mudando o entendimento quanto representao prevista
no art. 16 da Lei n. 11.340/2006 (Lei Maria da Penha). Considerou que,
se a vtima s pode retratar-se da representao perante o juiz, a ao penal
condicionada. Ademais, a dispensa de representao signica que a ao
penal teria prosseguimento e impediria a reconciliao de muitos casais.

Infere-se da divergncia apontada, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, relacionada questo da representao no mbito da Lei Maria da Penha, a diculdade ainda presente no meio jurdico de se compreender tal violncia como violao aos direitos humanos, no obstante a vigncia, no Brasil,
de Tratados Internacionais que normatizam a matria. Ressalte-se que o pas
assinou Declaraes e Programas de Ao que aprofundam o esclarecimento da
razo de o pas instituir mecanismos e polticas para coibir a violncia contra a
mulher e, em carter de urgncia, a pertinente esfera domstica e familiar, por
seu elevado grau de lesividade, face mulher e sociedade, por violar direitos
humanos e constituir obstculo ao desenvolvimento.
Constata-se, tambm, entre o meio jurdico, a diculdade de se notar o carter epidmico da violncia domstica, a despeito de advertncias da Organizao Mundial da Sade142 nesse sentido, que por si s demandaria do Estado
instituio de mecanismos e polticas pblicas mais efetivas ao seu combate.
Assim, percebe-se a inclinao de alguns do meio jurdico de no observar
o dispositivo da Lei Maria da Penha que veda aos crimes de violncia domstica
contra a mulher a aplicao da Lei n 9099/1995, j que somente nesta legislao dos Juizados Especiais se encontra a gura da representao, como condio
de procedibilidade aos casos de leso corporal de natureza leve. Portanto, se no
se aplica a Lei n 9099/1995 aos casos de violncia domstica contra a mulher,
no h que se discutir sobre o cabimento da representao da ofendida nos casos de leso corporal leve, ocorridos na esfera da violncia domstica.
Compreende-se, portanto, que o debate ocorre no em virtude de lacuna
ou obscuridade no texto legal, ou ainda ausncia de norte no mbito supranacional. Ele acontece como fruto da politizao do texto legal por outros atores,
diversos daqueles diretamente interessados na questo, qual seja, o movimento
de mulheres que formou o Consrcio impulsionador do anteprojeto que se
transformou na mencionada Lei Maria da Penha, depois do rico processo legislativo que contemplou oitivas e audincias pblicas realizadas em diversas
regies do pas. Verica-se, nesse caso, a possibilidade de corrupo, no sentido
142 Disponvel em http://www.who.int/gender/documents/women_MDGs_report/en/. Acesso em 10 de
abril de 2009.

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de desvio de funo, do sistema Legislativo pelo Judicirio, precisamente no


momento em que o texto da Lei Maria da Penha se transforma em norma, pela
aplicao reiterada a casos concretos, com prevalncia de determinado entendimento se assentando nas Cortes Superiores.

4.2. O papel do Conselho Nacional de Justia para a efetividade da lei


O Conselho Nacional de Justia CNJ143 vem cumprindo o seu papel de
mediar o dilogo do Poder Judicirio com a sociedade civil, sob a perspectiva
do movimento de mulheres.
Desde o surgimento da Lei Maria da Penha, em 7 de agosto de 2006, o
Conselho Nacional de Justia vem participando ativamente do debate em torno
da referida legislao especial para as mulheres. Ainda no ano do nascimento da
referida Lei, o Conselho Nacional de Justia lanou a Jornada Maria da Penha,
com o objetivo de debater a efetividade da aplicao da lei, com vistas a melhorar as aes de combate violncia contra as mulheres.
A partir dessa iniciativa, empreendida na gesto da ministra Ellen Gracie,
as Jornadas Lei Maria da Penha144 se institucionalizaram e atualmente integram o programa de ao do Conselho Nacional de Justia. As Jornadas contribuem para aliar pensamento jurdico baseado na igualdade de gnero ao acesso
substantivo de direitos e fomentar a justia como servio pblico, para tanto
incorporando demandas do pblico alvo, no caso, as reivindicaes das mulheres. Colaboram, tambm, para a formao, ainda que embrionria, de poltica
judicial orientada para o segmento feminino da populao, em consonncia
com documentos divulgados pela XIV Cpula Judicial Ibero-Americana145,
realizada em Braslia durante os dias 4 a 6 de maro de 2008, ou seja, as 100
Regras de Braslia sobre Acesso Justia de Pessoas em Condio de Vulnerabilidade146, bem como a respectiva Declarao.

143 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/. Acesso em: 10 de abril de 2009.


144 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=7105&Itemi
d=371. Acesso em: 10 de abril de 2009.
145 La Cumbre Judicial Iberoamericana es una organizacin que vertebra la cooperacin y concertacin entre
los Poderes Judiciales de los veintitrs pases de la comunidad iberoamericana de naciones, aglutinando en un
solo foro a las mximas instancias y rganos de gobierno de los sistemas judiciales iberoamericanos. Rene en su
seno a los Presidentes de las Cortes Supremas y Tribunales Supremos de Justicia y a los mximos responsables
de los Consejos de la Judicatura iberoamericanos. Disponvel em: http://www.cumbrejudicial.org/
eversuite/GetRecords?Template=default&app=cumbres. Acesso em: 8/12/2008.
146 Disponvel em http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/download.wsp?tmp.arquivo=1142. Acesso
em:10 de abril de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Como resultado das atividades promovidas pelo Conselho Nacional de Justia, relacionadas efetividade da Lei Maria da Penha, devem ser destacadas:
Recomendao n 9147, recomenda aos Tribunais de Justia a criao
dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher e a adoo de
outras medidas, previstas na Lei n 11.340, de 09.08.2006, tendentes implementao das polticas pblicas que visem a garantir os direitos humanos das
mulheres no mbito das relaes domsticas e familiares;
cursos de capacitao sobre a Lei Maria da Penha, realizados em parceria com as Escolas de Magistratura e a Secretaria de Polticas Especiais para
as Mulheres SPM, que j ofereceram mais de 750 vagas para a formao de
juzes com competncia para tratar a matria;
acordo rmado com a Secretaria da Reforma do Judicirio, Ministrio
da Justia, em 2008, que investiu mais de R$ 16 milhes do Programa Nacional
de Segurana Pblica com Cidadania PRONASCI148 na criao e aperfeioamento dos organismos destinados defesa dos direitos das mulheres vtimas
de violncia domstica e familiar, em especial os Juizados Especiais de Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher;
criao de Frum Permanente de Juizados de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher149, formado por magistrados dos Juizados e Varas
especializados em violncia contra a mulher, que atuaro em conjunto com o
Departamento de Pesquisa Judiciria do CNJ, para consolidar dados estatsticos sobre o uso da Lei Maria da Penha e propor medidas no sentido de expandir
a efetividade e promover melhorias constantes na aplicao da referida Lei;
Instalao de processos administrativos contra Juzes que ostensivamente desqualicam a Lei Maria da Penha, negando, de forma contrria ao direito,
a eccia da mencionada legislao. Como exemplo, a instaurao de Processo
de Reviso Disciplinar contra o juiz Edilson Rumbelsperger Rodrigues150, de
Sete Lagoas (MG), que, em diversas sentenas, desqualicou a Lei que cobe a
violncia domstica, referindo-se a ela como um monstrengo tinhoso e um
conjunto de regras diablicas151.
147 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&catid=60:recome
ndas-do-conselho&id=2776:recomenda-no-9. Acesso em: 10 de abril de 2009.
148 Disponvel em http://www.mj.gov.br/pronasci/data/Pages/MJF4F53AB1PTBRIE.htm. Acesso em: 11
de abril de 2009.
149 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=7093&Itemi
d=675. Acesso em: 11 de abril de 2009.
150 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=3447:cnjaprova-revisdisciplinar-contra-juiz-de-sete-lagoas-mg&catid=1:notas&Itemid=675. Acesso em: 11 de
abril de 2009.
151 Disponvel em http://www.conjur.com.br/2007-out-23/cnj_avalia_decisao_tachou_lei_monstrengo_tinhoso Acesso em: 11 de abril de 2009.

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LEI MARIA DA PENHA

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Conclui-se que o Conselho Nacional de Justia, desde o primeiro momento da vigncia da Lei Maria da Penha, vem criando ambincia para a sua efetividade, contribuindo para a mudana de paradigma na cultura jurdica do pas,
de promoo dos direitos da mulher e observncia de seus direitos humanos,
ampliando o acesso justia real.
No obstante o xito compreendido da poltica judicial implementada
pelo Conselho Nacional de Justia em favor da igualdade substantiva de gnero, nota-se no documento A Estratgia do Poder Judicirio152, bem como na
Resoluo n 70153, de 18 de maro de 2009, que dispe sobre o Planejamento
e a Gesto Estratgica no mbito do Poder Judicirio e d outras providncias,
lacuna sobre o programa das Jornadas Lei Maria da Penha, bem como a falta de
referncia a qualquer outra ao voltada para a sua efetividade.

5. Concluso
Com a Lei Maria da Penha, a inuncia do Movimento de Mulheres se faz
sentir no Poder Judicirio.
A Constituio Cidad alcanou a maioridade. Mais de vinte anos se passaram desde a grande mobilizao das mulheres, poca da Assembleia Nacional Constituinte, com o objetivo de rmar o principio da igualdade entre os
sexos e cunhar direitos para assegurar mulher condies de pleno exerccio da
cidadania, observada a simetria de poder com o homem. A Lei Maria da Penha,
produto de poltica armativa, constitui pice da atuao do movimento de
mulheres que busca reposicionar o sujeito feminino na sociedade brasileira,
conferindo-lhe a igualdade constitucionalmente proclamada.
A relao do movimento de mulheres com os poderes do Brasil reconstitudo, em particular o Executivo e o Legislativo, gerou mudanas signicativas
no status jurdico feminino. A paulatina adequao da legislao infraconstitucional Carta Magna e aos instrumentos internacionais de direitos humanos
da mulher, bem como a produo de polticas pblicas de forma sistemtica e
contnua, grande parte delas com a perspectiva de gnero, conformam mudanas notadas em matrizes administrativas, em normas de organizao do Estado
e, portanto, no mais sujeitas soluo de continuidade em razo da simples
alternncia de governo.
152 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/images/stories/docs_cnj/resolucao/rescnj_70_i.pdf. Acesso em: 11
de abril de 2009.
153 Disponvel em http://www.cnj.jus.br/index.php?option=com_content&view=article&id=7024:resoluca
o-no-70-de-18-de-marco-de-2009&catid=57:resolucoes&Itemid=852. Acesso em: 11 de abril de 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Para a transposio das demandas do movimento de mulheres s plataformas de polticas pblicas, efetuaram-se, ao longo do perodo ps-constituinte,
procedimentos democrticos, mais recentemente renados, como as prticas
de escutas populares realizadas por meio de Conferncias Municipais e ou Regionais, Estaduais, e Nacionais. Decorre de arranjo semelhante o atual II Plano
Nacional de Polticas para as Mulheres, lanado em 2008.
No campo do Poder Judicirio, o percurso para a realizao das mudanas
necessrias sintonia democrtica entre os Poderes da Repblica, exigncia do
Estado de Direito que se reconstitua, ocorreu mais vagarosamente e de forma
mais dicultosa, em razo mesmo das tradicionais caractersticas deste Poder,
somente alteradas por ocasio da Emenda Constitucional N 45, de 30 de dezembro de 2004.
Com a criao do Conselho Nacional de Justia, rgo encarregado de mediar o dilogo entre o Poder Judicirio e a sociedade civil, os laos do movimento de mulheres e a magistratura estreitaram-se. Dessa forma, passos importantes
foram dados no sentido de divulgar os direitos humanos das mulheres, notadamente, os que se traduzem em atividades voltadas para habilitar os magistrados
na compreenso da violncia domstica e familiar.
Nota-se o impulso do movimento democrtico que originou a Lei Maria
da Penha ainda presente, levando adiante articulao entre organismos no-governamentais e governamentais, com vistas a realizar aes voltadas para afastar
obstculos, romper resistncias mudana de paradigma nos casos de inobservncia dos direitos humanos das mulheres e instalar poltica com perspectiva de
gnero no sistema de Justia. A criao da Coordenadoria da Mulher consiste,
no mbito do Conselho Nacional de Defensores Pblicos Gerais CONDEGE, em exemplo bem sucedido dessa aliana orientada a entrelaar polticas
institucionais, em nvel nacional, com as reivindicaes do movimento de mulheres, e assim conferir maior efetividade Lei Maria da Penha e aos direitos
da Mulher.
Conclui-se, assim, que a presena da Lei Maria da Penha, agitada no cenrio nacional, constitui fora poltica capaz de iniciar a transformao da cultura
jurdica, ainda fortemente marcada por ordem legal que hierarquizava e subjugava a mulher ao homem, como revela a histria dos cdigos e do ementrio
jurisprudencial do pas. E ela no est sozinha. Ao seu lado, muitas e muitas
mulheres que se identicam e reagem a qualquer sinal de retrocesso no rumo
j avizinhado da igualdade material de gnero e da observncia aos direitos humanos da mulher. Uma reao que percorre os canais prprios da representao
poltica e fortalece a democracia no pas.

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LEI MARIA DA PENHA

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6. Anexos

6.1. Lei 11.340, de 7 de agosto de 2006. Lei Maria da Penha

Presidncia da Repblica
Casa Civil
Subchefia para Assuntos Jurdicos
LEI N 11.340, DE 7 DE AGOSTO DE 2006.
Cria mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8o do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno
sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres
e da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia
contra a Mulher; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher; altera o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo Penal e
a Lei de Execuo Penal; e d outras providncias.
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte Lei:
TTULO I
DISPOSIES PRELIMINARES
Art. 1o Esta Lei cria mecanismos para coibir e prevenir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos do 8o do art. 226 da Constituio
Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Violncia
contra a Mulher, da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar
a Violncia contra a Mulher e de outros tratados internacionais raticados pela
Repblica Federativa do Brasil; dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia
Domstica e Familiar contra a Mulher; e estabelece medidas de assistncia e
proteo s mulheres em situao de violncia domstica e familiar.
Art. 2o Toda mulher, independentemente de classe, raa, etnia, orientao
sexual, renda, cultura, nvel educacional, idade e religio, goza dos direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sendo-lhe asseguradas as oportunidades

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

e facilidades para viver sem violncia, preservar sua sade fsica e mental e seu
aperfeioamento moral, intelectual e social.
Art. 3o Sero asseguradas s mulheres as condies para o exerccio efetivo
dos direitos vida, segurana, sade, alimentao, educao, cultura,
moradia, ao acesso justia, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania,
liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria.
1o O poder pblico desenvolver polticas que visem garantir os direitos
humanos das mulheres no mbito das relaes domsticas e familiares no sentido de resguard-las de toda forma de negligncia, discriminao, explorao,
violncia, crueldade e opresso.
2o Cabe famlia, sociedade e ao poder pblico criar as condies necessrias para o efetivo exerccio dos direitos enunciados no caput.
Art. 4o Na interpretao desta Lei, sero considerados os ns sociais a que
ela se destina e, especialmente, as condies peculiares das mulheres em situao de violncia domstica e familiar.
TTULO II
DA VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER
CAPTULO I
DISPOSIES GERAIS
Art. 5o Para os efeitos desta Lei, congura violncia domstica e familiar
contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause
morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou patrimonial:
I no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de
convvio permanente de pessoas, com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas;
II no mbito da famlia, compreendida como a comunidade formada
por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por anidade ou por vontade expressa;
III em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou
tenha convivido com a ofendida, independentemente de coabitao.
Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem
de orientao sexual.
Art. 6o A violncia domstica e familiar contra a mulher constitui uma das
formas de violao dos direitos humanos.

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LEI MARIA DA PENHA

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CAPTULO II
DAS FORMAS DE VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR
CONTRA A MULHER
Art. 7o So formas de violncia domstica e familiar contra a mulher, entre
outras:
I a violncia fsica, entendida como qualquer conduta que ofenda sua
integridade ou sade corporal;
II a violncia psicolgica, entendida como qualquer conduta que lhe cause
dano emocional e diminuio da auto-estima ou que lhe prejudique e perturbe o
pleno desenvolvimento ou que vise degradar ou controlar suas aes, comportamentos, crenas e decises, mediante ameaa, constrangimento, humilhao, manipulao, isolamento, vigilncia constante, perseguio contumaz, insulto, chantagem, ridicularizao, explorao e limitao do direito de ir e vir ou qualquer
outro meio que lhe cause prejuzo sade psicolgica e autodeterminao;
III a violncia sexual, entendida como qualquer conduta que a constranja a presenciar, a manter ou a participar de relao sexual no desejada,
mediante intimidao, ameaa, coao ou uso da fora; que a induza a comercializar ou a utilizar, de qualquer modo, a sua sexualidade, que a impea de usar
qualquer mtodo contraceptivo ou que a force ao matrimnio, gravidez, ao
aborto ou prostituio, mediante coao, chantagem, suborno ou manipulao; ou que limite ou anule o exerccio de seus direitos sexuais e reprodutivos;
IV a violncia patrimonial, entendida como qualquer conduta que congure reteno, subtrao, destruio parcial ou total de seus objetos, instrumentos de trabalho, documentos pessoais, bens, valores e direitos ou recursos
econmicos, incluindo os destinados a satisfazer suas necessidades;
V a violncia moral, entendida como qualquer conduta que congure
calnia, difamao ou injria.
TTULO III
DA ASSISTNCIA MULHER EM SITUAO DE VIOLNCIA
DOMSTICA E FAMILIAR
CAPTULO I
DAS MEDIDAS INTEGRADAS DE PREVENO
Art. 8o A poltica pblica que visa coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher far-se- por meio de um conjunto articulado de aes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios e de aes nogovernamentais, tendo por diretrizes:

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

I a integrao operacional do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico


e da Defensoria Pblica com as reas de segurana pblica, assistncia social,
sade, educao, trabalho e habitao;
II a promoo de estudos e pesquisas, estatsticas e outras informaes
relevantes, com a perspectiva de gnero e de raa ou etnia, concernentes s causas, s conseqncias e freqncia da violncia domstica e familiar contra a
mulher, para a sistematizao de dados, a serem unicados nacionalmente, e a
avaliao peridica dos resultados das medidas adotadas;
III o respeito, nos meios de comunicao social, dos valores ticos e
sociais da pessoa e da famlia, de forma a coibir os papis estereotipados que
legitimem ou exacerbem a violncia domstica e familiar, de acordo com o estabelecido no inciso III do art. 1o, no inciso IV do art. 3o e no inciso IV do art.
221 da Constituio Federal;
IV a implementao de atendimento policial especializado para as mulheres, em particular nas Delegacias de Atendimento Mulher;
V a promoo e a realizao de campanhas educativas de preveno da
violncia domstica e familiar contra a mulher, voltadas ao pblico escolar e
sociedade em geral, e a difuso desta Lei e dos instrumentos de proteo aos
direitos humanos das mulheres;
VI a celebrao de convnios, protocolos, ajustes, termos ou outros
instrumentos de promoo de parceria entre rgos governamentais ou entre
estes e entidades no-governamentais, tendo por objetivo a implementao de
programas de erradicao da violncia domstica e familiar contra a mulher;
VII a capacitao permanente das Polcias Civil e Militar, da Guarda
Municipal, do Corpo de Bombeiros e dos prossionais pertencentes aos rgos
e s reas enunciados no inciso I quanto s questes de gnero e de raa ou
etnia;
VIII a promoo de programas educacionais que disseminem valores
ticos de irrestrito respeito dignidade da pessoa humana com a perspectiva de
gnero e de raa ou etnia;
IX o destaque, nos currculos escolares de todos os nveis de ensino,
para os contedos relativos aos direitos humanos, eqidade de gnero e de
raa ou etnia e ao problema da violncia domstica e familiar contra a mulher.

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CAPTULO II
DA ASSISTNCIA MULHER EM SITUAO DE
VIOLNCIA DOMSTICA E FAMILIAR
Art. 9o A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar ser prestada de forma articulada e conforme os princpios e as diretrizes
previstos na Lei Orgnica da Assistncia Social, no Sistema nico de Sade, no
Sistema nico de Segurana Pblica, entre outras normas e polticas pblicas
de proteo, e emergencialmente quando for o caso.
1o O juiz determinar, por prazo certo, a incluso da mulher em situao
de violncia domstica e familiar no cadastro de programas assistenciais do governo federal, estadual e municipal.
2o O juiz assegurar mulher em situao de violncia domstica e familiar, para preservar sua integridade fsica e psicolgica:
I acesso prioritrio remoo quando servidora pblica, integrante da
administrao direta ou indireta;
II manuteno do vnculo trabalhista, quando necessrio o afastamento
do local de trabalho, por at seis meses.
3o A assistncia mulher em situao de violncia domstica e familiar
compreender o acesso aos benefcios decorrentes do desenvolvimento cientco e tecnolgico, incluindo os servios de contracepo de emergncia, a
prolaxia das Doenas Sexualmente Transmissveis (DST) e da Sndrome da
Imunodecincia Adquirida (AIDS) e outros procedimentos mdicos necessrios e cabveis nos casos de violncia sexual.
CAPTULO III
DO ATENDIMENTO PELA AUTORIDADE POLICIAL
Art. 10. Na hiptese da iminncia ou da prtica de violncia domstica
e familiar contra a mulher, a autoridade policial que tomar conhecimento da
ocorrncia adotar, de imediato, as providncias legais cabveis.
Pargrafo nico. Aplica-se o disposto no caput deste artigo ao descumprimento de medida protetiva de urgncia deferida.
Art. 11. No atendimento mulher em situao de violncia domstica e
familiar, a autoridade policial dever, entre outras providncias:
I garantir proteo policial, quando necessrio, comunicando de imediato ao Ministrio Pblico e ao Poder Judicirio;
II encaminhar a ofendida ao hospital ou posto de sade e ao Instituto
Mdico Legal;

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

III fornecer transporte para a ofendida e seus dependentes para abrigo


ou local seguro, quando houver risco de vida;
IV se necessrio, acompanhar a ofendida para assegurar a retirada de
seus pertences do local da ocorrncia ou do domiclio familiar;
V informar ofendida os direitos a ela conferidos nesta Lei e os servios
disponveis.
Art. 12. Em todos os casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, feito o registro da ocorrncia, dever a autoridade policial adotar, de imediato, os seguintes procedimentos, sem prejuzo daqueles previstos no Cdigo
de Processo Penal:
I ouvir a ofendida, lavrar o boletim de ocorrncia e tomar a representao a termo, se apresentada;
II colher todas as provas que servirem para o esclarecimento do fato e
de suas circunstncias;
III remeter, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, expediente apartado
ao juiz com o pedido da ofendida, para a concesso de medidas protetivas de
urgncia;
IV determinar que se proceda ao exame de corpo de delito da ofendida
e requisitar outros exames periciais necessrios;
V ouvir o agressor e as testemunhas;
VI ordenar a identicao do agressor e fazer juntar aos autos sua folha
de antecedentes criminais, indicando a existncia de mandado de priso ou
registro de outras ocorrncias policiais contra ele;
VII remeter, no prazo legal, os autos do inqurito policial ao juiz e ao
Ministrio Pblico.
1o O pedido da ofendida ser tomado a termo pela autoridade policial e
dever conter:
I qualicao da ofendida e do agressor;
II nome e idade dos dependentes;
III descrio sucinta do fato e das medidas protetivas solicitadas pela
ofendida.
2o A autoridade policial dever anexar ao documento referido no 1o o
boletim de ocorrncia e cpia de todos os documentos disponveis em posse da
ofendida.
3o Sero admitidos como meios de prova os laudos ou pronturios mdicos fornecidos por hospitais e postos de sade.

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TTULO IV
DOS PROCEDIMENTOS
CAPTULO I
DISPOSIES GERAIS
Art. 13. Ao processo, ao julgamento e execuo das causas cveis e criminais decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher
aplicar-se-o as normas dos Cdigos de Processo Penal e Processo Civil e da
legislao especca relativa criana, ao adolescente e ao idoso que no conitarem com o estabelecido nesta Lei.
Art. 14. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher,
rgos da Justia Ordinria com competncia cvel e criminal, podero ser criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para o
processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher.
Pargrafo nico. Os atos processuais podero realizar-se em horrio noturno, conforme dispuserem as normas de organizao judiciria.
Art. 15. competente, por opo da ofendida, para os processos cveis
regidos por esta Lei, o Juizado:
I do seu domiclio ou de sua residncia;
II do lugar do fato em que se baseou a demanda;
III do domiclio do agressor.
Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante
o juiz, em audincia especialmente designada com tal nalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico.
Art. 17. vedada a aplicao, nos casos de violncia domstica e familiar
contra a mulher, de penas de cesta bsica ou outras de prestao pecuniria, bem
como a substituio de pena que implique o pagamento isolado de multa.
CAPTULO II
DAS MEDIDAS PROTETIVAS DE URGNCIA
Seo I
Disposies Gerais
Art. 18. Recebido o expediente com o pedido da ofendida, caber ao juiz,
no prazo de 48 (quarenta e oito) horas:

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

I conhecer do expediente e do pedido e decidir sobre as medidas protetivas de urgncia;


II determinar o encaminhamento da ofendida ao rgo de assistncia
judiciria, quando for o caso;
III comunicar ao Ministrio Pblico para que adote as providncias
cabveis.
Art. 19. As medidas protetivas de urgncia podero ser concedidas pelo
juiz, a requerimento do Ministrio Pblico ou a pedido da ofendida.
1o As medidas protetivas de urgncia podero ser concedidas de imediato, independentemente de audincia das partes e de manifestao do Ministrio
Pblico, devendo este ser prontamente comunicado.
2o As medidas protetivas de urgncia sero aplicadas isolada ou cumulativamente, e podero ser substitudas a qualquer tempo por outras de maior
eccia, sempre que os direitos reconhecidos nesta Lei forem ameaados ou
violados.
3o Poder o juiz, a requerimento do Ministrio Pblico ou a pedido da
ofendida, conceder novas medidas protetivas de urgncia ou rever aquelas j
concedidas, se entender necessrio proteo da ofendida, de seus familiares e
de seu patrimnio, ouvido o Ministrio Pblico.
Art. 20. Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, caber a priso preventiva do agressor, decretada pelo juiz, de ofcio, a
requerimento do Ministrio Pblico ou mediante representao da autoridade
policial.
Pargrafo nico. O juiz poder revogar a priso preventiva se, no curso
do processo, vericar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo
decret-la, se sobrevierem razes que a justiquem.
Art. 21. A ofendida dever ser noticada dos atos processuais relativos ao
agressor, especialmente dos pertinentes ao ingresso e sada da priso, sem prejuzo da intimao do advogado constitudo ou do defensor pblico.
Pargrafo nico. A ofendida no poder entregar intimao ou noticao
ao agressor.
Seo II
Das Medidas Protetivas de Urgncia que Obrigam o Agressor
Art. 22. Constatada a prtica de violncia domstica e familiar contra a
mulher, nos termos desta Lei, o juiz poder aplicar, de imediato, ao agressor,
em conjunto ou separadamente, as seguintes medidas protetivas de urgncia,
entre outras:

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LEI MARIA DA PENHA 225

I suspenso da posse ou restrio do porte de armas, com comunicao ao


rgo competente, nos termos da Lei no 10.826, de 22 de dezembro de 2003;
II afastamento do lar, domiclio ou local de convivncia com a ofendida;
III proibio de determinadas condutas, entre as quais:
a) aproximao da ofendida, de seus familiares e das testemunhas, xando
o limite mnimo de distncia entre estes e o agressor;
b) contato com a ofendida, seus familiares e testemunhas por qualquer
meio de comunicao;
c) freqentao de determinados lugares a m de preservar a integridade
fsica e psicolgica da ofendida;
IV restrio ou suspenso de visitas aos dependentes menores, ouvida a
equipe de atendimento multidisciplinar ou servio similar;
V prestao de alimentos provisionais ou provisrios.
1o As medidas referidas neste artigo no impedem a aplicao de outras
previstas na legislao em vigor, sempre que a segurana da ofendida ou as circunstncias o exigirem, devendo a providncia ser comunicada ao Ministrio Pblico.
2o Na hiptese de aplicao do inciso I, encontrando-se o agressor nas
condies mencionadas no caput e incisos do art. 6o da Lei no 10.826, de 22
de dezembro de 2003, o juiz comunicar ao respectivo rgo, corporao ou
instituio as medidas protetivas de urgncia concedidas e determinar a restrio do porte de armas, cando o superior imediato do agressor responsvel
pelo cumprimento da determinao judicial, sob pena de incorrer nos crimes
de prevaricao ou de desobedincia, conforme o caso.
3o Para garantir a efetividade das medidas protetivas de urgncia, poder
o juiz requisitar, a qualquer momento, auxlio da fora policial.
4o Aplica-se s hipteses previstas neste artigo, no que couber, o disposto
no caput e nos 5o e 6 do art. 461 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973
(Cdigo de Processo Civil).
Seo III
Das Medidas Protetivas de Urgncia Ofendida
Art. 23. Poder o juiz, quando necessrio, sem prejuzo de outras medidas:
I encaminhar a ofendida e seus dependentes a programa ocial ou comunitrio de proteo ou de atendimento;
II determinar a reconduo da ofendida e a de seus dependentes ao
respectivo domiclio, aps afastamento do agressor;
III determinar o afastamento da ofendida do lar, sem prejuzo dos direitos relativos a bens, guarda dos lhos e alimentos;

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

IV determinar a separao de corpos.


Art. 24. Para a proteo patrimonial dos bens da sociedade conjugal ou
daqueles de propriedade particular da mulher, o juiz poder determinar, liminarmente, as seguintes medidas, entre outras:
I restituio de bens indevidamente subtrados pelo agressor ofendida;
II proibio temporria para a celebrao de atos e contratos de compra,
venda e locao de propriedade em comum, salvo expressa autorizao judicial;
III suspenso das procuraes conferidas pela ofendida ao agressor;
IV prestao de cauo provisria, mediante depsito judicial, por perdas e danos materiais decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar
contra a ofendida.
Pargrafo nico. Dever o juiz ociar ao cartrio competente para os ns
previstos nos incisos II e III deste artigo.
CAPTULO III
DA ATUAO DO MINISTRIO PBLICO
Art. 25. O Ministrio Pblico intervir, quando no for parte, nas causas
cveis e criminais decorrentes da violncia domstica e familiar contra a mulher.
Art. 26. Caber ao Ministrio Pblico, sem prejuzo de outras atribuies,
nos casos de violncia domstica e familiar contra a mulher, quando necessrio:
I requisitar fora policial e servios pblicos de sade, de educao, de
assistncia social e de segurana, entre outros;
II scalizar os estabelecimentos pblicos e particulares de atendimento
mulher em situao de violncia domstica e familiar, e adotar, de imediato,
as medidas administrativas ou judiciais cabveis no tocante a quaisquer irregularidades constatadas;
III cadastrar os casos de violncia domstica e familiar contra a mulher.
CAPTULO IV
DA ASSISTNCIA JUDICIRIA
Art. 27. Em todos os atos processuais, cveis e criminais, a mulher em situao de violncia domstica e familiar dever estar acompanhada de advogado,
ressalvado o previsto no art. 19 desta Lei.
Art. 28. garantido a toda mulher em situao de violncia domstica e
familiar o acesso aos servios de Defensoria Pblica ou de Assistncia Judiciria
Gratuita, nos termos da lei, em sede policial e judicial, mediante atendimento
especco e humanizado.

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TTULO V
DA EQUIPE DE ATENDIMENTO MULTIDISCIPLINAR
Art. 29. Os Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher
que vierem a ser criados podero contar com uma equipe de atendimento multidisciplinar, a ser integrada por prossionais especializados nas reas psicossocial, jurdica e de sade.
Art. 30. Compete equipe de atendimento multidisciplinar, entre outras
atribuies que lhe forem reservadas pela legislao local, fornecer subsdios por
escrito ao juiz, ao Ministrio Pblico e Defensoria Pblica, mediante laudos
ou verbalmente em audincia, e desenvolver trabalhos de orientao, encaminhamento, preveno e outras medidas, voltados para a ofendida, o agressor e
os familiares, com especial ateno s crianas e aos adolescentes.
Art. 31. Quando a complexidade do caso exigir avaliao mais aprofundada, o juiz poder determinar a manifestao de prossional especializado,
mediante a indicao da equipe de atendimento multidisciplinar.
Art. 32. O Poder Judicirio, na elaborao de sua proposta oramentria,
poder prever recursos para a criao e manuteno da equipe de atendimento
multidisciplinar, nos termos da Lei de Diretrizes Oramentrias.
TTULO VI
DISPOSIES TRANSITRIAS
Art. 33. Enquanto no estruturados os Juizados de Violncia Domstica e
Familiar contra a Mulher, as varas criminais acumularo as competncias cvel
e criminal para conhecer e julgar as causas decorrentes da prtica de violncia
domstica e familiar contra a mulher, observadas as previses do Ttulo IV desta
Lei, subsidiada pela legislao processual pertinente.
Pargrafo nico. Ser garantido o direito de preferncia, nas varas criminais, para o processo e o julgamento das causas referidas no caput.
TTULO VII
DISPOSIES FINAIS
Art. 34. A instituio dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher poder ser acompanhada pela implantao das curadorias necessrias e do servio de assistncia judiciria.
Art. 35. A Unio, o Distrito Federal, os Estados e os Municpios podero
criar e promover, no limite das respectivas competncias:
I centros de atendimento integral e multidisciplinar para mulheres e
respectivos dependentes em situao de violncia domstica e familiar;

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

II casas-abrigos para mulheres e respectivos dependentes menores em


situao de violncia domstica e familiar;
III delegacias, ncleos de defensoria pblica, servios de sade e centros
de percia mdico-legal especializados no atendimento mulher em situao de
violncia domstica e familiar;
IV programas e campanhas de enfrentamento da violncia domstica
e familiar;
V centros de educao e de reabilitao para os agressores.
Art. 36. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios promovero a adaptao de seus rgos e de seus programas s diretrizes e aos princpios
desta Lei.
Art. 37. A defesa dos interesses e direitos transindividuais previstos nesta
Lei poder ser exercida, concorrentemente, pelo Ministrio Pblico e por associao de atuao na rea, regularmente constituda h pelo menos um ano, nos
termos da legislao civil.
Pargrafo nico. O requisito da pr-constituio poder ser dispensado
pelo juiz quando entender que no h outra entidade com representatividade
adequada para o ajuizamento da demanda coletiva.
Art. 38. As estatsticas sobre a violncia domstica e familiar contra a mulher sero includas nas bases de dados dos rgos ociais do Sistema de Justia
e Segurana a m de subsidiar o sistema nacional de dados e informaes relativo s mulheres.
Pargrafo nico. As Secretarias de Segurana Pblica dos Estados e do Distrito Federal podero remeter suas informaes criminais para a base de dados
do Ministrio da Justia.
Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, no limite
de suas competncias e nos termos das respectivas leis de diretrizes oramentrias, podero estabelecer dotaes oramentrias especcas, em cada exerccio
nanceiro, para a implementao das medidas estabelecidas nesta Lei.
Art. 40. As obrigaes previstas nesta Lei no excluem outras decorrentes
dos princpios por ela adotados.
Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a
mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de
26 de setembro de 1995.
Art. 42. O art. 313 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de 1941
(Cdigo de Processo Penal), passa a vigorar acrescido do seguinte inciso IV:
Art. 313..................................................
................................................................

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LEI MARIA DA PENHA 229

IV se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher,


nos termos da lei especca, para garantir a execuo das medidas protetivas de
urgncia. (NR)
Art. 43. A alnea f do inciso II do art. 61 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de
dezembro de 1940 (Cdigo Penal), passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 61...................................................
.................................................................
II ............................................................
.................................................................
f ) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma da
lei especca;
........................................................... (NR)
Art. 44. O art. 129 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940
(Cdigo Penal), passa a vigorar com as seguintes alteraes:
Art. 129...................................................
..................................................................
9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda,
prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade:
Pena deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos.
..................................................................
11. Na hiptese do 9o deste artigo, a pena ser aumentada de um tero
se o crime for cometido contra pessoa portadora de decincia. (NR)
Art. 45. O art. 152 da Lei no 7.210, de 11 de julho de 1984 (Lei de Execuo Penal), passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 152....................................................
Pargrafo nico. Nos casos de violncia domstica contra a mulher, o juiz
poder determinar o comparecimento obrigatrio do agressor a programas de
recuperao e reeducao. (NR)
Art. 46. Esta Lei entra em vigor 45 (quarenta e cinco) dias aps sua publicao.
Braslia, 7 de agosto de 2006; 185o da Independncia e 118o da Repblica.
LUIZ INCIO LULA DA SILVA
Dilma Rousse
Este texto no substitui o publicado no D.O.U. de 8.8.2006

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

6.2. Recomendao No 9 do Conselho Nacional de Justia


RECOMENDAO N 9, de 08 de maro de 2007
Recomenda aos Tribunais de Justia a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher e a adoo de outras medidas,
previstas na Lei 11.340, de 09.08.2006, tendentes implementao das
polticas pblicas, que visem a garantir os direitos humanos das mulheres
no mbito das relaes domsticas e familiares.
A Presidente do Conselho Nacional de Justia, no uso de suas atribuies e
Considerando que a Constituio Federal impe ao Estado o dever de
assegurar assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a integram, criando
mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes (art. 226, pargrafo 8, da Constituio Federal);
Considerando os termos da Lei 11.340, de 09.08.2006, que cria mecanismos para coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos
do 8 do art. 226 da Constituio Federal, da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres e da Conveno
Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher;
dispe sobre a criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a
Mulher; altera o Cdigo de Processo Penal, o Cdigo Penal e a Lei de Execuo
Penal; e d outras providncias;
Considerando que a mencionada Lei 11.340, de 09.08.2006, prev a possibilidade de criao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar contra a
Mulher, rgos da Justia Ordinria com competncia civil e criminal para o
processo, o julgamento e a execuo das causas decorrentes da prtica de violncia domstica e familiar contra a mulher (art. 14); Considerando que Lei
11.340, de 09.08.2006, atribui ao poder pblico polticas que visem a garantir
os direitos humanos das mulheres no mbito das relaes domsticas e familiares e dispe sobre medidas integradas de preveno violncia domstica e
familiar contra a mulher, dentre as quais algumas de responsabilidade do Poder
Judicirio (artigos 3 e 8);Considerando, ainda, as concluses e sugestes da
Jornada Lei Maria da Penha, realizada, no dia 27 de novembro de 2007, por
iniciativa do Conselho Nacional de Justia, com o apoio da Secretaria Especial
de Polticas para Mulheres; Considerando, por m, o poder de recomendar
providncias atribudo ao Conselho Nacional de Justia pela Emenda Constitucional n 45/2004, resolve:

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RECOMENDAR
aos Tribunais de Justia dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios
que, em observncia legislao de regncia, adotem as seguintes medidas:
1. Criao e estruturao dos Juizados de Violncia Domstica e Familiar
contra a Mulher, nas capitais e no interior, com a implementao de equipes
multidisciplinares (art. 14 da Lei 11.340, de 09.08.2006);
2. Divulgao da Lei 11.340, de 09.08.2006, e das providncias administrativas necessrias mudana de competncia e garantia do direito de preferncia do julgamento das causas decorrentes da prtica de violncia domstica
e familiar contra a mulher;
3. Constituio de Grupo Interinstitucional de Trabalhos para tratar de
medidas integradas de preveno, de responsabilidade do Judicirio, relacionadas no artigo 8 da Lei 11.340, de 09.08.2006, tendentes implantao
das polticas pblicas que visam a coibir a violncia domstica e familiar contra a mulher e garantir os direitos humanos das mulheres no mbito das relaes domsticas e familiares (artigos 3, pargrafo 1, e 8 da Lei 11.340, de
09.08.2006);
4. Incluso, nas bases de dados ociais, das estatsticas sobre violncia domstica e familiar contra a mulher (art. 38 da Lei 11.340, de 09.08.2006);
5. Promoo de cursos de capacitao multidisciplinar em direitos humanos/violncia de gnero e de divulgao da Lei 11.340, de 09.08.2006, voltados
aos operadores de direito, preferencialmente magistrados;
6. Integrao do Poder Judicirio aos demais servios da rede de atendimento mulher.
Publique-se e encaminhe-se cpia desta Recomendao a todos os Tribunais de Justia dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios.
Braslia, 08 de maro de 2007.
Ministra Ellen Gracie

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

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IV. A federalizao das graves violaes dos Direitos Humanos


REGINA ELIZABETH TAVARES MARAL

1. Introduo
O Caso Dorothy Stang representa um marco nos debates acerca da federalizao dos crimes contra os direitos humanos. A presso de organismos internacionais de defesa dos direitos humanos e a consequente repercusso internacional
do caso vieram intensicar a abordagem do tema em nosso pas.
Inicialmente, o presente trabalho traar um resumo cronolgico das etapas do processo de insero do instituto da federalizao dos crimes contra
os direitos humanos no ordenamento jurdico brasileiro, desde o surgimento
da primeira ideia sobre o tema at a promulgao da Emenda Constitucional
n 45, em dezembro de 2004, abordando, tambm, a questo da necessidade
da constitucionalizao da norma que atesta o Brasil como nao/Repblica
Federativa convicto do propsito da realizao da defesa dos direitos humanos
internacionalmente tratados.
Em seguida, ser apresentado o conceito de incidente de deslocamento de
competncia e explicitadas as polmicas questes sobre a denio de graves violaes de direitos humanos e, tambm, quanto parte impetrante legitimada.
Aps, sero elencados argumentos tanto a favor como contra a federalizao, destacando, especialmente quanto nesta segunda parte, os pontos atacados
pelas duas Aes Diretas de Inconstitucionalidade que tramitam no Supremo
Tribunal Federal.
Narro, ento, os dados biogrcos importantes de Dorothy Mae Stang,
vtima do crime que deu origem ao penal cujo pedido de deslocamento de
competncia objeto do presente estudo, e que foi, at hoje, o nico solicitado
perante o Superior Tribunal de Justia, para uma melhor anlise da sequncia
dos fatos.
A seguir, apresento o julgamento deste Incidente de Deslocamento de
Competncia, a saber, o de n 1/PA, destacando, dos votos proferidos pelos ministros do Superior Tribunal de Justia quando do julgamento do referido IDC,
os argumentos que fundamentaram o raciocnio no sentido de que o ambiente

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jurdico, poltico e social, no momento da apreciao daquele Incidente pela


Corte Superior, favoreceram o indeferimento do pleito.
Depois, descrevo o atual andamento dos processos referentes ao assassinato
da Irm Dorothy e elenco trs outros fatos, dois deles ocorridos no Estado do
Par, todos aps o julgamento do IDC n 1 pelo Superior Tribunal de Justia,
tambm pertinentes questo dos direitos humanos.
Concluo o presente trabalho posicionando-me no sentido de que foi necessria a criao do incidente de deslocamento de competncia e de que foi
fundamental a propositura deste primeiro incidente perante o STJ, no s a
provocar a manifestao daquela Corte Superior, como tambm a acelerar os
procedimentos da persecuo penal do Caso de Anapu. Porm, comento que
o referido mecanismo constitucional necessita de aperfeioamento, a inseri-lo
ecazmente no ordenamento jurdico nacional.

2. O instituto do incidente de deslocamento de competncia

2.1 O histrico da federalizao dos crimes contra os Direitos Humanos


Quinze anos antes de Dorothy Mae Stang ser assassinada, no incio dos anos 90
comeava a se desenvolver a ideia da federalizao dos crimes contra os direitos humanos. Segundo Ela Wiecko Volkmer de Castilho (2005)1, procuradora
federal dos Direitos do Cidado, a primeira expresso dessa ideia encontrada
no anteprojeto de lei de reformulao do Conselho de Defesa dos Direitos
da Pessoa Humana criado pela Lei n 4.3192, de 16/03/1964, sancionada
pelo ento presidente da Repblica Joo Goulart , anteprojeto esse elaborado
por uma Comisso Especial constituda pelo Ministrio da Justia. Ainda de
acordo com a autora, tal ideia surgiu, em decorrncia da cobrana feita por
organismos internacionais ao Brasil para fazer cessar a impunidade de crimes
praticados no campo e na cidade (CASTILHO, 2005, p. 1)3.
Passados dois anos, em 1992 o deputado Hlio Bicudo apresenta a Proposta de Emenda Constitucional n 96-A, que foi a primeira iniciativa para a

2
3

CASTILHO, Ela Wiecko Volkmer de. Federalizao de violaes contra os direitos humanos. Disponvel em: <http://www.aidpbrasil.org.br/Federalizao%20de%20Violaes%20Contra%20Direitos%20Humanos.pdf.> Acesso em: 10 nov. 2008. p.1.
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CASTILHO, op. cit., p.1.

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A FEDERALIZAO DAS GRAVES VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS 245

federalizao dos crimes contra os direitos humanos, qual foi posteriormente


apensada a PEC n 368-A, de 13/05/1996.
Ainda CASTILHO (2005, p. 1)4:
Em outubro de 1993, o Grupo de Trabalho Agenda de Direitos Humanos,
constitudo aps o trmino da Conferncia de Direitos Humanos em Viena,
apresentou propostas de modicao do supracitado anteprojeto de lei e, entre
muitas sugestes, propugnou que fossem apurados pela Polcia Federal
os crimes de explorao da prostituio infanto-juvenil, trco de drogas,
tortura, trco de crianas, explorao de trabalho escravo, extermnio de
crianas e adolescentes e os crimes cometidos por funcionrios dos rgos de
policiamento civil e militar. (Grifo nosso)

Em maio de 1996, o presidente da Repblica Fernando Henrique Cardoso


encaminhou ao Congresso Nacional a mencionada PEC n 368/19965, para
acrscimo ao art. 109 da Constituio Federal de dois incisos assim redigidos:
Art. 109 [...] XII os crimes praticados em detrimento de bens ou interesses
sob a tutela de rgo federal de proteo dos Direitos Humanos;
XIII as causas civis ou criminais nas quais rgo federal de proteo dos
Direitos Humanos ou o Procurador-Geral da Repblica manifeste interesse.
(CASTILHO apud JOBIM, 2005, p.2)

A Exposio de Motivos do ministro da Justia Nelson Jobim apud CASTILHO (2005, p. 2)6 diz:
(...) constitucionalmente, as leses aos Direitos Humanos caram sob a gide
do aparelhamento policial e judicial dos Estados Federados que, em face de
razes histricas, culturais, econmicas e sociais, tm marcado sua atuao
signicativamente distanciada dessa temtica.

Sua Excelncia justica a proposta invocando o quadro de impunidade a


exigir medidas destinadas a revert-lo, sob pena dos conitos sociais se agravarem
de tal forma que venha fugir ao controle do prprio Estado. Ressalta que a Justia Federal e o Ministrio Pblico da Unio vm se destacando no cenrio nacional como exemplos de iseno e de dedicao no cumprimento de seus deveres

4
5
6

Idem.
BRASIL. Cmara dos Deputados. Proposta da emenda constituio n 368 de 1996. Relator: Deputado
Gilvan Freire. Disponvel em: < http://www.prr5.mpf.gov.br/pec368.htm>. Acesso em: 16 jan. 2009.
CASTILHO, 2005, p. 2

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institucionais e que pela sua atuao de abrangncia nacional, so mais imunes


aos fatores locais de ordem poltica, social e econmica, que, at agora, tm afetado um ecaz resguardo dos Direitos Humanos (CASTILHO, 2005, p. 2)7.
A PEC 368-A/1996 foi apensada a PEC 96-A/19928, da Reforma do
Judicirio e, em setembro de 1999, a deputada Zulai Cobra props o acrscimo do inciso V-A ao art. 109 da Constituio Federal, prevalecendo, porm,
na votao nal da Cmara dos Deputados, uma redao do 5 diferente da
proposta pela deputada.
Destaca CASTILHO (2005), em especial, o argumento apresentado pelo
senador Bernardo Cabral, quando da apreciao da Emenda n 132, de autoria
do senador Jeerson Peres, que propunha a supresso do inciso V:
[...] a federalizao dos crimes contra os Direitos Humanos uma necessidade e uma imposio jurdica, que tem como fundamento principal o fato de
a previso de Direitos Humanos e da necessidade de sua proteo terem por
sede normativa tratados e acordos internacionais, rmados pela Unio em
nome da Repblica. (CASTILHO, 2005, p.3)9

Em 13 de maro de 1996, o presidente da Repblica lanou o Plano Nacional de Direitos Humanos PNDH. Os professores PINHEIRO e MESQUITA NETO (1999, p. 3)10 nos relatam:
Ao assumir esse compromisso, o governo brasileiro reconhece a obrigao do
estado de proteger e promover os direitos humanos e os princpios da universalidade e da indivisibilidade dos direitos humanos. No texto introdutrio
diz o Programa: Os direitos humanos no so, porm, apenas um conjunto
de princpios morais que devem informar a organizao da sociedade e a
criao do direito. Enumerados em diversos tratados internacionais e constituies, asseguram direitos a indivduos e coletividades e estabelecem obrigaes jurdicas concretas aos Estados. Compem-se de uma srie de normas
jurdicas claras e precisas, destinadas a proteger os interesses mais fundamentais da pessoa humana. So normas cogentes ou programticas, que obrigam
os Estados nos planos interno e externo.
7
8

Idem.
BRASIL. Constituio (1988). Proposta da emenda da constituio n 96, de 1992. Hlio Bicudo.
Dirio do Congresso Nacional, Cmara dos Deputados, Braslia, DF, 01 maio 1992, Seo 1, p. 7847.
Disponvel em: < http://imagem.camara.gov.br/dc_20.asp?selCodColecaoCsv=D&Datain=1/5/1992&
txpagina=7847&altura=700&largura=800>. Acesso em: 17 jan. 2009.
9 CASTILHO, op. cit., p.3.
10 PINHEIRO, Paulo Sergio, NETO MESQUITA, Paulo de. Direitos humanos no Brasil: perspectivas
no final do sculo. Disponvel em: <http://www.depen.pr.gov.br/arquivos/File/direitoshumanosnobrasilperspectivasnonaldoseculo.pdf. Acesso em 02.02.2009.> Acesso: 02 fev. 2009.

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A FEDERALIZAO DAS GRAVES VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS 247

Durante a tramitao da PEC 29/200011 (Reforma do Judicirio), a Associao dos Magistrados Brasileiros AMB sugeriu emenda para suprimir o incidente de deslocamento de competncia do texto original e, alternativamente, tentou modicao do texto no sentido da possibilidade de instaurao do incidente
somente durante a fase pr-processual (ARAS, 2005, p. 1-2, grifo nosso)12.
A nal, em dezembro de 2004 promulgada a Emenda Constitucional n
4513 que, no tocante federalizao das graves violaes contra os direitos humanos, alterou o art. 109 da Carta Magna, que passou a ter a seguinte redao:
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
...............................................................
V-A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste
artigo;
...............................................................
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral
da Repblica, com a nalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes
decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil
seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia
para a Justia Federal. (BRASIL, 2004)14

Antes mesmo da Emenda Constitucional 45 j havia permisso para investigao de fatos por um rgo de natureza federal, como, por exemplo, a
previso registrada no art. 4 da j citada Lei n 4.319, de 16/03/1964.
Destaque-se, ainda, o que diz o art. 34, inciso VII, da Constituio Federal
de 1988, verbis:
Art. 34. A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto
para:
[...]
VII assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais:

11 TRINDADE, Fernando. Aspectos da reforma do judicirio PEC n 29, de 2000, no Senado. Revista
de informao legislativa, v.38, n 150, p. 291-296, abr./jun. de 2001. Disponvel em: < http://www2.
senado.gov.br/bdsf/bitstream/id/697/4/r150-20.pdf>. Acesso em: 17 jan. 2009.
12 ARAS, op. cit. p. 1-2.
13 Brasil. Constituio (1988). Emenda constitucional n 45, de 30 de dezembro de 2004. Altera dispositivos dos arts. 5, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115, 125, 126,
127, 128, 129, 134 e 168 da Constituio Federal, e acrescenta os arts. 103-A, 103B, 111-A e 130-A, e
d outras providncias. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Emendas/
Emc/emc45.htm>. Acesso em: 13 jan. 2009.
14 Idem.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

[...]
b) direitos da pessoa humana. (BRASIL, 1988)15

Tal dispositivo expressa que a nossa Repblica rege-se pela prevalncia dos
direitos humanos, estando a Unio autorizada a intervir nos estados para assegurar a observncia de tal princpio.
Por seu turno, o art. 109 da Carta Magna, em seus incisos III a V j estabeleciam antes da reforma:
Aos juzes federais compete processar e julgar:
[...]
III as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado
estrangeiro ou organismo internacional;
IV os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de
bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou
empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da
Justia Militar e da Justia Eleitoral;
V os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando,
iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no
estrangeiro, ou reciprocamente; (BRASIL, 1988)16

Vale dizer, se do incio da execuo at a consumao de crime previsto


em tratado ou conveno internacional, qualquer ato tenha sido praticado no
Brasil, a competncia federal. Se praticado crime em detrimento de interesses
da Unio nos quais, certamente includos os crimes cuja responsabilizao
internacional recair sobre a Unio , a competncia federal (arts. 84, VII, e
4, II, ambos da Constituio Federal de 1988).
Depreende-se que a federalizao em debate nada mais do que a consagrao de ideais expressos e implcitos na prpria Constituio Federal (ARAS,
2005, pg. 11)17.
Convm, tambm, lembrar a Lei n 10.44618, sancionada (antes da promulgao da EC 45/2004) em 8 de maio de 2002, que dispe sobre infraes
15 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: <http://
www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 14 jan. 2009.
16 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: <http://
www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm>. Acesso em: 14 jan. 2009.
17 ARAS, op. cit., p. 11.
18 BRASIL. Lei n 10.446, de 8 de maio de 2002. Dispe sobre infraes penais de repercusso interestadual ou internacional que exigem represso uniforme, para os ns do disposto no inciso I do 1o do art.
144 da Constituio. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/2002/L10446.htm>.
Acesso em: 19 jan. 2009.

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penais de repercusso interestadual ou internacional que exigem represso uniforme, em cumprimento ao inciso I do 1 do art. 144 da Constituio Federal,
atribuindo Polcia Federal, independentemente da responsabilidade dos rgos
de segurana dos estados, proceder investigao do seguinte modo, verbis:
Art. 1o Na forma do inciso I do 1 do art. 144 da Constituio, quando
houver repercusso interestadual ou internacional que exija represso uniforme, poder o Departamento de Polcia Federal do Ministrio da Justia, sem
prejuzo da responsabilidade dos rgos de segurana pblica arrolados no
art. 144 da Constituio Federal, em especial das Polcias Militares e Civis
dos Estados, proceder investigao, dentre outras, das seguintes infraes
penais:
[...]
III relativas violao a direitos humanos, que a Repblica Federativa do Brasil se comprometeu a reprimir em decorrncia de tratados internacionais de que seja parte;
[...]
Pargrafo nico. Atendidos os pressupostos do caput, o Departamento de
Polcia Federal proceder apurao de outros casos, desde que tal providncia seja autorizada ou determinada pelo Ministro de Estado da Justia.
(BRASIL, 2002, grifo nosso) 19

2.2 A constitucionalizao e a internacionalizao da defesa dos direitos humanos


Atente-se para o que estatui o art. 7 do Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias da CF/88, verbis: O Brasil propugnar pela formao de um tribunal internacional dos direitos humanos. Ressalte-se que o Decreto n 4.38820,
de 25/09/2002, promulga o Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional; e o Decreto n 4.46321, de 08/11/2002, promulga a Declarao de Reconhecimento da Competncia Obrigatria da Corte Interamericana em todos
os casos relativos interpretao ou aplicao da Conveno Americana sobre

19 BRASIL. Lei n 10.446, de 8 de maio de 2002.


20 BRASIL. Decreto-Lei n 4.388, 18 de junho de 1942. Abre ao Ministrio do Trabalho, Indstria a
Comrcio o crdito especial de 11.598:751$8, para pagamento ao Instituto de Previdncia e Assistncia
dos Servidores do Estado, e d outras providncias. Disponvel em: < http://www6.senado.gov.br/sicon/
ExecutaPesquisaBasica.action>. Acesso em: 14 jan. 2009.
21 BRASIL. Decreto-Lei n 4.463, 10 de julho de 1946. Outorga ao Governo do Estado de So Paulo autorizao para o aproveitamento de energia hidrulica em uma queda dgua no ribeiro Monte Alegre,
em terras da Fazenda Estadual no municpio de Araraquara, Estado de So Paulo, para uso exclusivo da
Estrada de Ferro Araraquara. Disponvel em: < http://www6.senado.gov.br/sicon/ExecutaPesquisaBasica.action>. Acesso em: 14 jan. 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica, promulgado pelo Decreto


n 678, 06/11/1992).
Observa a professora Flvia Piovesan 22:
Em um momento em que se vive a humanizao do Direito Internacional e internacionalizao dos direitos humanos, com a consolidao de
garantias internacionais de proteo, amplia-se enormemente a responsabilidade internacional do Estado (no caso brasileiro, da Unio). A ttulo
de exemplo, cabe mencionar que atualmente esto pendentes na Comisso Interamericana de Direitos Humanos mais de quarenta casos
internacionais contra o Brasil, que podero (se houver fatos novos)
ser submetidos jurisdio da Corte Interamericana..Uma vez mais,
a Unio que ser convidada a responder internacionalmente pela
violao.(PIOVESAN, 1998?, pgina 2, grifo nosso)

Quanto ao grau de recepo dos tratados na Constituio Federal de 1988,


encontra-se estampado no 3 do seu art. 5, verbis: Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada
Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos
respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais (BRASIL, 1988, grifo nosso)23.
Assim, os tratados de direitos humanos, os quais o Brasil assinou porque
quis, so formal e materialmente constitucionais.
E o 2 do mesmo art. 5 estabelece expressamente: os direitos e garantias
expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos
princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte (BRASIL, 1988, grifo nosso)24.
Destaque-se, ainda, o que diz o 4 do mencionado art. 5: O Brasil se
submete jurisdio do Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso.
Os tratados de direito internacionais estatuem a proteo da dignidade
humana e a preveno ao sofrimento humano. E a CF/1988 destaca a dignidade da pessoa humana como princpio em seu art.1, III; e em seu art. 4, II

22 PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos internacionais e jurisdio supra-nacional: a exigncia da


federalizao. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/militantes/aviapiovesan/piovesan_
federalizacao.html>. Acesso em 04 fev. 2009. p.2.
23 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Dispo-

nvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.


htm>. Acesso em: 14 jan. 2009.

24 Idem.

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A FEDERALIZAO DAS GRAVES VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS

251

estabelece que o Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelo princpio da
prevalncia dos direitos humanos.
Lembre-se que a Carta Magna de 1988 deixou heranas: o Estatuto do
Idoso (Lei n 10.741, de 01/10/2003), o Estatuto da Criana e do Adolescente
(Lei n 8.069, de 13/07/1990) e o instrumento de proteo da mulher contra
a violncia.
Em palestra realizada em 7 de outubro de 2008 na Universidade Federal
Fluminense, a professora Flvia Piovesan declarou que estamos vivendo a internacionalizao dos direitos humanos, associada constitucionalizao, asseverando que deve haver um ordenamento jurdico prprio para tratar as relaes advindas dos Tratados de Direitos Humanos (regime jurdico misto). Este
processo fundamental para tornar ecaz, no Brasil, o contedo dos tratados
internacionais assinados pela nossa Repblica Federativa.

2.3 O conceito do IDC


Trata-se de um incidente de deslocamento de competncia da Justia estadual
para a Justia federal para processamento e julgamento de graves violaes de
direitos humanos, com a nalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes
decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil
seja parte, que dever ser suscitado pelo procurador-geral da Repblica perante
o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, conforme o art. 109 da Carta Magna, inciso V-A e o seu 5.
Transcrevo, por oportuno, trecho do voto do excelentssimo relator do
Incidente de Deslocamento de Competncia n 1/PA-STJ, disponvel no site
daquele Superior Tribunal25, verbis:
A criao desse instituto decorreu, dentre outros motivos, da percepo de
que, em vrios casos, os mecanismos at ento disponveis para a apurao
e punio desses delitos demonstraram-se insucientes e, at mesmo, inecientes, expondo de forma negativa a imagem do Brasil no exterior, que,
freqentemente, por meio de diversos organismos internacionais, alm da
mdia, tem sofrido severas crticas quanto negligncia na apurao desse
tipo de crime, que resulta quase sempre em impunidade, no obstante os diversos compromissos por ele rmados, com relao proteo desses direitos,
25 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia, n 1- PA,
2005/0029378-4. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: < https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em: 03 fev. 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

como a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos


da Costa Rica) e a Declarao de Reconhecimento da Competncia Obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos, que podem colocar o
Estado brasileiro como sujeito passivo nos casos impunes a elas comunicados.
(BRASIL, 2005, p. 5)26

2.3.1 As graves violaes de direitos humanos


No h qualquer diploma a elencar, expressamente, quais seriam estas graves
violaes de direitos humanos.
O entendimento do STJ quanto ao que seria a grave violao de direitos
humanos constante da redao da EC n 45/200427 cou esposado na ementa
do julgamento do IDC n 1/PA, verbis:
[...]1. Todo homicdio doloso, independentemente da condio pessoal da
vtima eou da repercusso do fato no cenrio nacional ou internacional,
representa grave violao ao maior e mais importante de todos os
direitos do ser humano, que o direito vida, previsto no art. 4, n
1, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, da qual o Brasil
signatrio por fora do Decreto n 678, de 6111992 [...].
2. Dada a amplitude e a magnitude da expresso direitos humanos, verossmil que o constituinte derivado tenha optado por no
definir o rol dos crimes que passariam para a competncia da Justia
Federal, sob pena de restringir os casos de incidncia do dispositivo
(CF, art. 109, 5), afastando-o de sua nalidade precpua, que assegurar
o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais rmados
pelo Brasil sobre a matria, examinando-se cada situao de fato, suas
circunstncias e peculiaridades detidamente, motivo pelo qual no h
falar em norma de eccia limitada. Ademais, no prprio de texto constitucional tais denies.[...] (BRASIL, 2005, p. 3, grifo nosso)28

26 Idem.
27 BRASIL. Constituio (1988). Emenda constitucional n 45, de 30 de dezembro de 2004. Altera dispositivos dos arts. 5, 36, 52, 92, 93, 95, 98, 99, 102, 103, 104, 105, 107, 109, 111, 112, 114, 115,
125, 126, 127, 128, 129, 134 e 168 da Constituio Federal, e acrescenta os arts. 103-A, 103B, 111-A
e 130-A, e d outras providncias. Disponvel em: < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/
Emendas/Emc/emc45.htm>. Acesso em: 13 jan. 2009.
28 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia, n 1- PA,
2005/0029378-4. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: < https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em: 03 fev. 2009.

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A FEDERALIZAO DAS GRAVES VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS 253

O ministro Gilson Dipp (2005, p. 2)29 expressamente diz em seu voto:


[...] grave violao dos direitos humanos qualquer ofensa a direito humano. Assim como o Brasil, bem como outros pases, no conceituou pela
sua temeridade em assim faz-lo o que uma organizao criminosa,
ou o que o terrorismo, tambm no deve, sob pena de deixar fora de sua
abrangncia, denir o que grave violao aos direitos humanos.

Quem capaz de denir: quem sofre ou quem analisa? Segundo o professor doutor Jos Ricardo Cunha30, eu no posso tergiversar sobre a dor do
outro (informao verbal)31. H aqui uma complexa questo hermenutica.
A professora Flvia Piovesan32 noticia a existncia de uma sugesto apresentada por Comisso formada por procuradores do Estado e procuradores da
Repblica no sentido de que a Justia Federal passaria a ser competente para
julgar os seguintes crimes:
a) tortura;
b) homicdio doloso qualicado praticado por agente funcional de quaisquer dos entes federados;
c) praticados contra as comunidades indgenas ou seus integrantes;
d) homicdio doloso, quando motivado por preconceito de origem, raa,
sexo, opo sexual, cor, religio, opinio poltica ou idade ou quando
decorrente de conflitos fundirios de natureza coletiva;
e) uso intermediao e explorao de trabalho escravo ou de criana e adolescente em quaisquer das formas previstas em tratados internacionais
(PIOSEVAN, 1998?, p. 1, grifo nosso)

29 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia, n 1- PA,


2005/0029378-4. Voto Vogal do Ministro Gilson Dipp. p.2. Disponvel em: <https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1986534&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=2&formato=PDF.> Acesso em:19 jan. 2009.
30 Anotaes pessoais referentes palestra do professor Jos Ricardo Cunha no seminrio realizado por
ocasio do encerramento do presente Curso de MBA em Poder Judicirio, no dia 10 de novembro de
2008, na Faculdade de Direito da FGV/RIO.
31 CUNHA, Jos Ricardo. A federalizao das graves violaes de direitos humanos. In: SEMINRIO DO
PODER JUDICIRIO E DIREITOS HUMANOS: Lei Maria da Penha, acesso Justia e federalizao de graves violaes, 2008, Rio de Janeiro. Anais... Rio de Janeiro: FGV, 2008.
32 PIOVESAN, Flvia. Direitos humanos internacionais e jurisdio supra-nacional: a exigncia da
federalizao. Disponvel em: <http://www.dhnet.org.br/direitos/militantes/aviapiovesan/piovesan_
federalizacao.html>. Acesso em 04 fev. 2009. p.1.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Trata-se de uma construo doutrinria. A professora Flvia Piovesan arma que muitos destes delitos ora apontados devem integrar o rol de crimes
contra os direitos humanos, justicando que estas hipteses esto tuteladas
em tratados internacionais ratificados pelo Brasil(PIOSEVAN, 1998, p.1,
grifo nosso).
Alis, esta indenio, que se congura em um ponto importante para o
sucesso da federalizao em tela, foi apontado na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3486, proposta em 05/05/2005 pela Associao dos Magistrados
Brasileiros AMB, de cuja petio inicial transcrevo o seguinte trecho, verbis:
[...], a qualicao jurdica de um crime matria exclusiva de lei, no
podendo ser delegada a nenhum juzo interpretativo.
Tal raciocnio aplica-se integralmente ao processo penal, no qual no se discute a gravidade do crime para efeitos da pena, mas sim para o estabelecimento
da competncia. No poderia da EC n 45/2004 ter criado competncia
especial com base em um critrio gravidade da infrao penal que
a mesma jamais delimitou e nem atribuiu lei a referida regulamentao.
(BRASIL, 2005)33

O professor Vladimir Aras, em seu artigo intitulado Federalizao dos


crimes contra os direitos humanos, ressalta:
O Estatuto do Tribunal Penal Internacional (ETPI) poderia ser invocado [...] Segundo o artigo 5, 1, alneas a a d, do ETPI, incorporado ao
direito brasileiro pelo Decreto n. 4388/02, so graves crimes internacionais
o delito de genocdio, os crimes contra a humanidade, os crimes de
guerra e o crime de agresso. Tais infraes penais, denidas por norma
internacional, foram integradas ao ordenamento jurdico brasileiro, com
fora de lei federal ordinria, j que o Tratado de Roma recebeu a adeso do
Brasil antes da promulgao da EC 45/04. [...]
No entanto, a especificidade dos crimes tipicados no exguo cdigo penal
do TPI e a difcil compreenso ou caracterizao de muitos dos tipos ali mencionados no recomenda sua adoo como parmetro no caso do IDC.
Portanto, faltando lei definidora e na busca por um critrio de corte com
algum grau de razoabilidade, de objetividade e adequao, temos como
apropriado considerar crimes contra os direitos humanos, para os
efeitos do 5 do artigo 109 da Constituio, todos os delitos previstos nos tratados internacionais de direito humanitrio de que o Bra33 Brasil. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3486. Disponvel em:
<http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asps1=3486%20NAO%20S.
PRES.&base=baseMonocraticas>. Acesso em 27 jan. 2009.

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A FEDERALIZAO DAS GRAVES VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS 255

sil seja parte, sempre que a vtima for uma pessoa humana ou um grupo de
pessoas. Nesta categoria, esto inseridos os crimes de tortura, de genocdio, de
racismo, os delitos contra crianas e adolescentes, de explorao de trabalho
escravo, entre outros.
Quanto ao adjetivo que antecede o gnero criminal em questo, consideramos que graves violaes a direitos humanos so todas as ofensas aos bens
jurdicos tutelados em tais convenes internacionais, quando, conforme a
lei penal brasileira, a pena mxima cominada ao delito for superior a um
ano, de recluso ou deteno. Com este critrio equiparamos o conceito de
crimes graves ao conceito de infraes graves para ns de extradio, previsto no artigo 77, inciso IV, da Lei n. 6.815/80 (Estatuto do Estrangeiro). Ali
l-se que no so extraditveis os crimes a que a lei brasileira impuser ao
crime a pena de priso igual ou inferior a 1 (um) ano.[...]
Esse critrio tem a vantagem de encontrar respaldo em texto internacional.
[...]
Naturalmente, as categorias acima elencadas partem do pressuposto de que a
gravidade do crime mede-se pela pena. No entanto, no se pode a priori
desconsiderar premissas diversas, como a que depreenda a gravidade do crime pela sua repercusso social ou pelo clamor pblico causado pelo delito.
(ARAS, 2005, p. 14-15)34

2.3.2 Parte impetrante


O professor Vladimir Aras esclarece, muito apropriadamente, os procedimentos
que antecedem a apresentao do IDC perante o STJ. O interessado, abrigado
pelo direito de petio, provoca, direta ou indiretamente por intermdio da
Procuradoria Regional dos Direitos do Cidado, rgo do Ministrio Pblico
Federal existente em todas as unidades da Federao , o procurador-geral da
Repblica, que desempenha a funo de ombudsman regional prevista no art.
129, II, da CF/88, para que este promova o IDC. Ao receber o requerimento,
o procurador-geral dever realizar uma investigao preliminar a m de averiguar a ocorrncia dos pressupostos do IDC, devendo, ainda, serem ouvidos o
Ministrio Pblico do Estado requerido, o Judicirio Estadual (de preferncia
o juiz natural e o presidente do Tribunal de Justia) e, se for o caso, o secretrio
estadual de Segurana Pblica. Apresentadas as explicaes destas autoridades,
sem prejuzo de outras diligncias, o procurador-geral decidir se h justa causa
para provocar o deslocamento perante o STJ (ARAS, 2005)35.

34 ARAS, 2005., p.14-15.


35 Ibid., p. 17-18.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

No mesmo artigo, o renomado ARAS (2005)36 faz uma importante observao acerca da matria, asseverando ser acertada a escolha do procurador-geral
da Repblica como legitimado por ser o promotor natural perante o Supremo
Tribunal Federal, o que equivale dizer que ali atua como representante mximo
do Ministrio Pblico Nacional, falando em ltimo grau em nome do MPF,
do MPM, do MPDFT e do Ministrio Pbico dos Estados, destacando, mais
uma vez, os dizeres do art. 129, II, da CF/88. Mas vai alm: sugere que o ideal
permitir que os legitimados assistncia de acusao, quando habilitados na
forma do art. 268 do CPP, tambm possam provocar o incidente perante o STJ,
de modo a impedir que omisso da justia das unidades federadas se some
eventual omisso do Chefe do Ministrio Pblico Federal. E arma que para
tal aplicao analgica (art. 3 do CPP) no necessria alterao constitucional ou lei expressa: basta que o STJ acolha o princpio aqui esposado.
Ressalto, ainda, o seu posicionamento no sentido de que mais do que
razovel que o presidente da Repblica tambm seja legitimado para a propositura do IDC perante o STJ, pela sua condio de chefe de Estado (art. 84, VII
e VIII, CF/88), e considerando, em especial, a independncia do procuradorgeral da Repblica em relao ao Governo Federal.
O ilustrssimo procurador apresenta manifestao extensiva, sugerindo,
para garantir a efetividade do incidente de deslocamento contra eventual descaso do procurador-geral da Repblica, a alterao dos artigos 57 ou 62 da
Lei Complementar Federal n 75/1993, que institui o Estatuto do Ministrio
Pblico da Unio, conferindo ao rgo colegiado do MPF a atribuio de
rever posicionamento do Procurador-Geral da Repblica em caso de no
provocao do incidente(ARAS, 2005, p. 17):
Dar-se-ia lugar a uma instncia de controle no mbito do Parquet Federal,
que funcionaria por similitude ao que prev o artigo 28 do CPP, no que se
refere ao arquivamento do inqurito policial. Deste modo, estaria atendido
o princpio da recorribilidade e uma espcie de duplo grau administrativo.
(ARAS, 2005, p. 17)37

Concordo plenamente com o professor Vladimir Aras, especialmente porque subtrairia a subjetividade da anlise do caso concreto, hoje centrada em um
nico membro do Poder Pblico. Hiptese em que, sem dvida, ser sempre
levada em conta a seriedade desta interveno federal.

36 Ibid., p. 16.
37 ARAS, op. cit., p. 17.

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A FEDERALIZAO DAS GRAVES VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS 257

A doutora CASTILHO (2005), citando o parecer da conselheira Flvia


Piovesan, aprovado por maioria pela 158 Reunio Ordinria do Conselho de
Defesa dos Direitos da Pessoa Humana CDDPH, em 10 de novembro de
2004, apresenta ideia tambm no sentido de ampliar os legitimados para proposio do IDC, verbis:
Houve ressalva quanto legitimao exclusiva do Procurador-Geral da Repblica para propor o incidente, em detrimento de outras pessoas fsicas e
jurdicas, inclusive do prprio CDDPH. Votou contra o representante do
Conselho Nacional de Procuradores-Gerais, que congrega todos os Ministrios Pblicos Estaduais. (CASTILHO, 2005, p. 3)38

Este , inclusive, um dos pontos abordados na j mencionada petio inicial da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3486, proposta pela Associao
dos Magistrados Brasileiros AMB.

2.4 as duas Aes Diretas de Inconstitucionalidade


H duas Aes Diretas de Inconstitucionalidade, a de n 3.48639, proposta pela
Associao dos Magistrados Brasileiros AMB e protocolada em 05/05/2005,
e a de n 3.49340, proposta pela Associao Nacional dos Magistrados Estaduais ANAMAGES e protocolada em 11/05/2005, de cujas peties iniciais
limitar-me-ei a extrair, em sntese, os argumentos apresentados questionando a
constitucionalidade do incidente de deslocamento de competncia:
que a EC viola o princpio da segurana jurdica, valor maior e princpio
estruturante de todo o sistema penal, porquanto criou uma competncia penal absolutamente extravagante caracterizada por uma exibilidade
insustentvel, submetida a um prvio juzo discricionrio do ProcuradorGeral da Repblica, o qual determina, inclusive, o momento em que ser
proposto o incidente, posto que poder ser suscitado em qualquer fase

38 CASTILHO, 2005, p. 3.
39 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Petio inicial da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.486,
proposta pela Associao dos Magistrados Brasileiros AMB. Disponvel em: <http://redir.stf.jus.br/
estfvisualizador/jsp/consultarprocessoeletronico/ConsultarProcessoEletronico.jsf?tipoConsulta=PROC
&numeroProcesso=3486&siglaClasse=ADI>. Acesso em 03 fev. 2009.
40 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Petio inicial da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.493,
proposta pela Associao Nacional dos Magistrados Estaduais ANAMAGES. Disponvel em: <http://
redir.stf.jus.br/estfvisualizador/jsp/consultarprocessoeletronico/ConsultarProcessoEletronico.jsf?tipoCo
nsulta=PROC&numeroProcesso=3493&siglaClasse=ADI>. Acesso em 03 fev. 2009

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do inqurito ou processo, para, posteriormente, ainda ser conrmado,


ou no, pelo Superior Tribunal de Justia;
que todo aspecto relacionado existncia e valorao do crime, bem
como persecuo e condenao penal deve ser previamente xado
em lei, de forma determinada e taxativa, no podendo, tal qualicao
jurdica, ser delegada a juzo interpretativo;
que viola o princpio do juiz natural, pois a competncia pode ser xada
ex post facto, a qual deve ser xada seguindo uma ordem taxativa de
competncias, que exclui qualquer alternativa deferida discricionariedade de quem quer que seja;
que abala o pacto federativo, pois se congura em uma interveno
federal nos Estados, de forma branca;
que a federalizao das investigaes torna desnecessria a federalizao do julgamento das causas que envolvam grave leso aos direitos
humanos;
que h uma ingerncia da Procuradoria-Geral da Repblica sobre as Procuradorias-Gerais de Justia;
que o 5 do art. 109 da CF/88 no norma auto-aplicvel;
que as normas ora impugnadas so materialmente inconstitucionais;
que o elemento surpresa viola o devido processo legal;
requerendo, ao nal, a declarao da nulidade dos referidos dispositivos
com efeito ex tunc, ou que seja declarada a no-auto-aplicabilidade do
inciso V-A e do 5 do art. 109 da CF/88, suspendendo-lhe qualquer
eccia destes dispositivos at que sejam devidamente regulamentados.

Alis, a posio da AMB no surpreende, j que, durante a tramitao da


PEC n 29/2000 (Reforma do Judicirio), a Associao de Magistrados sugeriu emenda para suprimir o IDC do texto original e, alternativamente, tentou
modicar o incidente para que s fosse possvel sua instaurao durante a fase
pr-processual (ARAS, 2005).
At o presente momento, as referidas ADIs no foram julgadas, motivo pelo
qual, indiscutivelmente, o incidente de deslocamento de competncia permanece
existindo no nosso ordenamento jurdico, mesmo que necessite ser aprimorado.

2.5 Principais argumentos favorveis tese da federalizao

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Em artigo que resultou de pesquisa e discusso realizada no mbito do Grupo


de Estudos de Direito Constitucional, promovido pela AJURIS e coordenado
pelo professor Ingo Sarlet (2005)41, nos apresentada uma sntese dos argumentos apresentados pelo governo brasileiro ao justicar a tese da federalizao
dos crimes contra os direitos humanos, a saber:
A Unio, e no os Estados da Federao, tem a responsabilidade internacional pela violao dos tratados internacionais que assinou, tendo em
vista que se trata de questes de repercusso externa, extrapolando os
limites territoriais dos Estados da Federao, no dispondo, no entanto,
da competncia para processar e punir a violao.
A proposta transfere competncia da Justia Federal apenas as hipteses de grave violao de direitos humanos, justamente com a nalidade
de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes dos mencionados
tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte.
O incidente de deslocamento de competncia no novidade no ordenamento jurdico brasileiro, assemelhando-se ao desaforamento do Tribunal do Jri (art. 424 do CPP).
A adoo do IDC constituir-se-ia uma resposta efetiva aos organismos
internacionais em razo das violaes freqentes dos direitos humanos
no nosso pas, atestando que o Brasil engajou-se na defesa dos direitos
fundamentais.
Falta de parcialidade (iseno) e/ou fragilidade e inecincia dos rgos
estaduais, especialmente o Judicirio, o Ministrio Pblico e a Polcia no
que diz respeito capacidade efetiva de represso dos delitos contra os direitos humanos, porquanto os rgos estaduais seriam mais vulnerveis s
presses do meio social, do poder econmico e poltico regional e local.
Por oportuno, transcrevo a seguir trecho do voto do ministro Nilson Naves
quando do julgamento do IDC 1/STJ, verbis:
Vi-me, em 2003, quando exercia a honrosa presidncia do Superior Tribunal, impelido a fazer, em correspondncia, estes comentrios:
No dia 8 de abril ltimo, recebi em audincia, neste Superior Tribunal
de Justia, representantes da bancada agrria do Partido dos Trabalhadores
41 SARLET, Ingo, FURIAN, Leonardo, FENSTERSEIFER, Tiago. A reforma (deforma?) do Judicirio
e a assim designada federalizao dos crimes contra os direitos humanos: proteo ou violao dos
princpios e direitos fundamentais? In: Arquivos de Direitos Humanos, vol. 7, 2005, Rio de Janeiro:
RENOVAR, 2005. pgs.92-94.

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(PT) e da Direo Nacional do Movimento dos Sem Terra, que, na oportunidade, ao travarem discusso sobre os crimes contra os direitos humanos,
reivindicaram fosse transferida Justia Federal a competncia para julgar
tais delitos. A esse respeito, comentaram que a bancada do PT havia apresentado projeto de reforma Constituio em que propunha a ampliao da
competncia da Justia Federal. Discutimos, naquele momento, o projeto,
para o qual o partido apresentou como justicativa a influncia do poder
pblico local na apurao dos casos de grave violao de direitos humanos assegurados por tratados internacionais de que o Brasil signatrio.
Quanto ao assunto, tambm se posicionou a Associao dos Juzes Federais
(Ajufe), que acrescentou, na proposta de reforma do Judicirio, dispositivo
cujo teor estabelece caber Justia Federal processar e julgar os crimes praticados em detrimento de bens ou interesses sob tutela de rgo federal de
proteo dos direitos humanos.
Quero dizer, com isso, que no ando propagando a modicao da competncia para o processamento e julgamento dos crimes contra os direitos
humanos; restringi-me a fazer um comentrio acerca da federalizao, o
qual se soma, pelo exposto, s propostas de outros segmentos da sociedade.
(BRASIL, 2005, p. 6)42

A procuradora Ela Wiecko Volkmer de Castilho rebate s crticas esposadas nas duas Aes Diretas de Inconstitucionalidade armando que a nova
regra constitucional apenas especica a hiptese de interesse jurdico direto da
Unio, asseverando que no admissvel que a Unio tenha responsabilidade
internacional e nada possa fazer para afastar a impunidade das violaes aos
direitos humanos. CASTILHO (2005), ao ler o 2 do art. 5 e o inciso II do
art. 4 da CF/88, diz:
o Brasil reconhece a inaplicabilidade, em matria de Direitos Humanos, do
princpio de no-ingerncia internacional em assuntos internos. Se assim,
nenhum Estado federal pode defender-se, na esfera internacional, invocando
que a violao a Direitos Humanos foi provocada por ato de governo estadual ou municipal e que no tem competncia constitucional para interferir na
esfera de poderes reservados queles nveis de governo. (CASTILHO, 2005,
p. 8)43

42 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia n 1/PA


(2005/0029378-4) Voto Vogal do Ministro Nilson Naves. Disponvel em: < https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1853914&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=61&formato=PDF>. Acesso em 21 jan. 2009.
43 CASTILHO, op. cit., p.8.

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Ademais, o deslocamento de competncia est em consonncia com a sistemtica constitucional que prev a interveno federal quando se afrontam
direitos da pessoa humana (art.34, VII, b, da CF/88).
A professora Flvia Piovesan, antes mesmo da promulgao da EC n
45/2004, defendia a alterao constitucional, verbis:
Tal proposta est em absoluta consonncia com a sistemtica processual vigente (vide o instituto do desaforamento), como tambm com a sistemtica
internacional de proteo dos direitos humanos (que admite seja um caso
submetido apreciao de organismos internacionais quando o Estado mostra-se falho ou omisso no dever de proteger os direitos humanos). Ademais,
se a prpria ordem constitucional de 1988 permite a drstica hiptese de interveno federal quando da afronta de direitos humanos (art.34, VII, b),
em prol do bem jurdico a ser tutelado, no h porque obstar a possibilidade
de deslocamento. Enfatize-se ainda que o Superior Tribunal de Justia seria
o rgo competente para julgar o incidente de deslocamento de competncia, justamente porque ele o rgo jurisdicional competente para dirimir
conitos entre entes da federao. (PIOVESAN, 1998?, p.2)44

Os professores Ingo Sarlet, Leonardo Furian e Tiago Fensterseifer destacam o entendimento de Jos Carlos Dias e Oscar Vilhena Dias, verbis:
O Estado brasileiro hoje parte nos principais instrumentos internacionais de
direitos humanos. Isso impe Unio responder perante os organismos internacionais por todos os atos que violem os direitos humanos em nosso territrio,
qualquer que tenha sido o agente violador. Paradoxalmente, no entanto, a
Unio no dispe de meios legais para apurar violaes perpetradas na esfera
estadual [...]. (SARLET, FURIAN, FENSTERSEIFER 2005, p. 93)45

Tambm apresentada pelos ilustrssimos professores Ingo Sarlet, Leonardo Furian e Tiago Fensterseifer a fala de Fernando Moreira Gonalves, verbis:
A Repblica Federativa do Brasil signatria da Conveno Americana
de Direitos Humanos. Casos como Eldorado dos Carajs e Carandiru
podem gerar pesadas condenaes, a serem pagas pela Unio e no pelos
governos locais, em processos instaurados perante a Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Dessa forma, a Unio Federal est sujeita a ser responsabilizada, no plano internacional, pelas omisses ou falhas das autoridades
locais na represso a violaes aos direitos humanos, mas no possui, no m44 PIOVESAN, 1998?, Op.cit., p.2.
45 SARLET, FURIAN, FENSTERSEIFER , 2005, p. 93.

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bito interno, mecanismos jurdicos que permitam a atuao de seus agentes


nas investigaes ou no julgamento desses delitos. Essa situao paradoxal,
por si s, justicaria deslocar o julgamento desses processos para a Justia Federal, em razo do evidente interesse da Unio no seu resultado [...]. (SARLET, FURIAN, FENSTERSEIFER 2005, p. 93)46

Observe-se, por oportuno, que a petio inicial da ADI da AMB arma


que no poderia a EC n 45/2004 ter subtrado do jri popular a competncia
para julgar os crimes dolosos contra a vida, tendo em vista que se trata de clusula ptrea. A propsito, transcrevo trecho do voto do excelentssimo relator
sobre a questo:
Na seara judicante, seja perante a Justia Estadual ou a Federal, a competncia
para o julgamento do Jri popular (CF, 5, XXXVIII), cujo devido processo
legal a ser, cogentemente, observado ser o mesmo, seja o Tribunal popular
presidido por magistrado estadual ou federal. (BRASIL, 2005, p. 14)47

Os professores Ingo Sarlet, Leonardo Furian e Tiago Fensterseifer apresentam, no artigo antes referido, argumentos em prol da ilegitimidade constitucional do incidente de deslocamento de competncia, defendendo que a
nobreza dos ns no assegura a legitimidade de qualquer meio, devendo-se ter
o cuidado de no cair no canto das sereias, ainda mais que a bondade da causa
est demonstrada48.
A Plenria da IX Conferncia Nacional dos Direitos Humanos, com o tema
Construindo o Sistema Nacional de Direitos Humanos, rejeitou a proposta
de modicao constitucional, invocando, dentre outros, a desconsiderao da
inexistncia de Varas Federais na maioria dos municpios (CASTILHO, 2005).

46 Idem.
47 BRASIL. Superior Tribunal Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia n 1/PA
(2005/0029378-4) Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: <https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=91&formato=PDF>. pg. 14. Acesso em 13 fev. 2009.
48 SARLET, FURIAN, FENSTERSEIFER, 2005, passim.

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3. Estudo de casos

3.1 O fato: Dorothy Mae Stang assassinada


A religiosa norte-americana naturalizada brasileira Dorothy Mae Stang, 73
anos de idade, foi assassinada s 7h30 do dia 12 de fevereiro de 2005, um
sbado, quando caminhava pela estrada vicinal que corta uma rea rural do
Municpio de Anapu (Par) conhecida como PDS Esperana, local este situado a 40 km em linha reta do centro da cidade e mantido pelo INCRA com a
participao organizada da comunidade de agricultores49. Um tiro na cabea
e cinco ao redor do corpo50, calibre 38, provocaram-lhe a morte, e tudo pela
importncia de R$ 50.000,0051. O seu corpo est enterrado em Anapu, onde
ainda hoje recebe homenagem de tantos que nela reconhecem as virtudes
heroicas de uma crist.
A Irm Dorothy ingressou, em 1948, aos 17 anos, na Congregao das
Irms de Notre Dame de Namur, congregao religiosa fundada em 1804 e
composta de duas mil mulheres que realizavam trabalho pastoral nos cinco
continentes, tendo como princpio ajudar os mais pobres e marginalizados.
Em 1956 emitiu seus votos perptuos pobreza, castidade e obedincia52.
Era formada em Histria com concentrao em Cincias e Pedagogia pela
Universidade de Belmont, na Califrnia (EUA) e ps-graduada pelo Instituto dos Padres Jesutas IBRADES (RJ) em 1974. Com sua experincia
na rea de ensino, foi professora de crianas campesinas, de lhos de famlias assalariadas migrantes do Mxico, de 1956 a 1966. Em agosto de 1966
chegou ao Brasil com visto permanente que carregou at a sua naturalizao
como brasileira53.
Sua primeira experincia foi em Coroat, Estado do Maranho, onde
acompanhou o trabalho dos agricultores nas comunidades eclesiais de base.
Com o passar do tempo, o povo j no tinha onde plantar e precisava se sub49 BRASIL. Congresso. Senado Federal. Relatrio Final da Comisso Externa do Senado Federal criada
pelo Ato n 8 de 2005, da Presidncia do Senado Federal. Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/
sf/publicacoes/diarios/pdf/sf/2005/05/06052005/13596.pdf>. Acesso em 11 fev. 2009.
50 DOROTHY Stang. In: WIKIPDIA: a enciclopdia livre. Disponvel em <http://pt.wikipedia.org/
wiki/Dorothy_Stang>. Acesso em 12 jan. 2009.
51 Informao prestada pela Procuradoria-Geral de Justia do Estado do Par ao Ministro Relator do IDC
1/PA, 2005/0029378-4 esclarecendo que tal declarao foi de Clodoaldo Carlos Batista. LIMA, Arnaldo. Voto no IDC, pg. 14. Disponvel em: < https://ww2.stj.gov.br/revistaeletronica/Abre_Documento.a
sp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=20051010&sTipo=91&formato=PDF>.
Acesso em: 03 fev. 2009.
52 DOROTHY..., 2008?, passim.
53 BRASIL, 2005, passim.

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meter aos mandos e desmandos dos latifundirios. Diante da situao, muitos


migraram para o Par e a Irm Dorothy acompanhou este movimento54.
Em uma conversa com o bispo da Prezalia do Xingu, Dom Erwin Krautler,
comeava a luta de Dorothy Stang em uma das reas mais pobres e necessitadas da Regio Amaznica. Cortada pela Rodovia Transamaznica, a pequena e
abandonada Anapu foi indicada missionria como uma das mais carentes da
regio. Contou o bispo: Ela queria dedicar a vida s famlias isoladas que esto
na misria. Da eu indiquei a Transamaznica leste, o trecho entre Altamira e
Marab. E para l ela foi55.
Conforme informao divulgada pela Secretaria Nacional da Comisso Pastoral da Terra, Dorothy Stang vai, em 1982, para Anapu, onde quase 90% do municpio formado por terras pertencentes Unio. Na dcada de 70, o territrio
foi dividido em glebas, que se tornaram objetos de contratos de Alienao de Terras Pblicas, celebrados entre o Incra e particulares. O beneciado teria cinco anos
para tornar a rea produtiva; caso isto no acontecesse, a terra voltaria para a Unio
e seria destinada reforma agrria. S que os contratantes iniciais comearam a
vender as terras, dando origem a um grave processo de grilagem. Os camponeses
organizados comearam a reivindicar as terras pblicas. O resultado desta luta veio
em 1997, quando foi registrado no Incra o pedido de lotes em duas reas para os
agricultores: Gleba Belo Monte (24 lotes) e Gleba Bacaj (21 lotes). Em 1998, o
Incra solicitou um recadastramento das terras de Anapu, que aconteceu no ano seguinte. O resultado demonstrou que todos os lotes pleiteados eram improdutivos.
Entre os 45 lotes reivindicados, 21 j haviam sido revertidos para o patrimnio
da Unio. Em 1999, em uma assembleia dos movimentos, o Incra apresentou
um novo modelo de reforma agrria: os Projetos de Desenvolvimento Sustentvel (PDSs), que combinam o desenvolvimento de atividades produtivas com o
assentamento de populaes. S que a implantao nunca foi tranquila por causa
do alto ndice de grilagem. Neste mesmo perodo, a SUDAM (Superintendncia
de Desenvolvimento da Amaznia) destinou cem milhes de reais para projetos
na regio, fazendo com que grileiros invadissem os PDSs. Denncias de violncia
cometida por fazendeiros e madeireiros contra agricultores eram constantemente
feitas por Irm Dorothy juntamente com entidades e organizaes56.
54 PERES, Christiane. Conhea a vida e a luta de Dorothy Stang, missionria numa terra sem lei. Rota Brasil
Oeste, 10 dez. 2005. Disponvel em: <http://www.brasiloeste.com.br/noticia/1702/dorothy-stang>. Acesso em 12 jan. 2009.
55 Idem.
56 BRASIL. Secretaria Nacional. Irms da Terra: Irm Dorothy Stang, 03 mar. 2006. Comisso Pastoral da
Terra. Disponvel em: <http://www.cptnac.com.br/?system=news&action=read&id=1505&eid=173>.
Acesso em 12 jan. 2009.

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Voz baixa e mansa, sempre sorridente e determinada. Declarou o senador


Sib Machado (PT-AC): Ela levou at o m aquilo que acreditava, que era a
soluo para aquela terra. Defendeu e lutou para a criao de um modelo de assentamento que respeitasse a oresta. O engajamento para a criao dos PDSs
alimentou a ira dos fazendeiros e grileiros e atraiu os olhares para Irm Dorothy.
Padre Amaro disse: O PDS era uma amea para os grandes57.
Sua atividade pastoral e missionria ganhou reconhecimento nacional e
internacional.
Defensora de uma reforma agrria justa e consequente, Irm Dorothy
mantinha intensa agenda de dilogo com lideranas camponesas, polticas e religiosas, na busca de solues duradouras para os conitos relacionados posse
e explorao de terra na Regio Amaznica. Dentre suas inmeras iniciativas
em favor dos mais empobrecidos, Irm Dorothy ajudou a fundar a primeira
escola de formao de professores na Rodovia Transamaznica, que corta ao
meio a pequena Anapu. Era a Escola Brasil Grande58.
Em junho de 2004, Dorothy Stang esteve presente na Comisso Parlamentar Mista de Inqurito sobre a violncia no campo e denunciou que o quadro de
impunidade agravou os conitos. Para ela, os grileiros no respeitam as terras
j demarcadas, uma vez que as promessas de aes no estado no vm sendo
cumpridas59.
Em entrevista concedida a um jornal do Acre, ao ser indagada se estava
recebendo ameaas de morte, Irm Dorothy respondeu:
Sim. Ameaa de morte no s a mim, mas tambm a outras lideranas e a
expulso de posseiros das terras so freqentes, conforme foi constatado pelo
Desembargador Gercino Jos da Silva, Ouvidor Agrrio Nacional, na audincia pblica, realizada no dia 26 de setembro de 2003, em Anapu. Hoje
sou ameaada de morte, publicamente, por fazendeiros e grileiros de terras pblicas, como foi visto por todos que presenciaram a Conferncia
Popular realizada em Altamira, onde estava presente tambm o ministro
do Desenvolvimento Agrrio e tantas outras autoridades. Mesmo assim, tiveram a ousadia de ameaar-me e pedir a minha expulso de Anapu, tudo
isto s porque clamo por justia. Agradeo a Deus estes anos riqussimos de
aprendizagem, amizade com o povo e apaixonada sou pela sinceridade, partilha, hospitalidade, resistncia, rmeza e disponibilidade. S peo a Deus
a Sua graa para nesta caminhada, lutando para que o povo tenha sempre
57 PERES, 2005, passim.
58 BIOGRAFIA de irm Dorothy. Cano Nova Notcias, 14 maio 2007. Disponvel em: <http://noticias.
cancaonova.com/noticia.php?id=231191>. Acesso em 11 fev. 2009.
59 PERES, 2005, passim.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

uma vida mais igualitria e que ns aprendamos a respeitar a criao de


Deus.60 (BRASIL, 2005, grifo nosso)

Pouco antes de ser assassinada, declarou: No vou fugir e nem abandonar


a luta desses agricultores que esto desprotegidos no meio da oresta. Eles tm
o sagrado direito a uma vida melhor numa terra onde possam viver e produzir
com dignidade sem devastar61.
A missionria norte-americana no tinha inteno de fazer revoluo em
Anapu. H 30 anos na Amaznia, o seu trabalho atual era para assentar 600 famlias em lotes de 100 hectares e implantar PDSs. Foram inmeras as ameaas
de morte contra a Irm, da mesma forma que foram incontveis os pedidos de
proteo s autoridades por e para integrantes do Ministrio Pblico Estadual
e Federal, da Magistratura do Par e de representantes parlamentares. Em 15
de junho de 2004, foi solicitada pela Procuradoria da Repblica proteo
vida da missionria. Em outubro daquele mesmo ano, a juza da Vara Agrria
de Altamira ociou solicitao Polcia do Par para que oferecesse proteo
policial Irm Dorothy. Vale ressaltar que a Irm Dorothy jamais pediu ou
aceitou integrar os programas de proteo de vtimas e testemunhas ameaadas
(PROVITA), rearmando sempre que a proteo mais ecaz seria aquela que se
estendesse a toda a comunidade 62.
Em 2004, Dorothy Stang recebeu premiao da OAB/Seco Par pela sua
luta em defesa dos direitos humanos. Em 2005, foi homenageada pelo documentrio livro-DVD Amaznia Revelada63.
Como algum poderia odi-la por tanta demonstrao de amor?, indagou certa vez o seu irmo, David Joseph Stang, em artigo publicado em
12/02/2007 no jornal Folha de So Paulo64.
O documentrio norte-americano Mataram Irm Dorothy, segundo a
Folha On Line 65, foi classicado entre os 15 pr-selecionados ao Oscar 2009
60 BRASIL. Congresso. Senado. Relatrio nal n 3, de 2005. Dirio do Senado, Braslia, DF, 07 maio 2005.
Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/sf/publicacoes/diarios/pdf/sf/2005/05/06052005/13596.
pdf>. Acesso em 10 fev. 2009.
61 BIOGRAFIA de irm Dorothy. Cano Nova Notcias, 14 maio 2007. Disponvel em: <http://noticias.
cancaonova.com/noticia.php?id=231191>. Acesso em 11 fev. 2009.
62 BRASIL, 2005, passim.
63 AMAZNIA revelada: os descaminhos ao longo da BR-163 (lme). Produo: Thieres Mesquita. Braslia: CNPq, 2005. 1 DVD (90 min), son., color.
64 INSTITUTO DE HUMANAS UNISINOS. Dorothy Stang. Dois anos depois. At quando a impunidade reinar no Par? So Leopoldo, 12 fev 2007. Disponvel em <http://www.unisinos.br/_ihu/index.
php?option=com_noticias&Itemid=18&task=detalhe&id=4706>. Acesso em 12 jan. 2009.
65 MURTA, Andrea. Oscar seleciona documentrio sobre a irm Dorothy Stang. Folha On Line, 03 jan.
2009. Disponvel em: http://www1.folha.uol.com.br/folha/ilustrada/ult90u485694.shtml. Acesso em
20 jan. 2009.

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de melhor documentrio. O seu diretor, Daniel Junge, declara: A histria no


sobre a mulher boa contra os homens maus, e sim sobre falhas sistmicas,
fracassos e culpa de toda uma sociedade incluindo as pessoas na Amaznia, o
governo brasileiro e tambm os norte-americanos que fazem negcios por l66.

3.1.1 O julgamento do IDC pelo Superior Tribunal de Justia


Distribudos os autos em 4 de maro de 2005, no dia 8 de junho daquele ano
a Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia indeferiu, por unanimidade,
o incidente de deslocamento de competncia. Este julgamento histrico foi
ementado nos seguintes termos, verbis:
CONSTITUCIONAL. PENAL E PROCESSUAL PENAL. HOMICDIO DOLOSO QUALIFICADO. (VTIMA IRM DOROTHY
STANG). CRIME PRATICADO COM GRAVE VIOLAO AOS
DIREITOS HUMANOS. INCIDENTE DE DESLOCAMENTO DE
COMPETNCIA IDC. INPCIA DA PEA INAUGURAL. NORMA CONSTITUCIONAL DE EFICCIA CONTIDA. PRELIMINARES REJEITADAS. VIOLAO AO PRINCPIO DO JUIZ NATURAL
E AUTONOMIA DA UNIDADE DA FEDERAO. APLICAO
DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. RISCO DE DESCUMPRIMENTO DE TRATADO INTERNACIONAL FIRMADO
PELO BRASIL SOBRE A MATRIA NO CONFIGURADO NA HIPTESE. INDEFERIMENTO DO PEDIDO.
1. Todo homicdio doloso, independentemente da condio pessoal da vtima
eou da repercusso do fato no cenrio nacional ou internacional, representa grave violao ao maior e mais importante de todos os direitos do ser
humano, que o direito vida, previsto no art. 4, n 1, da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, da qual o Brasil signatrio por fora
do Decreto n 678, de 6111992, razo por que no h falar em inpcia da
pea inaugural.
2. Dada a amplitude e a magnitude da expresso direitos humanos,
verossmil que o constituinte derivado tenha optado por no denir o rol dos
crimes que passariam para a competncia da Justia Federal, sob pena de restringir os casos de incidncia do dispositivo (CF, art. 109, 5), afastando-o
de sua nalidade precpua, que assegurar o cumprimento de obrigaes
decorrentes de tratados internacionais rmados pelo Brasil sobre a matria,
examinando-se cada situao de fato, suas circunstncias e peculiaridades

66

MATARAM irm Dorothy. Youtube. Disponvel em: <http://br.youtube.com/


watch?v=RFVXtvNZpA4>. Acesso em 12 jan. 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

detidamente, motivo pelo qual no h falar em norma de eccia limitada.


Ademais, no prprio de texto constitucional tais denies.
3. Aparente incompatibilidade do IDC, criado pela Emenda Constitucional
n 452004, com qualquer outro princpio constitucional ou com a sistemtica processual em vigor deve ser resolvida aplicando-se os princpios da
proporcionalidade e da razoabilidade.
4. Na espcie, as autoridades estaduais encontram-se empenhadas na apurao dos fatos que resultaram na morte da missionria norte-americana
Dorothy Stang, com o objetivo de punir os responsveis, reetindo a inteno
de o Estado do Par dar resposta eciente violao do maior e mais importante dos direitos humanos, o que afasta a necessidade de deslocamento
da competncia originria para a Justia Federal, de forma subsidiria, sob
pena, inclusive, de dicultar o andamento do processo criminal e atrasar
o seu desfecho, utilizando-se o instrumento criado pela aludida norma em
desfavor de seu m, que combater a impunidade dos crimes praticados com
grave violao de direitos humanos.
5. O deslocamento de competncia em que a existncia de crime praticado com grave violao aos direitos humanos pressuposto de admissibilidade do pedido deve atender ao princpio da proporcionalidade
(adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito), compreendido na demonstrao concreta de risco de descumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais rmados pelo Brasil, resultante
da inrcia, negligncia, falta de vontade poltica ou de condies reais
do Estado-membro, por suas instituies, em proceder devida persecuo
penal. No caso, no h a cumulatividade de tais requisitos, a justicar
que se acolha o incidente.
6. Pedido indeferido, sem prejuzo do disposto no art. 1, inc. III, da Lei n
10.446, de 852002. (BRASIL, 2005, p. 3-4)67

O voto do excelentssimo relator destacou o Estado Democrtico de Direito e um dos seus principais fundamentos: a dignidade da pessoa humana,
ressaltando, ainda, a clusula ptrea constante do inciso IV do 4 do art. 60 da
CF/88. Sua Excelncia observou, tambm, que, verbis:
5 Logo, no h base jurdica para atribuir ao referido preceito eccia
limitada [...] ou que o processamento desse incidente dependa de regulamentao prpria, at porque as normas denidoras dos direitos e garantias

67 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia, n 1- PA,


2005/0029378-4. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: < https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em: 03 fev. 2009.

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fundamentais [...] tm aplicao imediata, por fora do disposto no 1 do


art. 5 da Carta da Repblica. (BRASIL, 2005, p. 8)68

Declarou, tambm, que no h incompatibilidade do IDC com qualquer


outro princpio constitucional ou com a sistemtica processual em vigor. Adiante, arma ser indiscutvel que:
[...] o novo instituto instrumento a ser utilizado em situaes especialssimas, quando devidamente demonstrada a sua necessidade, a sua imprescindibilidade, tal como acontece, semelhantemente, com o pedido de desaforamento [...] ou com a interveno federal (CF, art. 34) [...] (BRASIL,
2005, p. 8)69

E segue, ressaltando a semelhana do IDC com o instituto do desaforamento, verbis:


5.3. De fato, o IDC, principalmente na hiptese de homicdio doloso qualicado, de competncia do Tribunal do Jri, guarda muita semelhana com o
desaforamento, no qual o direito [...] cede lugar ao objetivo maior, que a realizao da justia em sua plenitude, nalidade ltima do processo, sem que isso
represente violao ao princpio do juiz e/ou promotor natural, nem se
constitua em juzo ou tribunal de exceo, desde que presentes os pressupostos legais que a tanto o autorizem.(BRASIL, 2005, p. 8, grifo nosso)70

O STJ, ento, conheceu do instituto de deslocamento de competncia,


verbis:
6.2. Portanto, considerando que o assassinato da missionria norteamericana DOROTHY STANG cuja atuao destacava-se internacionalmente pela defesa intransigente dos direitos dos colonos envolvidos em
conitos com grileiros de terras no Municpio de Anapu/PA constitui-se
em grave, lamentvel e brutal violao ao maior e mais importante de todos
os direitos humanos, que o direito vida, previsto no art. 4, n 1, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, da qual o Brasil signatrio
por fora do Decreto n 678, de 6/11/1992, aliado s alegaes do suscitante
quanto necessidade de garantir que o Brasil cumpra com as obrigaes decorrentes de pactos internacionais rmados sobre a matria, indicando, com

68 Ibid., p. 8.
69 Idem.
70 Idem

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base na documentao que acompanhou a inicial, que o IDC merece, em


tese, ser conhecido. (BRASIL, 2005, p.10)71

Mais adiante em seu voto, o excelentssimo ministro relator arma:


7 [...] a ausncia de norma legal ou constitucional descrevendo os crimes
praticados com grave violao a tais direitos parece ter sido a opo do constituinte derivado, visando no restringir ou limitar os casos de incidncia
do dispositivo (CF,art. 109, 5), que no afronta o princpio do juiz
natural, nem se constitui em tribunal de exceo. Alm disso, a sua
no-regulamentao no impede, uma vez presentes os pressupostos, a sua
aplicao, concretamente, sabendo-se que as normas denidoras dos direitos
e garantias fundamentais tm aplicao imediata, por fora do disposto no
1 do art. 5 da Constituio Federal. (BRASIL, 2005, p. 10-11)72

No mrito, porm, o STJ, ao analisar quanto necessidade da adoo desta


medida extrema, examinou as informaes prestadas pela Justia Estadual do
Par73, armando, dentre outros pontos: que o Juiz Titular da Vara nica da
Comarca de Pacaj impulsiona os servios forenses; que as dezesseis medidas
cautelares penais requeridas pelo Ministrio Pblico Estadual e pelas Polcias
Judicirias o que demonstra eciente atuao destes dois rgos foram
apreciadas no menor tempo possvel; que as Polcias Civil e Federal concluram
suas investigaes antes do prazo legal de 30 dias, sendo que os procedimentos
iniciais da fase de instruo foram realizados em tempo recorde; que o oferecimento da denncia pelo membro do Ministrio Pblico Estadual foi feito de
forma clere e antes do prazo legal, ainda mais considerando-se tratar de quatro
indiciados por homicdio duplamente qualicado; que a denncia foi recebida
no mesmo dia em que recebida, tendo sido marcado o interrogatrio no prazo
de quinze dias; que o juiz se deslocou da comarca e interrogou os denunciados
no prprio presdio; que a nica testemunha presencial do homicdio Ccero Pinto da Cruz, agricultor integrante da comunidade que acompanhava a
missionria, foi includa no Programa de Proteo de Vtimas e Testemunhas,
encontrando-se em segurana; que foi preso o madeireiro Regivaldo Galvo,
suspeito como tambm possvel mandante; que foram nomeadas defensoras
pblicas a dois dos acusados que no possuam advogados; que todas as diligncias requeridas pelo Ministrio Pblico local foram deferidas; as informaes
71 Ibid., p.10.
72 Ibid., p. 10-11.
73 Ibid., p. 11-12.

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assim nalizam: sendo todos esses atos praticados por autoridades estaduais,
embora seja devido reconhecer a prestimosa e competente colaborao da Polcia Federal e de contingentes do Exrcito Nacional (BRASIL, 2005, p. 12)74.
O voto de Sua Excelncia tambm registra que a Procuradoria-Geral de Justia do Estado do Par prestou espontaneamente suas informaes, destacando
que os membros daquele rgo atuaram com diligncia, promovendo todas as
medidas judiciais cabveis diretamente no local das investigaes, integrando-se
fora-tarefa, no s da Polcia Civil, como tambm da Polcia Federal e do
Exrcito Brasileiro; que os promotores de Justia participaram ativamente do
interrogatrio do acusado Rayfran, tendo este confessado a autoria do crime,
delatado a rota de fuga do segundo partcipe e indicado o local da arma do
crime; que as imagens da captura de Rayfran foram cedidas Rede Globo para
exibio em rede de cadeia nacional.
O ministro contata que, no mbito policial, houve a atuao das Polcias
Estadual e Federal, esta com base no art. 144, I, da Constituio Federal e na
Lei 10.446/200275, e que no mbito judicial, a competncia para o julgamento do Jri popular, seja Estadual ou Federal (CF, 5, XXXVIII), ressaltando
que o magistrado estadual tem, em princpio, maior vivncia na conduo de
processos de tal contedo, sabendo-se que s excepcionalmente existem jris
federais. Assim, no se vislumbra relevncia no deslocamento, pois o rgo
judicante ser o mesmo: o Jri Popular. E que, ao nal, no haver diversidade
das instncias chamadas transordinrias para eventuais aes ou recursos, dirigidos ao STJ e/ou STF.
Mais adiante, Sua Excelncia diz, verbis:
11 A conabilidade nas instituies pblicas, constitucional e legalmente
investidas de competncia originria para atuar em casos como o presente
Policia, Ministrio Pblico, Judicirio deve, como regra, prevalecer,
ser apoiada e prestigiada, s afastando a sua atuao, a sua competncia,
excepcionalmente, ante provas induvidosas que revelem descaso, desinteresse, ausncia de vontade poltica, falta de condies pessoais
ou materiais etc. em levar a cabo a apurao e julgamento dos envolvidos
na repugnante atuao criminosa, assegurando-se-lhes, no entanto, as garantias constitucionais especcas do devido processo legal.

74 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia, n 1- PA,


2005/0029378-4. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: < https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em: 03 fev. 2009.
75 BRASIL. Lei n 10.446, de 8 de maio de 2002.

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11.1 Do que se contm, todavia, neste IDC, no se conclui pela exceo


mas, sim, pela regra, ou seja, tais instituies estaduais vm cumprindo
o seu dever funcional e, certamente, continuaro a faz-lo, at o m, com
a importante e resoluta participao da operosa Polcia Federal, de forma
ilegtima, nos momentos adequados. (BRASIL, 2005, p. 15, grifado no original do texto e sublinhado nosso)76

Conforme noticiado no voto condutor do julgamento (item 11.2), foi criada pelo Senado Federal, em 16/02/2005, uma Comisso Externa, composta
de oito Senadores, para acompanhar como observadores as investigaes que
estavam sendo desenvolvidas pela Polcia Federal e Polcia Civil do Estado do
Par e apresentar ao Senado Federal relatrio circunstanciado sobre o assassinato
da Missionria Dorothy Stang77, Comisso essa presidida pela ento senadora
Ana Jlia Carepa, hoje governadora do Estado do Par. O relatrio apresentado
pela referida Comisso, publicado no Dirio do Senado Federal em 7 de maio
de 2005 e disponvel no site do Senado78, constitui-se de documento elaborado
cuidadosamente e que merece ser lido na sua ntegra. O Ofcio n 081/GSAJC,
de 05/04/2005, encaminhou a concluso da Comisso nos seguintes termos:
[...] permissividade do poder pblico local, no caso, da Polcia Civil do Par,
corroborando, assim, os argumentos e o posicionamento manifestado pelo
Procurador-Geral em favor da federalizao. O mesmo, no entanto, no se
concluiu quanto ao MP e ao Judicirio locais. Admitindo a premissa em
relao Polcia Estadual, para argumentar, tal, se procedente, no seria
decisivo porque a Polcia Federal, como j assinalado, atua, decididamente, desde o incio, na elucidao dos fatos. (BRASIL, 2005, p. 15)79

76 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia, n 1- PA,


2005/0029378-4. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: < https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em: 03 fev. 2009.
77 BRASIL. Congresso. Senado. Ato do presidente n 8 de 2005. Dirio do Senado, Braslia, DF, 07
maio 2005 Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/sf/atividade/Materia/Detalhes.asp?p_cod_
mate=72380>. Acesso em 10 fev. 2009.
78 BRASIL. Congresso. Senado. Relatrio nal n 3, de 2005. Dirio do Senado, Braslia, DF, 07 maio 2005.
Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/sf/publicacoes/diarios/pdf/sf/2005/05/06052005/13596.
pdf>. Acesso em 10.02.2009.
79 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia n 1- PA,
2005/0029378-4. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: <https://ww2.stj.gov.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=20
051010&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em: 03 fev. 2009.

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A concluso do voto no sentido de que no se aplica a federalizao no


presente caso, porquanto o Brasil no poder, perante as Cortes Internacionais,
ser acusado de ter-se omitido na investigao, julgamento e punio dos culpados, sempre el ao princpio da legalidade, pois um seu Estado-membro, com
seu apoio, atua adequadamente em tal sentido (sic), observando, ainda, que o
feito, poca, se encontrava em fase adiantada (art. 406 e segs. do CPP),
estando os denunciados presos e prestes a serem submetidos a seu juzo natural
[...], bem como que os autos encontravam-se em fase de alegaes finais,
cujo prazo encerrar-se-ia em breve. E mais, que o Poder Judicirio nacional
e foi dada adequada e segura resposta jurdico-penal aos infratores. Permitome aqui transcrever trechos nais do voto condutor, verbis:
13.3 O trgico e covarde assassinato da missionria DOROTHY STANG
merece a mais absoluta repulsa de toda a sociedade. A apurao e a responsabilizao penal dos culpados devem ser, dentro da lei, rigorosas. Trata-se, alis, de crime hediondo. Nem por isso, entretanto, as circunstncias que o
envolvem recomendam se afaste o procedimento criminal de seu curso
regular, perante a Justia Estadual, a qual, com certeza, cumprir,
como vem fazendo, o seu indeclinvel dever funcional, no s perante
a sociedade local, estadual, nacional, mas, igualmente, internacional. No demais lembrar que violaes de direitos humanos, tristemente,
ocorrem no Brasil e, porque no dizer, em vrios outros Pases. [...]
14 Em suma, as autoridades estaduais encontram-se empenhadas na
apurao de tais fatos, visando punir os eventuais responsveis, reetindo a
inteno e o dever do Estado do Par em dar resposta eciente violao do
maior e mais importante dos direitos humanos, o que afasta a necessidade
do deslocamento da competncia originria para a Justia Federal de forma
subsidiria, sob pena, inclusive, no caso, de tumultuar o andamento do processo criminal e procrastinar a soluo da lide, utilizando-se o instrumento
criado pela norma constitucional (art. 109, 5) em desfavor da sua prpria
nalidade, que combater a impunidade dos crimes praticados com grave
violao dos direitos humanos. (BRASIL, 2005, p. 17-18)80

Depreende-se do nal do voto que o Superior Tribunal de Justia assentou


que o incidente de deslocamento deve atender aos princpios da proporcionalidade (adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito), e
da razoabilidade, com demonstrao concreta de risco de descumprimento de
obrigaes decorrentes de tratados internacionais rmados pelo Brasil, verbis:

80 Ibid., p.17-18.

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[...] ante inoperante, inadequada atuao de ramo da Justia Nacional


originariamente competente, tanto quanto dos demais rgos estaduais responsveis pela investigao (Polcia Judiciria) e persecuo penal (Ministrio
Pblico), o que no restou evidenciado na espcie. (BRASIL, 2005, p. 18)81

3.1.2 Analisando o incidente


Como dito no voto do ministro relator, o Estado Democrtico de Direito tem
como um dos seus principais fundamentos a dignidade da pessoa humana.
Ao apreciar este incidente de deslocamento de competncia, o Superior
Tribunal de Justia explicitou que so trs e cumulativos os seus requisitos,
quais sejam: a) grave violao a direitos humanos; b) assegurar o cumprimento,
pelo Brasil, de obrigaes decorrentes de tratados internacionais; e c) a incapacidade (oriunda de inrcia, negligncia, falta de vontade poltica, de condies
pessoais, materiais etc) de o Estado-membro, por suas instituies e autoridades, levar a cabo, em toda a sua extenso, a persecuo penal.
No h norma regimental regulamentando o procedimento do IDC, tosomente a edio da Resoluo n 6, de 16/02/2005, da Presidncia do Superior Tribunal de Justia82, verbis:
Art. 1. Fica criada a classe processual de Incidente de Deslocamento de
Competncia IDC, no rol dos feitos submetidos a esta Corte, em razo ao
que dispe a Emenda Constitucional n 45/2004 mediante o acrscimo do
pargrafo 5 ao art. 109 da Constituio Federal.
Pargrafo nico. Cabe Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia o
julgamento da hiptese prevista no caput deste artigo.
Art. 2. Fica sobrestado, at que este Tribunal delibere acerca do assunto,
o pagamento de custas dos processos tratados nesta resoluo que entrarem
no Superior Tribunal de Justia aps a publicao da mencionada Emenda
Constitucional.
Art. 3. A Secretaria Judiciria, aps aquiescncia do Presidente da Corte, implementar todas as providncias necessrias ao cumprimento desta resoluo.
Art. 4. Esta resoluo entrar em vigor na data de sua publicao. (BRASIL, 2005)

81 Ibid., p.18.
82 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Resoluo n 6, de 16/02/2005, da Presidncia do Superior Tribunal de Justia. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/SCON/legislacao/doc.jsp?norma=%27RES%2
7&numero=%226%22&&b=LEGI&p=false&t=&l=20&i=1>. Acesso em 18 fev. 2009.

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Quanto ao debate acerca do princpio do juiz natural, observe-se que os


princpios que norteiam um ordenamento jurdico devem ser harmonizados,
ou seja, no h como um princpio suplantar outro, no h princpio absoluto.
Nesta linha de raciocnio, o juiz federal que receber a causa deslocada tambm
juiz natural. Vladimir Aras (ARAS, pg.6) enseja que a hiptese trata de um
juiz natural potencial, porque, desde o incio, segundo a prpria Constituio
Federal, aquele juzo era virtualmente ou condicionalmente competente para os
processos relativos a graves violaes a direitos humanos. Bastava apenas ocorrerem concomitantemente os trs requisitos essenciais ao IDC. Aras acrescenta
que nas excees processuais e no conito de competncia no h violao aos
princpios da segurana jurdica e do juiz natural. Explica ARAS (2005):
[...] no h porque temer a mera substituio de um juiz estadual por
juiz federal, presentes determinados requisitos, e em situaes excepcionais,
tambm motivadas pelo interesse pblico e estribadas em princpios fundamentais do Estado brasileiro, como so a dignidade da pessoa humana e a
proteo dos direitos humanos.
[...] o constituinte derivado no reduziu a esfera de proteo dos direitos do
cidado, mas sim a ampliou por meio de um novo instrumento garantista.
(ARAS, 2005, p. 7)83

Por oportuno, transcrevo trecho do voto do ministro Arnaldo Lima84, verbis:


[...] a ausncia de norma legal ou constitucional descrevendo os crimes praticados com grave violao a tais direitos parece ter sido a opo do constituinte derivado, visando no restringir ou limitar os casos de incidncia do dispositivo (CF,art. 109, 5), que no afronta o princpio do juiz natural,
nem se constitui em tribunal de exceo. (BRASIL, 2005, p. 10)

E, como muito bem colocou o ministro relator, no h incompatibilidade


do IDC com qualquer outro princpio constitucional ou com a sistemtica
processual em vigor; inclusive, compara-o ao instituto do desaforamento.
oportuno relembrar o despacho inicial exarado pelo excelentssimo relator:

83 ARAS, 2005, passim.


84 BRASIL. Superior Tribunal Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia n 1/PA
(2005/0029378-4) Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: <https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=91&formato=PDF>. pg. 10. Acesso em 11 fev. 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Embora criada pela Resoluo n 6, de 16/2/2005, a classe processual de


Incidente de Deslocamento de Competncia IDC, no rol dos feitos submetidos a este Tribunal, por fora do disposto na referida EC 45/2004, [...]
no existe ainda norma legal ou regimental dispondo sobre o processamento
do aludido incidente, que, na minha maneira de ver, guarda muita
semelhana com o pedido de desaforamento nos processos de competncia do Tribunal do Jri (BRASIL, 2005, p. 1, grifo nosso)85

Nesta oportunidade, trago colao fruto de longa pesquisa, constante de


acrdos extrados do banco de dados jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal, a fim de se somarem ao aresto do HC 67851/GO, citado no voto do
Relator, arestos estes que registram, em diferentes pocas, o entendimento da
mais alta Corte do Pas no sentido de que o desaforamento, que est presente no
nosso Cdigo de Processo Penal h muitas dcadas, no subtrai o princpio do
juiz natural ao julgamento, muito pelo contrrio, mostra-se, em alguns casos,
como instrumento fundamental para que seja efetivado um julgamento isento
das inuncias, especialmente polticas, da localidade do fato. Seno, vejamos:
HABEAS-CORPUS. PROCESSO MILITAR. IMPOSSIBILIDADE DE
REALIZAO DO SORTEIO PARA CONSTITUIR-SE O CONSELHO
DE JUSTIA. DESAFORAMENTO. AUSNCIA DE VIOLAO
AO PRINCPIO DO JUIZ NATURAL. [...] No congura violao ao
princpio do juiz natural deciso nesse sentido, dado que os acusados sero
levados a julgamento pela autoridade judiciria competente. [...] (BRASIL,
2002, grifo nosso)86
DESAFORAMENTO: DVIDA FUNDADA SOBRE A PARCIALIDADE DOS JURADOS. MANIFESTAO FAVORVEL DE AMBAS
AS PARTES E DO JUZO LOCAL NO SENTIDO DO DESAFORAMENTO, COM INDICAO DE FATO CONCRETO INDICATIVO DA PARCIALIDADE DOS JURADOS. ORDEM CONCEDIDA.
1. Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal, a denio dos fatos
indicativos da necessidade de deslocamento para a realizao do jri
desaforamento d-se segundo a apurao feita pelos que vivem no local.
No se faz mister a certeza da parcialidade que pode submeter os jurados,
mas to somente fundada dvida quanto a tal ocorrncia. 2. A circunstncia de as partes e o Juzo local se manifestarem favorveis ao desaforamento,
85 Ibid., p. 1.
86 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas corpus n 82578, Relator: Ministro Maurcio Corra, Amazonas, 17 de dezembro de 2002. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=(HC$.SCLA.%20E%2082578.NUME.)%20OU%20(HC.ACMS.%20ADJ2%20
82578.ACMS.)&base=baseAcordaos>. Acesso em 05 fev. 2009.

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277

apontando-se fato notrio na comunidade local, apto a congurar


dvida fundada sobre a parcialidade dos jurados, justica o desaforamento
do processo (Cdigo de Processo Penal, art. 424). 3. Ordem parcialmente
concedida para determinar ao Tribunal de Justia pernambucano a denio da Comarca para onde o processo dever ser desaforado. (BRASIL,
2008, grifo nosso)87
HABEAS CORPUS. DESAFORAMENTO. CDIGO PENAL, ART.
121, PAR. 2., I E IV, COMBINADO COM O ARTIGO 29, AMBOS DO CDIGO PENAL. DESAFORAMENTO DO FEITO DA
COMARCA DE SANTA MARIA DO SUACUI PARA BELO HORIZONTE. ALEGAO DA POSSIBILIDADE DE O JULGAMENTO
REALIZAR-SE EM COMARCA MAIS PRXIMA. CDIGO DE
PROCESSO PENAL, ART. 424. NA APLICAO DO ART. 424 DO
CPP, BUSCA-SE RESGUARDAR A AMPLA DEFESA DO RU, A PAR
DE UM JULGAMENTO ISENTO. EM MATRIA DE DESAFORAMENTO, O STF POSSUI JURISPRUDNCIA ASSENTE NO SENTIDO DE QUE O DESAFORAMENTO, QUANDO NECESSARIO,
DEVE DAR-SE PARA COMARCA MAIS PRXIMA DO DISTRITO
DA CULPA, ONDE NO SUBSISTAM OS MOTIVOS QUE O DETERMINAM. [...] CIDADES POPULOSAS ONDE OS MOTIVOS
DE INFLUNCIA POLTICA OU ECONMICA DO RU NO
SO DE PRESUMIR-SE. NA ESPCIE, AO DECIDIR, A CORTE
MINEIRA J O FEZ TENDO PRESENTES AS INFORMAES DOS
JUIZES DAS COMARCAS MAIS PROXIMAS DO DISTRITO DA
CULPA, TODOS, POR MOTIVOS DIVERSOS, MANIFESTANDOSE PELA INCONVENIENCIA DE DESAFORAR O JULGAMENTO
PARA A RESPECTIVA COMARCA, OU POR FALTA DE CONDIES, OU PELA EXISTNCIA DOS MESMOS INCONVENIENTES APONTADOS NA COMARCA DE ORIGEM. [...] A CORTE
LOCAL, MAIS PROXIMA DOS FATOS E DAS CIRCUNSTANCIAS,
EST EM MELHORES CONDIES DE APRECI-LOS, NO INTERESSE SUPERIOR DA ADMINISTRAO DA JUSTIA. [...] HABEAS CORPUS INDEFERIDO. (BRASIL, 1993)88

87 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas corpus n 93871, Relatora: Ministra Carmem Lcia, Pernambuco, 10 de junho de 2008. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=(HC$.SCLA.%20E%2093871.NUME.)%20OU%20(HC.ACMS.%20ADJ2%20
93871.ACMS.)&base=baseAcordaos>. Acesso em 05 fev. 2009.
88 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas corpus n 69898, Relator: Ministro Nri da Silveira, Minas
Gerais, 23 de maro de 1993. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=(HC$.SCLA.%20E%2069898.NUME.)%20OU%20(HC.ACMS.%20ADJ2%20
69898.ACMS.)&base=baseAcordaos>. Acesso em 05 fev. 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. HOMICDIO DUPLAMENTE QUALIFICADO. BRIGA ENTRE FAMLIAS TRADICIONAIS NA COMARCA E EM CIDADES VIZINHAS. DESAFORAMENTO DO JULGAMENTO PARA A CAPITAL. POSSIBILIDADE.
CPP, ART. 424. O art. 424 do CPP, por traduzir hiptese de mitigao das
regras processuais de denio de competncia, de ser interpretado de modo
restritivo. Logo, impe-se ao Tribunal de Apelao o nus de indicar os motivos pelos quais se faz imperioso o desaforamento da causa, especialmente se a
comarca eleita no for aquela mais prxima da localidade dos fatos. Atende
s exigncias legais e jurisprudenciais o desaforamento, para comarca da
Capital, de julgamento a envolver conito entre famlias de grande influncia na localidade do delito e tambm nas comarcas vizinhas. Recurso
desprovido. (BRASIL, 2005, grifo nosso)89

Trago, ainda, por oportuno, acrdo tambm da Suprema Corte do pas,


agora apreciando a reiterao do pedido de desaforamento, verbis:
JRI DESAFORAMENTO REITERAO DE PEDIDO. O
INDEFERIMENTO ANTERIOR DA MEDIDA, ISTO NA OPORTUNIDADE QUE ANTECEDEU AO PRIMEIRO JRI, NO OBSTACULIZA ACOLHIMENTO DE NOVO PEDIDO FORMULADO
PELO MINISTRIO PBLICO. A DINMICA DA VIDA IMPLICA
A POSSIBILIDADE DE MODIFICAO DE CIRCUNSTNCIAS
REINANTES, CABENDO AO RGO COMPETENTE SOPESLAS E DEFINIR A REPERCUSSO QUE POSSAM VIR A TER NO
NOVO JULGAMENTO. DA MESMA FORMA, NO CONSUBSTANCIA BICE AO DEFERIMENTO DO PLEITO O FATO DE O
TRIBUNAL, AO JULGAR A APELAO INTERPOSTA COM BASE
NA CONTRARIEDADE MANIFESTA A PROVA DOS AUTOS, PELO
VEREDICTO ABSOLUTORIO DOS JURADOS, HAVER CONCLUIDO PELA IMPERTINNCIA DE PRELIMINAR QUE VISAVA AO
DESAFORAMENTO, DELA NO CONHECENDO. JRI DESAFORAMENTO DEFINIO DO LOCAL. [...]CUMPRE PROCEDER AO DESLOCAMENTO PARA AQUELA QUE REALMENTE
ASSEGURE A ALMEJADA INTANGIBILIDADE DO JULGAMENTO INTELIGENCIA DO ARTIGO 424 DO CDIGO DE PROCESSO PENAL. JRI DESAFORAMENTO FIXAO DOS FATOS MOTIVADORES. A FIXAO DOS FATOS INDICADORES DA
89 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso de Habeas corpus n 84651, Relator: Ministro Carlos Brito,
Pernambuco, 20 de setembro de 2005. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=(RHC$.SCLA.%20E%2084651.NUME.)%20OU%20(RHC.ACMS.%20
ADJ2%2084651.ACMS.)&base=baseAcordaos>. Acesso em 05 fev. 2009.

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A FEDERALIZAO DAS GRAVES VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS

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NECESSIDADE DE DESLOCAR-SE A FEITURA DO JRI DESAFORAMENTO E FEITA SEGUNDO A OPTICA DAQUELES


QUE, NO LOCAL VIVENCIEM O CLIMA REINANTE. DESPONTA
A VALIA DAS INFORMAES DO JUZO NA COMARCA EM QUE
NORMALMENTE SERIA REALIZADO O JRI, BEM COMO O ENDOSSO DESTAS PELOS INTEGRANTES DO TRIBUNAL DE JUSTIA AO QUAL ESTEJA VINCULADO. JRI DESAFORAMENTO INFLUENCIA POLITICA. A INFLUENCIA POLITICA DO
ACUSADO E DE PARENTES DESTE, REVELADA MEDIANTE
MENO A FATOS CONCRETOS QUE SE FIZERAM PRESENTES ANTES E DEPOIS DA REALIZAO DE JRI ANULADO
E QUE RESULTOU NA ABSOLVIO DO RU, E DE MOLDE
A AUTORIZAR O DESAFORAMENTO, CUMPRINDO, CASO
A CASO, PERQUIRIR O ALCANCE DOS ACONTECIMENTOS
NARRADOS, ESPECIALMENTE NO QUE REPERCUTAM NO
SENTIMENTO DAQUELES QUE COMPOEM A LISTA GERAL
DE JURADOS (BRASIL, 1992, grifo nosso)90

O STJ, em seu julgamento, no vislumbrou relevncia no deslocamento,


pois o rgo judicante ser o mesmo: o Jri Popular. E que, ao nal, no
haver diversidade das instncias chamadas transordinrias para eventuais aes
ou recursos, dirigidos ao STJ e/ou STF.
O ministro relator anuncia, no item 2 da ementa, que a nalidade precpua do disposto no art. 109, 5, da CF/88 assegurar o cumprimento de
obrigaes decorrentes de tratados internacionais rmados pelo Brasil sobre a
matria. E como no se considerou, frente ao princpio da proporcionalidade,
demonstrado concretamente o risco de descumprimento de tais obrigaes, em
virtude de inrcia, negligncia, falta de vontade poltica ou de condies reais
do Estado-membro, por suas instituies, em proceder devida persecuo penal, no se justificava o acolhimento do incidente, apesar de conhecido.
Quanto atuao das instituies do Estado-membro, leiamos trecho do
voto do ministro Hlio Quaglia Barbosa, verbis:
[...] entendo, todavia, que a Polcia Civil, se realmente houve inicial desvio
de rumo o que me causa at perplexidade, diante das circunstncias
de o inqurito policial aberto pela Polcia Civil do Estado hav-lo sido em
12.02.2005, ao passo que o inqurito instaurado pela Polcia Federal, o
90 BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas corpus n 69311, Relator: Ministro Marco Aurlio, Rio
Grande do Norte, 09 de junho de 1992. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/jurisprudencia/
listarJurisprudencia.asp?s1=(HC$.SCLA.%20E%2069311.NUME.)%20OU%20(HC.ACMS.%20
ADJ2%2069311.ACMS.)&base=baseAcordaos>. Acesso em 05 fev. 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

foi j no dia seguinte o que, repito, causa certa estranheza, j se pudesse


naquele momento, de um dia para o outro, perceber esse desvio de rumo
mas, de qualquer forma, ambas as polcias, agindo em conjunto, em cooperao, tendo levado a cabo o ingente mister de, em tempo recorde como
se armou chegar aos autores, bem como aos mandantes deste gravssimo
crime, tudo indica, todavia, que o Poder Judicirio do Estado do Par e o
Ministrio Pblico do Estado do Par, efetivamente, tiveram, na espcie em
exame, uma atuao pronta, rigorosa e escorreita, pelo que reputo e, digo
tambm, fazendo a ressalva de no divisar quem sustente em prol do incidente de deslocamento de competncia tenha este propsito, que o Ministrio
Pblico paraense e o Poder Judicirio do Par, no caso concreto, nesta ocorrncia, no merecem, data vnia, um voto de desconana pela sua atuao
em passado recente, nem pela que se desenvolve no presente, nem por uma
dvida que vejo tambm como preconceituosa quanto ao seu desempenho futuro na persecuo penal, que se instaura e se desenvolve regularmente, com
probabilidade intensa de chegar a bom termo, com a punio dos culpados.
(BRASIL, Voto, p. 6-7)91

Entendo que, no momento da apreciao do IDC n 1 pelo Superior Tribunal de Justia, o Estado do Par havia utilizado, no caso concreto em exame, das
suas estruturas para dar uma adequada resposta violao dos direitos humanos.
Analisemos: o crime ocorreu em 12 de fevereiro de 2005; menos de quatro meses aps, em 8 de junho de 2005, quando o STJ julgou o IDC, a ao
penal j se encontrava em fase de alegaes nais.
Como j dito, houve a atuao das Polcias Estadual e Federal, e o relator
armou que, neste IDC, no se conclui pela exceo, mas sim, pela regra,
ou seja, tais instituies estaduais vm cumprindo o seu dever funcional e, certamente, continuaro a faz-lo, at o m, com a importante e resoluta participao da operosa Polcia Federal, de forma legtima, nos momentos adequados
(BRASIL, 2005, p. 15)92.
A Comisso Externa, criada pelo Senado Federal especialmente para acompanhar o caso Dorothy Stang, apresentou concluso nos seguintes termos, que
aqui novamente repito:

91

BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia 1- PA,Voto Vogal


do Ministro Hlio Quaglia Barbosa. Disponvel em: <https://ww2.stj.gov.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1896680&sReg=200500293784&sData=20051010&sTipo=2&form
ato=PDF>. Acesso em 06 fev. 2009.
92 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia, n 1- PA,
2005/0029378-4. Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima. Disponvel em: < https://ww2.stj.gov.br/
revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData=2
0051010&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em: 03 fev. 2009.

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[...] permissividade do poder pblico local, no caso, da Polcia Civil do Par,


corroborando, assim, os argumentos e o posicionamento manifestado pelo
Procurador-Geral em favor da federalizao. O mesmo, no entanto, no se
concluiu quanto ao MP e ao Judicirio locais. Admitindo a premissa em
relao Polcia Estadual, para argumentar, tal, se procedente, no seria
decisivo porque a Polcia Federal, como j assinalado, atua, decididamente, desde o incio, na elucidao dos fatos. (BRASIL, 2005, p. 15)93

Depreende-se, no entanto, que o STJ entendeu por no deferir o pedido, principalmente pela circunstncia de que o Estado do Par como um todo
agiu prontamente para a soluo do caso, to logo noticiada a ocorrncia do
homicdio, estando a ao penal que imputa aos rus a prtica do lamentvel
homicdio, poca do julgamento do IDC, na fase nal. Assegurado estava,
portanto, o cumprimento dos tratados assinados pelo Brasil.
Ela Wiecko Volkmer de Castilho (2005, p. 6) considera que, sem dvida, pesou na deciso o fato de o processo penal j estar em fase de alegaes
nais94. Penso ter sido acertada a concluso da ilustrssima procuradora. Refora tal posicionamento o seguinte trecho do voto do ministro Hlio Quaglia
Barbosa: Em suma, o processo est realmente em sua fase nal, aprontando-se
para ser levado etapa de pronncia 95.
Acho que a questo vai mais alm, e o constituinte no criaria este mecanismo se no o considerasse necessrio, no podendo deixar de ser rearmado
que se trata de um instrumento que levou 12 anos desde a propositura da
alterao constitucional at a promulgao da sua respectiva emenda, cuja tramitao disponvel no site da Cmara de Deputados verica-se, como j
noticiado no incio deste trabalho, no foi um caminho fcil e sem conitos,
constitudo de inmeras discusses e negociaes.
E penso que se o ilustrssimo procurador-geral da Repblica aceitou a proposio deste incidente, aps todos os procedimentos necessrios ao seu convencimento como j exposto no subttulo 2.3.2 deste trabalho intitulado parte impetrante o fez na certeza da necessidade do deslocamento da competncia.
No se trata de confrontar a Justia Federal com a Justia Estadual, porquanto estes dois segmentos do Poder Judicirio Nacional caminham juntos,
93 Idem.
94 CASTILHO, 2005, p. 6.
95 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de deslocamento de competncia 1- PA, 2005/00293784Voto Vogal do Ministro Hlio Quaglia Barbosa. Disponvel em: <https://ww2.stj.gov.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1896680&sReg=200500293784&sData=20051010&s
Tipo=2&formato=PDF>. Acesso em 06 fev. 2009.

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cada um atuando na jurisdio que lhes foi distribuda dentro do nosso ordenamento jurdico, mesmo porque este instrumento somente deve ser utilizado
quando no houver eccia na atuao do Estado Federado.
Antes de qualquer coisa, ratico a colocao do professor Vladimir Aras
(ARAS, 2005, p. 4) quando diz que o IDC um instrumento poltico destinado a resguardar a responsabilidade do Estado soberano perante a comunidade internacional, em funo de tratados de proteo pessoa humana rmados
pela Unio 96.
Considero que a oportuna proposio do IDC n 1/PA provocou, sem
dvida, inicialmente, o seguinte resultado: fez com que a Justia, a Polcia e
o Ministrio Pblico Estaduais agissem com a presteza necessria, tanto que,
repito, a instruo criminal estava, poca do julgamento do IDC, prestes a encerrar a apurao dos fatos e, certamente, com a punio dos culpados, como
disse a excelentssima ministra Laurita Vaz em seu voto, tambm disponvel no
site do STJ.
Concordo com CASTILHO (2005, p.10) quando arma que o anncio
do pedido de deslocamento acelerou as investigaes para a apurao da autoria, alm de levar o estado do Par a implantar um Programa de Proteo a Defensores de Direitos Humanos 97. Este, com certeza, foi um resultado positivo
da alterao constitucional. Trata-se de um salutar encorajamento atuao
estadual, posto que no se quis correr o risco de deslocar-se a competncia em
razo da matria.
O voto condutor conclui no sentido de que no se aplica a federalizao
no presente caso, porquanto o Brasil no poder, perante as Cortes Internacionais, ser acusado de ter-se omitido na investigao, julgamento e punio dos
culpados, sempre el ao princpio da legalidade, pois um seu Estado-membro,
com seu apoio, atua adequadamente em tal sentido. E mais, que foi dada adequada e segura resposta jurdico-penal aos infratores.
Destaco trecho do voto do ministro Hlio Quaglia Barbosa, que cita que a
Comisso Pastoral da Terra, no perodo de 1985 a 2003, repito, de 1985 a 2003,
vislumbrou o total de 1003 crimes relativos a conitos de terra, dos quais 75
teriam sido levados a julgamento. Em suma e no todo, no exclusivamente no
Estado do Par, de um universo de 1349 pessoas assassinadas, s houve a condenao de 64 pistoleiros e de 15 mandantes, consoante estudo da professora
Flvia Piovesan, ao qual o ministro vogal faz referncia em seu voto. E mais, diz
Sua Excelncia, ainda com base nos referidos estudos, que h hoje 13 casos de
96 ARAS, 2005, passim.
97 CASTILHO, 2005, p. 10.

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violncia rural submetidos Comisso Interamericana de Direitos Humanos


(BRASIL, 2005, p. 2)98, sendo 6 deles ocorridos no Estado do Par.
E o ministro Gilson Dipp explicita em seu voto os seguintes dados: h cerca
de trinta processos por violao de direitos humanos em trmite na Comisso
Interamericana dos Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos;
algumas dessas trinta reclamaes ou representaes certamente chegaro Corte
Interamericana de Direitos Humanos, Corte essa a que o Brasil aderiu em relao
sua competncia para l ser julgado por tais violaes. Esta uma realidade99.
A meno a esses nmeros estatsticos uma forma de, ensejando o histrico passado, examinar o contexto atual e fomentar mudanas que projetem
um futuro melhor.
interessante relermos trecho do voto do ministro Jos Arnaldo da Fonseca, que nos mostra estatsticas alardeantes fornecidas pela Comisso Pastoral da
Terra, bem como suas colocaes posteriores, verbis:
[...] nos ltimos 33 anos ocorreram 772 assassinatos, com a realizao de
apenas trs julgamentos de mandantes de crimes. H ainda diversos processos, que apuram assassinatos de lideranas e chacinas de trabalhadores rurais,
que continuam parados nas comarcas do interior, sem qualquer previso
dos acusados irem a jri. Cite-se, por exemplo, o assassinato do Advogado
Gabriel Pimenta em Marab 24 anos; a chacina de 8 trabalhadores na
Fazenda Ub em So Joo do Araguaia 20 anos; a chacina de 5 trabalhadores na Fazenda Princesa em Marab 19 anos;[...]
Ante esse quadro do Estado do Par, caberia invocar-se o novo preceito constitucional para ter-se federalizada a competncia para processar a apurao
da responsabilidade do homicdio da missionria.
[...]
No entanto, em razo da repercusso ruidosa interna e no exterior, envidaram os rgos policiais do Ministrio Pblico e do Poder Judicirio local em
elucidar e trazer a pblico os autores do hediondo crime, prendendo-os, e a
fase do processo j superou a da instruo.(BRASIL, 2005, p. 1)100
98 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de deslocamento de competncia 1- PA,
2005/0029378-4. Voto Vogal do Ministro Hlio Quaglia Barbosa. Disponvel em: <https://ww2.stj.gov.
br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1896680&sReg=200500293784&sData
=20051010&sTipo=2&formato=PDF>. Acesso em 06 fev. 2009.
99 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de Deslocamento de Competncia 1- PA,
2005/0029378-4. Voto Vogal do Ministro Gilson Dipp. Disponvel em: <https://ww2.stj.gov.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1986534&sReg=200500293784&sData=2005
1010&sTipo=2&formato=PDF>. Acesso em 22 jan. 2009.
100 BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Incidente de deslocamento de competncia 1- PA,
2005/0029378-4. Voto Vogal do Ministro Jos Arnaldo da Fonseca. Disponvel em: <https://ww2.stj.
gov.br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1890692&sReg=200500293784&s
Data=20051010&sTipo=2&formato=PDF> . Acesso em 10 fev. 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

A seguir, ainda em seu voto, Sua Excelncia faz referncia a memorial encaminhado pelo presidente do TJPA, no qual aquela autoridade argumenta no
sentido de que o Estado do Par vasto, e destaca que a problemtica fundiria
no Par est ligada falta de regularizao e delimitao, pelos rgos federais
competentes, de quais sejam as terras pertencentes ao Estado e Unio, o que
representa algo em torno de 70% do territrio paraense. E diz mais o presidente
do TJPA que, a seguir esta lgica da omisso do Poder Pblico, no deveria
o crime ser federalizado, mas sim, internacionalizado, pois tambm gritante
a omisso do Poder Pblico Federal.
fato que apenas a deagrao deste IDC despertou a ateno das diversas
unidades da Federao e da sociedade sobre uma eventual inoperncia capaz de
provocar uma severa censura pblica.

3.1.3 Os andamentos processuais


Em 20 de fevereiro de 2005, Rayfran das Neves Sales, o Fogoi, foi preso
s margens da Transamaznica. Em interrogatrio realizado no dia seguinte,
Rayfran confessou a autoria do crime, delatou a rota de fuga do segundo partcipe Clodoaldo Carlos Batista, vulgo Eduardo, e indicou o local da arma
do crime Fazenda Bacaj, de propriedade do acusado Vitalmiro Bastos de
Moura, vulgo Bida, localizada na rea do assentamento do PDS Esperana.
A denncia, de 8 de maro de 2005, apontou o crime de homicdio qualicado mediante promessa de recompensa e recurso que torne impossvel a defesa
da vtima combinado com concurso de pessoas 101. Na denncia, Clodoaldo
e Rayfran so apontados como executores do assassinato, Amair Feijoli da
Cunha foi denunciado como intermedirio do crime e Vitalmiro foi denunciado como mandante do crime. Foi preso, ainda, o madeireiro Regivaldo Galvo, suspeito como tambm possvel mandante.
Consultando o andamento processual dos feitos que na espcie se est cuidando, verica-se que consta no site do Tribunal de Justia do Par (www.tj.pa.
gov.br) o seguinte:
Processo n 200520522415 2 Vara do Tribunal do Jri da Comarca de Belm do Par autos remetidos ao TJ/PA em 25/08/2008 para
apreciao dos recursos interpostos dos condenados Rayfran das Neves Sa101 Informaes prestadas pela Procuradoria-Geral de Justia do Estado do Par ao Ministro Relator do IDC
1/PA, 2005/0029378-4. LIMA, Arnaldo. Voto no IDC, pg. 13. Disponvel em: < https://ww2.stj.gov.
br/revistaeletronica/Abre_Documento.asp?sLink=ATC&sSeq=1735835&sReg=200500293784&sData
=20051010&sTipo=91&formato=PDF>. Acesso em: 03 fev. 2009..

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les e Vitalmiro Bastos de Moura. O Juzo da 2 Vara do Tribunal do Jri da


Comarca de Belm do Par proferiu as seguintes sentenas: em 12/12/2005,
condenou RAYFRAN a 28 anos de recluso e CLODOALDO a 17 anos de
recluso; em 28/04/2006, condenou AMAIR FEIJOLI a 18 anos de recluso;
em 17/05/2007, condenou VITALMIRO a 30 anos de recluso, porm, em
07/05/2008, julgou improcedente a denncia e absolveu o ru VITALMIRO102. deste segundo julgamento que a Irm Margarida falou na audincia
com o Presidente do TJ/PA.
Processo n 2008.3.008600-2 1 Cmara Criminal Isolada do Tribunal de Justia do Estado do Par autos conclusos Relatora, Desembargadora Vania Lcia Silveira, em 13/02/2009.
Consta, ainda, que tramitam na Vara de Execues Penais da Comarca de
Belm do Par os seguintes processos, cujos rus encontram-me respectivamente indicados:
Processo n 2006.2.001848-9 referente ao ru Clodoaldo Carlos
Batista;
Processo n 2006.2.026285-4 referente ao ru Amair Feijoli da
Cunha; e
Processo n 2006.2.003909-7 referente ao ru Rayfran das Neves
Sales.
Em resumo, Rayfran foi condenado a 28 anos de priso, Vitalmiro foi
absolvido por no ter sido considerado o mandante do crime, e Clodoaldo foi
condenado a 17 anos103.
Merece destaque a notcia divulgada atravs do site do Tribunal de Justia do
Par de que no dia 12 de fevereiro corrente, quando foram completados quatro
anos da morte de Dorothy Mae Stang, o presidente daquela Corte, desembargador
Rmulo Nunes, recebeu em audincia cerca de trinta representantes do Comit
Dorothy Stang e de outros movimentos sociais. Na ocasio, a porta-voz do movimento Dorothy Stang, Irm Margarida Pantoja, manifestou a preocupao pela
demora na deciso nal sobre os acusados Regivaldo Pereira Galvo, o Tarado, e
Vitalmiro Bastos de Moura, o Bida, ambos rus na ao penal que cuida do assas102 BRASIL. Poder Judicirio. Tribunal de Justia do Estado do Par. Processo n 2005.2052241-5. Disponvel em: <http://www.tjpa.jus.br/consultasProcessuais/1grau/gerarRelatorio.do?cdcomarca=1&cdproc
esso=200520522415>. Acesso em 13 fev. 2009.
103 FAZENDEIRO acusado pela morte Dorothy Stang absolvido. O Globo, 06 MAIO 2008. Disponvel
em: <http://g1.globo.com/Noticias/Brasil/0,,MUL455706-5598,00.html>. Acesso em: 13 fev. 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

sinato da missionria104. Diz a nota: O presidente do TJE destacou a rapidez com


que tramitou o caso Dorothy, mas lembrou que o Judicirio no tem como evitar
os recursos permitidos pelo sistema jurdico brasileiro e concorrem para retardar os
desfechos dos casos. Especicamente quanto a Regivaldo, o desembargador Rmulo Nunes informou que no nal de janeiro o Supremo Tribunal Federal rejeitou
o ltimo recurso em favor do acusado e que, to logo sejam recebidos os documentos formais sobre a deciso, ser agendado o jri popular a que ser levado, provavelmente ainda neste primeiro semestre do ano, o mesmo acontecendo na expectativa
de que Vitalmiro tambm tenha que ser submetido a novo julgamento.
Destaque-se que esta foi a primeira reunio do Comit com o presidente do
TJ/PA, em que foi cobrada maior celeridade no julgamento do pedido de anulao da sentena que inocentou, em maio de 2008, o fazendeiro Vitalmiro Bastos
Moura. A Irm Margarida Pantoja diz que o caso ainda tratado com pouco interesse pela Justia. Segundo notcia do Clipping daquela Corte, o Comit pedir
novamente o indiciamento e julgamento do tambm fazendeiro Regivaldo Pereira Galvo, o nico dos apontados como mandantes do crime ainda no julgado
pelo caso. Regivaldo foi preso no ano passado, acusado de fraudar documentos
de terra em Anapu, mas nunca se sentou no banco dos rus para responder pela
morte da missionria. Segunda Margarida Pantoja, o segundo julgamento, que
inocentou Vitalmiro Bastos de Moura, foi um julgamento vergonhoso105.

3.2 Outros casos concretos

3.2.1 O caso da menor presa com homens na mesma cela da cadeia no Par
O stio eletrnico da Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado, vinculada
Procuradoria-Geral da Repblica, noticia que entidades brasileiras de defesa
das mulheres elaboraram um relatrio sobre situaes de abuso e violncia contra presas em pelo menos cinco Estados brasileiros. O documento foi entregue
OEA (Organizao dos Estados Americanos) em maro do ano passado 106.
104 BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Par. Justia paraense registra neste ano conciliao acima da
mdia nacional. Tribunal de Justia do Estado do Par, 12 fev. 2009. Disponvel em: <http://www.
tjpa.jus.br/noticias/verNoticia.do?id=965>. Acesso em 12 fev. 2009.
105 BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Par. Clipping do dia 10 fev. 2009: Comit Dorothy vai
pressionar a Justia. Tribunal de Justia do Estado do Par. Disponvel em: < http://www.tjpa.jus.br/
clipping/verNoticia.do?id=2349>. Acesso em 12 fev. 2009.
106 PICHONELLI, Matheus. Menina ca presa em cadeia para homens. Folha de So Paulo, 09 fev 2008.
Disponvel em: <http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/clipping/fevereiro-2008/menina-ca-presa-em-cadeia-parahomens/>. Acesso em 10 fev. 2009.

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A FEDERALIZAO DAS GRAVES VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS

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Conforme artigo do advogado criminalista Roberto Delmanto, publicado


na Folha de So Paulo do dia 30 de novembro de 2007, o mundo inteiro ficou
chocado com a reportagem exibida pela CNN repercutindo a denncia veiculada pela mdia brasileira sobre o perverso sistema policial e judicirio do Estado do Par. Tal notcia referia-se ao fato de que em 21 de outubro de 2007,
no Municpio de Abaetetuba, Par, L.A.B., de aproximadamente 15 anos, apreendida por tentativa de furto na casa onde trabalhava como domstica, foi
jogada em uma cela superlotada de homens, sendo abusada sexualmente por 26
dias. Os detentos, movidos por instintos sexuais reprimidos pela privao de
companhia feminina, praticaram atos grotescos a menina foi queimada com
cigarro em regies do seu corpo, teve o seu cabelo cortado, sofreu hematomas e
talvez tenha a sorte de no ter engravidado. A mesma notcia nos informa que o
delegado-geral da polcia do estado, em audincia no Senado, em vez de esclarecer os fatos, insinuou que seria a adolescente a culpada pelos estupros e torturas que sofrera, dizendo que ela deveria ter uma debilidade mental por no
armar ser menor e tampouco denunciar os abusos. Isto como se no tivesse a
autoridade policial o dever de averiguar a identidade e a qualicao da pessoa
presa, bem como de vigiar o que acontece na cadeia que administra 107.
A Revista VEJA n 2.036, de 28/11/2007, em matria intitulada Presa,
estuprada e torturada descreve sicamente a vtima:
Aos 15 anos, L.A.B. mede 1,50 metro e pesa 35 quilos. Tem a compleio
fsica de uma criana de 12 anos. Todos os dias L. era violada de cinco a
seis vezes. A situao revoltou alguns dos presos, que disseram aos carcereiros
que, alm de ser uma menina, ela no podia car na cela com homens. Os
policiais, ento, cortaram o cabelo longo, liso e negro de L. faca e rente
cabea. Como seu corpo tem poucas curvas, ela cou parecida com um rapaz.
(ALMEIDA, 2007, p.2)108

bvia e lgica a concluso das consequncias em se colocar uma mulher


no precisa nem ser menor em uma cela com homens. Nenhum ser humano pode furtar-se deste raciocnio, muito menos as autoridades, que agiram,
conforme todos os noticirios nacionais, como se no soubessem que o inevitvel ocorreria. Cito aqui as palavras da prpria governadora do Par: Se ela tem
107 DELMANTO, Roberto. Caso da menina presa com homens virou jogo de empurra-empurra. Consultor Jurdico, 30 nov. 2007. Disponvel em: http://www.conjur.com.br/2007-nov-30/menina_presa_homens_virou_jogo_empurra-empurra. Acesso em 11 jan. 2009.
108 ALMEIDA, Ligia Martins. Menina Paraense que virou notcia. Observatrio da imprensa, 27 nov.
2007. Disponvel em: <http://observatorio.ultimosegundo.ig.com.br/artigos.asp?cod=461CID001>.
Acesso em 11 jan. 2009.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

15, 20, 50, 80 anos ou at 100 anos, no importa. Uma mulher no poderia
estar presa numa cela junto com homens (CAMPBELL, 2007, p.2)109. Ela
atribuiu o episdio a uma sucesso de equvocos graves cometidos por pessoas
que ocupavam funes em diversas instituies: Isso demonstra que o sistema
todo foi extremamente falho. Que todos possam apurar suas responsabilidades
(GOVERNADORA Ana Julia Carepa, 2007) 110.
O Estado de So Paulo, na matria intitulada Misria e prostituio na
trilha de L., 15 anos, de 25/11/2007, apresenta a situao em que vivem os
moradores do Municpio de Abaetetuba, antigo produtor de cachaa, que hoje
sofre com a grande quantidade de jovens viciados em drogas.
A denncia mais grave, porm, talvez seja a do Dirio do Par, de
24/11/2007, na matria Polcia comunicou fato Justia, que informa:
A Justia teria conhecimento da situao da Delegacia de Polcia de Abaetetuba
e houve falhas na comunicao entre os rgos da Justia e a Superintendncia
Civil do Baixo Tocantins. o que mostram documentos obtidos pelo Dirio.
Alm disso, vrios pedidos de transferncias de delegacias do interior revelam
que a situao se repete em outros municpios. Entre os documentos, um ofcio,
anterior ao escndalo, mostra que a Superintendncia do Baixo Tocantins,
situado em Abaetetuba, solicitou a transferncia da menor antes de as denncias virem tona, ainda que com um inexplicvel atraso de quatorze dias em
relao priso, ocorrida no dia 22 de outubro. No Ofcio, dirigido ao Juzo
da 3 Vara Criminal de Abaetetuba e protocolado no dia 07 de novembro de
2007, o Superintendente pede a transferncia da presa para o CRF (Centro
de Recuperao Feminino) em Belm em carter de urgncia, uma vez que
no possumos cela para o abrigo de mulheres, estando a mesma custodiada
juntamente com outros detentos, correndo o risco de sofrer todo e qualquer risco
de violncia por parte dos demais. (ALMEIDA, 2007, p.2)111

Depois de tal fato, o delegado-geral pediu exonerao, a qual foi aceita pela
governadora do Par. Ainda a mesma notcia, verbis:
A delegada de polcia responsvel pela priso foi agrada pela mdia armando que sabia da condio ilegal de manter uma mulher com homens,
109 CAMPBELL, Ullisses. Mulher mantida em cela com 20 homens. Frum de entidades nacionais de direitos humanos, 21 nov. 2007. Disponvel em: <http://www.direitos.org.br/index.php?option=com_c
ontent&task=view&id=4233&Itemid=1>. Acesso em 11 jan. 2009.
110 GOVERNADORA classica como uma barbrie a priso da adolescente. Governo do Estado do
Par, em 27 nov. 2007. Disponvel em: <http://www.pa.gov.br/noticias/materia.asp?id_ver=18359>.
Acesso em 17 fev. 2009.
111 ALMEIDA, 2007, p. 2.

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chegando a armar que no teria controle do que humano ou desumano


diante da precariedade da delegacia.

A juza da comarca, ao ser informada, cerca de longos dez dias aps a priso
com homens, teria negado o pedido de transferncia da adolescente, que cou
26 dias nessas condies. (DELMANTO, 2007, p 1.)112
Consultando o site da Imprensa Ocial do Estado do Par, encontra-se
o Decreto n 611, de 22 de novembro de 2007, do Governo do Estado do
Par, verbis:
Art. 1 A custdia de mulheres infratoras bem como de adolescentes apreendidos nas dependncias das Seccionais Urbanas, Superintendncias e Delegacias de Polcia da capital e do interior do Estado do Par ca condicionada
a existncia de instalaes que respeitem as normas do Estatuto da Criana
e do Adolescente e garantam o respeito dignidade e integridade fsica das
mulheres, nos termos da Lei Federal n 7.210, de 1984.
Art. 2 A autoridade policial ao proceder a lavratura de auto de priso em
agrante delito contra mulher infratora, ao seu trmino dever imediatamente comunicar o fato delituoso ao juiz competente, bem como providenciar em seguida a conduo e entrega da citada infratora ao rgo competente do Sistema Penal do Estado, requerendo inclusive ao Poder Judicirio,
sua transferncia outra comarca quando inexistir no local do agrante,
dependncias especcas para sua deteno nos termos previstos no art. 82,
1 da Lei n 7.210, de 11 de julho de 1984.
Art. 3 Quando pela gravidade do ato infracional e sua repercusso social,
deva o adolescente infrator permanecer sob internao para garantia de sua
segurana pessoal ou manuteno da ordem pblica, cujo ato infracional for
lavrado nas unidades da Polcia no interior do Estado, a autoridade policial
comunicar imediatamente ao representante do Ministrio Pblico a sua
apreenso.
Pargrafo nico. Nas localidades onde houver falta de unidade policial especializada, o adolescente aguardar a apresentao em dependncia separada
das destinadas as maiores de idade, no podendo em qualquer hiptese exceder o prazo de 24 horas, na conformidade do 2 do art. 175, da Lei n
8.069, de 13 de julho 1990.
Art. 4 Em qualquer caso no possuindo a/o infrator(a) advogado constitudo para sua defesa, dever ser imediatamente comunicada a Defensoria
Pblica acerca da priso.

112 DELMANTO, 2007, p. 1.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Art. 5 O no cumprimento das providncias acima estabelecidas sujeita a


autoridade policial ou seus agentes a medidas disciplinares e penais cabveis.
Art. 6 O presente Decreto entra em vigor na data de sua publicao. (PAR,
(Estado), 2007, p. 1.) 113

Destaco, dentre os considerandos constantes do Decreto n 611/2007,


as seguintes circunstncias: a) o baixo nvel de investimento em segurana pblica e no sistema penitencirio do Estado nos ltimos anos; b) a inexistncia,
no Estado do Par, de uma poltica de segurana pblica eciente, que o torna
incapaz, inclusive, de cumprir das normas previstas no Estatuto da Criana e
do Adolescente e na Lei de Execues Penais, que prevm condies especcas
para a custdia de adolescentes e mulheres; c) a situao de descalabro administrativo a permitir que inexistam instalaes para savalguardar adequadamente em delegacias de polcia a integridade fsica e dignidade de adolescentes e
mulheres infratores; e d) serem pblicas e notrias as recentes ocorrncias de
violao de direitos humanos em delegacias do Estado114.
Tal providncia de baixar o decreto supra transcrito talvez tenha prevenido um eventual pedido de interveno do governo federal com base no art.
34, VII, b, da CF/1988 para assegurar a observncia dos direitos da pessoa
humana. Assim, proibiu-se algo que j era proibido pelo 1 do art. 82 da Lei
n 7.210/84 (Lei de Execuo Penal): mulher ser recolhida separadamente a
estabelecimento prprio e adequado sua condio pessoal.
O artigo de Roberto Delmanto115 destaca que deveria ser observado o que
dispe o 2 do art. 13 do Cdigo Penal, que a seguir transcrevo, verbis:
2 A omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia
agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado.
(BRASIL, 1940, p. 20)116

113 PAR (Estado). Decreto n 611, de 22 nov. de 2007. Estabelece procedimentos para a custdia de
mulheres e adolescentes nas dependncias das unidades da Polcia Civil do Estado do Par e d outras providncias . Disponvel em: <http://www.ioepa.com.br/site/mat/mostraMateria2.asp?ID_
materia=178244&ID_tipo=21>. Acesso em 17 fev. 2009.
114 Idem.
115 DELMANTO, 2007, passim.
116 BRASIL. Decreto-lei n 2848, de 07 dez. de 1940. Cdigo penal (1940). Disponvel em: <http://www.
planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/Del2848.htm>. Acesso em 15 fev. 2009.

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E conclui o advogado criminalista:


Resta a triste constatao de que muitas mulheres no Par foram submetidas
mesma situao e estariam, agora, sendo transferidas para o nico presdio
feminino do estado, o que comprova que o caso dessa jovem no foi um episdio isolado, mas um retrato de uma contnua e institucionalizada violao
dos direitos humanos.(DELMANTO, 2007, p. 2)117

O site da Procuradoria Federal dos Direitos do Cidado divulgou notcia


de que a CPI do Sistema Carcerrio na Cmara dos Deputados ouviu, em 28
de novembro de 2007, o depoimento da delegada Flvia Vernica Pereira,
responsvel pelo agrante da priso da menor em 21 de outubro, que disse que
a Juza sabia da presena da garota, que era tratada como maior de idade pelas
autoridades policiais, que nunca pediram um documento de idade a menor.
O mesmo stio eletrnico diz que a CPI vai convocar a juza Clarice Maria
de Andrade, que determinou a priso da adolescente L.A.B., que em breve
entraria de frias segundo informaes do Tribunal de Justia do Par. Absurdo
mesmo a nota de que o Ministrio Pblico do Par quer o perdo dos dois
furtos pelos quais L. acusada. Para o promotor, o fato de a menina ter passado
26 dias no local e ter sido abusada sexualmente j suciente para que ela seja
perdoada (PICHONELLI, 2008)118.
Em depoimento CPI do Sistema Carcerrio, quatro homens que caram presos com L. contaram que dois promotores estiveram na delegacia e que
foram avisados da presena dela na cela masculina, mas no a incluram no
mutiro que libertou 17 detentos, entre eles o primeiro estuprador da menina
(PICHONELLI, 2008)119.
O site Frum de Entidades Nacionais de Direitos Humanos informa que
o senador Jos Nery (PSOL-PA) ociou governadora do Par pedindo a
exonerao de todos os policiais e dos seis delegados que passaram pela delegacia durante o perodo em que a jovem esteve presa (CAMPBELL, 2007, p.
1)120. O referido site informa que o delegado da cidade, Celso Viana, levantou
dvidas sobre a informao de que a jovem teria sido violentada pelos presos,
dizendo: Embora ela estivesse misturada com os homens, o setor onde ela
estava aberto e permite uma ampla viso de qualquer policial (CAMPBELL,
2007, p. 1).
117 DELMANTO, 2007, passim.
118 PICHONELLI, 2008, passim.
119 Idem.
120 CAMPBELL, 2007, p. 2.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Importante a nota que arma que trs inquritos foram abertos para
apurar o caso, sendo um deles civil, com o objetivo de apurar a responsabilidade
do Estado, que deveria ter mantido a menor em uma instituio especial e exclusiva para meninas (CAMPBELL, 2007)121. O Correio Braziliense divulgou
que a Direo da Polcia Civil do Par afastou, em 21 de novembro de 2007,
por tempo indeterminado, trs delegados envolvidos na priso de L.A.B.: a
delegada plantonista responsvel pelo agrante, Flvia Vernica Pereira; o delegado titular da Delegacia de Polcia de Abaetetuba, Celso Viana; e o superintendente da Polcia Civil na regio, Fernando Cunha.
Tendo em vista tratar-se de vtima menor, somente podendo ser estampadas nas notcias as iniciais do seu nome, L.A.B., no foi possvel detectar a
existncia de procedimento judicial por meio de consulta aos bancos de dados
dos rgos pblicos.
Apesar das graves violaes aos direitos humanos no sistema carcerrio do
Par denunciadas por organismos internacionais, a governadora Ana Jlia Carepa arma que este no um problema apenas do Estado, tendo armado
que no tinha conhecimento do que se passou em Abaetetuba e que podem ter
ocorrido outros casos (CAMPBELL, 2007)122.
Em reunio com o presidente da Repblica cou acertada a liberao de
R$ 89,9 milhes que sero investidos em aes propostas pelo governo do estado e aprovadas no Programa Nacional de Segurana Pblica (Pronasci), do
Ministrio da Justia. Ao todo, so 13 as medidas, dentre as quais est a construo de dois presdios femininos, um em Marab e outro em Santarm,
com capacidade para 200 detentas em cada unidade, alm de ser construda
uma ala feminina no presdio de Abaetetuba (GOVERNADORA Ana Jlia
Carepa, 2007) 123.
Este brutal episdio serviu para tornar pblicos trs outros casos de barbaridades contra mulheres, ocorrendo o mais grave em Paraupebas (sudeste
paraense), que ser abordado no captulo seguinte deste trabalho. Houve outros
dois de circunstncias identicamente aterradoras que aconteceram com presas
em So Joo de Pirabas e So Miguel do Guam, tambm cidades do Par
(CAMPBELL, 2007)124.

121 CAMPBELL, 2007, passim.


122 Idem.
123 GOVERNADORA classica como uma barbrie a priso da adolescente. Governo do Estado do
Par, em 27 nov. 2007. Disponvel em: <http://www.pa.gov.br/noticias/materia.asp?id_ver=18359>.
Acesso em 17 fev. 2009.
124 CAMPBELL, 2007, passim.

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3.2.2 O caso da mulher de 25 anos presa na mesma cela com 70 homens durante
45 dias. Paraupebas (Par)
Foram noticiados mais trs casos de mulheres convivendo com homens na mesma cela no Estado do Par aps tornar-se pblica a histria de L.A.B., ocorrida
em Abaetetuba, municpio do mesmo estado.
No sei o que choca mais, mas este caso concreto, que tambm aconteceu
no Par, revoltante e consta do clipping do Tribunal de Justia do Estado do
Par do dia 23/11/2007125: uma mulher de 25 anos, acusada de porte ilegal de
arma e formao de quadrilha, dividiu a mesma cela com 70 homens cela
com capacidade para 30 presos , durante 45 dias, quando, em 21 de novembro de 2007, foi transferida para uma cela individual de outra unidade da
polcia. Segundo consta da notcia do site do TJ/Par, o delegado justicou-se
dizendo: Aqui no temos presdio nem delegacia pblica.

3.2.3 O caso da menor presa em cela com trs mulheres na cadeia para homens de
Planaltina (Gois)
Uma jovem de 14 anos foi detida, no dia 28 de janeiro de 2008, aps tentativa
frustrada de assalto a uma farmcia com o namorado, que fugiu, passando a
conviver por 12 dias com outras trs mulheres na Cadeia Pblica de Planaltina
de Gois, que abriga 110 homens, apesar de possuir capacidade para apenas 49
detentos. Em frente cela em que ela estava, havia outra, com cerca de 40 homens, separados apenas por um corredor de trs metros entre as grades (PICHONELLI, 2008)126. Tal fato contraria o Estatuto da Criana e do Adolescente.
Segundo Fbio Silvestre, assessor da Secretaria Especial dos Direitos Humanos, rgo ligado Presidncia da Repblica, o Conselho Tutelar, a Justia
e a Promotoria sabiam da situao da menina. Felizmente, a jovem relatou-lhe
no ter sofrido abusos. O conselheiro tutelar Valdimir Aquino Neto armou
que como o municpio no tem estrutura para abrigar jovens infratores, a deteno da menina foi a nica alternativa. Declarou: Eu acompanhei o caso e
ela parecia bem. Pelo menos ela no cou junto com os outros homens. (PICHONELLI, 2008, p. 1)127.

125 CASO de Abaetuba no o nico no Par. Clipping do dia 23 nov. de 2007. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO PAR. Disponvel em: http://www.tj.pa.gov.br/clipping/verNoticia.do?id=40.
Acesso em 19 fev. 2009.
126 PICHONELLI, 2008, passim.
127 PICHONELLI, 2008, p. 1.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

O sistema prisional de Gois falido, a gente no recebe apoio nenhum,


declarou um agente prisional do local128.

4. Concluso
A partir da Emenda Constitucional n 45/2004, todos os crimes em tela previstos em tratados internacionais so potencialmente de competncia federal,
devendo estar congurados os pressupostos do incidente de deslocamento de
competncia, para que seja realizada a substituio da jurisdio estadual pela
federal, por ordem do Superior Tribunal de Justia.
Deve ser perseguido o ideal de que todas as aes direcionem-se a envidar
esforos para a efetividade da Justia, sem corporativismos ou preconceitos,
pois a realizao da justia consiste em nosso legtimo anseio. O direito de
acesso Justia e de uma prestao jurisdicional em tempo razovel devem se
sobrepor a questes polticas entre os entes da Federao.
Por todo o exposto, entendo que foi necessria a criao do incidente de
deslocamento de competncia, principalmente com o objetivo do cumprimento dos tratados internacionais dos quais o Brasil seja parte, afastando o pas da
submisso ao julgamento de Cortes Internacionais. Neste ponto ainda, urge a
necessidade de o nosso pas engajar-se em prol de polticas pblicas no combate
s violaes dos direitos humanos.
O instrumento constitucional em debate deve ser mantido no ordenamento jurdico brasileiro, sendo utilizado nas situaes excepcionais para as
quais est previsto, a inseri-lo ecazmente em nosso sistema. E neste momento
destaco a importncia desta primeira provocao materializada por meio do
IDC n1/PA perante o STJ, que foi um mecanismo fundamental, no s para
promover a manifestao daquela Corte Superior, mas tambm pelo papel importante que desempenhou quando demonstrou o efeito ensejador da rapidez
com que foi procedida, pelo menos inicialmente, a persecuo penal no caso da
Irm Dorothy Stang, o que ocorreu certamente para evitar a consequente perda
da jurisdio estadual, em razo da matria. Resta, agora, dar continuidade a
esta celeridade inicial.
O IDC veio para reduzir a durao do processo e a impunidade, e mais do
que isto, concretizar a proteo dos direitos humanos.
128 MENINA presa com 110 homens em cadeia de Gois. E deputado tucano de Gois poder ser cassado por ilcitos. ENGALHE. Disponvel em: <http://humbertocapellari.wordpress.com/2008/02/09/
menina-presa-com-110-homens-em-cadeia-de-goias-e-deputado-tucano-de-goias-podera-ser-cassadopor-ilicitos/>. Acesso em: 11 jan. 2009.

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E mais, imprescindvel que no se perca a vigilncia da lenincia das polticas locais onde ocorreram os demais desmandos apontados no captulo anterior, pois o que se est a discutir so as graves violaes de direitos humanos, em
que tais hipteses encontram-se inseridas e no podem ser esquecidas.
Valendo-me das palavras de Paulo Srgio Pinheiro e Paulo de Mesquita
Neto, observamos historicamente que nos anos 60 e 70, a violncia arbitrria
do Estado e o desrespeito s garantias fundamentais zeram com que indivduos e grupos se voltassem contra o regime autoritrio em nome da defesa dos
direitos humanos. As primeiras comisses de direitos humanos foram fundadas
a partir da dcada de setenta e chamaram a ateno para a tortura e assassinatos
de dissidentes e presos polticos129. consenso que o Estado no pode arbitrariamente cometer atos violadores.
Hoje nos indagamos: aumentou o grau de respeito aos direitos humanos
no Brasil? Diminuiu a intolerncia popular em relao impunidade e s violaes dos direitos humanos?
fundamental a conscientizao deste movimento para o desenvolvimento e consolidao do processo democrtico no Brasil. Graves violaes dos direitos humanos continuam a ser cometidas em nosso territrio nacional. Lendo
as notcias dos jornais, observamos uma frequncia indesejvel de execues
extrajudiciais, chacinas, aes de justiceiros, grupos de extermnio e a impunidade dos responsveis por estes crimes. E aprendemos a conviver naturalmente
com este estado de coisas.
Da mesma forma como morreu a Irm Dorothy, vrios outros lderes brasileiros foram calados: Chico Mendes, Irm Adelaide e Padre Josimo.
Conforme destaca SARLET apud Lenio Luiz Streck, as promessas da modernidade no se efetivaram para a maior parte da populao brasileira que,
com exceo de alguns, para a grande maioria vale a dura realidade do atraso
social, econmico e cultural130.
O professor doutor Jos Ricardo Cunha, por ocasio do Seminrio Poder
Judicirio e Direitos Humanos: Lei Maria da Penha, acesso Justia e federalizao de graves violaes131, apresentou uma realidade inquietante e verdadeira
no sentido de que o Estado de Direito est ligado a uma polaridade: de um lado
est a liberdade e do outro a opresso. O Estado Democrtico de Direito veio
para transformar a liberdade em regra e a opresso em exceo. Este o ponto
de vista do opressor, diz ele, Do ponto de vista do oprimido o contrrio.
129 PINHEIRO; MESQUITA NETO, 1999, p. 1.
130 SARLET, op. cit., p. 90.
131 CUNHA, 2008, passim.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Para o oprimido, a regra a opresso, e a liberdade, a exceo. Ressalte-se que


a lgica da proteo do indivduo a relevncia do tema. E na disputa de egos
para se saber quem o responsvel, acabam sendo sacricados os direitos civis,
sociais, polticos, econmicos e culturais dos cidados mais fracos.
O professor Vladimir Aras defende que a construo da tese da federalizao dos crimes contra os direitos humanos sedimentou-se em face da crescente
violncia em vrias regies do Pas. Aras132 (2005, pg. 2) assim arma:
So exemplos os massacres, chacinas e crimes de mando ocorridos em Eldorado
dos Carajs, Vigrio Geral, Carandiru, Parauapebas, Xapuri, Candelria e
Queimados, s para citar alguns dos mais recentes. A atuao de grupos de
extermnio em vrias cidades brasileiras, somada impunidade generalizada, fez crescer as presses internacionais sobre a Unio, responsvel,
no plano externo (artigo 21, inciso I, da Constituio Federal), pelo
cumprimento das obrigaes decorrentes dos tratados internacionais
de direitos humanos. (Grifo nosso)

necessrio e urgente combater a banalizao da criminalidade, da violncia e da morte no Brasil.

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A FEDERALIZAO DAS GRAVES VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS

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Currculos resumidos dos autores

Jos Ricardo Cunha possui doutorado em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina
(2003), mestrado em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (1996) e graduao em Direito pela Universidade Federal do Rio
de Janeiro (1993). Atualmente professor adjunto
da Fundao Getlio Vargas RJ e da Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Tem experincia
na rea de Direitos Humanos e Teoria do Direito.
Coordenador do Grupo de Pesquisa Direitos Humanos, Poder Judicirio e Sociedade.

Nadine Borges advogada, mestra e doutoranda pelo Programa de Ps-Graduao em Sociologia e Direito da Universidade Federal Fluminense
PPGSD / UFF. Foi advogada da Justia Global,
organizao no-governamental sediada no Rio de
Janeiro. Tem experincia na rea de Direitos Humanos com pesquisa sobre o acesso ao sistema interamericano de direitos humanos.

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DIREITOS HUMANOS E O PODER JUDICIRIO NO BRASIL

Jos Antonio Pimenta-Bueno


Cludia Ferreira

Rosane Maria Reis Lavigne defensora pblica, titular da 6 Cmara Criminal do Tribunal
de Justia do Estado do Rio de Janeiro. Mestranda em Poder Judicirio pela FGV Direito Rio.
MBA em Poder Judicirio pela FGV Direito Rio
(2008). Feminista, integrante da Articulao de
Mulheres Brasileiras AMB e OAB-Mulher/RJ.
Participante do consrcio de organizaes no-governamentais e especialista que elaborou o anteprojeto Lei 11.340 Lei Maria da Penha. Tem
experincia na rea de direitos da mulher.

Roberto Maral Filho

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Mariza do Nascimento Silva Pimenta-Bueno


juza federal substituta na Seo Judiciria do
Rio de Janeiro. Possui licenciatura em Ingls pela
Universidade Santa rsula (1968), bacharelado em
Cincias Polticas e Sociais (1972), mestrado em Letras (1974) e bacharelado em Direito (1996) pela
PUC-Rio; mestrado (1975) e Ph.D. (1979/83) em
Lingustica pela Universidade de Stanford, EUA; e
MBA em Poder Judicirio pela FGV Direito Rio
(2008). Como pesquisadora, tem como um dos temas de seu maior interesse a relao entre a linguagem e o acesso Justia.

Regina Elizabeth Tavares Maral bacharel


em Direito pela Universidade Cndido Mendes e
cursou licenciatura plena em Letras (Portugus e
Literaturas) na Universidade do Estado do Rio de
Janeiro UERJ. Possui especializao em Poder
Judicirio pela FGV Direito Rio e especializao
em Direito Administrativo pela Universidade Gama
Filho. servidora da Justia Federal onde trabalha
no Tribunal Regional Federal da 2 Regio desde a
sua instalao.

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Este livro foi impresso


em novembro de 2009,
ms em que se comemora
o Dia da Conscincia Negra.

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