UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAO DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

r:

ASPECTOS JURDICOS DEL COMERCIO ELECTRNICO

Y LA NECESIDAD DE LA CREACIN DE UN TRIBUNAL ARBITRAL VIRTUAL
O CIBERTRIBUNAL

EDGAR ROLANDO VALLE MORALES

/

GUAT&MALA, MARZO 2013

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

ASPECTOS JURDICOS DEL COMERCIO ELECTRNICO Y LA NECESIDAD DE LA

CREACIN DE UN TRIBUNAL ARBITRAL VIRTUAL O CIBERTRIBUNAL

TESIS

Presentada a la Honorable Junta Directiva

dela
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
dela
Universidad de San Carlos de Guatemala
Por
EDGAR ROLANDO VALLEMORALES Previo a
conferrsele el grado acadmico de LICENCIADO EN
CIENCIAS JURfDICAS Y SOCIALES

y los ttulos profesionales de

ABOGADO Y NOTARIO

Guatemala, marzo 2013

HONORABLE JUNTA DIRECTIVA

DELA
FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES
DELA
UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

DECANO:
VOCAL 11:
VOCAL 111:
VOCAL IV:
VOCAL V:
SECRETARIA:

Lic. Avidn Ortz Orellana

Lic.
Mario Ismael Aguilar Elizardi
Luis Fernando Lpez Oaz
Lic.
Victor Andrs Marroqun Mijangos
Br.
Br.
Rocael Lpez Gonzlez
Licda. Rosario Gil Prez

TRIBUNAL QUE PRACTIC

EL EXAMEN TCNICO PROFESIONAL

Primera Fase:

Presidente: Lic.
Jos Luis de Len Melgar
Vocal:
Licda. Floridalma Carrillo Carrera
Secretario: . Lic.
Ernesto Corzantes Cruz
Segunda Fase:

Presidente: Lic. Jorge Mario Yupe Crcamo

Vocal:
Lic. Marco Tulio Pacheco Galicia
Secretario: Lic. Hugo Roberto Martnez Rebolla

RAZN: "nicamente el autor es responsable de tas doctrinas sustentadas y

contenido de la tesis." (Artculo 43 del Normativo para la Elaboracin de
Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales y del Examen
General Pblico).

Antigua Guatemala, 14 de septiembre de 2012

Licenciado
Bonerge Amilcar Meja Orellana
Jefe de la Unidad de Asesora de Tesis
Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales
Universidad de San Carlos de Guatemala
Su Despacho.

FACULTAD DE Cll!NCIAS
JURDICAS Y SOCIALES

rr:

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ASESORIA OE

Jefe de la Unidad de Asesora de Tesis:

De conformidad con el nombramiento de fecha siete de agosto de dos mil doce, fui
designado por su despacho para proceder a la asesora de tesis del bachiller EDGAR
ROLANDO VALLE MORALES, con carn nmero 8617332, intitulado: "ASPECTOS
JURDICOS DEL COMERCIO ELECTRNICO Y LA NECESIDAD DE LA CREACIN
DE UN TRIBUNAL ARBITRAL VIRTUAL O CIBERTRIBUNAL"; para lo cual
manifiesto lo siguiente:

, ,.-

i.

Proced a asesorar el trabajo de tesis indicado, el cual contiene un anlisis

jurdico y doctrinario, referente al comercio electrnico y la necesidad de crear
un tribunal arbitral virtual que resuelva los conflictos derivados de la prctica
de dicha actividad econmica, para ya no acudir a la solucin de los mismos a
la va ordinaria judicial.

ii.

Se resalta en el actual trabajo de tesis, el aporte cientfico y doctrinario para la

sociedad guatemalteca, ya que contiene informacin formado a travs de las
etapas del conocimiento cientfico.

iii.

La redaccin utilizada durante el desarrollo de la tesis es la adecuada.

Asimismo, los objetivos se alcanzaron al establecer que es necesario reformar
la Ley Para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas
para regular de una mejor forma el comercio electrnico y dar paso a la
creacin de un rgano jurisdiccional especializado en la solucin de
controversias surgidas del comercio electrnico.

rv.

Durante el desarrollo del trabajo sealado se utilizaron los siguientes mtodos

de investigacin: analtico, con el cual se presenta la situacin actual del
comercio electrnico, sus elementos y su regulacin; el sinttico, con el cual
se han analizados los aspectos jurdicos del comercio electrnico y los
elementos que lo conforman,
y la falta de regulacin de un rgano
jurisdiccional que resuelva las controversias surgidas de dicha actividad; el
mtodo deductivo, aplicado en el estudio de la doctrina y la legislacin

nacional e internacional; el mtodo inductivo, con el cual se plasma la

importancia de reformar la Ley Para el Reconocimiento de las
Comunicaciones y Firmas Electrnicas, para regular de una mejor forma el
comercio electrnico, as como la necesidad de crear un rgano jurisdiccional
especializado en la resolucin de controversias, que se encargue de conocer y
dar solucin a las mismas.
v.

Las tcnicas que se utilizaron fueron la documental y fichas bibliogrficas, con

las cuales se recopil toda la informacin relacionada con el tema.

vi.

El contenido del trabajo de tesis tiene relacin con las conclusiones y

recomendaciones, siendo la bibliografa empleada la correcta y relacionada
con las citas bibliogrficas de los captulos.

vii.

El trabajo denota esfuerzo, dedicacin y empeo en el cual se aplicaron las

tcnicas y mtodos de investigacin referidos; asimismo se comprueba la
hiptesis de que es necesario crear un tribunal arbitral virtual, ya que
actualmente, las controversias surgidas de la actividad comercial, son de
conocimiento de los rganos jurisdiccionales ordinarios o bien del arbitraje.

En razn de lo a
rior, el presente trabajo de invest cin cuenta con los requisitos
legales estable tdos en el Artculo 32 del Normativo para a Elaboracin de Tesis de
Licenciatura n Ciencias Jurdicas y Sociales y el Exame General Pblico, siendo
procedente emitir DICTAMEN FAVORABLE, para que cont e con el trmite que
correspon e, previo a optar al grado acadmico de Licenciado n Ciencias Jurdicas y
Sociales y los ttulos profesionales de Abogado y Notario.
Atentamente,
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Colegiao: 5,452
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!

o. @o,lo.
--

ABOG

{A..Jio@.,.&,...

y N01'AWffl

FACULTAD DE CIENCIAS
JURDICAS Y SOCIALES

Ciudad Universitaria, zona 12

GUATEMALA, C.A.

UNIDAD ASESORA DE TESIS DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES.

Guatemala, 19 de septiembre de 2012.

Atentamente, pase al LICENCIADO CLAUDIO MANUEL REYES LPEZ, para que proceda a
revisar el trabajo de tesis del estudiante EDGAR ROLANDO VALLE MORALES, intitulado:
"ASPECTOS JURDICOS DEL COMERCIO ELECTRNICO Y LA NECESIDAD DE LA
CREACIN DE UN TRIBUNAL ARBITRAL VIRTUAL O CIBERTRIBUNAL".
Me permito hacer de su conocimiento que est facultado para realizar las modificaciones de
forma y fondo que tengan por objeto mejorar la investigacin, asimismo, del ttulo del trabajo de
tesis. En el dictamen correspondiente deber cumplir con los requisitos establecidos en el
Artculo 32 del Normativo para la Elaboracin de Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurdicas y
Sociales y del Examen General Pblico, el cual establece: "Tanto el asesor como el revisor de
tesis, harn constar en los dictmenes correspondientes, su opinin respecto del contenido
cientfico y tcnico de la tesis, la metodologa y tcnicas de investigacin utilizadas, la
redaccin, los cuadros estadsticos s fueren necesarios, la contribucin cientfica de la misma,
las conclusiones, las recomendaciones y la bibliografa utilizada, si
e
desaprueban el
trabajo de investigacin y otras consideraciones que estimen pe ntes".

ce.Unidad de Tesis
BAMO/iyr.

Lic. Claudio Manuel Reyes Lpez

Abogado y Notario
6. Av. Norte No. 13 "A", Antigua
Guatemala, Sacatepquez
Telfono: 54094902

Antigua Guatemala, 8 de octubre de 2012

Licenciado
Bonerge Amilcar Meja Orellana
Jefe de la Unidad de Asesoria de Tesis
Facultad de Ciencias Jurldicas y Sociales
Universidad de San Carlos de Guatemala
Su Despacho.

FAGUtJA l)l:. CIENCIAS

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Respetable Licenciado:

De conformidad con el nombramiento emitido por la Unidad de Tesis a su

cargo, en el cual se me designa como revisor del trabajo de investigacin
intitulado: "ASPECTOS JURDICOS DEL COMERCIO ELECTRNICO Y LA
NECESIDAD DE LA CREACIN DE UN TRIBUNAL ARBITRAL VIRTUAL O
CIBERTRIBUNAL"; elaborado por el bachiller EDGAR ROLANDO VALLE
MORALES, carn nmero 8617332, el cual despus de varas discusiones y
anlisis con el bachiller Valle Morales, se realizaron los cambios necesarios
en la temtica, y con fundamento en el Artculo 32 del Normativo para la
Elaboracin de Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales y del
Examen General Pblico, me permito informar lo siguiente:
a) El trabajo de mrito, cumple con los aspectos tcnicos y cientficos exigidos
para las investigaciones de esta naturaleza.
b) Contiene asimismo la bibliografa adecuada, tanto doctrinaria como
legislativa, necesaria para la realizacin de la investigacin.
c) Desarrolla en el punto del contenido de cada captulo, los elementos
necesarios para dar comprobada la hiptesis rectora del trabajo, y para
poder llevar a cabo tal comprobacin, hizo uso de los mtodos deductivo e
inductivo, conduciendo todo el contenido de la investigacin de lo general a
lo particular.
d) Se resalta la importancia de reformar la ley mercantil guatemalteca para
otorgar seguridad y certeza jurdica al comercio electrnico, y que la
misma permita la creacin de un rgano jurisdiccional especializado
para el conocimiento y solucin de las controversias surgidas en esta
actividad.

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-1

'C,
..:

Lic. Claudia Manuel Reyes Lpez

Abogado y Notarlo
6. Av. Norte No. 13 "A",
Antigua Guatemala, Sacatepquez
Telfono: 54094902

e) de
El trabajo
lo desarroll
con base
al Normativo
para yla del
Elaboracin
Tesis
Ucencic:1rc:
1 en Ciencias
Jurdicas
y Sociales
Examen de
General
Pblico, y se dirige a analizar un tema de inters en el rea Mercantil, y el
aporte cientfico radica en demostrar que en Guatemala no existe un rgano
jurisdiccional especializado que conozca y resuelva las oontroversias
surgidas de la aplicacin del comercio electrnico, lo cual constituir valiosa
fuente de informacin para analizar y reflexionar sobre la temtica referida.
f) Con el uso del mtodo inductivo, deductivo, documental, as como las
tcnicas de ficha y cita textual, se demuestra el contenido cientfico y
tonico, as mismo se cumple con una aciecuada redaccin.
g) De la revisin del trabajo de investigacin de tesis concluyo que cumple con
todos los requisitos, de acuerdo al c:1rtclo 32 del Norm.ativo para la
Elaboracin de Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales y del
Examen General Pblico, por lo que procedo a
emitir DICTAMEN
FAVORABU: para que la misma sea discuticia en el examen p(!l:>lico oe
tesis correspondiente, previo a optar a los ttulos de Abogado y Notario el
sustentante.

Atentamente,

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS

DF. GLHEMALA

FACliLTAD DE CIENCIAS
.JURDICAS Y SOCIALES
Edifici S-7, Ci111/a1/ L'nivcrsituria
Guutcnua. Guatemala

DECANATO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES. Guatemala, 18 de

enero de 2013.

Con vista en los dictmenes que anteceden, se autoriza la impresin del trabajo de tesis del
estudiante EDGAR ROLANDO VALLE MORALES, titulado ASPECTOS JURDICOS DEL
COMERCIO ELECTRNICO Y LA NECESIDAD DE LA CREACIN DE UN TRIBUNAL
ARBITRAL VIRTUAL O CIBERTRIBUNAL. Artculos: 31, 33 y 34 del Normativo para la
Elaboracin de Tesis de Licenciatura en Ciencias Jurdicas y Sociales y delExamen General
Pblico.

iyr

Lic.

DEDICATORIA

ADIOS:

Por haberme dado la vida e iluminarme en todo

momento y permitirme culminar mis estudios
universitarios.

A MIS PADRES:

Heriberto Valle y Dolores de Valle QEPD, como un

homenaje pstumo a su memoria.

AMI ESPOSA:

Ana Luisa, gracias por su apoyo incondicional

durante estos aos de estudio, sin el cual no hubiera
sido posible alcanzar este objetivo.

AMI HIJOS:

Heidy, Karina y Edwin Rolando, por ser los mejores y

haberme apoyado y motivado en todo momento, que
este logro les sirva de ejemplo y motivacin para
en un futuro poder realizarse profesionalmente.

A MIS HERMANOS:

Por haberme apoyado en mis primeros aos de

estudio, lo cual me permiti continuar mis estudios
universitarios.

A MIS SOBRINOS:

Como un ejemplo para que continen esforzndose

en la bsqueda de sus logros profesionales y
personales.

A MIS COMPAf\JEROS:

Con quienes compart momentos especiales en esta

casa de estudios, gracias por su apoyo incondicional.

A:

La gloriosa y tricentenaria Universidad de San Carlos

de Guatemala, especialmente a la F acuitad de
Ciencias Jurdicas y Sociales, por ser mi centro de
estudio y porque me abri sus puertas para culminar
mi carrera universitaria.

NDICE

Introduccin

Pg.

CAPTULO I

1. El comercio electrnico........................................................................

1.1. Antecedentes................................................................................

1.2. Definicin de comercio electrnico....................................................

1.3. El comercio electrnico en Guatemala................................................

18

1.4. Normas de regulacin internas del comercio electrnico ..... .. .. .. .. . . .. . .. .. .

28

1.5. El comercio electrnico en el derecho comparado...............................

30

1.6. El contrato electrnico...................................................................

40

CAPTULO II

2. Internet y el ciberespacio........................

47

2. 1. Antecedentes de la Internet...... . .. . .. .. .. .. . .. .. .. . .. .. .. .. . .. .. .. . .. .. .. .. .. . . .. .. . . ..
2.1.1. Definicin de la Internet..........................................................

4
7
50

2.1.2. La Internet y su uso en las actividades comerciales......................

51

2.1.3. El ciberespacio . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .

. ..

53

2.2. El derecho Informtico...................................................................

54

2.3. La informtica jurdica ... . . . .. .. . . . . . .. . . . . . . .. .. . .. . . . . .. . .. . .. . . . . . . . . . . . .. . . . . . . . . . .. .. .

56

. .. ..

CAPTULO III

3. La firma electrnica...........................................................................................

59

3.1. Definicin de firma electrnica............................................................

59

3.2. Entidades de certificacin...........................................................................

66

3.3. Registro de prestadores de servicio de certificacin.............................

69

3.4. Regulacin de la firma electrnica en Guatemala..................................

71

3.5. Regulacin de la firma electrnica en el derecho comparado....................

72

CAPITULO IV
4. Resolucin de conflictos y tribunal arbitral virtual o cibertribunal...........
4.1. Introduccin

.......

77

,.......

77

4.2. Mediacin........................................................................................

79

4.3. Arbitraje.................................................................................................

80

4.4. Laudo arbitral.....................................................................................

83

4.5. Conciliacin....................................................................................

85

4.6. Ciberjusticia.... .. .. .
.. .. .. .. .. .. .. .. ..
.. .. . .. . .. .. .. .
86
4.7. Los cibertribunales o tribunales arbitrales virtuales...............................

86

4.8. Proyecto de reforma al Decreto Nmero 42-2008 Ley para el

Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas.................

89

4.9. Cibertribunales, derecho comparado.........................................................

90

CONCLUSIONES..................................................................................

101

RECOMENDACIONES...........................................................................

103

BIBLIOGRAFIA.....................................................................................

105

INTRODUCCIN

El comercio electrnico es una consecuencia de la moderna sociedad de la

informacin y del uso de la informtica, y no es ms que la realizacin de
transacciones comerciales, solo que no en la forma tradicional, sino que dicha
actividad se realiza via internet a travs del uso de un ordenador o computadora.
No obstante su empleo no es uniforme en todos los pases ni tampoco existe
informacin

suficiente

que

demuestre

acredite que

dicho

tipo

de

comercializacin est plenamente consolidado y posicionado en todas partes del

mundo ni que tenga un marco jurdico amplio que comprenda y regule sus
diversas formas y acciones.

La presente investigacin tiene como objetivo plasmar la importancia que el

comercio electrnico representa para la economa de Guatemala, ya que la
contratacin electrnica es un medio cada vez ms utilizado para adquirir bienes y
servicios, pero la legislacin actual aun no regula un rgano especializado para la
solucin de controversias surgidas de dicha actividad; por lo tanto la hiptesis
planteada es que la solucin a la falta de este rgano jurisdiccional, es la creacin
de un tribunal arbitral virtual o cibertribunal, la cual he logrado comprobar:

La tesis consta de cuatro captulos: el primero se refiere al comercio

electrnico, sus antecedentes, sus ventajas y desventajas, su desarrollo en
Guatemala y a nivel internacional, as como la regulacin vigente a nivel nacional
e internacional; el segundo, se refiere a la internet y el ciberespacio, sus
definiciones, qu es el derecho informtico y la informtica jurdica que tienen
estrecha relacin con el comercio electrnico; el tercero, da a conocer aspectos
importantes de la firma electrnica, tales como su definicin doctrinaria y legal,
su funcin y valor jurdico, las entidades certificadoras, y su regulacin legal
tanto a nivel nacional como internacional; el cuarto, determina la importancia
del comercio electrnico en Guatemala, as como la necesidad de la creacin
de un rgano jurisdiccional
(i)

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especializado en la resolucin de controversias, as como la propuesta de reforma /

a la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas, no

solo para regular de una forma ms amplia el comercio electrnico, sino, tambin
para hacer viable la solucin de controversias, a travs de un tribunal arbitral
virtual o cibertribunal.
Los mtodos y tcnicas utilizadas fueron la siguientes: mtodo analtico, utilizado
para estudiar el comercio electrnico, su definicin, los contratos electrnicos y su
ingerencia para el desarrollo de esta actividad; el mtodo sinttico, para analizar
los aspectos jurdicos de los contratos electrnicos; el mtodo deductivo, utilizado
para estudiar la doctrina y la legislacin tanto nacional como internacional en
relacin al comercio electrnico, los contratos electrnicos y la firma digital, y la
validez que a nivel internacional tiene la legislacin nacional vigente; el inductivo,
utilizado para plasmar la necesidad de la creacin de un rgano especializado
en la

solucin de controversias surgidas del comercio electrnico.

Las

tcnicas utilizadas fueron la documental y fichas bibliogrficas y de trabajo para

recolectar informacin necesaria para desarrollar la tesis.

Es un hecho que la legislacin mercantil moderna ha superado al derecho

mercantil tradicional y clsico. Ahora existen otros campos jurdicos de reciente
creacin como lo es el comercio electrnico, por lo cual el derecho mercantil ha
evolucionado con nuevas maneras y regulaciones que se adaptan a las modernas
formas de comercializar y que hasta hace pocos aos era todava impensable o
inimaginable. La modernizacin ha provocado cambios y las normas
y las leyes se adaptan a ellos, el derecho evoluciona y estos vertiginosos cambios
en materia de comercio han transformado radicalmente el comportamiento, el
lenguaje, los usos y costumbres de quienes participan en el mismo.

(ii)

CAP(TULO I

1.

El comercio electrnico

Todo negocio jurdico se hace realidad a travs de la figura natural de la contratacin.

En relacin a los medios electrnicos se encauza ante una figura denominada
contratacin electrnica o contrato celebrado por va electrnica, trminos ante los
cuales se hace referencia a aquellos contratos que, con independencia de su
naturaleza jurdica compraventa, arrendamiento, mutuo, etc. e irrelevancia de su objeto
bienes, derechos y servicios, se celebran sustituyendo el lenguaje oral y escrito que
prevalece en la contratacin privada tradicional, por el lenguaje electrnico, poniendo
de manifiesto la

importancia

que constituye

el uso

de las

comunicaciones

electrnicas en el comercio electrnico como tal.

En la actualidad la actividad empresarial realizada a travs de los medios tecnolgicos

informticos ha generado el cambio de las estructuras jurdicas tradicionales que va
desde la promocin, distribucin y venta de los productos y servicios ofrecidos por
medio de la red, hasta del propio comportamiento de los consumidores en relacin a su
declaracin de voluntad respecto a los productos a elegir en el escaparate virtual y la
proteccin de sus derechos ante las condiciones impuestas por los empresarios que
desarrollan su actividad econmica a travs de los medios electrnicos, la cual se ha
convertido en una nueva opcin muy prctica tanto para oferentes como para
compradores.

1.1. Antecedentes

El comercio es una actividad muy antigua que se ha ejercido de diversas maneras en

los diferentes pases o regiones donde se practica.

A lo largo de los siglos y en

diferentes momentos histricos los actos mercantiles han estado influenciados por los
usos y costumbres de cada lugar, desde las formas ms primitivas de las negociaciones
comerciales, como

las celebradas

o llevadas a cabo entre las primeras tribus

sedentarias del orbe; fueron generando las pautas legales a seg1Jir en todo tipo de
transacciones. No obstante la existencia de los contrastes de cada sitio, el objetivo
comn del comercio sigue siendo uno en cuanto al lucro que persigue a travs de los
actos de compraventa de bienes y servicios,

Desde sus orgenes el comercio ha tenido caractersticas peculiares hasta llegar a la

poca actual en donde la globalizacin y la tecnologa han cambiado radicalmente los
modos y las formas del comercio tradicional.

bos actuales procesos de integracin

econmica que se dan entre los pases, contemplan la creacin de los bloques
econmicos.

No obstante haber tenido un inicio limitado, actualmente las diferentes

formas del comercio electrnico se han desarrollado de manera muy significativa, de tal
manera que su uso se ha hecho muy accesible ante las nuevas tecnologas fciles de
usar y con los costos operativos reducidos que ofrecen las empresas contratantes; por
otra parte han resultado atractivos para las empresas solicitantes de los servicios de
Internet.

1.2. Definicin de comercio electrnico

El trmino comercio electrnico es prcticamente de reciente creacin y puede

considerarse como: "tipo de comercio basado en la interaccin entre el consumidor y el
vendedor/productor a travs de nuevas tecnologas; tales como internet WAP TV;
Web."

Sin embargo, el comercio electrnico puede definirse de diversas maneras, segn sea
el ngulo desde que se estudie. Desde una perspectiva de las comunicaciones, el
comercio electrnico "es la entrega de informacin; productos-servicios o pagos J:)Or
medio de lneas telefnicas, redes de ordenadores o cualquier otro medio electrnico";
como proceso de negocios, "es la aplicacin de la tecnologa a la automatizacin de
procesos de negocios y flujo de trabajo"; desde el punto de vista del servicio; "es una
metodologa de negocios que permite satisfacer a los proveedores y clientes, ahorrando
costos, aumentando la calidad de los productos y la rapidez de su entrega"; en cuanto a
su perspectiva on line, "es la capacidad para comprar y vender productos/servicios e
/

informacin a travs de Internet u otras redes que se encuentran interconectadas".

Por otra parte,

el concepto comercio electrnico

es conocido tambin

como

e-commerce, donde: "La "e" que precede toda terminologa en la Red, hace alusin al

Burgos Daniel y De Len Cruz. Comercio Electrnico, Publicidad y Marketing en Internet. Pg. 17

lbid. Pg. 19

trmino electrnico en ingls. De ah que la anteposicin a la palabra comercio venga

designar la modalidad de ste que se efecta mediante lnternet".

La crqanizacin mundial de comercio (OMC); define al comercie electrnico como la

produccin, mercadeo, ventas y distribucin de productos y servicios va redes de
telecomunicaciones y siete principales instrumentos: a) telfono, b) fax, e)
televisin, d) transferencia electrnica de fondos; f) EDl1 Electronic data interchange
(intercambio electrnico de datos) y g) internet.

Todas las definiciones anteriores poseen un contenido claro y preciso sobre lo que se
entiende por comercio electrnico y contemplan lo que en lneas anteriores se
mencionaba en cuanto a que es necesario para su realizacin el empleo de la
tecnologa.

a) Definicin legal

El Decreto 47-2008 Ley Para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas

-::

Electrnicas, artculo 2 segundo prrafo, estipula que el comercio electrnico: "Abarca

las cuestiones suscitadas por toda relacin de ndole ccmerclal, sea o no contractual,
estructurada a partir de la utilizacin de una o ms comunicaciones electrnicas o de
cualquier otro medio similar. Las relaciones de ndole comercial comprenden, sin
limitarse a ellas1 las operaciones siguientes; toda operacin comercial de suministro o
intercambio de bienes o servicios; todo acuerdo de distribucin; toda

operacin de

Del Peso Navarro, Emilio. Reflexiones sobre el Comercio Electrnico. Revista ABZ, No. 133 Mxico, 2005

representacin o mandato comercial; todo tipo de operaciones financieras, incluyend

el factoraje y el arrendamiento de bienes de equipo con opcin a compra; de
construccin de obras; de consultora de ingeniera de concesin de licencias; de
inversin; de financiacin; de banca; de seguros; de todo acuerdo de concesin o
explotacin de un servicio pblico; de empresa conjunta y otras formas de cooperacin
industrial o comercial; de transporte de mercancas o de pasajeros por va area;
martima y frrea, o por carretera".

b) Caractersticas del comercio electrnico

1)

Es un medio de trascendencia

algo ms que

el

econmica.

En el comercio electrnico hay

medio de intercambio usado, esta forma de comercio va

relacionada inseparablemente

con

la

economa contempornea; facilitando

la

globalizacin de la economa, provocando el constante crecimiento de las capacidades

de los productores y de las necesidades y exigencias de los clientes; introduce
cambios en el contacto entre las empresas; entre cliente y empresa; y entre la
empresa y sus trabajadores; Est claro que no es una simple novedad tecnolgica; ya
que tiende a evolucionar la economa.

2) Es un medio de comercio virtual. Los sujetos que intervienen casi nunca tienen

un contacto fsico que les permita conocerse, lo contrario al comercio tradicional, en

que las personas si pueden entablar una relacin y pueden conocerse para verificar su
existencia.

ve limitado, es un entorno mundial abierto y el nmero de participantes es ilimitado toda

vez que cualquier persona que tenga la posibilidad de acceso a internet puede ser parte
de esta actividad.

4) Implica una vinculacin tecnolgica. El comercio electrnico est ntimamente

vinculado con la tecnologa, se basa en Internet (lnternet-based e commerce o Internet
Gommerce) y emplea Internet como plataforma tecnolgica; lo cual es diferente en el
comercio tradicional que no depende de una tecnologa sofisticada sino que slo se
desenvuelve en el mercado.

5) Es un medio de bajos costos. La comercializacin por medio de Internet es de

bajo costo de transaccin debido a que el comercio electrnico ha ido centralizando la
oferta y demanda de bienes y servicios; los costos que genera el uso de Internet donde
se incluye el equipo y el software necesarios para su funcionamiento y el uso de los
protocolos Transmisin Control Protocol e Internet Protocol (TCP/IP), son menores al
empleado por el EDI ( Intercambio Electrnico de Datos).

6) Es un medio de comercio gil.

El comercio electrnico es un medio rpido que

agiliza el trfico patrimonial, trayendo en consecuencia el aumento de las transacciones

comerciales.

7) Esencialmente utiliza los medios electrnicos.

Esta es considera

caracterstica esencial del comercio electrnico que funciona con el uso de medios
electrnicos o sistemas telemticos o por algn medio de comuncacton, se desarrolla
predominantemente a travs de Internet, una red internacional abierta al pblico cuyas
computadoras estn interconectadas y utilizan los protocolos denominados Transmisin
Control Protccol e Internet Protocol (TCP/IP),

c) Sujetos del comercio electrnico

El comercio electrnico constituye un negocio jurdico, con la peculiaridad que la

comunicacin entre las partes contratantes y se da por medios electrnicos.
como en toda contratacin,

Entonces

intervienen dos o ms sujetos, los cuales bsicamente se

dividen en:

,,'

Empresarios: Son las personas que ofertan bienes o servicios en un mercado

determinado. Generalmente son personas jurdicas; sin embargo las personas
individuales pueden estar incluidas dentro de esta categora.
Desde un punto de vista estrictamente jurdico patrimonial, la empresa se habr de
concebir, como una especfica modalidad de riqueza productiva constitutiva de un bien
o valor patrimonial de explotacin; resultante de la materializacin de la iniciativa del
empresario, de la proyeccin patrimonial de su labor organizadora y de la actividad de
produccin e intermediacin de bienes y servicios

para el mercado a travs del

establecimiento mercantil. Este valor patrimonial de explotacin

se sustenta en

elementos fundamentales: el empresario

(sujeto organizador), el

(objeto organizado) y la organizacin.

Consumidores: Son las personas que tienen posicin de demandantes en un mercado

determinado. Pueden ser personas naturales o jurdicas. Existen ciertas dudas de

considerar a las personas jurdicas como consurnidores, puesto que por su propia
naturaleza todas las actividades que realicen dentro de su objeto social son
consideradas actos empresariales. Sin embargo, hay que considerar que ciertos actos
de comercio realizados por las personas j1.1rdicas pueden ser considerados actos de
consumidores.

El consumidor es aquel

que adquiere los bienes o servicios para consumirlos o

utilizarlos, ya sea en un mbito personal, familiar o domstico. No se considera

destinatario final y tampoco consumidor, aquel que adquiere los bienes para introducirlo
al mercado para su venta o para ceder a terceros en propiedad o uso los bienes o
servicios adquiridos.

d) Clasificacin del comercio electrnico

A) Segn los desarrollos que se relacionan con el uso de internet

>

Infraestructura de internet: Incluye a las compaas que brindan productos o

servicios destinados a crear un protocolo de Internet y una infraestructura para el

desarrollo

del comercio electrnico. Entre las

este estrato se identifican aquellas que proveen de redes de hardware.

>"' Aplicaciones de internet: Incluyen a las empresas que facilitan el desarrollo de

negocios a travs

de aplicaciones

computacionales especficas. Entre ellas, por

ejemplo se ubican Netscape, Microsoft.

>"' Intermediacin

de internet: Comprende a todos los intermediarios del Internet

que facilitan el encuentro e interaccin

de compradores

y vendedores en la red.

Agentes de viaje, corredores de seguros y publicistas en lnea.

>"' Comercio en internet: Comprende la venta de bienes y servicios a consumidores

finales, haciendo uso de de la red global de internet, es la compraventa a travs
de la Internet.

B) Segn la participacin de los sujetos o agentes econmicos que intervienen

)'

1. Business to Consumer o B2C, Comercio entre empresa y consumidor. Est

constituida por las transacciones electrnicas de bienes finales que realizado entre las
empresas y sus clientes en forma singular y en pequea escala, es decir compraventas
al por menor.

2. Business to Business o 828, Comercio entre empresas. Este tipo de comercio

es ms rpido que el anterior, en el cual para su transaccin tambin se usan los

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medios electrnicos. En este comercio no existe una relacin de desequilibrio entre la';:.:;
partes, adems cuenta con una legislacin de proteccin al consumidor. Es importante
sealar

que este comercio es de gran escala es decir; se trata

de

un comercio

mayorista.

3. Consumer to Consumer o C2C, Comercio entre consumidores. En esta clase

de comercio los consumidores realizan transacciones

o intercambios de

informacin. La Internet est dotada de diversas webs de subastas virtuales entre

consumidores, que viene teniendo xito entre particulares, y que viene a poner en
contacto a ofertantes y demandantes de un determinado producto sin que exista la
necesidad de intermediario.

4. Business to Admdinistration o B2A, Comercio entre las empresas y la

administracin. Se refiere a las operaciones de comercio electrnico en las que
se realizan transacciones entre las empresas y la administracin pblica,
5. Business to Government o 82G, De Empresa a Estado. Se desenvuelven las
relaciones

entre las empresas y el

Estado. Los business (negociantes) en este

caso sern IGs proveedores de bienes y servicios.

C) En funcin al medio utilizado

De Comercio Electrnico Directo a Comercio Electrnico On-line. Es el que tiene

por objeto la transaccin de bienes intangibles, en los cuales el pedido, pago y envo se

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produce on-line, siendo claros los ejemplos las transacciones de software y msi;./
Puede perfeccionarse contractualmente y completarse la ejecucin del contrato
satisfaccin

de los contratantes a travs

de la red utilizando

y la

nicamente medios

electrnicos. La entrega de bienes se produce sin soporte fsico, nicamente a travs

de la red. Por lo tanto la red se perfecciona por medios electrnicos, pero tambin la
cosa o generalmente el servicio se entregan o satisfacen electrnicamente,

Comercio electrnico Indirecto o Comercio Electrnico Off-line:

En esta clase de comercio electrnico se realizan las transacciones econmicas de

bienes materiales tangibles, es decir aquellos

contenidos en un soporte material. Si

bien las transacciones se realizan electrnicamente; al ser cosas y objetos tangibles

deben ser enviados usando los medios o vas de distribucin tradicionales. Por lo tanto
el cumplimiento de esa obligacin

coincide con la que tendra lugar de haberse

concluido la transaccin por medio del comercio tradicional.

e) Ventajas y desventajas del comercio electrnico

A) Ventajas

1. Ventajas para la empresa

a) Aumento de las ventas y la competitividad. Para que una empresa realice sus
transacciones online debe tener en cuenta que est compitiendo con otras muchas en

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el mundo y para ello debe contar con amplios mercados. El mercado est delimitad;./
por la cobertura de la red, esto es una buena ventaja ya que las fronteras son
tecnolgicas y no geogrficas lo cual permite el desarrollo de

un gran negocio para

mercados lejanos que lgicamente debe tener como resultado un incremento en las
ventas.

b)

Reduccin de costos. Una segunda ventaja genrica para la empresa es la

reduccin de costos, ya que el comercio electrnico en Internet posibilita, entre otros

aspectos:

Reducir el nmero de intermediarios. Con el consiguiente ahorro de costos de

distribucin, Internet hace posible la "desintermediacin", al permitir al productor
contactar directamente con el cliente,

Eliminar una

parte del material

impreso. (Catlogos, folletos, comunicados,

memorandos, etc.) y de los gastos de mercadeo.

Reducir los costos de personal de ventas. Ya no es necesario poseer una numerosa
fuerza de ventas, ya que dicha labor puede verse apoyada o parcialmente sustituida por
un sitio Web. Adems Internet facilita la labor del personal de ventas al proporcionarle
un medio ms efectivo de contactar con clientes actuales y potenciales.

Ahorrar gastos de explotacin de tiendas. (Alquileres, suministros, costos de

personal, etc.}, si se comercializan los productos (bienes y servicios) a travs de la red.

c) Mejora de las comunicaciones. Sobre todo,

comunicaciones

al eliminar muchas de las

barreras que existan

para la

comunicacin con los clientes; proveedores y empleados; mediante la supresin de

obstculos creados por la geografa, las zonas horarias y la ubicacin. De esta forma:
Facilita un acceso ms directo y sencillo a la empresa, aumentando la eficacia de
las comunicaciones de la empresa; tanto las internas (informes; memorandos; etc.)
como las externas, con clientes y proveedores.

Permite el

acceso a todos

los

clientes en

lnea

a fin

de

notificarles

electrnicamente una oferta o accin prornocional. Adems se simplifica el proceso

de medicin de audiencias; a travs de un seguimiento de las visitas al sitio Web de la
empresa

Posibilita el sondeo electrnico a la clientela y la recepcin de sugerencias de los

clientes sobre cmo mejorar la lnea de bienes o servicios. Proporciona una mejora
sustancial en el servicio posventa y respaldo en lnea a los productos a una escala
mundial, as como tambin posibilita la actualizacin inmediata del catlogo de
\

productos, de manera que los clientes potenciales siempre disponen de la informacin

ms reciente,

2. Ventajas para el cliente

Comodidad de la compra. En el nuevo modelo de compra, ya no es necesario que el

consumidor se desplace hasta el establecimiento del vendedor para efectuar la

transaccin, pudiendo realizarla en el horario que desee. En el nuevo modelo

compra, bautizado ya como tele-compra o compra interactiva, el consumidor ya no
necesitar acudir a un gran almacn para conseguir el producto que busca, sino que le
basta con disponer de un equipo conectado a Internet y contactar en un instante con
algunas de las miles de galeras comerciales que ofrecen los sistemas online para
obtener el artculo. Todo lo que necesitar el consurnidor es una pantalla receptora
(ordenador, TV, mvil, etc.).

Posibilidad de adquirir productos de dificil acceso y a mejores precios. Debido

principalmente a la comentada reduccin de costos que supone para las empresas y a
la intensificacin de la competitividad existente en el mercado; que redunda adems en
una mejor calidad del servicio.

Servicios de compra comparativa. Algunos sitios ofrecen servicios de compra

comparativa, los cuales facilitan la localizacin de una gama de productos en una serie
de tiendas electrnicas especiallzadas, Los ms avanzados permiten adems la
comparacin

entre

caractersticas

de

productos

similares,

incluyendo

crticas,

sugerencias, etc.

Es importante recalcar la importancia de una planificacin estratgica previa y de una

reflexin a cerca de la viabilidad del negocio en un medio tan peculiar, ya que no todas
las empresas ni todos los productos tendrn el mismo potencial en la red, Para algunas
organizaciones su labor en Internet se limitar a la mera presencia y a su utilizacin

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como herramienta empresarial y para otras abarcar un mayor grado de implicacin>/
con la posibilidad de efectuar transacciones comerciales directas a travs de Internet.

B) Desventajas

1. Desventajas para la empresa

Falta de adecuacin del producto al canal. No todos los productos poseen la misma
aceptacin en Internet Aquellos que son bien aceptados son libros; msica; pelculas;
electrodomsticos, software, juegos, repuestos y mobiliario.

Seguridad. Sin duda es uno de los aspectos que ms preocupa a los integrantes de la
actividad de intercambio a travs de Internet. Especialmente en modelos avanzados en
los que se da acceso a los contenidos de las aplicaciones corporativas; cuyo contenido
es vital para el desarrollo de la empresa en el mercado.

La logstica. Este aspecto ms que un inconveniente es un reto que han de afrontar

aquellas empresas que quieran realizar transacciones a travs de la red, sin duda la
entrega del producto es un aspecto esencial para el buen funcionamiento del comercio
electrnico de productos no digitales o que no se distribuyen en la red.

Embrionaria estructura financiera. Dificulta los medios de pago online, ya que lo

ideal dentro de esta modalidad

es que el proceso de intercambio se realice

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ntegramente a travs de Internet, es decir, que se cierre la transaccin y pago, aunqu:.:':;:.::,/

actualmente este obstculo casi ha sido superado.

2. Desventajas para el cliente

Velocidad de las comunicaciones y costo del acceso a internet. El costo de acceso

en internet an es

elevado en algunos pases, y mientras no se establezca una

autntica y econmica tarifa plana y no se reduzca el costo de acceso a sistemas de

transmisin ms rpidos, no ser posible una autntica globalizacin en el uso de
Internet

y, en consecuencia, del comercio electrnico.

Es necesario modificar los

hbitos de compra de los consumidores; ya que el cliente no est habituado a esta

forma de realizar los intercambios. Cierto es que se ha producido una transformacin
profunda en los hbitos sociales de conducta, y este fenmeno tambin se est
produciendo en Guatemala;
digital,

Internet y la

pero existe an una mayora para la cual la tecnologa

informtica suponen actividades totalmente novedosas y

revolucionarias.

Seguridad.

Una de las principales barreras es la que hace referencia tanto a la

privacidad de los datos personales como a la de los medios de pago, ya que

todava existe mucho temor en lo que respecta a Internet; al momento de proporcionar
datos personales, en buena parte motivado por el desconocimiento y prejuicios sobre
su uso.

informacin en el sitio Web, formularios complejos, etc. Aunque quiz esta barrera en la
actualidad ya ha sido superada; sin embargo; es necesario tener presente que toda
modalidad de comercio que se desarrolle en Internet ha de cumplir dos caractersticas:
utilidad,

que permita al usuario cumplir con sus objetivos y usabilidad, es decir, que

sea sencilla de utilizar.

f) Riesgos del comercio electrnico

Internet fue creado sin las restricciones de seguridad, lo que lleva a que cualquier
persona inescrupulosa mediante otros mecanismos como los hackers o crackers,
(invasores que crean y modifican hardware y software)

pueda realizar negocios

fraudulentos con la informacin que pueda robar, de manera que genere riesgos en las
transacciones de los sujetos econmicos poniendo en peligro la validez del contrato.
lintre los riesgos de seguridad tenemos:

Acceso a la Informacin. La informacin que la empresa posea en la red puede ser

de dos clases. Por un lado, todo el conjunto de datos de la pagina Web (como
publicidad del producto o las condiciones generales de venta) que es la imagen visible
de la entidad y su marca de cara al exterior que, por las caractersticas propias del
medio, pretende llegar al mximo nmero de clientes y potenciales usuarios
o compradores. Pero por otro lado existe todo el sistema de informacin confidencial
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empresa que debe evitarse

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o utilizada

terceros no autorizados.

Integridad de la informacin. La criptografa aplicada a Internet est suponiendo un

importante avance tcnico que permite garantizar que las informaciones son correctas y
originales y que no han sido alteradas o modificadas por personal no autorizado,

Inseguridad de la transaccin comercial. Esto derivado de "oferentes fantasma", que

montan una fachada en internet como un proveedor normal, pero que resulta siendo a
todas luces un medio de engaar a confiados usuarios o consumidores que realizan el
pago de buena fe por un producto o servicio, pero que al final no reciben nada a
cambio. Conseguir la seguridad en las transacciones comerciales, de forma que pueda
alcanzarse una garanta y no el repudio en Internet; ha sido uno de los objetivos que
ms preocupacin y desarrollo ha tenido en los ltimos aos.

1.3.

El comercio electrnico en Guatemala

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El comercio electrnico ha logrado un desarrollo significativo en pases de Norte, Sur y
Centro Amrica, y por supuesto en Europa,

y Guatemala aunque en menor grado,

tambin ha logrado un desarrollo significativo; y es as como a partir del ao dos mil

ingresa al mundo de la informtica, lo cual permite que el pas no se quede rezagado en
relacin a los denominados pases de primer mundo o desarrollados, lo cual trae
censlgo el nacimiento del comercio electrnico a travs de Internet.

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Actualmente se han puesto en el mercado por parte de los oferentes,

formas para ofrecer sus productos y

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acercarse al consumidor de una manera ms

efectiva cmoda y rpida; por lo que la web se ha convertido en una alternativa con
buenos resultados ya que es una forma muy efectiva de hacer saber al pblico o
consumidor acerca de los productos, bienes y servicios que estn disponibles, a la vez
que los mismos pueden ser visualizados; incluyendo su precio; y por supuesto el medio
de pago para poder adquirir el bien o servicio, el cual puede ser por medio de tarjeta de
dbito o crdito, y lo pueden hacer desde el lugar en donde se encuentre el potencial
cliente o comprador; todo lo cual se realiza de una forma prctica y sencilla; lo cual ha
brindado a los empresarios y usuarios, ms oportunidades para explotar nuevos
mercados y disponer de servicios dentro de un sector que presenta un vertiginoso
crecimiento,

La importancia que representa el comercio electrnico en Guatemala, es consecuencia

de las grandes facilidades con que cuentan los usuarios para acceder a las redes de
formas diversas; es as como en el ao 2009 los Q1Jatemaltecos gastaron Q, 58.4
millones en compras por internet en el extranjero con tarjeta Visa, principalmente por
adquisicin de boletos areos, libros, msica y software, segn reporte de Visa
Intematlonal, lo cual represent un crecimiento del 49 por ciento respecto de 2006;
a nivel local, las transacciones sumaron Q 9.1 millones, y se concentr bsicamente
en pago de servicios, como cuotas de la universidad, de celular y compra de tiempo
de
aire.

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Pero para tener un dato ms reciente, en el ao 201 O, la empresa CPS Logistics, refiri,,,
que de acuerdo con datos del Comit de Importacin y Exportacin (Combex lm), las
importaciones por comercio electrnico fueron de 0125.8 millones entre enero y mayo;
reflejando un aumento de la demanda de servicios de compras por Internet, como
resultado de mayor facilidad del acceso a la red, lo que permite ofrecer ms opciones y
llegar a mayor nmero de usuarios observndose una creciente tendencia a la
aceptacin en los servicios que se prestan por esa va, que hasta hace poco era
desconocida.

Monedero virtual o tarjeta prepago

El Banco Industrial (BI) tiene versin virtual de una tarjeta de pago por Internet llamada
Bi-Credit-Visa, que a partir de 2007 se ha convertido en una alternativa para los clientes
de esa instituGin bancaria que desean hacer compras por Internet

De los 125 mil

usuarios del Bando Industrial en lnea, 23% utilizan la tarjeta virtual para comprar en
portales de Internet y se estima que el crecimiento anual de usuarios de este tipo es
cercano al 30%. La tarjeta virtual funciona como un monedero electrnico, donde el
cliente deposita la cantidad de efectivo que calcula que gastar, el cliente compra su
producto en Amazon u otra tienda virtual, y por medio de Courier le es trasladado a
Guatemala.

Mara Mercedes Zaghi, experta en Tecnologas de la Informacin y Comunicacin

(TIC), coment que el comercio electrnico ha seguido un curso de crecimiento,
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mostrando su satisfaccin por el aumento en el nmero de empresas que cada vez ms

lo utilizan en Guatemala, y reconoce que, con la apertura de parques empresariales,

como el recin inaugurado Campus Tecnolgico (TEC); se incremente el uso de la efactura, los negocios de outsourcng (prestar servicios a terceras empresas}, de
software y otras nuevas actividades en el sector de tecnologa, por lo que se tienen muy
buenas expectativas para que el comercio electrnico (e-c;gmmerce) despegue a muy
corto plazo en el pas.

El comercio electrnico internacional

Espaa

La sociedad espaola es cada vez menos reacia al uso de la red, por lo que las ventas
online representan un 11 %, mientras que es un 13% para la Zona Euro y un 14% para
el total de pases de la Unin Europea1 por lo que Espaa se sita con un crecimiento
acumulado en los ltimos cinco aos del 12,86%.

Las preferencias de los espaoles en cuanto al producto que ms compran por Internet,
se encuentran aquellos relacionados con los viajes, siendo as que el 52,9% de los
internautas ha comprado alojamientos para sus vacaciones; un 49% otros servicios
para viajes, tales como autos de alquiler,

y un 41,6%, entradas para espectculos,

representando un 34% del total de facturacin online equivalente a un ingreso de 787

millones de euros, Otro producto con buena aceptacin son los artculos deportivos con

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un 30.5 % de los compradores, las prendas de vestir con un 26.4%, equivalente a 8M 2,
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millones de euros. Luego se sitan los bienes para el hogar, con un 17,8%. Los libros y
las revistas se adquieren por un 17;7%; seguido por equipamiento electrnico e
informtico, con un 16,9% y 14,2% respectivamente.

Mientras tanto, del exterior los espaoles compran, en primer lugar, billetes de avin
(12,6%); tambin en las compras dentro de Espaa ocupa el primer lugar el transporte
areo (15, 1 %); mientras que los de fuera Je compran a Espaa. sobre todo Jo dems y
con mucha diferencia, paquetes tursticos 32,9%.

En noviembre de 2011, el ONTSI (Observatorio Nacional de las Telecomunicaciones y

de la Sociedad de la Informacin), present su estudio sobre comercio electrnico en
Espaa, con algunos datos

interesantes: el perfil de comprador on-Jine es similar al

perfil del internauta con uso ms intensivo: edad entre 35 y 49 aos, residente en
hbitat urbano capitales y poblaciones mayores de 100,000 habitantes, con estudios
universitarios; de nivel socio econmico medio y medio-alto y trabajador activo a tiempo
completo.

Estados Unidos

El inicio del comercio electrnico se produjo a principios de 1970, apareciendo las

primeras relaciones comerciales que utilizaban una computadora para transmitir datos,
tales como rdenes de compra y facturas, as como tambin novedosas aplicaciones

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va electrnica, que produjo una revolucin en el comercio electrnico, dando lugar a

otros tipos de procesos comerciales; que permitieron que pequeas empresas pudieran
aumentar su nivel de competitividad implementando el comercio electrnico en sus
actividades diarias.

Debido a esto el comercio en lnea se ha expandido muy

rpidamente gracias a los millones de consumidores potenciales a los que se puede

llegar a travs de este medio.
A mediados de 1980, con la ayuda de la televisin, surgi una nueva forma de venta
por catlogo. tambin llamada venta directa, De esta manera. los productos son
mostrados con mayor realismo, y con la dinmica de que pueden ser exhibidos
resaltando sus caractersticas, y dicha venta se concreta mediante un telfono y
usualmente con pago mediante tarjetas de crdito,

En 1995 los pases integrantes del G7-G8 crearon la iniciativa Un Mercado Global para
PYMES, (pequea y mediana empresa), con el propsito de acelerar el uso del
comercio electrnico entre las empresas de todo el mundo. durante el cual se cre el
portal pionero en idioma espaol Comercio Electrnico Global.

El comercio electrnico no deja de crecer en los Estados Unidos, ya que durante el

ltimo trimestre de 201 O, las cifras de compras online aumentaron un 11 %, segn un
estudio publicado por comscore, (compaa de investigacin de marketing en Internet)
lo cual traducido en cifras reflej un gasto en compras online durante este periodo de
43.400 millones de dlares; con un incremento del 11 % con respecto al mismo periodo

del ao 2009.

Los productos ms vendidos en Internet corresponden

productos de electrnica, libros y publicaciones, perifricos y productos de informtica

como ordenadores de bolsillo, agendas electrnicas y entretenimiento, videojuegos,
msica, todas estas categoras del comercio electrnico, experimentaron un crecimiento
de al menos un 15% comparativamente con el ao 2009.

La temporada de navidad de 2010, trajo como resultado que el primer da, se superaran
los mil millones de dlares en ventas online y con en otros das se superaron los 900

millones de dlares, Jo que explica el crecimiento vivido en el cuarto trimestre con

una tendencia que confirma el crecimiento de dos dgitos para el comercio electrnico
que se tena previsto para 2011.

Durante 2011, el comercio electrnico alcanz una facturacin total en de 194.300

millones de dlares (aproximadamente 155.000 millones de euros), con un crecimiento

del 16, 1% con respecto a 2009, cuando lleg a los 167.300 millones de dlares;
segn datos

ofrecidos

por

el

United

States

Department.of

Commerce,

(Departamento de Comercio de Estados Unidos).

Brasil

En 201 O, tres emprendedores

brasileos no eran ms que un grupo de paulistas

soando algo, hoy son Peixe Urbano, y suman 1.000 trabajadores en todo Brasil y

http://www.icex.es/statlcFilesf'Comercio%20electronico%20en%20EEUU"_7380_.pd (20 de agosto de 2012)

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buena parte del resto de Amrica Latina. As de rutilante es la carrera de los jve;!
paulistas Emerson Andrade, Alex Tabor y Julio Vasconcellos, quienes hicieron del
comercio electrnico una de las fuentes de su xito, Peixe Urbano no slo sobrevivi a
la inundacin de cuponeras que aparecieron a la sombra de Groupon, sino que lleg a
competirle de t a t. Tres rondas de inversiones, cuatro adquisiciones, y el objetivo de
tomarse por completo la regin, con acciones como la compra de Groupalia, la califican
como un milagro brasileo del e-commerce.

Nos convertiremos en la empresa lder en todos los segmentos en que operemos, dice
Emerson Andrade, fundador. ste es el momento de la consolidacin del negocio de la
compra colectiva y del e-commerce", sentencia alguien quien confa en ese canal para
hacer que Peixe Urbano crezca al menos en 50% durante este ao. Mientras que en
2009 los ingresos totales de 82C (venta de comercio electrnico a consumidores)
fueron en torno a los US $ 22,000 millones, en el ao recin pasado, 201 O,

la cifra

subi a US $ 43.000 millones. Un 98,5% de crecimiento bianual. Si bien el e-commerce

en la regin se est duplicando cada dos aos desde 2003; en 2011 las ventas de este
sector alcanzaron los US $ 25.000 millones,

El potencial de Brasil no es un secreto y por eso est atrayendo a grandes como Apple
o Amazon, que se estaran instalando en ese pas en septiembre de dos mil once, o
Walmart que ha confirmado que ampliar significativamente su presencia ah, a travs
de tiendas de tamao mediano.

Segn datos de comScore, una de las principales

medidoras de audiencia de internet, de los 100 sitios ms visitados en Amrica Latina,

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el 70% son brasileos. Adems, 87% de los 78 millones de internautas brasileos visi;;,;/
sitios de retail para comparar precios.
Tierra frtiJ este pas en el que hay 173 millones de tarjetas de crdito, con una
poblacin total de 195 millones. Si bien lo anterior no significa que efectivamente cerca
del 80% de los brasileos tenga tarjetas de crdito, Brasil se asemeja ms a Espaa
que a cualquier otro pas latinoamericano en este indicador de bancarizacin,

Per

El fenmeno de la globalizacin y la evolucin de la tecnologa y el uso masivo del

Internet, tambin

lleg al Per, arrasando a los mecanismos tradicionales que se

usaban anteriormente, El comercio electrnico en el Per naci en 1996 con la creacin

de Tortas Per, colocando una pgina Web en Internet para vender tortas que eran
pagadas en Estados Unidos y entregadas en el Per, Tortas Per sigue vigente hasta
hoy en da con su diseo original; las alternativas de pago que realiza son; contra
entrega, Money order y depsito en banco.
Banco
j

En 1999 surge la banca virtual, el

Wiese crea wiesecash, la primera tarjeta virtual. Posteriormente toma el nombre de

Scotiabank ; la nica entidad bancaria que ofrece actualmente un medio para pagos
online con cargo a su tarjeta de debito lo cual es desconocido y poco utilizado en las
distintas pginas de comercio electrnico. El sector de la edicin en uno de los ms
activos en el comercio electrnico, Arnazon.com" (http; www.amaacn.corr se ubica

www.maccare.com.arrbiografia_bezos.htm" (20 de agosto de 2012)

como un nuevo distribuidor

de

libros que adems compite

cualquier sitio del mundo.

Todo el mundo sabe que Amazon.comes la e-Tienda ms exitosa del mundo, pero
lo que hasta ahora no se saba, es qu tan importante eran

las

e-importaciones

en Amrica Latina; de acuerdo a Amrica Economa lntelligence el 32% del eGasto hecho por los latinoamericanos corresponde a adquisiciones hechas en el
exterior. El lder es obviamente Amazon.com,

con 49,4% de las preferencias,

seguido por e- Bay.com, con 11,4%.

E-wong supermercados, ingres al Internet con el objetivo de mantener y reforzar su

imagen de liderazgo tecnolgico en el mercado, el site ha sido elaborado en conjunto
con

un

socio de

IBM, el cual proporcion la

base tecnolgica sobre

la cual

implementaron la tienda virtual. Para ello, se proyect un estudio de marketing que le

permiti

definir

investigacin

el comportamiento del cliente, y como

se pudo identificar

que en su

resultado

de

esta

mayora, el cliente que asiste a la

Web es un cliente asiduo a la tienda, para el cual las compras mediante la tienda
virtual significaba tan solo un cambio de canal de transaccin. De la nueva demanda
proveniente de la tienda virtual, no se esperaba que gran parte de la misma fueran
peruanos que radicaban fuera del pas y que haban encontrado en el Internet una
forma cmoda, prctica, accesible y sencilla mediante la cual podan enviar alimentos
a sus familiares que residen en el Per

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convirtindose en una prctica de comercio electrnico internacional derivado de I

procedencia de las compras, aunque el consumo de dichos artculos fueran destinados
a la poblacin peruana.

1.4. Normas de regulacin internas del comercio electrnico

Actualmente, en Guatemala la normativa vigente que regula el comercio electrnico
est contenida bsicamente en el Decreto Ley 106 Cdigo Civil, regula en el Artculo
1256 "Cuando la ley no declare una forma especfica para un negocio jurdico, los
interesados pueden usar la que juzguen conveniente". Hay negocios jurdicos en los
cuales la ley exige ciertas formalidades o solemnidades para que produzcan efectos y
slo se reconoce como vlida la voluntad que se manifiesta en la forma sealada por la
ley. Cuando no se designe una forma especfica, los interesados pueden usar la que
juzguen conveniente.

Por su parte el Decreto Nmero 2-70 Cdigo de Comercio de Guatemala, en el Artculo

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671 regula: "los contratos de comercio no estn sujetos, para su validez, a formalidades
especiales. Cualesquiera que sean la forma y el idioma en que se celebren, las partes
quedarn obligadas de la manera y en los trminos que aparezca que quisieron
obligarse".

De nuevo la libertad en cuanto a la forma de contratar se pone de

manifiesto con esta regulacin.

El Decreto 47-2008 del Congreso de la Repblica, Ley Para el Reconocimiento de las

Comunicaciones y Firmas Electrnicas" regula en el Artculo 1 mbito de Aplicacin: "El

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Estado y sus instituciones

quedan expresamente facultados para la

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utilizacin

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comunicaciones y firmas electrnicas.

"En las transacciones y actos realizados

exclusivamente entre sujetos privados y que no afecten derechos de terceros, las

partes podrn convenir en la aplicacin de los mecanismos previstos en esta ley o bien
de cualesquiera otras alternativas que deseen para asegurar la autenticidad e
integridad de sus comunicaciones electrnicas".

De igual forma, y quizs lo ms importante ya

en el Artculo 2 regula, Comercio

Electrnico: "Las relaciones de ndole comercial comprenden, sin limitarse a ellas, las
operaciones siguientes: toda operacin comercial de suministro o intercambio de bienes
o servicios; todo acuerdo de distribucin; toda operacin de representacin o mandato
comercial;

todo tipo de operaciones financieras, incluyendo el factoraje

y el

arrendamiento de bienes de equipo con opcin a compra; de construccin de obras, de

consultora; de ingeniera; de concesin de licencias; de inversin; de financiacin; de
banca; de seguros; de todo acuerdo de concesin o explotacin de un servicio pblico;
de empresa conjunta y otras formas de cooperacin industrial o comercial; de
transporte de mercancas o de pasajeros por va area, martima y frrea, o por
carretera".

As mismo esta norma en el Artculo 51 hace referencia a la Prevalencia de las leyes de

proteccin al consumidor "Las entidades o empresas involucradas en el comercio
electrnico deben respetar los intereses de los consumidores y actuar de acuerdo a
prcticas equitativas en el ejercicio de sus actividades empresariales, publicitarias y de

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de

mercadotecnia. As mismo, las entidades o empresas no deben realizar

declaracin, .incurrir en alguna omisin, o comprometerse en alguna prctica que
resulte falsa, engaosa, fraudulenta o desleal". Igualmente regula lo relativo a la
veracidad de las ofertas publicadas, en el tercer prrafo de dicho artculo, "Siempre que
las entidades o empresas publiquen informacin sobre ellas mismas o sobre los bienes
o servicios que ofrecen, deben presentarla de manera clara, visible, precisa y fcilmente
accesible, as mismo, deben cumplir con cualquier declaracin que hagan respecto a
sus polticas y prcticas relacionadas con sus transacciones con consumidores."

Esta ley creada en el ao 2008, vino a regular de una forma ms amplia, lo relativo
tanto al comercio electrnico como a las comunicaciones electrnicas y la firma digital,
que van de la mano en tan importante actividad, as como

tambin es importante

sealar que se trata de proteger el derecho del consumidor a travs de la misma, con lo
cual en cierta forma se crea certeza

y seguridad jurdica al momento de utilizar la

internet como medio para la adquisicin de bienes y servicios.

1.5. El comercio electrnico en el Derecho comparado

El primer antecedente claro de una regulacin sobre Comercio Electrnico, est

planteado por el Documento de las Naciones Unidas sobre una "Ley Marco de
Comercio Electrnico". La Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil
Internacional (UNCITRAL), como rgano de las Naciones Unidas encargado de
fomentar la armonizacin y unificacin del derecho mercantil internacional, emprendi
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una amplia labor sobre los aspectos jurdicos del comercio electrnico, que condujo/
adopcin de la Ley Modelo sobre Comercio Electrnico en junio de 1996.

El objeto principal de esta ley es facilitar el comercio electrnico ofreciendo un conjunto

de reglas internacionalmente aceptables que puedan ser empleadas por los Estados en
la sancin de legislacin para superar los obstculos e incertidumbres jurdicas que
existan en relacin con el uso de medios de comunicacin electrnicos en el comercio
internacional.

Los principios generales en que se basa la Ley Modelo son, entre otros:

Facilitar el comercio electrnico en el interior y ms all de las fronteras nacionales;

validar las operaciones efectuadas por medio de las nuevas tecnologas de la
informacin; fomentar y estimular la aplicacin de nuevas tecnologas de la informacin;
promover la uniformidad del derecho aplicable en la materia;

y apoyar las nuevas

prcticas comerciales.

a) Espaa

Es considerado como el pas con la normativa ms completa en cuanto a proteccin y

defensa del consumidor en el mbito del comercio electrnico, ya que cuenta con una
abundante normativa comunitaria ya incorporada a su

ordenamiento jurdico,

encontrndose entre las ms importantes las siguientes:

Ley General de Defensa de Consumidores y Usuarios, en su artculo 92 estipula, que

los Contratos Celebrados a Distancia, se regirn por lo dispuesto en este ttulo los

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contratos celebrados con los

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consumidores y usuarios

en el marco de una

empresarial, sin la presencia fsica simultnea de los contratantes, siempre que la oferta
y aceptacin se realicen de forma exclusiva a travs de una tcnica cualquiera de
comunicacin a distancia y dentro de un sistema de contratacin a distancia organizado
por el empresario.

Entre otras, tienen la consideracin de tcnicas de comunicacin a distancia: el

catlogo; el telfono, con o sin intervencin humana, tal es el caso de las llamadas
automticas o el audiotexto; la radio; el telfono con imagen; el videotexto con teclado o
pantalla tctil, ya sea a travs de un ordenador o de la pantalla de televisin; el correo
electrnico; el fax y la televisin.

La Ley 34/2002 de 11 de Julio, de Servicios de la Sociedad de la Informacin y el

Comercio Electrnico, en su Ttulo IV estipula la Contratacin por Va Electrnica, y
en el Artculo 23 regula acerca de la Validez y Eficacia de los Contratos Celebrados
por
Va Electrnica:
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"Los contratos celebrados por va electrnica producirn todos los

efectos previstos por el ordenamiento jurdico, cuando concurran el consentimiento y los

dems requisitos necesarios para su validz.

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Para que sea vlida la celebracin de

contratos por va electrnica no ser necesario el previo acuerdo de las partes sobre la
utilizacin de medios electrnicos. Siempre que la Ley exija que el contrato o cualquier
informacin relacionada con el mismo conste por escrito, este requisito se entender
satisfecho si el contrato o la informacin se contiene en un soporte electrnico". La Ley
de Comercio Minorista, en su Artculo 38 estipula: "Se consideran ventas a distancia,

las celebradas sin la presencia fsica simultnea del comprador y del

transmitindose la propuesta de contratacin del vendedor y la aceptacin del
comprador por un medio de comunicacin a distancia de cualquier naturaleza".
Los mecanismos de proteccin espaola protegen al consumidor desde la fase
precontractual, o in contrahendo, as como en el momento de la perfeccin del contrato
y en la fase postcontractual.

En las Ofertas y

la Informacin pre contractual.

La legislacin pretende que el

consumidor adquiera el producto a distancia como si lo adquiriera directamente en el

establecimiento). El Artculo

27 de la Ley

de Servicios de la Sociedad de la

Informacin y el Comercio Electrnico (LSSI) enumera las obligaciones previas a la

contratacin: "Identificar al prestador de servicios, el cual debe dar una serie de
informaciones y de mecanismos de acceso en su pgina web". Controlar la publicidad
de los sitios web: Los art. 4 y 5 de la Ley General de Publicidad castigan la publicidad
engaosa.

El Artculo 40 de la Ley del Ordenacin del Comercio Minorista, (LOCM), estipula la

obligacin del proveedor de otorgar una informacin mnima sobre los productos y
servicios ofertados: datos, caractersticas, precio, ms IVA, gastos del transporte,
derecho de resolucin del consumidor.

En el momento del peeccionamiento del contrato. El Artculo 23 de la Ley de

Ordenacin del Comercio Minorista, establece la validez del contrato electrnico, as

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mismo en el Artculo 1278 del Cdigo Civil, regula el Principio de Libertad de Form:;./
los Contratos, la cual permite que en el comercio electrnico se utilicen modalidades de
perfeccionamiento del contrato muy particulares: acuerdos click-wrap (se baja el
programa de ordenador y en el proceso de instalacin aparece la licencia) y web-wrap
(en la pgina de Internet aparece el acuerdo), y el Artculo 27.1 regula la obligacin de
informar acerca del proceso de perfeccionamiento del contrato.

Proteccin en la fase post contractual. Se establecen dos derechos imperativos e

irrenunciables del consumidor: El Artculo 3.3 del Real Decreto 1906/99, regula la
confirmacin del contrato y las condiciones generales de la contratacin en soporte
duradero; es decir el consumidor debe recibir la documentacin del contrato y las
condiciones generales de contratacin.

Tambin se estipula el derecho de resolucin del contrato celebrado a distancia durante

los siete das posteriores a la entrega del producto o del momento a partir del cual
empieza a prestarse el servicio.

La Ley 23/203 estipula el plazo mnimo de dos aos tras la celebracin del contrato de
garanta de los bienes muebles corporales de consumo, y el consumidor est facultado
para pedir la sustitucin de los bienes, su reparacin, un descuento o la devolucin del
dinero.

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Como se ha podido
legislaci

demostrar

luego

de

hacer

referencia

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parte

de

este pas, en el comercio electrnico espaol, los niveles de proteccin son abundantes
y el consumidor no debera de tener ms desconfianza o reservas de las que pueda
tener en el comercio tradicional a nivel de tienda, es por ello que la legislacin espaola
es considerada como la ms completa en lo relativo al comercio electrnico, ya que
protege al consumidor y usuario no solo antes de realizar una compra por esta va, sino
va mas all, al protegerla posteriormente de haber realizada la misma.

b) Estados Unidos

Producto del desarrollo del comercio electrnico, Estados Unidos ha creado normas
jurdicas para controlar este tipo de negociacin, tratando en lo posible de asegurar
que las normas impuestas se ajusten a las necesidades tanto de proveedores como de
consumidores. Es as como se aprueba la Electronic Communications Act en 1986, la
cual tipifica como delito la intercepcin o alteracin, internacional y sin autorizacin, de
comunicaciones electrnicas almacenadas por los proveedores de estos servicios.

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Se ha preocupado por el contenido de la informacin que habita el ciberespacio y como

consecuencia, se crean leyes como el Child Online Protection Act, Cuyo objetivo es
proteger al consumidor, en especial a los menores, de material indecente y ofensivo en
los sistemas electrnicos. En Reno Nevada, se aprob la

American Civil Liberties

Union, la cual se aplica a quien a sabiendas, cree, solicite o inicie una transmisin
de comunicaciones obscenas o indecentes con el propsito de molestar, amenazar
u

la

Copyright lnfrigiment Liability Limitation Act, que protegen la propiedad intelectual. La

primera, se enfoca en las prcticas de evadir los sistemas de proteccin de propiedad
intelectual. Tienen como propsito el evitar que personas no autorizadas evadan o
desactiven sistemas de seguridad que protegen la propiedad intelectual de otro
ciudadano; la segunda, ordena el desarrollo de tecnologa diseada a la proteccin de
bienes y derechos dentro del comercio electrnico.

Virginia es uno de los estados donde se ha aprobado legislacin local para el

control del comercio electrnico; la Consumer and lnvestor Access to lnformation,
creada en
1999, protege a los editores de bases de datos de invasores que intentan apropiarse de
la misma.

El Departamento de Comercio estadounidense, en colaboracin con la Comisin

Europea, ha desarroll el proyecto Safe Harbar, aprobado por la Unin Europea en julio
de 2000. Con este proyecto, el gobierno estadounidense busca asesorar a las
empresas americanas y certificar que cumplen los requisitos de privacidad de datos
establecidos por la Unin Europea.

e) Per

El desarrollo legislativo en materia de comercio electrnico, se inicia en Per en

1991 con

la

aprobacin

posteriormente por

del

Decreto

Legislativo

Nmero 681,

modificado

probatorio, previo cumplimiento de ciertos requisitos, tales como contar con equipos
debidamente acreditados ante el rgano estatal competente, contar con la participacin
de un funcionario que otorgue fe pblica durante el proceso de conversin de los
documentos en soporte papel a documentos en soporte digital o electrnico.

El Cdigo Civil, mediante la Ley Nmero 27291, se aprob la norma que modifica
dicho cdigo, permitiendo la utilizacin de los medios electrnicos para la comunicacin
de la manifestacin de la voluntad y la utilizacin de la firma electrnica, en tal
sentido, al modificarse

el Articulo

141

del Cdigo Civil, en

lo

relativo

a la

manifestacin de voluntad, regula: "La manifestacin de voluntad es expresa, cuando

se realiza en forma oral o escrita, a travs de cualquier medio directo,
mecnico, electrnico u otro anlogo".

manual,

As mismo se aade el artculo 141 A,

en el que se expresa taxativamente que, "en los casos en que la ley establezca
que la manifestacin de voluntad deba hacerse a travs de alguna formalidad expresa
o requiera de firma, sta podr ser generada o comunicada a travs de medios
electrnicos, pticos o cualquier otro anlogo, con lo cual se tiene un reconocimiento
expreso de la firma electrnica".
Se pueden mencionar otras leyes en relacin al comercio electrnico como la Ley de
Delitos Informticos, la Ley de Manifestacin de la Voluntad por Medio Electrnico,
la Ley Anti SPAM, la Ley de Centrales de Riesgo, Decreto sobre Micro Formas
Digitales, pero es indudable que con la aprobacin del Reglamento de la Ley 27269,
se cumple con la gran funcin

de otorgar seguridad jurdica a las personas que

incursionan en la redes abiertas (internet), o en medios electrnicos en general, al

reconocerse la validez

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de la firma electrnica, ya sea que esta se genere bajo la infraestructura Oficial de

Firma Electrnica o Firma Digital, sin desconocer el uso de otras firmas electrnicas
generadas fuera de la infraestructura Oficial.
Derivado de la legislacin anterior, actualmente Per cuenta con las herramientas
jurdicas que permiten a los usuarios realizar operaciones seguras en materia de
comercio electrnico y contratacin electrnica en general, de ah el desarrollo obtenido
por este pas, no slo en materia legislativa, sino, lgicamente en esta actividad tan

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importante para su economa.

d) Chile

En Chile se encuentran distintas normas que regulan las comunicaciones electrnicas y

en si el comercio electrnico, pero por su contenido normativo esencial se pueden citar
las siguientes:

El Decreto Supremo N 380, publicado en el Diario Oficial el 4 de agosto de 1982, del

Ministerio de Relaciones

Exteriores, que promulga

el Convenio de Transporte

Multimodal Internacional de Mercancas y sus Anexos, en relacin con la emisin de los

documentos de transporte. Se establece que la firma en ellos podr ser registrada por
cualquier medio mecnico o electrnico, siempre que no sea incompatible con las leyes
del pas en que tales documentos se emitan.

La Ley 18.860, de 1988, que modifica al Cdigo de Comercio, substituyendo el Libro 111,
relativo al comercio martimo, en el Artculo 1.014, del Ttulo de los Contratos para la
Explotacin Comercial de las Naves, en materia de contrato de transporte martimo,
seala que cuando el transportador o el transportador efectivo se hagan cargo de las
mercancas, el primero deber emitir un conocimiento de embarque al cargador, si este
lo solicita. La firma en el conocimiento de embarque puede ser manuscrita, impresa en
facsmil,

\)

perforada, estampada en smbolos o registrada por cualquier medio

electrnico.

La Ley 19.799 sobre Documentos Electrnicos, Firma Electrnica y Servicios de

Certificacin de Dicha Firma, aprobada en marzo de 2002, en el Artculo 1. viene a
regular de mejor forma lo relativo al comercio electrnico, se consagra el principio de la
neutralidad tecnolgica, confiriendo igual tratamiento a las distintas tecnologas, ya que
se establece como "regla general en materia de comercio electrnico que todos los
actos jurdicos puedan celebrarse vlidamente por medio de documentos electrnicos,
con la excepcin a esta regla en los casos en que la ley exija expresamente, que el acto
jurdico sea escrito en un soporte de papel, o cuando se requiera la concurrencia
personal de, al menos, una de las partes".

He podido determinar que la legislacin internacional regula en una forma muy

completa lo relativo, no solo al comercio electrnico, sino tambin lo referente a la firma
electrnica, los contratos electrnicos y su forma de perfeccionamiento y va mas all, al
velar cuidadosamente por los derechos del consumidor, tal es el caso de Espaa que

protege al consumidor antes y despus de realizar una compra por internet,

legislacin se compara con la de Guatemala, se puede observar una diferencia
bastante significativa en cuanto al campo de accin de dichas leyes en relacin al
alcance no tan amplio que la legislacin guatemalteca tiene en lo relativo al comercio
electrnico y la contratacin va internet en general, ya que aunque la legislacin actual
ha tratado de regular de mejor forma esta actividad, aun es necesario mejorarla para no
quedarse rezagada en cuanto a la legislacin internacional vigente.

1.6. El contrato electrnico

El contrato electrnico es el intercambio telemtico de informacin entre personas que

da lugar a una relacin comercial, consistente en la entrega de bienes tangibles o
intangibles, y en esta operacin, la voluntad de las partes se va a exteriorizar a
travs de un ordenador o computadora y la combinacin de las comunicaciones
electrnicas que estn inmersas al momento de la contratacin.

Otra definicin indica que es todo contrato celebrado sin la presencia fsica simultnea
de las partes, prestando stas su consentimiento en origen y en destino por medio de
equipos electrnicos de tratamiento y almacenaje de datos, conectados por medio de
cable, radio, medios pticos o cualquier otro medio electromagntico, a travs de
redes de interconexin.

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Por lo tanto la contratacin electrnica por medios digitales,

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dispositivos de enlaces electrnicos que se comunican interactivamente mediante la

interconexin de innumerables redes (Internet), que puede ser redes abiertas o
cerradas, basados en el procesamiento y transmisin de datos digitalizados, y que van
a tener como finalidad, la creacin, modificacin, transmisin o podra ser tambin la
extincin, de derechos y obligaciones entre dos empresas, o un particular y una
empresa. (ofertante y aceptante).

a) Marco legal del contrato electrnico

El Decreto Nmero 47-2008 Ley Para el Reconocimiento de las Comunicaciones y

Firmas Electrnicas, regula en el Artculo 15 Formacin y Validez de los Contratos: "En
la formacin de un contrato por particulares o entidades pblicas, salvo acuerdo
expreso entre las partes, la oferta y su aceptacin podrn ser expresadas por medio de
una comunicacin electrnica. No se negar validez o fuerza obligatoria a un contrato
por la sola razn de haberse utilizado en su formacin una o ms comunicaciones
de

igual forma

el

artculo 5

Reconocimiento

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es la que se realiza

la formacin del consentimiento, hasta la ejecucin del contrato, todo ello mediante

electrnicas;

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Jurdico

de

las

Comunicaciones Electrnicas: "No se negarn efectos jurdicos, validez o fuerza

obligatoria a una comunicacin o a un contrato por la sola razn de que esa
comunicacin o ese contrato estn en forma de comunicacin electrnica .... , as

mismo, nada de lo dispuesto en la presente ley obligar a que una comunicacin o un

contrato tengan que hacerse o probarse de alguna forma particular''.

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As tambin el Artculo 5 regula: "Cuando cualquier norma jurdica requiera que u
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informacin, comunicacin o un contrato consten por escrito, en papel o en cualquier

medio fsico, o prevea consecuencias en el caso de que esto no se cumpla, una
comunicacin electrnica cumplir ese requisito si la informacin consignada en su
texto es accesible para su ulterior consulta".

Por lo tanto dicha ley si contempla dentro de su regulacin la contratacin electrnica,

toda vez que le da validez legal a la misma, e igualmente se vuelve a poner de
manifiesto lo relativo a la libertad de forma en cuanto a este tipo de contratacin y
el valor probatorio de las comunicaciones electrnicas, la cual se equipara a la validez
de los documentos en soporte de papel.

b) Caractersticas de la contratacin electrnica

Conforme a la definicin anterior, se pueden determinar las caractersticas bsicas del

contrato electrnico, tales como:

Son contratos celebrados a distancia: No hay presencia fsica simultnea entre las
partes contratantes en el momento de suscribir el contrato, lo cual es una diferencia
fundamental en relacin a la contratacin tradicional.
Son contratos concluidos a travs de redes telemticas: oferta y aceptacin por
medios electrnicos, es decir que todo el proceso, incluyendo el cobro por el producto o
servicio, se realiza en forma electrnica.

c) El consentimiento en lnea (On line)

La contratacin electrnica, atendiendo a la formacin y ejecucin del contrato puede

ser; On Une y Off Une:

Contratacin directa u On Line, es aquella modalidad de contratacin en Internet en

el que la oferta, aceptacin, (consentimiento}, entrega y el pago se hacen en lnea
-

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(en la Red). Ejemplos de este tipo pueden ser la compra de msica a travs de
Internet o compra de un programa de ordenador.

Contratacin indirecta u Off Line, es aquella modalidad de contratacin en Internet

donde la oferta y aceptacin (consentimiento) se hace en la red, pero la entrega y/o
el pago se producen fuera de la red.

Ejemplos de este tipo pueden ser el comercio electrnico de productos y servicios

fsicos, como la compra de libros a travs de Internet, encargo de una servicio que se
va a realizar en el domicilio o la compra de un CD que remiten al domicilio.

d) Perfeccionamiento del contrato electrnico

El Decreto Ley 106, Cdigo Civil de Guatemala en el Artculo 1518 establece que "Los
contratos se perfeccionan con el simple consentimiento de las partes, excepto cuando
la ley establece determinada formalidad como requisito esencial para su validez", de

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igual forma el Artculo 1523 regula que "Cuando la oferta se haga a persona ausente-t->...
contrato se forma en el momento en que el proponente recibe la contestacin de
aquella en el plazo de la oferta. Si la oferta se hiciere sin fijacin del plazo, el actor
de ella quedara ligado durante el tiempo suficiente para que la contestacin llegue a
su conocimiento".

La ley para el reconocimiento de las comunicaciones y firmas electrnicas, Decreto 472008, del Congreso de la Repblica de Guatemala; en el Artculo 20, estipula; Acuse de
Recibo: "Si al enviar o antes de enviar una comunicacin electrnica, el iniciador solicita
o acuerda con el destinatario que se acuse recibo de la comunicacin electrnica, pero
no se ha acordado entre estos una forma o mtodo determinado para efectuarlo, se
podr acusar recibo mediante: a) Toda comunicacin del destinatario, automatizada
o no, o b) Todo acto del destinatario que baste para indicar al iniciador que se ha recibo
la comunicacin electrnica. Cuando el iniciador haya indicado que los efectos de
la comunicacin electrnica estarn condicionados a la recepcin de un acuse de
recibo, se considerar que dicha comunicacin no ha sido enviada en tanto que no
se haya recibido el acuse de recibo".

La normativa antes indicada, estipula claramente que el perfeccionamiento del contrato

electrnico nicamente se puede llevar a cabo en el momento que el Aceptante de la
oferta, recibe acuse de recibo de su aceptacin por parte del Oferente, y media vez
esto no se produzca, el perfeccionamiento del contrato electrnico no tiene razn de
ser.

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e) Documento electrnico

Es toda expresin en lenguaje natural o convencional y cualquier otra expresin grfica,

sonora o en imagen recogidas en cualquier tipo de soporte material, incluso los
soportes informticos, con eficacia probatoria o cualquier otro tipo de relevancia
jurdica. El documento, en efecto, puede quedar plasmado en forma digital y contenido
en un computador o una red y slo comprueban o consignan electrnica, digital o
magnticamente un hecho, una relacin jurdica o una regulacin

de intereses

preexistentes.

f) Definicin legal de documento electrnico

La Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas en el

Artculo 2 del Reglamento regula el documento electrnico como: "Toda representacin
de un hecho, imagen o idea que sea creada, enviada, comunicada o recibida por
medios electrnicos y almacenada de un modo idneo para permitir su uso posterior".
La caracterstica fundamental, sea cual fuere la definicin, radica en que los
documentos electrnicos solo pueden ser ledos o conocidos por el hombre gracias a la
intervencin de sistemas o dispositivos traductores que hacen comprensibles las
seales digitales que lo conforman.
Es importante sealar la validez que se le da en el ordenamiento jurdico al documento
electrnico, y para ello hago referencia a la Ley Modelo de Comercio Electrnico, de la
CNUDMI, que establece el criterio de equivalencia funcional, con respecto a la validez

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del documento electrnico y su equiparacin al documento en soporte papel. Aunq_;,p"

esta Ley, no representa ms que una recomendacin para los Estados, estos deben
tomar en cuenta las modernas concepciones que all se establecen, para fortalecer la
economa mundial. En el ttulo de "Reconocimiento jurdico de los mensajes de datos";
el Artculo 5 de dicha Ley, regula que "No se negarn efectos jurdicos, validez o fuerza
obligatoria a la informacin por la sola razn de que est en forma de mensaje de
datos". El trmino "mensaje de datos" se puede aclarar en el Artculo 1 de la misma
f.---
/

Ley, en el cual se expresa que es " ... la informacin generada, enviada, recibida,
archivada o comunicada por medios electrnicos, ptico o similares, como pudieran ser,
entre otros, el intercambio electrnico de datos (EDI), el correo electrnico, el
telegrama, el tlex o el tefefax".

Segn la legislacin nacional y la Ley Modelo de Comercio Electrnico, claramente

estipulan que el contenido de un documento electrnico, surtir los mismos efectos que
el contenido en papel; es decir que la funcin jurdica que cumple la instrumentacin
mediante soportes documentales en papel y firma autgrafa respecto a todo acto
jurdico, la cumple igualmente la instrumentacin electrnica a travs de un mensaje de
datos, o cualquier otra comunicacin electrnica.

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CAPTULO II

2.

Internet y el ciberespacio

Tanto la internet como el ciberespacio, son dos conceptos que van relacionados en el
amplio campo de las comunicaciones electrnicas ya que intemet es un conjunto
descentralizado de redes de comunicacin interconectadas, es una red de redes a
escala mundial de millones de computadoras interconectadas con el conjunto de
protocolos TCP/IP, y el ciberespacio no es ms que una realidad simulada que se
encuentra dentro de los ordenadores y redes del mundo, es decir que al hacer uso de la
internet, necesariamente se entra a formar parte del ciberespacio, no obstante estos
dos trminos los analizar con ms amplitud en los temas subsiguientes.

2.1 Antecedentes de la intemet

La Internet tiene su origen en Estados Unidos de Amrica, considerado el pas pionero

en cuando al desarrollo de las redes de comunicacin, es aqu donde surge la idea de
una red de computadoras diseada para permitir la comunicacin general entre
usuarios de varias computadoras sea tanto desarrollos tecnolgicos como la fusin de
la infraestructura de la red ya existente y los sistemas de telecomunicaciones. Las ms
antiguas versiones de estas ideas aparecieron a finales de los aos cincuenta,
implementaciones prcticas de estos conceptos empezaron a finales de los ochenta y a
lo largo de los noventa. En la dcada de 1980, haran su aparicin tecnologas que

reconoceramos como las bases de la moderna Internet, las cuales

expandirse por todo el mundo; en los noventa se introdujo la World Wide Web 0JVW'N),
que se hizo comn.

La infraestructura de Internet se esparci por el mundo, para crear la moderna red

mundial de computadoras que hoy conocemos. Atraves los pases occidentales e
ingres en los pases en desarrollo, creando un acceso mundial a informacin y

C)

comunicacin sin precedentes, pero tambin una brecha digital en el acceso a esta
nueva infraestructura, as mismo, Internet alter la economa del mundo entero,
incluyendo las implicaciones econmicas de la burbuja de las .com.

Un mtodo de conectar computadoras, prevalente sobre los dems, se basaba en el

mtodo de la computadora central o unidad principal, que simplemente consista en
permitir a sus terminales conectarse a travs de largas lneas alquiladas.

Este mtodo se usaba en los aos cincuenta por el Proyecto RANO para apoyar a
investigadores como Herbert Simon, en Pittsburgh (Pensilvania), cuando colaboraba a
travs de todo el continente con otros investigadores de Santa Mnica (California)
trabajando en demostracin automtica de teoremas e inteligencia artificial, pero
para ello hacan uso de ordenadores, llamadas en su momento terminales.

Un pionero fundamental en lo que se refiere a una red mundial, J.C.R.

comprendi la necesidad de una red mundial, segn consta en su documento de enero,
6

1960, Man-Computer Symbiosis (Simbiosis Hombre-Computadora).

Una red de muchos ordenadores, conectados mediante lineas de comunicacin de

banda ancha las cuales proporcionan las funciones que existen hoy en da de las
bibliotecas junto con anticipados avances en el guardado y adquisicin de informacin y
.(

.---.

11

[otras] funciones simbiticas.

En octubre de 1962, Licklider fue nombrado jefe de la

oficina de procesado de informacin DARPA, y empez a formar un grupo informal

dentro del DARPA del Departamento de Defensa de los Estados Unidos para
investigaciones sobre ordenadores ms avanzadas. Como parte del papel de la oficina
de procesado de informacin, se instalaron tres terminales de redes: una para la
System Development Corporation en Santa Mnica, otra para el Proyecto Genie en la
Universidad de California (Berkeley) y otra para el proyecto Multics en el lnstitututo
Tecnolgico de Massachusetts.

Licklider para cada una de estas tres terminales, tena tres diferentes juegos de
comandos de usuario. Por tanto, si estaba hablando en red con alguien en la S.D.C. y
quera hablar con alguien que conoca en Berkeley o en el M.I.T. sobre esto, tena que
irse

de la

terminal de la

S.C.D., pasar y registrarse en la

otra terminal para

contactar con l. Entonces Licklider dedujo lo que obviamente tena que hacer: si se
tienen esas

Taylor. Robert W. y. Licklider J.C.R El Ordenador como un Dispositivo de Comunicacin. Entrevista con
el New York Times. 1968

donde tenga interactividad. Esa idea es el ARPANet."

Como principal problema en lo que se refiere a las interconexiones est el conectar

diferentes redes fsicas para formar una sola red lgica. Durante los aos 60, varios
grupos trabajaron en el concepto de la conmutacin de paquetes. Normalmente se
considera que Donald Davies (National Physical Laboratory), Paul Baran (Rand

()

Corporation) y Leonard Kleinrock (MIT) lo han inventado simultneamente.

La conmutacin es una tcnica que sirve para hacer un uso eficiente de los enlaces
fsicos en una red de computadoras. Un Paquete es un grupo de informacin que
consta de dos partes: los datos propiamente dichos y la informacin de control, en la
que est especificado la ruta a seguir a lo largo de la red hasta el destino del paquete.

2.1.1. Definicin de la Internet

Es un conjunto descentralizado de redes de comunicacin interconectadas que utilizan

la familia de protocolos TCP/IP, garantizando que las redes fsicas heterogneas que la
componen funcionen como una red lgica nica, de alcance mundial.
Internet es una red de redes a escala mundial de millones de computadoras
interconectadas con el conjunto de protocolos TCP/IP. Tambin se usa este nombre
como sustantivo comn y por tanto en minsculas para designar a cualquier red de

505
0

redes que use las mismas tecnologas que la Internet, independientemente de

extensin o de que sea pblica o privada.

Otra definicin refiere que es el conjunto de ordenadores, o servidores, conectados en

una red de redes mundial, que comparten un mismo protocolo de comunicacin, y que
prestan servicio a los ordenadores que se conectan a esa red; debe decirse siempre "la
Internet".

2.1.2. La Internet y su uso en las actividades comerciales

La comercializacin en Internet lleva inmerso no slo el desarrollo de servicios de red

privados y competitivos sino tambin el de productos comerciales que implementen la
tecnologa Internet, razn por la cual Internet se muestra como la alternativa al
comercio tradicional, por lo que es importante conocer aquellas particularidades
aplicables a dicho medio de comunicacin con el objeto de aprovechar las posibilidades
que las nuevas tecnologas de la comunicacin ofrecen al mundo empresarial.

Internet permite una nueva y eficaz forma de comunicacin, que actualmente es de uso
general, constituye tambin un mercado con caractersticas muy atractivas para las
empresas, que pueden conseguir importantes ventajas en su actividad comercial.
Internet es, en este sentido, igual que la plaza del mercado, o el centro comercial de la
ciudad, o

las ferias especializadas. Pero tiene

especialmente interesante:

peculiaridades

que lo

hacen

Volumen suficiente. Ms de treinta

millones de personas y treinta

acceden a Internet, y su nmero crece aceleradamente a nivel mundial.

Alcance geogrfico. La Red es un mercado global nico, que abarca cualquier zona

de todo el mundo que est conectada a ella.

Comunicacin

interna

externa.

Dentro

de

una

misma

organizacin

es

especialmente til si hay establecimientos en distintas localidades. Y, por supuesto, se

emplea para establecer comunicacin entre empresas. Qu se puede comunicar?
Mensajes, conversaciones, catlogos, precios,

pedidos, contratos, caractersticas

tcnicas, siempre con la informacin circulando en ambos sentidos.

Venta y Compra. Ofrecer productos y servicios a los usuarios de la red, ya sea que se
trate de empresas o personas, obtener su pedido, e incluso cobrar. Y buscar
proveedores, productos y servicios,

y efectuar

la

compra si es preciso,

para

completar el proceso de compra venta.

Servicio de informacin. Facilitar a los clientes respuestas a las consultas ms

usuales (FAQs, Frequently Asked Questions), instrucciones de montaje o de manejo,
solucin a los problemas. Y en sentido inverso, obtener los comentarios, sugerencias,
necesidades, motivos de inters, etc. de los clientes actuales y potenciales, una
verdadera prospeccin de mercado.

'-11tlS JUR
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SECETARIA ;'

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Tantas posibilidades de comunicacin permiten poner en contacto a quienes buscan

algo

(usuario, cliente), con quienes ofrecen algo, (oferente, proveedor) y eso es la

esencia de la prctica comercial, ya que a travs de la Internet, actualmente se

puede comercializar desde software, msica, videojuegos hasta electrodomsticos,
materia prima, insumos, vehculos y maquinaria.

2.1.3. El ciberespacio

El ciberespacio o ciberinfinito es una realidad simulada que se encuentra dentro de los

ordenadores y redes del mundo. El ciberespacio es un tema recurrente en la ciencia
ficcin.

El 8 de febrero de 1996, en Davos, Suiza, John Perry Barlow escribi la Declaracin de

Independencia del Ciberespacio en la que exhortaba a los gobiernos a no ejercer
soberana sobre el ciberespacio, definido por el mismo como "el nuevo hogar de la
mente".

Aunque el ciberespacio no debe confundirse con el Internet real, el trmino se refiere a

menudo a los objetos e identidades que existen dentro de la misma red informtica, as
que se podra decir, metafricamente, que una pgina web "se encuentra en el
ciberespacio". Segn esta interpretacin, los acontecimientos que tienen lugar en
Internet no estn ocurriendo en los pases donde los participantes o los servidores se
encuentran fsicamente, sino "en el ciberespacio".

-::

lt1'AU. C.

Este parece un punto de vista razonable una vez que se extiende el uso de servicios
distribuidos (como Freenet), y la identidad y localizacin fsica de los participantes
resulta imposible de determinar debido a la comunicacin anonimidad o pseudonimidad.

2.2. El derecho informtico

Tambin llamado Derecho de la Informtica, es una rama jurdica reciente, aunque

en
"1
v

pases de Amrica del Norte y Europa, ha logrado cobrar mayor auge y se le ha dado

mayor importancia, no dejando por esto ser una rama jurdica de creacin reciente.

En Guatemala, se ha iniciado a entablar corrientes para darlo a conocer, especialmente

en lo que se refiere a los centros universitarios, aunque no existe una normativa que lo
regule expresamente, el uso de las nuevas tecnologas a dado lugar a que en el pas su
uso cada vez sea ms frecuente.
Tambin llamado Derecho Telemtico, Derecho de las Nuevas Tecnologas, Derecho
de la Sociedad de la Informacin, es el conjunto de principios y normas que regulan los
efectos jurdicos de la interrelacin del Derecho y de la Informtica.

Es un conjunto de principios y normas que regulan los efectos jurdicos nacidos de la

interrelacin entre el Derecho y la informtica; tambin se puede definir diciendo que es
una rama del derecho especializado en el tema de la informtica, sus usos, sus
aplicaciones y sus implicaciones legales.

El autor Antonio Enrique Prez, lo define como "La ciencia que basndose en
mtodos de abstraccin de procesos e interactuando con las normas legales,
aplicaciones y relaciones jurdicas, permite el estudio objetivo de las incidencias del
Derecho, en las actividades electrnicas (comercio electrnico, nombres de dominio,
7

firma digital)".

El Derecho Informtico

es el sector normativo

de los sistemas,

dirigido

a la

regulacin de las nuevas tecnologas de la informacin y la comunicacin, es decir, la

informtica y la

telemtica.

Asimismo integran

el Derecho Informtico

las

proposiciones normativas, es decir, los razonamientos de los tericos del Derecho que
tienen por objeto analizar, interpretar,

exponer, sistematizar

criticar

el

sector

normativo que disciplina la informtica y la telemtica.

El Derecho Informtico es la aplicacin del derecho a la informtica permitiendo que se

adopten o creen soluciones jurdicas a los problemas que surgen en torno al fenmeno
informtico, por lo que se ha considerado que sta nueva faceta del derecho no debe
ser considerada tanto como una rama subyacente de la ciencia del derecho, si no como
un proceso de transformacin de la misma.

En sntesis, puede conceptualizar al Derecho Informtico como el conjunto de normas

jurdicas que van a regular la creacin, el desarrollo, el uso y la aplicacin de la

Prez Luo, Antonio Enrique. Ensayo de Informtica Judica. Pg. 67

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informtica, a las controversias que surjan de dicha aplicacin, en la que exista un bie;/
que tenga o deba ser tutelado jurdicamente por dichas normas.

Se puede determinar que el derecho informtico est conformado as:

a)

Es una Ciencia Jurdica: Conjunto de conocimientos obtenidos mediante la

observacin y el razonamiento, sistemticamente estructurados y de los que se
deducen principios y leyes generales en el campo jurdico.

b) Es un conjunto de principios, doctrinas y normas:

Son normas de conducta

reguladas acorde a derecho, expresadas a travs de sus rganos e instituciones,

que

regulan ta conducta humana en un tiempo y lugar

determinado,

estableciendo una o ms sanciones coactivas, en el supuesto de falta de

cumplimiento de los mismos.
e) Se da como una relacin

Derecho-Informtica: Como lo establecen tas

definiciones antes indicadas, es necesaria la relacin de estas dos ciencias

(ciencias del derecho o jurdicas - ciencia informtica), para as poder influenciar
al poder Legislativo, a la creacin de normas jurdicas, que lo regulen.

2.3. La informtica jurdica

Para efecto del presente tema de investigacin es importante hacer referencia a fa

Informtica Jurdica que va de la mano con el Derecho Informtico, toda vez que

hace nfasis la Informtica Jurdica al uso de

la informacin y, sobre todo el cuerpo cognoscitivo desarrollado por la informtica en
el campo jurdico.

"Rama del Derecho Informtico que interacta con esta ciencia al automatizar su
8

organizacin, investigacin e informacin racionalizando ptimamente su ejecucin".

"Es el conjunto de leyes, normas y principios aplicables a los hechos y actos derivados
de la informtica.

Es importante sealar que actualmente, producto del crecimiento informtico y las

comunicaciones electrnicas, as como el descubrimiento de la eficacia de la utilizacin
de las mismas, muchas relaciones pblicas y sobre todo las privadas, se enfocan en la
aplicacin de normas jurdicas, que da como resultado el Derecho de la Informtica.

De ah que las transformaciones y los avances tcnicos que en este campo se

producen, tienen que determinar un inevitable influjo en el campo jurdico y en los
sistemas y mtodos tradicionales de la enseanza del derecho, pues tanto ste como la
profesin jurdica no pueden ignorar un fenmeno de este tipo, tan impresionante y tan
penetrante en la sociedad actual.

8
9

Diaz Garca, Alexander Prez. Elementos de la lnfonntica Jurdica. Pg. 12

Tllez Valdz, Julio. Derecho lnfonntico. Pg. 34

57
57

58

CAPTULO III

3. La firma electrnica

La firma electrnica se configura como un esquema matemtico que sirve

para demostrar la autenticidad de un mensaje digital o de un documento electrnico.
Una
firma digital da al destinatario seguridad de que el mensaje fue creado por el remitente,

',-)

y que no fue alterado durante la transmisin. Las firmas digitales se utilizan

comnmente para la distribucin de software, transacciones financieras y en otras
reas donde es importante detectar la falsificacin y la manipulacin.

3.1. Definicin de firma electrnica

"Es el conjunto de datos, en forma electrnica, ajenos a otros datos

asociados

funcionalmente con ellos, como medios para identificar formalmente al autor o a los
autores del documento que los recoge"

10

"Cualquier smbolo basado en medios electrnicos utilizados o adoptados por una

parte con la intencin precisa de vincularse o autentificar

un documento, cumpliendo
11

todas o algunas de las funciones caracterstica de una firma manuscrita".

595
9

1
0

Lorenzetti, Ricardo Lus. Comercio Electrnico. Pg. 13

Ramos Surez, F. Aspectos Jurdicos de la Finna electrnica. Pg. 3

11

606
0

La firma electrnica o firma digital; segn la terminologa que se desprende de cada ley,
resulta siendo doctrinariamente

lo mismo ya que ambas se originan del uso de

sistemas de alta tecnologa digital para su creacin.

a) Definicin legal de firma electrnica

La Ley Para el Reconocimiento de las

Decreto

Comunicaciones y Firmas Electrnicas,

47-2008 del Congreso de la Repblica de Guatemala, en el Artculo 2, estipula, Firma

Electrnica: "Los datos en forma electrnica consignados en una comunicacin
electrnica, o adjuntados o lgicamente asociados al mismo, que puedan ser utilizados
para identificar al firmante con relacin a la comunicacin electrnica e indicar que el
firmante aprueba la informacin recogida en la comunicacin electrnica".

De las definiciones anteriores, incluyendo la definicin legal para la legislacin de

Guatemala, se puede determinar que la firma electrnica queda configurada como un
instrumento equivalente a la firma manuscrita, lo cual le permite superar ciertas
dificultades que se presentan en el mbito contractual, por medio de las transacciones
va Internet, al tener por medio de la firma la representacin de la voluntad de las partes
para obligarse. En este sentido el principio sobre el cual descansa cualquier regulacin
jurdica sobre documento digital y firma electrnica es que el documento firmado
digitalmente tiene la misma validez y eficacia que un documento tradicional, en soporte
papel, debidamente firmado.

606
0

b) Firma electrnica avanzada

Siempre de acuerdo a la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas

Electrnicas, el Artculo 2 regula, Firma Electrnica Avanzada: La firma electrnica que
cumple los requisitos siguientes:

1. Estar vinculada al firmante de manera nica;

2. Permitir la identificacin del firmante;

3. Haber sido creada utilizando los medios que el firmante puede mantener bajo su
exclusivo control;

4. Estar vinculada a los datos a que se refiere, de modo que cualquier cambio
ulterior de los mismos sea detectable.

En sntesis, la firma electrnica avanzada autentifica la identidad del firmante, pero

adems permite llevar a cabo transacciones comerciales avanzadas y contratos, pero a
travs de las comunicaciones electrnicas, es decir, va internet.

e) Caractersticas de seguridad de la firma electrnica

Proveedor de servicios de certificacin: la entidad o persona fsica o jurdica que

expide certificados o presta otros servicios en relacin con la firma electrnica.

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Producto de firma electrnica: el programa informtico o el material informtico, /

sus componentes especficos que se destinan a ser utilizados por el proveedor de

servicios de certificacin para la prestacin de servicios de firma electrnica o
que se destinan a ser utilizados para la creacin o la verificacin de firmas
electrnicas;

Acreditacin voluntaria: todo permiso que establezca derechos y obligaciones

especficas para la prestacin de servicios de certificacin, que se concedera, a
peticin del proveedor de servicios de certificacin interesado, por el organismo
pblico o privado encargado del establecimiento y supervisin del cumplimiento de
dichos derechos y obligaciones, cuando el proveedor de servicios de certificacin no
est habilitado para ejercer los derechos derivados del permiso hasta que haya
recado la decisin positiva de dicho organismo

La Ley para el Reconocimiento

de las

Comunicaciones

y Firmas Electrnicas,

regula en el Artculo 2 lo referente al Firmante: "La persona que posee los datos de
creacin de la firma y que acta en nombre propio o de la

persona a la que

representa", lo cual se pude tomar como una caracterlstica de la firma electrnica a

nivel

interno; de la misma forma regula lo

relativo al Prestador (proveedor)

de

Servicios de Certificacin: "Se entender la entidad que expide certificados y puede

prestar otros servicios relacionados con las firmas electrnicas".

Como se puede observar no se abarca la totalidad de caractersticas que son

reconocidas a nivel internacional,

sin embargo muy acertadamente dicha normativa

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hace referencia en el artculo 3 que en la interpretacin de dicha ley habrn de tenerse _

en cuenta su origen internacional la necesidad de promover la uniformidad de su
aplicacin

y de velar por la

nacional como internacional,

observancia

de la buena fe, tanto en el comercio

con lo cual se extiende el mbito de aplicacin de la

misma no solo a nivel nacional.

d) Funcin de la firma electrnica

Las firmas electrnicas cumplen tres funciones principales como lo son:

a) Permiten identificar al signatario (funcin de identificacin);

b) Aportan certidumbre acerca de la participacin personal de esa persona en el acto de

la firma (funcin probatoria); y

c) Vinculan al signatario con el contenido de un documento (funcin de atribucin).

Bsicamente la funcin de la firma electrnica consiste en dar al destinatario seguridad
de que un mensaje electrnico fue creado por el remitente, y que no fue alterado
durante la transmisin y por lo tanto que sta (firma), es autntica y por lo tanto
el mensaje o documento electrnico, tambin lo es.

e) Criptografa

Criptografa (del griego xotrno krypto, oculto, y ypcpw graphos, escribir,

literalmente escritura oculta) tradicionalmente se ha definido como la parte de la
Criptologa que se ocupa de las tcnicas, bien sea aplicadas al arte o la ciencia, que
alteran las representaciones lingsticas de mensajes, mediante tcnicas de cifrado y/o
codificado, para hacerlos ininteligibles a intrusos (lectores no autorizados) que
intercepten esos mensajes.

La firma digital consiste en la utilizacin de un mtodo de encriptacin llamado

asimtrico o de clave pblica. Este mtodo consiste en establecer un par de claves
asociadas a un sujeto, una pblica, conocida por todos los sujetos intervinientes en el
sector, y otro privada, slo conocida por el sujeto en cuestin. De esta forma cuando se
desea establecer una comunicacin segura con otra parte basta con "encriptar" el
mensaje con la clave pblica del sujeto para que a su recepcin slo el sujeto que
posee la clave privada pueda leerlo.

En sntesis la

Criptologa

es el proceso cuyo objetivo

es volver

"ilegible",

informacin que es considerada importante, por lo que la informacin una vez

"encriptada", solo es posible leerla aplicndole una clave.

Se trata de una medida

de seguridad que es usada para almacenar o transferir informacin delicada que no

debera ser accesible a terceros. Pueden ser contraseas, nmeros. de
crdito, conversaciones privadas, documentos electrnicos, etc.

tarjetas de

f) Valor jurdico de la firma electrnica

La legislacin y la reglamentacin de la autenticacin electrnica han adoptado muchas

formas distintas sobre todo en el plano internacional, como lo establece la Ley Modelo
de la CNUDMI sobre Comercio Electrnico, que en el primer prrafo del Artculo
?dispone estipula:

.
'

"1) Cuando la ley requiera la firma de una persona, ese requisito quedar satisfecho en
relacin con un mensaje de datos:

a) si se utiliza un mtodo para identificar a esa persona y para indicar que esa persona
aprueba la informacin que figura en el mensaje de datos;
b) si ese mtodo es tan fiable como sea apropiado para los fines para los que se
gener o comunic el mensaje de datos, a la luz de todas las circunstancias del
caso, incluido cualquier acuerdo pertinente."

Esta disposicin contempla las dos funciones principales de las firmas electrnicas, es
decir, identificar al firmante e indicar la intencin del firmante respecto de la informacin
firmada, de igual forma debe considerarse

que cualquier tecnologa

que pueda

suministrar esas dos funciones en forma electrnica satisface el requisito legal de firma.

La Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas en el

Artculo 33, primer prrafo estipula, Efectos Jurdicos de una Firma Electrnica o Firma

Electrnica Avanzada:

"La firma electrnica o la firma electrnica avanzada, la cual

podr estar certificada por una entidad prestadora de servicios de certificacin, que
haya sido producida por un dispositivo seguro de creacin de firma, tendr, respecto de
los datos consignados en forma electrnica, el mismo valor jurdico que la firma
manuscrita en relacin con los consignados en papel y ser admisible como prueba en
juicio, valorndose sta, segn los criterios de apreciacin establecidos en las normas
procesales".

De la regulacin anterior se puede determinar que la firma electrnica tiene un

fundamento legal en nuestra legislacin, que tiende a darle certeza jurdica a la
contratacin electrnica y al comercio electrnico, toda vez que tanto la firma
electrnica como la firma manuscrita, tienen el mismo valor jurdico.

3.2. Entidades de certificacin

La legislacin de Guatemala denomina a las entidades de certificacin como

Prestadores de Servicios de Certificacin, tal como lo establece la Ley para el
Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas en el Artculo 36:
Proceder del Prestador de Servicios de Certificacin: "Cuando un prestador de servicios
de certificacin preste servicios para apoyar una firma electrnica que pueda utilizarse
como firma con efectos jurdicos, ese prestador de servicios de certificacin deber: a)
Actuar de conformidad con las declaraciones que haga respecto de sus normas y
prcticas;

b) Actuar con diligencia razonable para cerciorarse que todas las

declaraciones importantes que haya hecho en relacin con el ciclo vital del certificado o
que estn consignadas en l son exactas y precisas; e) Proporcionar a la parte que
confa en el certificado medios razonablemente
determinar

mediante el certificado:

accesibles que permitan a esta

1 )La identidad del prestador de servicios de

certificacin; 2) Que el firmante nombrado en el certificado tena bajo su control los

datos de creacin de la firma en el momento en que se expidi el certificado; 3) Que los
datos de creacin de la firma eran validos en la fecha en que se expidi el certificado o
antes de ella. d) Proporcionar

a la parte que confa en el certificado, medios

razonablemente accesibles que, cuando proceda, permitan a esta determinar mediante

el certificado o de otra manera: 1.- El mtodo utilizado para comprobar la identidad del
firmante; 2.- Cualquier limitacin de los fines o del valor respecto de los cuales puedan
utilizarse los datos de creacin de la firma o el certificado; 3.- Si los datos de creacin
de la firma son validos y no estn en entredicho; 4.- Cualquier limitacin del alcance o
del grado de responsabilidad

que haya establecido el prestador de servicios de

certificacin; etc., sern a cargo del prestador de servicios de certificacin.

las

consecuencias jurdicas que produzca el hecho de no haber cumplido los requisitos

anteriores enunciados en este artculo".

Mientras tanto el artculo 40, hace referencia a los requisitos que deben cumplir los
prestadores de servicios de certificacin tales como a) Contar con la capacidad
econmica

y financiera

suficiente

para prestar

los servicios

autorizados como

prestadores de servicios de certificacin; b) Contar con la capacidad y elementos

tcnicos necesarios para la generacin de firmas electrnicas avanzadas, la emisin de

certificados sobre la autenticidad de las mismas y la conservacin de mensajes de

datos en los trminos establecidos en esta ley; c) Los representantes legales y
administradores no podrn ser personas que hayan sido condenadas a pena privativa
de libertad, o que hayan sido suspendidas en el ejercicio de su profesin por falta grave
contra la tica o hayan sido excluidas de aquella, y el artculo 41 establece que los
prestadores de servicios de certificacin debern ser autorizados por el Ministerio de
Economa para la prestacin de servicios como tales en Guatemala.

A nivel internacional

para brindar confianza a la

clase pblica,

surgen

las

autoridades de certificacin, que son aquellas entidades que merecen la confianza de

otros actores en un escenario de seguridad donde no existe confianza directa entre las
partes involucradas en una cierta transaccin.

Es por tanto necesaria,

una

infraestructura de clave pblica (PKI) para cerrar el crculo de confianza, proporcionando

una asociacin fehaciente del conocimiento de la clave pblica a una entidad jurdica, lo
que le permite la verificacin

del mensaje y su imputacin

(acreditacin)

a una

determinada persona. Esta infraestructura de clave pblica consta de una serie de

autoridades que se especializan en papeles concretos, es as como encontramos las
siguientes:

Autoridades de certificacin (CA o Certification authorities): que vinculan la clave

pblica a la entidad registrada proporcionando un servicio de identificacin. Una CA es
a su vez identificada por otra CA crendose una jerarqua o rbol de confianza: dos
entes pueden confiar mutuamente entre s, si existe una autoridad comn que las avala.

Autoridades de registro (RA o Registration authorities): que ligan entes registrados

a figuras jurdicas extendiendo la accesibilidad de las C.A.

Autoridades de fechado digital (TSA o Time stamping authorities): que vinculan un

instante de tiempo a un documento electrnico avalando con su firma la existencia del
documento en el instante referenciado, es decir en el momento en que el mismo es
creado.

Bsicamente la legislacin guatemalteca, regula los requisitos que debe cumplir una
entidad certificadora, as corno los servicios que sta puede prestar, haciendo ms que
todo referencia a la forma de actuar o de proceder de dichas entidades,

para

determinar la validez de una firma electrnica.

3.3. Registro de prestadores de servicio de certificacin

El Reglamento de la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas

Electrnicas en el Artculo 1 O estipula, de los Prestadores de Servicios de Certificacin,
Prestadores Autorizados:

"Son prestadores de servicios autorizados de servicios de

certificacin las personas jurdicas nacionales o extranjeras, pblicas o privadas,

domiciliadas en la Repblica de Guatemala, que otorguen certificados de firmas
electrnica, sin perjuicio de los dems servicios que puedan prestar, de acuerdo con la
ley y el presente reglamento. El cumplimiento de las normas tcnicas para la aplicacin

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del presente Reglamento es obligatorio para los prestadores autorizados de

servicios de certificacin".
PSC (Registro de prestadores de Servicios de Certificacin) es una entidad adscrita al
Ministerio de Economa bajo el Decreto 47-2008, cuyas funciones primordiales se
pueden resumir en las siguientes:

Autorizar, registrar e inscribir a las empresas prestadoras de servicios de

certificacin para promover y facilitar el Comercio Electrnico a nivel global, regional

y nacional, adoptando instrumentos tcnicos y legales para brindar certeza y

seguridad jurdica.

As mismo realizar auditoras e inspeccin en conformidad con la ley, reglamento

y dems regulaciones legales a fin de verificar la operacin de los Prestadores de
Servicios de Certificacin.
Revocar o suspender la autorizacin para operar como prestador de servicios de
certificacin.

Imponer sanciones a las prestadoras de servicios de certificacin en caso de

incumplimiento de las obligaciones derivadas de la prestacin del servicio.

Velar por la observancia de las disposiciones constitucionales y legales sobre la

promocin de la competencia y prcticas comerciales restrictivas, competencia
desleal y proteccin del consumidor, en los mercados atendidos por las prestadoras
707
0

de servicios de certificacin, debindose coordinar, segn el caso con las

autoridades respectivas.

3.4. Regulacin de la firma electrnica en Guatemala

Al entrar en vigencia de la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones y Firmas

Electrnicas Decreto 47-2008, marc en su momento uno de los avances ms
importante para la regin, toda vez que en Guatemala se daba como un hecho el uso
de firma electrnica, algo que an no tena validez como en otros pases, en donde
con mucho tiempo de antelacin ya estaba regulado.

Producto la aprobacin de dicha ley,

tanto personas individuales como empresas y

organizaciones a partir de entrar en vigencia dicha ley, han podido adquirir su firma
electrnica sin ningn problema, lo cual ha provocado que las comunicaciones
electrnicas y especficamente el comercio electrnico, no solo se haya visto
incrementado sino que, le ha proporcionado seguridad jurdica a los usuarios de la
contratacin en lnea (on fine), por lo que se puede determinar que la contratacin va
internet es una forma confiable de

realizar operaciones de carcter comercial.,

independientemente de que dicha actividad la realicen personas individuales o jurdicas,

ya que la normativa vigente le otorga derechos y obligaciones a ambas partes por igual.

3.5. Regulacin de la firma electrnica en el derecho comparado

1) Estados Unidos

El Estado de Utah, es el primero

en aprobar en 1995

la

Ley sobre Firma

Electrnica, que regula la firma electrnica sobre la base del sistema de criptografa,
establece una autoridad licenciante de los certificadores, y reconoce efectos jurdicos
a las firmas electrnicas homologndola a la firma manuscrita.
Tambin cuenta

con legislacin sobre Firmas Digitales para la imposicin de

mecanismos de seguridad que garanticen las relaciones contractuales y minimicen la

ocurrencia de actos fraudulentos. La Uniform Electronic Transactions Act, (UETA) es
una de las ms importantes leyes uniformes adoptadas en 1999, que establece un
marco legal para las transacciones electrnicas, basndose en tres principios
fundamentales:

1) Si en la mayora de las disposiciones del derecho estatal se exige un

documento

escrito, ste pueda suplirse con un archivo electrnico;

2) Si estas mismas disposiciones exigen una firma, sta puede suplirse, casi
sin excepcin, con una firma electrnica;

3) Las partes implicadas podrn acordar la forma electrnica, para efectuar una
transaccin.

4) Chile

En el ao 2000, se crea la Ley 27269, Ley de Firmas y Certificados Digitales, la cual

reconoce la validez y eficacia jurdica de las firmas generadas mediante la aplicacin de
tcnicas criptogrficas asimtricas, es decir, aquellas que usan un par de claves: la
clave pblica, que debe ser conocida por todos y, la clave privada, que nicamente es
conocida por su propietario.

La Ley 19.799 sobre Documentos Electrnicos, Firma Electrnica y Servicios de

Certificacin de Dicha Firma, aprobada en marzo de 2002, la regula como "el conjunto
de dgitos o nmeros que permiten determinar que el creador de la misma es quien
efectivamente ha aprobado el contenido del documento firmado y que dicho contenido
no ha sido modificado con posterioridad"; con lo cual se equipara la firma electrnica
que cumpla con todos los requisitos establecidos en el Reglamento a la firma olgrafa
para todos los

efectos

legales,

dentro de los

cuales cabe destacar que podr

sustituir "el uso de cualquier sello, timbre o visto bueno u otra marca distintiva que se
requiriese para la validez del documento si ste hubiere sido escrito sobre un soporte de
papel".

El Artculo 7, del Reglamento de dicha ley estipula a) las normas tcnicas que debern
cumplirse para que una firma electrnica sea considerada vlida; b) los protocolos y
estndares de seguridad que se requieran para un adecuado funcionamiento del
sistema certificatorio; c) los requisitos de la firma electrnica; d)los mecanismos para
certificar una firma electrnica; e) las limitaciones que tendr el uso de la firma

electrnica, y f )toda otra cuestin que incida en la utilizacin de

documentos electrnicos y firmas electrnica y no sea materia de ley.

5) Espaa

En Espaa existe la Ley 59/2003, de Firma electrnica, que define tres tipos de firma:

a) Simple. Datos que puedan ser usados para identificar al firmante (autenticidad)

b) Avanzada. Adems de identificar al firmante permite garantizar la integridad del

documento y la integridad de la clave usada, utilizando para ello un DSCF
(dispositivo

seguro

de creacin

de firma,

el DNI electrnico). Se emplean

tcnicas de PKI.
e) Reconocida. Es la firma avanzada y amparada por un certificado reconocido
(certificado que se otorga tras la verificacin presencial de la identidad del firmante).
En ocasiones, esta firma se denomina cualificada por traduccin del trmino ingls
qualified que aparece en la Directiva Europea de Firma Electrnica.

6) La Firma Electrnica en la Unin Europea

El mercado interior de la Unin Europea implica un espacio sin fronteras interiores en el

que est garantizada la libre circulacin de mercancas. Deben satisfacerse los
requisitos esenciales especficos de los productos de firma electrnica a fin de

garantizar la libre circulacin en el mercado interior y fomentar la confianza en la firma

electrnica.

En ese sentido la Directiva 1999/93/CE sienta un marco comn para la firma electrnica
que se concret con la transposicin de la Directiva a las diferentes legislaciones
nacionales de los pases miembros.

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Est claro que la legislacin internacional en cuanto a la regulacin de la firma

;

electrnica, abarca un mbito muy amplio de aplicacin de la misma, cuidando

aspectos importantes como las entidades de certificacin, as como tambin dejando
muy claro lo relativo a las diferentes clases de firma electrnica.
La normativa nacional en cuanto a la regulacin de la firma electrnica, se asemeja
mucho a la legislacin internacional, ya que quizs sta sea la normativa ms completa
hasta el momento emitida, por supuesto que existen diferencias con respecto a la
amplitud de regulacin de la normativa internacional, lo cual pone de manifiesto la
necesidad de que la legislacin nacional sea reformada para ampliar el mbito de
aplicacin de la misma, de tal forma que de acuerdo al desarrollo de las
comunicaciones electrnicas, tambin se produzca un desarrollo en cuanto a legislacin
se refiere.

76

CAPTULO IV

4. Resolucin de conflictos y tribunal arbitral virtual o cibertribunal

En los captulos anteriores he analizado todo lo relacionado al comercio electrnico y la

internet tanto en lo que respecta a las definiciones como en lo referente a la forma en
que a travs de los ltimos aos se ha dado la utilizacin de esos medios en las
distintas sociedades incluida Guatemala, por lo que en el presente captulo har un
anlisis de las implicaciones del comercio electrnico y la Internet dentro del moderno
derecho mercantil, haciendo un recorrido por las alternativas para la solucin de
controversias surgidas dentro del amplio mundo del comercio electrnico.

4.1 Introduccin

Actualmente se han implementado nuevos mecanismos para la solucin de conflictos

surgidos dentro del cambiante mundo del Derecho Mercantil, los cuales modernamente
se les ha denominado Mtodos Alternos de Solucin de Conflictos (MARCs),
Resolucin Alternativa de Conflictos (RAC), o Mtodos Alternos de Solucin de
Controversias (MAsC), los cuales consisten en procedimientos mediante los cuales las
partes buscan solucionar sus disputas, sin necesidad de recurrir a una instancia judicial,
lo cual redunda en un descongestionamiento de los rganos jurisdiccionales ordinarios
como una de las ventajas de la utilizacin de estos mecanismos alternos. De igual
forma, har ver la necesidad de que en Guatemala sea creado un rgano especializado
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que se encargue a travs del arbitraje virtual, de dar solucin a dichas controversias, tal

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y como ya se realiza en otros pases, de los cuales estar haciendo mencin en su

momento.

Aspectos generales

Independientemente de las caractersticas especficas de cada mtodo, las cuales van

a permitir a las partes determinar cul es el mtodo ms apropiado, de acuerdo a la
controversia, todos los mtodos tienen caractersticas comunes como las siguientes:

a) Se inician cuando todos los implicados expresan su consentimiento expreso por

escrito;
b) Debe haber una normativa procesal clara y conocida de antemano por las partes;

e) Las partes son quienes eligen los terceros, mediadores, conciliadores o rbitros;

d) Los terceros deben documentar su imparcialidad e independencia; e)EI acuerdo

debe quedar documentado por escrito

Todos los mtodos alternativos, son procedimientos bien establecidos, y permiten su

combinacin entre s, con el objeto de ajustarse a las necesidades de una controversia
determinada, los cuales al ponerlos en prctica, su objetivo primordial es darle la
solucin adecuada a los conflictos surgidos.

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4.2. Mediacin

Aunque la mediacin nicamente se encuentra regulada en Guatemala en materia

penal en el Decreto 51-92 Cdigo Procesal Penal, artculos 25 Quter y 477
respectivamente,

considero importante hacer mencin a este mtodo de solucin de

conflictos, toda vez que podra ser una alternativa a tomar en cuenta en materia
mercantil, ya que ayudara a descongestionar los tribunales ordinarios, ya que algunos
casos se podran solucionar de una forma ms sencilla, evitando llegar a un juicio,
donde se consumira tiempo y recursos, necesarios para atender conflictos que
verdaderamente requieran de solucin por la va judicial.

La mediacin se puede definir como, el proceso mediante el cual, un tercero experto y

neutral, asiste a las partes en conflicto, con el objeto de encontrar soluciones
negociadas al mismo, y su funcin radica en ayudar a las personas que acuden a la
mediacin, a entender sus propias motivaciones, as como las de la otra parte.

La

mediacin culmina, cuando se logra la obtencin de un acuerdo negociado por las

partes, segn el criterio de ambas, y la disputa y arreglo del mismo se realiza de forma
amigable.

El facilitador o mediador, por su calidad de neutral, no tiene autoridad para obligar a las
partes a un resultado particular, no puede influir en su decisin, siendo su funcin
principal la de facilitar el dialogo y la comunicacin entre ambas, con el objeto de
encontrar una solucin a su disputa. La mediacin se basa especficamente en la

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voluntad de las partes de dialogar, por muy distantes que sean sus posturas, y de qu:}:;/J/
estn dispuestas a llegar a un acuerdo, y se perfila como una alternativa viable en
aquellos casos en que las partes han decidido que un "acuerdo", al cual pueden llegar
voluntariamente, les representa no solo un mayor beneficio que una sentencia obtenida
judicialmente,

sino,

as tambin les

representa la

posibilidad de mantener una

relacin
estable y amigable, producto del acuerdo obtenido a travs de la mediacin.

4.3. Arbitraje

Se puede definir como

"Juicio de conocimiento, derivado de una relacin jurdica

contractual mediante la cual, cuando hay controversias entre dos o ms personas,

empresas o estados, stas recurren a personas no vinculadas con el poder judicial, sino
a particulares o a una institucin par que los designe, a las que reconocen autoridad
y prestigio, a fin de que despus de apreciar los argumentos, pruebas y alegatos de
las partes, emitan un veredicto conviniendo previamente y en forma libre, a acatar el
fallo, con caractersticas y efectos idnticos a una sentencia judicial, denominada
laudo
12

arbitral".

El Decreto Nmero 67-95 La Ley de Arbitraje, en el artculo 4, regula, Definiciones. A

los efectos de la presente ley ... 2 "Arbitraje" significa cualquier procedimiento
arbitral, con independencia de que sea o no una institucin arbitral permanente ante la
que se lleve a cabo"
808
0

12

Rivera Neutz, Antonio Guillermo. Arbitraje & Conciliacin Alternativas Extrajudiciales de Solucin de
Conflictos. Pg.14.

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As tambin el Reglamento de Conciliacin y Arbitraje del Centro de Arbitraje y

Conciliacin de la Cmara de Comercio de Guatemala, en el artculo 1 establece que:
Es un medio privado y confidencial, vinculante para las partes, mediante el cual se
resuelven controversias por una o ms personas especializadas, a travs de
procedimientos rpidos, prcticos y econmicos.

El arbitraje tiene algunas particularidades, tales como :

1 )Las partes deben hacer constar por escrito que sometern sus controversias a
arbitraje; 2)Las partes pueden acordar el nmero de rbitros que intervendrn; 3)Si las
partes no se ponen de acuerdo los rbitros sern tres; 4)EI Tribunal Arbitral puede estar
compuesto por un solo arbitro, cuando el monto de la controversia no exceda de
Cincuenta Mil Quetzales, Q 50,000.00. y las partes no se pongan de acuerdo en cuanto
al nmero de rbitros; 5)EI Laudo Arbitral, tiene carcter vinculante.

a) Arbitraje nacional

Es aquel que se realiza cuando el lugar del arbitraje se encuentre en el territorio

nacional sin perjuicio de cualquier tratado multilateral o bilateral vigente del cual
Guatemala sea parte, que es lo que estipula el artculo 1 del Decreto 51-92 Ley de
Arbitraje,

por lo que las

caractersticas

del mismo sern que las

partes en un

acuerdo de arbitraje tengan su domicilio en Guatemala; igualmente el lugar del

arbitraje as

en el territorio nacional.

b) Arbitraje internacional

Regulado en la Ley de Arbitraje en el artculo 2 "Un arbitraje es internacional cuando:

a) Las partes en un acuerdo de arbitraje tienen, al momento de su celebracin, sus

'

domicilios en estados diferentes, o b) Uno de los lugares siguientes est situado

fuera

del estado en el que las partes tienen sus domicilios: i) El lugar del arbitraje, si ste se
ha determinado en el acuerdo de arbitraje o con arreglo al acuerdo de arbitraje. ii) El
lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relacin
comercial o el lugar con el cual el objeto del litigio tenga una relacin ms estrecha; oc)
Las partes han convenido expresamente en que la cuestin objeto del acuerdo de
arbitraje est relacionada con ms de un Estado.

Para tales efectos se entender que:

a) Si alguna de las partes tiene ms de un

domicilio, el domicilio ser el que guarde una relacin ms estrecha con el acuerdo de
arbitraje;

b) Si una parte no tiene ningn domicilio o residencia habitual, se considerar

domiciliada en el lugar donde se encuentre.

Las controversias que surjan derivadas de la aplicacin, interpretacin y ejecucin
de las contrataciones internacionales entre privados, se resolvern de acuerdo a
las normas contenidas en el Reglamento de Arbitraje de la Corte de Arbitraje de la

Cmara de

Comercio

expresamente el

Internacional,

salvo

que

las

partes

acuerden

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sometimiento a otros foros de arbitraje.

a las controversias que se van resolver por este mecanismo, cuando una de las partes
o ambas tengan su domicilio fuera de la Repblica de Guatemala, o bien el lugar de
cumplimiento de la obligacin producto de la relacin comercial se encuentra en otro
pas. La suscripcin de una serie de tratados internacionales, as como la configuracin
de un nuevo orden econmico internacional conformado por bloques en donde se ha

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El arbitraje internacional por lo tanto se refiere-"

escogido al arbitraje como el prototipo de procesos de resolucin de conflictos entre

particulares y entre estados, le dan a esta figura una importancia significativa.

' ... /

Las formas de comunicacin y la creacin de la internet, han dado origen a nuevas

formas de contratacin como la contratacin electrnica, lo cual, a su vez, abre las
puertas a resolucin de conflictos con alta tecnologa, y el arbitraje por lo tanto debe
estar a la altura de las formas de comunicacin y contratacin.

4.4. Laudo arbitral

El laudo es la resolucin final que el tribunal arbitral emite para resolver la controversia
sometida a su conocimiento, y es equiparado a la sentencia judicial, ya que tiene los
mismos efectos: constituye cosa juzgada, es de obligatorio cumplimiento para las partes
y es susceptible de ejecutarse por medio el juicio sumario en la va de apremio.

Se puede definir como "El veredicto final dentro de un marco legal, previamente
acatada la jurisdiccin arbitral, a que arriba el tribunal arbitral despus de conocer
los
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argumentos expuestos y diligenciar las pruebas aportadas por las partes, el cual deb:;:,
emitirse por escrito y razonadamente con mrito ejecutivo universalmente
reconocido, cual si fuera una sentencia judicial".

13

El Laudo Arbitral tiene caractersticas tales como:

1) Es Vinculante y Obligatorio:

El laudo es vinculante para las partes, debido al

sometimiento voluntario que origina el arbitraje, toda vez que existe acuerdo
expreso de resolver la controversia por esta va.

2) Lmite de Contenido: El laudo nicamente deber ser emitido en cuando a los

puntos controvertidos sobre los cuales las partes acordaron someter a arbitraje.

3) Valor Jurdico: El laudo tiene efectos similares a los producidos por una sentencia
emanada de un rgano jurisdiccional ordinario.

4)

Cosa Juzgada: Una vez dictado el laudo

y de no existir motivo

o haberse

agotado todo recurso pertinente, o causal que motive su denegacin, el

mismo

tiene efecto de cosa juzgada, es decir que se encuentra firme, por no existir contra
ste, medios de impugnacin que permitan modificarlo o extinguirlo.

13

Rivera Neutz Guillermo, Gordillo Rodguez Rainer Armando; Curso Prctico de Arbitraje Comercial
Internacional, Pg. 186.

4.5. Conciliacin

Es un mecanismo regulado en nuestro ordenamiento jurdico y especficamente en la

Ley de Abirtraje en el artculo 49 que estipula: "La conciliacin es un mecanismo o
alternativa no procesal de resolucin de conflictos, a travs de la cual las partes, entre
quienes exista una diferencia originada en relaciones comerciales o de cualquier otra
ndole, tratan de superar el conflicto existente, con la colaboracin activa de un tercero,
objetivo e imparcial, cuya funcin esencial consiste en impulsar

las

formulas

de

solucin planteadas por las partes o propuestas por l evitando as que el conflicto
llegue a instancia jurisdiccional o arbitral".

De lo anterior se deduce que en la conciliacin es un tercero el que procura el

avenimiento de las partes y su funcin no es pasiva.

Lo que diferencia a la conciliacin de otros mtodos como la mediacin, es

precisamente que el conciliador puede proponer a las partes formas ecunimes para la
solucin de las controversias, lo cual se estipula expresamente en el artculo referido,
al establecer que la

funcin esencial del tercero es

solucin planteadas por las partes o propuestas por l.

impulsar las formulas de

4.6. Ciberjusticia

La ciberjusticia es la "accin derivada de los cibertribunales quienes sirven de

mediadores en los litigios derivados de internet", es decir que la ciberjusticia se encarga
de dirimir los conflictos que se presentan en la red por el mal uso del internet".

14

Aplicacin de las leyes mediante el uso de las TIC's, (Tecnologas de la infamacin y

comunicacin), es decir la utilizacin de computadoras y aplicaciones informticas para
transformar, almacenar, gestionar, proteger,

y localizar los datos necesarios para

cualquier actividad humana y difundir todo tipo de informacin en las distintas unidades
o departamentos de cualquier organizacin,

con la finalidad de regulacin de las

acciones en torno a la informtica jurdica y derechos de autor, comercio electrnico

entre otras; actualmente se habla de la existencia de cibertribunales, encargados de la
aplicabilidad de leyes vigentes con la finalidad de resolver controversias mediante la
utilizacin de los Medios Alternativos de Solucin de Conflictos (MARC's).

4.7. Los cibertribunales o tribunales arbitrales virtuales

Los cibertribunales son aquellos que se encargan de la aplicabilidad de leyes vigentes

con la finalidad de resolver controversias mediante la utilizacin de los medios
alternativos de solucin de conflictos (MARC's).

El maestro Julio Tllez Valds indica

que los cibertribunales sirven como "mediadores en los litigios derivados del uso de

14

http://www.xuletas.es/ficharderechoinfonnatico".eom (22 de agosto de 2012

Internet (comercio electrnico, propiedad intelectual, proteccin de la vida privada, etc).

Estos tribunales permiten a las partes interesadas elegir de entre diversos expertos (en
ocasiones acadmicos), quienes propondrn soluciones a los conflictos sustentados en
textos internacionales ms avanzados en la materia".

Derivado de que hoy en da existen conflictos de manera frecuentes surgen "los

sistemas altenativos de solucin de disputas (ADR) como el arbitraje, mediacin y
conciliacin, los cuales presentan claros beneficios y ventajas prcticas en relacin
a los procesos estatales, en particular para la solucin de conflictos dentro de
estructuras digitales.

a) Ciberlaudo

Tomando en cuenta que el arbitraje es un medio alternativo para la solucin de

conflictos, el cual va a tener como resultado la emisin de un Laudo Arbitral, que va a
poner fin y dar solucin al mismo, el Ciberlaudo no es ms que la resolucin final que
emite un cibertribunal, luego de dirimir una controversia derivada de las comunicaciones
electrnicas, es decir derivado del comercio electrnico, y el cual es equiparado a una
sentencia emitida por un tribunal ordinario.

El rgano competente,

no

es un tribunal

especfico, sino un rgano legitimado,

que acte en nombre

de un pas

en virtud de un tratado internacional, por

ejemplo, si se tratara de una controversia surgida del comercio electrnico en el que

las partes en

conflicto se encuentran en pases diferentes,

bien podra

ser un usuario

consumidor que tiene su domicilio en Guatemala, y un proveedor de servicio de

software, con domicilio en Japn, y para dirimir la

controversia recurren a un

cibertribunal cuya sede es Estados Unidos, rgano que se va a encargar de darle

solucin a la controversia y al hacerlo, tendr que emitir un Ciberlaudo.

b) Caractersticas generales de los procesos on-line

Las principales caractersticas de la solucin de controversias a travs de los

cibertribunales se pueden resumir en las siguientes:

1) La celeridad, se presenta como una constante en dicho procedimiento, la cual

representa un elemento indispensable dentro este mecanismo alternativo de
resolucin de conflictos.

2) Autonoma de la voluntad de las partes: En el acuerdo de arbitraje es fundamental,

ya que es esa facultad conferida

por la

ley para sustraer de la jurisdiccin

ordinaria la solucin de sus conflictos.

3) Neutralidad e Imparcialidad: Se preservan estas caractersticas dando igual

representacin a ambas partes de la disputa, consumidores y comerciantes, quienes
tienen la facultad de elegir un conciliador o rbitro neutral en otros pases.

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4)
Utilizacin de
utilizaci,r,,.

tecnologa

infraestructuras

tecnolgicas

muy

avanzadas:

de correo electrnico para la comunicacin entre partes y/o el mediador, que no se

ven cara a cara por estar en distintos lugares, (pases) envo de documentos a las
partes usando instrumentos de securitizacin online.

5) Costo econmico: el valor de un arbitraje digital es mucho menor al que puede

tener un proceso de estos resuelto en los tribunales ordinarios.

6) La validez internacional de los laudos: Es decir que el laudo va a tener validez en

cualquier pas del mundo, independientemente del pas donde haya sido emitido.

4.8. Proyecto de reforma al Decreto Nmero 42-2008 Ley para el Reconocimiento

de las Comunicaciones y Firmas Electrnicas

Artculo 1,

- ...
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Ambito de Aplicacin de la Ley. La presente ley ser aplicable a todas

aquellas actividades relacionadas con el comercio electrnico, contratacin electrnica,

contratos informticos, conflictos entre nombres de dominio y actos de competencia
desleal en la red, publicidad y marketing en internet, problemas con la firma digital o
electrnica, y cualquier otra resultante del uso de las comunicaciones electrnicas.

Artculo 23 BIS, Va Procesal. Todas las acciones derivadas de controversias surgidas

por el comercio electrnico, contratacin electrnica, contratos informticos, conflictos
entre nombres de dominio y actos de competencia desleal en la red, publicidad y

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marketing en internet, problemas con la firma digital o electrnica, y cualquier otra:.:.

resultante del uso de las comunicaciones electrnicas, se resolvern a travs de los
mtodos alternativos de resolucin de conflictos, Mediacin, Conciliacin y Arbitraje, del
Centro de Arbitraje Virtual del Organismo Judicial, y conforme al procedimiento
establecido en el Reglamento Arbitral del Centro de Arbitraje Virtual,

y podr

realizarse
a travs de Internet o utilizando cualquier otro medio telemtico.

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4.9. Cibertribunales, Derecho comparado

El significativo incremento de los intercambios electrnicos de datos motiv que /a

Comisin de las Naciones Unidas para el Desarrollo Mercantil Internacional (CNUDMI),
ms conocida con la sigla de su denominacin en idioma ingls UNCITRAL (United
Nations Commission on lnternational Trade Law), dictara la Ley Modelo sobre Comercio
Electrnico.

Dicha normativa est sustentada sobre los principios de equivalencia funcional entre el
documento con soporte de papel y el documento electrnico, y entre la firma autgrafa
y la firma electrnica; el principio de la neutralidad tecnolgica, en virtud del cual la
legislacin sobre la materia no debe privilegiar el uso de ninguna tecnologa en
particular; y el principio de la actuacin de buena fe en las relaciones que se establecen
a travs del empleo de los medios electrnicos.

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El Centro de Arbitraje y Mediacin de la OMPI (Organizacin Mundial de la

Propiedad Intelectual)

Tiene su sede en Ginebra (Suiza) creado en 1994 para ofrecer servicios de arbitraje y
mediacin en relacin con controversias internacionales comerciales entre partes
privadas. Los procedimientos que ofrece son desarrollados por expertos de renombre
en la solucin de controversias internacionales adecuados para diferencias en el campo
de la tecnologa, el espectculo y en materia de propiedad intelectual a escala mundial.
El Centro ha movilizado los recursos necesarios a fin de establecer un marco jurdico
para la administracin de controversias relacionadas con Internet y comercio
electrnico.

a) El Arbitraje on-line en Per

El Cibertribunal peruano

surgi inicialmente como parte del Instituto Peruano de

Comercio Electrnico, sus antecedentes se encuentran en el Proyecto del Magistrado

virtual del Centro Villanova para Derecho Informtico y Poltica en los Estados Unidos,
seguido por el Cibertribunal del Centro de Investigacin de Derecho Pblico de la
Universidad de Montreal de Canad, en el Comit de arbitraje de la Red Iris de Espaa
y el Ombudsman Virtual de Massachussets.

El Cibertribunal Peruano se constituy en 1999, es un rgano sin fines de lucro,

encargado de la resolucin de conflictos y controversias derivadas del uso de las

....

Pretende ser un rgano de la prevencin y resolucin de conflictos para los pases

de habla hispana. Su existencia se halla plenamente justificada

por lo expuesto

hasta ahora pero tambin por las ltimas estadsticas de la cantidad de usuarios en
lnea, que para finales de 2009 comprenda: Africa, 1.14 millones, Asia/Pacfico, 26.55
millones, Medio Oriente,

0.78

millones; Canad y USA,

87.00 millones, Amrica

Latina 4.5
Millones, para un gran total de 153.25 millones de usuarios.
)
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Dentro de las principales funciones y competencias del Cybertribunal se encuentran:

1) Procurar el empleo de la conciliacin y el arbitraje para la solucin de los

conflictos ocurridos por el uso de las tecnologas de la informacin.

2) Asesorar y absolver

las consultas

planteadas

por usuarios de

Internet al

Cibertribunal peruano.
3) Designar a los conciliadores y rbitros que participan en los respectivos procesos.
4) Presentar propuestas legislativas y convenios en materia de derecho informtico as
como temas referidos al uso de las nuevas tecnologas de la informacin.

5) Solicitar de oficio la legislacin o jurisprudencia vigente a las entidades pertinentes a

fin de aplicarlas en cada caso.

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La resolucin de controversias sobre comercio electrnico a travs del Cibertribunal se

ha convertido en una va aceptable para muchos usuarios de Internet, especialmente
para quienes realizan transacciones comerciales mediante este sistema, ya que

el

objetivo del Cibertribunal es solucionar en el menor tiempo posible los conflictos

originados en las transacciones mercantiles realizadas con el apoyo de medios
electromagnticos, y ha definido las materias que puede resolver, las cuales son todas
aquellas relacionadas con el comercio electrnico, contratacin electrnica, contratos
informticos, propiedad intelectual, propiedad industrial, derechos de autor, conflictos
entre nombres de dominio y actos de competencia desleal en la red, teletrabajo,
publicidad y marketing en Internet, proteccin al consumidor, proteccin a la intimidad,
responsabilidad civil, problemas con la firma digital o electrnica.
Este tribunal

mantiene en lnea sus servicios, las 24 horas del da, y los 365 das

del ao. Ello permite a los usuarios acceder al mtodo alternativo de resolucin
de conflictos, sin importar el da o la hora, todo lo contrario a los tribunales
ordinarios donde dificultades como das y horas de despacho, vacaciones, entre
otros, es lo comn.

b) El arbitraje on-line en Espaa

El avance imparable de la sociedad de la informacin en el mundo de los negocios

cubre cada vez una ms amplia variedad de actividades econmicas que se desarrollan
en la red en tiempo real y desde cualquier parte del planeta, haciendo realidad el
trmino de Marshall Macluhan,
global",

profesor de literatura

inglesa,

sobre la

"aldea

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refirindose

a la interconexin humana a escala global generada por los medios

electrnicos de comunicacin, proceso que nace precisamente en culturas como la

espaola.

El ordenamiento espaol,

la Directiva 2000/31/CE del Parlamento y del Consejo

incorpora una norma con rango de ley formal, elaborada por el Ministerio de Ciencia y
Tecnologa, y cuya finalidad es, "facilitar, con las debidas salvaguardas, el desarrollo de
los servicios de la sociedad de la informacin y del comercio electrnico en Espaa, por
lo que una de las instituciones que puede ayudar a sortear las dificultades que plantea
por el momento la inseguridad del mundo digital, es la incorporacin del pacto de
arbitraje en la contratacin electrnica; y ello no slo por las ventajas que
tradicionalmente se atribuyen a la institucin arbitral, que ofrece un alto grado de
seguridad al poder designar las partes a un especialista para que emita el laudo, sino
tambin por la mayor flexibilidad y brevedad en la tramitacin de este medio de solucin
de conflictos sin disminucin de ninguna clase de las garantas procesales o sustantivas
a las que constitucionalmente tienen derecho los litigantes, las partes pueden en la
contratacin electrnica incorporar un convenio arbitral en el que elijan la norma
aplicable al conflicto y el fuero asignable, bien a travs de un arbitraje "ad hoc" o
institucionalizado, cuando se trate de un arbitraje nacional, o teniendo siempre como
respuesta el marco seguro de los Tratados lnternacionales,(sobre todo el Convenio de
Nueva York de 1958), si se tratare de arbitraje internacional.

Es por ello que nace el

Convenio Arbitral celebrado por va electrnica, que es aqul en el que se hace constar
la voluntad inequvoca por las partes expresada por dispositivos electrnicos,

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informticos o telemticos, de someter la solucin de todas las cuestiones litigiosas

o de alguna de ellas, surgidas o que puedan surgir en las relaciones jurdicas que
tienen lugar en la red, sean o no contractuales, a la decisin de uno o ms rbitros,
as como la obligacin de cumplir tal decisin.

El convenio arbitral celebrado por va electrnica tendr plena validez y producir todos
sus efectos siempre que se haga constar su existencia. Por ello, aunque el Convenio
no pueda materializarse de la forma requerida, sino que el consentimiento en origen y
en destino se recoger por medio de equipos electrnicos e informticos de tratamiento
y almacenaje de datos, conectados por medio de cable, radio o medios pticos o
electromagnticos, en los que conste el concurso de la oferta y de la aceptacin
(artculo 1262 del Cdigo Civil Espaol); es decir, que el Convenio de Arbitraje se
entender

perfeccionado

desde que se contesta

aceptando la

propuesta.

El

convenio de arbitraje telemtico deber incorporar, entre otros, los siguientes datos:

a) Los nombres y domicilio de las personas que conciertan el convenio online;

b) Los nombres y domicilio de los rbitros y su nmero o del tercero en quienes

las partes difieren la designacin de los rbitros;

e) Determinacin del carcter del arbitraje: de derecho o de equidad;

e) La controversia que se somete al fallo arbitral, con expresin de sus circunstancias;

e) El plazo o trmino en que los rbitros hayan de pronunciar el laudo;

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f) El lugar en que habr de desarrollarse el arbitraje lo designaran las partes a su .,;/

arbitrio; cuando el arbitraje es interno-entre espaoles y dentro del territorio nacional-,el

arbitraje deber celebrarse dentro del Estado espaol.

En 1995 la Asociacin Espaola de Arbitraje Tecnolgico se convirti en la primera

institucin espaola que admita solicitudes de arbitraje a travs de Internet, utilizando

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la red en todas las fases del procedimiento arbitral, excepto en la protocolizacin del
laudo. Para cualquier divergencia surgida del algn contrato, las partes en cuestin se
someten expresamente, a la decisin del asunto o litigio planteado, mediante el arbitraje
institucional de ARBITEC, Asociacin Espaola de Arbitraje Tecnolgico, a la cual
encomiendan la administracin del arbitraje y la designacin de los rbitros. El arbitraje
se realiza conforme al procedimiento establecido en el Reglamento Arbitral de
ARBITEC y en la Ley de Arbitraje, de 23 de diciembre de 2003 y podr realizarse a
travs de Internet o utilizando cualquier otro medio telemtico. El laudo arbitral deber
dictarse durante los noventa das siguientes a la aceptacin del cargo por parte de los
rbitros designados, obligndose ambas partes a aceptar y cumplir la decisin
contenida en l. Para el caso de que el arbitraje no llegara a realizarse por mutuo
acuerdo o fuese declarado nulo, ambas partes se someten a los Juzgados y Tribunales
de la Ciudad, por ejemplo de Barcelona, con renuncia a su propio fuero, si ste fuese
otro.

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e) El arbitraje on-line en Estados Unidos

SquareTrade.

La compaa llamada Squaretrade, (ST) situada en San Francisco,

California, ofrece un sistema de negociacin, mediacin y arbitraje por medio de

internet. Sus principales clientes son los participantes en disputas sobre productos
vendidos en remates online (eBay.com), tanto como conflictos originados en la falta de
cumplimiento

contractual

entre

proveedores

de

servicios

compaas.

Square Trade presenta un proceso que se inicia con la posibilidad de hacer negociacin
directa entre las partes, a travs de comunicaciones que se realizan en una pgina web
protegida. No hay ninguna intervencin de Square Trade aqu, solamente las dos partes
se comunican entre s acerca del tema en disputa. Si las partes no llegan a un acuerdo,
la parte que solicit la intervencin de Square Trade puede pedir un mediador en
cualquier momento.

En este momento del proceso ya las partes no tienen acceso a lo que la otra parte
escribe, sino que se comunican a travs de los mensajes del mediador. Dado que la
mediacin es voluntaria, ni la parte que inici el proceso ni Square Trade, tienen poder
para hacer que la contraparte asista, o para garantizar un resultado particular. Lo que s
hace el mediador seleccionado es comunicar diferentes soluciones generadas por las
partes, tratando de encontrar una solucin comn.

El Magistrado Virtual. Este es un sistema de arbitraje virtual, organizado para casos

de conflictos por uso indebido de material protegido por leyes de propiedad intelectual,

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el Magistrado Virtual es un Magistrado, Juez o Arbitro, que aparece en un listado

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profesionales pre-seleccionado, para realizar labores electrnicas o virtuales. Tiene que

ser una persona que est familiarizado con la tecnologa online. Este sujeto re-enva la
queja a la contraparte, involucrando tambin a los a los sitios web donde el dao se
produjo. Todo el proceso estaba diseado para ser cumplido en un corto tiempo, de
varias horas. Al terminar el proceso, la queja, la respuesta y la decisin se colocan en el
sitio web, pasando a ser informacin pblica, siguiendo el modelo de la

wro, (World

Trade Organization/Organizacin Mundial del Comercio), que es el ente decisor en

disputas por nombre de dominio de sitios web.

On-line Ombuds Office (Oficina de Mediadores en lnea); Iniciativa del Center for
lnformation Technology and Dispute Resollution de la Universidad de Massachusetts;
ofrece servicios de mediacin para determinados conflictos que se generan en Internet,
en particular los litigios entre miembros de un grupo de debate, entre competidores,
proveedores de acceso a Internet y sus abonados, as como los relacionados con la
propiedad intelectual.

Cibertribunal en Michigan.

Para incentivar a las compaas tecnolgicas a que se

instalen en Michigan EUA, el gobernador firm a principios de 2002, un decreto para el

establecimiento de una Cibercorte independiente para los casos que tengan que ver
con alta tecnologa, donde prcticamente todo se puede resolver va computadora en
lugar de asistir a los tribunales. En este caso, los informes pueden presentarse online,
la evidencia puede verse en video; los alegatos orales, mediante teleconferencias,
las

conferencias va e-mail. Los abogados no tienen que estar en Michigan, ni siquiera es

necesario que tengan licencia para litigar en dicho estado. Las audiencias pueden
realizarse en cualquier momento del da, incluso de noche y los jueces estn
capacitados

para manejar

las

cuestiones

complejas

que surjan

en disputas

tecnolgicas.

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Como funciona un tribunal arbitral virtual o cibertribunal

Para el efecto tomar como modelo el Cibertribunal Peruano, ya que es un proceso

muy prctico y completo en cuanto a arbitraje on-line se refiere.

Se presenta una solicitud de conciliacin y arbitraje, la cual puede ser en lnea o

por escrito, descargando el modelo de solicitud en la web; el Cibertribunal opera
como un ente mediador y conciliador entre las partes. De no mediar un acuerdo
conciliatorio (o de llegarse a un acuerdo conciliatorio parcial), se actuara en un segundo
nivel como un tribunal arbitral. A estos efectos, se suministra a cada parte que tenga
una pgina Web con un logo del Cibertribunal para que lo anuncie firmando
previamente un compromiso formal e irrevocable que toda controversia que pueda
derivarse de una operacin comercial que se realice en Internet ser resuelta por el
Cibertribunal.

Una vez que las partes deciden someterse al ciberarbitraje, se realiza el

nombramiento de los rbitros y seguidamente el perodo de prueba, incluyendo testigos,

peritos; cabe destacar que las audiencias se llevan a cabo en linea,

ya sea

mediante sesiones de chat, videoconferencias u otros, tanto entre las partes en

conflicto y el tribunal, as como

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entre los jueces del tribunal, y finalmente se emite un ciberlaudo. En la solucin de los "e

casos surgidos en Per o vinculados con este, se aplica la legislacin peruana vigente,
as como las reglas de los contratos innominados. Mientras que, en las pretensiones de
ndole externo,

se consulta la

legislacin

proveniente del Derecho Internacional

Pblico y Privado, as como los Convenios Internacionales.

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Para el caso de la Conciliacin, el procedimiento se desarrolla en una nica audiencia,

y comprende la sesin o sesiones necesarias para el cumplimiento de los fines
previstos por el Cibertribunal. El Cibertribunal debe acordar con las partes la mejor
manera de solucionar el conflicto e incluso podrn discutir lo necesario en una sola si
sesin y fuese en varias sesiones entonces deber tener cuidado de advertir a las
partes que no olviden registrar los correos electrnicos enviados por cada sesin
distinta a fin de evaluar los cambios. Puede determinarse que no se exige la presencia
fsica de las partes, interpretndose de esta forma entonces se abre la posibilidad de
intervencin por medio de instrumentos como el correo electrnico, chat o vdeo
conferencia, porque por estos medios, puede apelarse a claves o alguna forma de firma
electrnica que permitan reconocer al interlocutor sin interrumpir el dilogo.

De lo anterior se puede deducir que todo el procedimiento se realiza totalmente va

internet, lo que constituye un punto a favor del arbitraje virtual, porque de esta forma no
es necesario que las partes intervinientes se trasladen hasta el centro de arbitraje, es
decir que es un proceso a distancia.

1001
0010

CONCLUSIONES

1 - El comercio electrnico es una actividad que aun no est consolidada en el pas,

siendo varios los factores que han impedido su desarrollo, mismo que se podr
alcanzar en un futuro cercano, toda vez que la mayora de empresas han ingresado
al mundo de la informtica y el nmero de proveedores de bienes y servicios
as como el de usuarios va internet, es cada vez mayor.

2- La falta de una legislacin apropiada que regule de mejor forma el comercio

electrnico en Guatemala,

actualmente no proporciona la suficiente confianza y

seguridad jurdica a los usuarios para poder realizar operaciones de tipo comercial
en lnea en mayor volumen.

3- Derivado de ciertas particularidades del ciberarbitraje, tales como el bajo costo,

la

rapidez, as como la ventaja para las partes de no tener que trasladarse hasta un
lugar determinado en el cual se efectua el proceso, lo
mejores opciones

para

la

sita como una de las

resolucin de conflictos en el mbito de las

comunicaciones electrnicas y especficamente del comercio electrnico.

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4- He establecido que el orgen de las nuevas formas de contratacin electrnica, son ",ff "
producto del desarrollo de las tecnologas de la informacin y las comunicaciones
(TIC) y que a la vez este tipo de forma de comunicacin, deja abierta la posibilidad
para la resolucin de controversias con alta tecnologa a travs del arbitraje virtual o
ciberarbitraje.

1021
0210

RECOMENDACIONES

1-

Implementar

reformas

en

la

legislacin

mercantil

guatemalteca

por parte

del Congreso de la Repblica de Guatemala, de tal forma que brinde adems

de facilidades para el uso de la red y del comercio electrnico, la seguridad para
los
usuarios que las transacciones que realicen por es va estarn exentas de peligros
o riesgos.

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2- Una vez la legislacin mercantil se encuentre acorde a las modernas formas de

realizar transacciones comerciales a travs del comercio electrnico, es tarea tanto
del sector gubernamental, como del sector privado, incentivar y fomentar el uso de
las comunicaciones

electrnicas, como un medio para

crear atractivos

que

redunden en una masificacin de esta importante actividad econmica.

3- Es necesario que el Organismo Judicial cree un rgano jurisdiccional especializado

que se encargue de la

resolucin

de controversias

surgidas del comercio

electrnico, y es el Cibertribunal Arbitral Virtual o Cibertribunal, el que se configura

como la mejor alternativa para cubrir esta necesidad que, a medida que el comercio
electrnico logre desarrollarse en el pas, se convertir en una prioridad.

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4- El ciberarbitraje, se presenta para Guatemala como una alternativa y un medio

eficaz y adecuado

para la solucin de controversias surgidas del comercio

electrnico, por lo que es conveniente que a travs del Congreso de la Repblica de

Guatemala, se regule que en este tipo de contratacin se establezcan clusulas que
permitan su aplicacin.

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