Por no probar la concurrencia de presupuestos necesarios, se revoc la

medida cautelar que obligaba a una prepaga a brindar la cobertura del

tratamiento de fertilizacin asistida a la amparista.
18 junio 2015 por Ed. Microjuris.com Argentina Dejar un comentario
Partes: T. C. A. c/ Swiss Medical S. A. s/ leyes especiales
Tribunal: Cmara Federal de Apelaciones de Crdoba
Sala/Juzgado: B
Fecha: 8-abr-2015
Cita: MJ-JU-M-92662-AR | MJJ92662 | MJJ92662
Sumario:
1.-Corresponde hacer lugar al recurso de apelacin deducido por la empresa
de medicina prepaga y revocar la medida cautelar concedida desde que se
haba ordenado a la apelante a que brinde la total cobertura del tratamiento de
fertilizacin asistida perseguido por la actora y a travs de un centro que no es
prestador de la demandada, habiendo el Juez de grado ha hecho un claro
adelanto de jurisdiccin, pues hay una completa identidad entre la pretensin
de fondo y el objeto de la cautelar, sin que exista una lesin actual o inminente
a los derechos de la actora que lo justifique.
2.-Toda vez que la propia amparista no ha desconocido expresamente la
veracidad de las afirmaciones vertidas por la empresa de medicina prepaga
demanda al fundamentar sus agravios ni, en su caso, tampoco ha justificado
con argumentos de alguna envergadura la necesidad imperiosa de que el
tratamiento objeto del juicio deba realizarse en el centro pretendido y no en el
que le correspondera segn el plan que contrat libremente con la hoy
demandada, cabe revocar la medida cautelar concedida.
3.-No se dan los extremos requeridos por la normativa a los fines de la
procedencia de la medida cautelar solicitada pues respecto al peligro en la
demora, segundo requisito exigido por el art. 230 del CPCN., no ha sido
probado, ya que el tratamiento de referencia no se pudo realizar porque la
amparista no acept practicrselo con el prestador de la empresa de medicina
prepaga, a pesar de las caractersticas del tipo de plan al que adhiri por propia
voluntad, de haber aceptado dicho ofrecimiento, desde ese momento podra
haber seguido adelante con el tratamiento, sin demoras ni esperas.
Fallo:
Cordoba, ocho de abril de 2015. Y VISTOS:

Estos autos caratulados: T., C. A. c/ SWISS MEDICAL S.A. s/ LEYES

ESPECIALES (diabetes, cncer, fertilidad (Expte. N 16415/2014), en los que
la demandada Swiss Medical S.A. a travs de su letrado-apoderado, Dr. Jorge
Hctor Sufe, ha interpuesto a fs. 55/55vta. y fs. 114/114vta. recursos de
apelacin en contra de las resoluciones de fechas 6 de junio de 2014 y 24 de
septiembre de 2014 (fs. 30/34 y fs. 109/110), la primera dictada por el seor
Juez titular del Juzgado Federal de Ro Cuarto y la segunda por el seor Juez
subrogante de dicho Juzgado. En la primera de ellas, se hizo lugar a la medida
cautelar solicitada por la parte actora y se orden a Swiss Medical S.A. que en
forma inmediata le diera ntegra cobertura al Tratamiento de Fertilizacin
Asistida (F.I.V.) -conforme la prescripcin mdica pertinente- y en la segunda,
como ampliacin de aqulla, se dispuso que la prestadora de salud de
medicina privada aludida otorgue tambin la cobertura integral de las
prestaciones Crio preservacin de embriones, Eclosin asistida (assisted
hatching) Ionoforo de Calcio, Cocultivo y Anexina, las que debern estar
autorizadas con anterioridad al 25 de septiembre de 2014; en los dos casos, se
deber prestar previamente la contracautela de ley. Las fundamentaciones
pertinentes obran a fs. 83/89 y fs. 126/131vta., respectivamente, y las
contestaciones de rigor a fs. 99/104 y fs. 133/135 de autos. A fs. 139 el seor
Fiscal General evaca la vista corrida y el da 23 de febrero de 2015 pasa la
causa a Despacho para resolver.
Y CONSIDERANDO:
I- Que la seora C. A. T. inicia formal accin de amparo en contra de Swiss
Medical S.A.a fin de que esta ltima le preste la cobertura integral de los
tratamientos de fertilidad asistida de alta complejidad necesarios hasta obtener
resultado positivo, disponindose tambin que los mismos sean realizados por
su mdico gineclogo de cabecera, Dr. Diego Ernesto Cagnolatti, con costas a
la demandada (fs. 23/27vta.). Asimismo y hasta tanto se resuelva la cuestin de
fondo, solicita que se dicte una medida cautelar ordenando a . SWISS
MEDICAL S.A. proceda a cubrir de manera integral los tratamientos de
fertilidad asistida de alta complejidad necesarios hasta obtener resultado
positivo, y que los mismos sean realizados por mi mdico gineclogo de
cabecera, Dr. Diego Ernesto Cagnolatti ., asegurando que, a su entender, se
encuentran acreditados los requisitos necesarios para su procedencia.
En lo que hace a la verosimilitud del derecho, asegura que se ve seriamente
comprometido su derecho a la salud, a la salud reproductiva, el derecho a la
familia, a la integridad personal, a la asistencia mdica, proteccin social,
servicios para el

tratamiento de las enfermedades, al desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y

social, todos ellos reconocidos por nuestra Carta Magna y Tratados
Internacionales. Respecto al peligro en la demora, afirma que es sabido por
todos que las posibilidades de xito en este tipo de tratamientos disminuyen a
medida que aumenta la edad de la mujer, y que ella acaba de cumplir 36 aos.
Concluye ofreciendo la fianza de ley.
La seora Fiscal Federal ad hoc, Dra. Alicia Viviana Cena, contesta la vista
corrida oportunamente a fs. 29, estimando que ese Juzgado Federal de Ro
Cuarto es competente para entender en la causa.
El Juez de grado resolvi por Resolucin del 6 de junio de 2014 tener por
iniciada la accin de amparo y hacer lugar a la cautelar peticionada, ordenando
a Swiss Medical S.A.que . arbitre los medios conducentes para otorgar, en
forma inmediata la ntegra COBERTURA (100%) del TRATAMIENTO DE
FERTILIZACIN ASISTIDA (F.I.V.), conforme prescripcin mdica pertinente, .,
previa de la rendicin de la fianza personal de tres letrados inscriptos en la
matrcula federal (fs. 30/34).
II- El apoderado de la demandada apel el pronunciamiento referido y fund
sus agravios manifestando, en primer trmino, que al estudiar el tema de la
presente cautelar debi aplicarse un criterio restrictivo, ya que al hacerse lugar
a la misma se ha configurado un anticipo de jurisdiccin. En efecto, sostiene
que en la prctica es como si se hubiera dictado sentencia definitiva sobre la
pretensin de fondo. Adems, seala que en el supuesto de que se rechazara
la demanda deducida en su contra, le sera casi imposible recuperar las sumas
erogadas con motivo de esta cautelar, pues se ha ordenado una contracautela
juratoria insuficiente para absorber los eventuales daos y perjuicios que el
cumplimiento de la medida dispuesta pudiera haber irrogado a Swiss Medical
S.A.
Asevera tambin que no existe la verosimilitud del derecho pretendida por la
parte actora. Explica que la seora T. es beneficiaria de los servicios mdicos
que presta su mandante, habiendo elegido libremente el plan 3239 con
sistema cerrado de cobertura, es decir sin posibilidad de atencin mdica por
fuera de la nmina cartilla de prestadores. Aduce el recurrente que el a quo
dispuso al conceder la medida hoy apelada, que Swiss Medical S.A. la cumpla
en un centro -Procrearte de Ro Cuarto- que no posee contrato alguno con su
poderdante. En sntesis, lo que apela su parte no es la obligacin de cubrir los
gastos que implique la realizacin del tratamiento de referencia, sino el lugar en
el que la interesada se lo quiere realizar. Insiste que Swiss Medical S.A. nunca

se neg a cubrir el tratamiento FIV ICSI a la seora T.sino que se lo ofreci

para ser realizado en el centro contratado FECUNDART, y que la actora en
modo alguno explic y mucho menos prob, que slo debiera practicarse el
tratamiento en Procrearte -sede Ro Cuarto- y que Fecundart no fuera apto
para ello.
En cuanto a la cantidad de veces que se debera hacer cargo del tratamiento
de fertilizacin asistida objeto del juicio, la quejosa -demandada- apela por
entender que se debi limitar ese nmero hasta el tope establecido en el art. 8
del Decreto N 956/13, reglamentario de la Ley 26.862, que es de TRES
VECES (destacado en el original). De acuerdo a ello, su parte entiende que la
medida cautelar alcanza a slo un tratamiento.
Tambin afirma que no existe el peligro en la demora que invoca la accionante,
pues como ya se explic previamente, Swiss Medical S.A. nunca se neg a
correr con los gastos del tratamiento perseguido, sino que es la actora la que
se niega a realizarlo con el prestador contratado. Este incumplimiento en que
incurre la Sra. T. respecto a los trminos del contrato que la une con la
demandada, es la razn por la que no se llevaba a cabo el FIV ICSI.
Respecto a la caucin juratoria fijada por el a quo -fianza personal de tres
letrados de la matrcula- estima que para el caso en que se concluyera
rechazando la presente accin, resultara insuficiente a los fines perseguidos.
Subraya que la parte actora debe prestar una contracautela real, que asegure
poder compensar a la demandada por los perjuicios que pudiera haber sufrido
en el cumplimiento de la cautelar ordenada.
En atencin a lo expuesto, solicita que se revoque la cautelar en discusin y
cita jurisprudencia que estima favorable a su postura.
III- Posteriormente, con fecha 17 de septiembre de 2014 (fs. 106/108vta.)
comparece la actora e invocando la existencia de un hecho nuevo, pide que se
ample la medida cautelar ya relacionada.Cuenta que ha tomado conocimiento
a travs de manifestaciones verbales tanto de DIAGNOSTICOS SRL como de
la administracin de SWISS MEDICAL S.A., que se han excluido de la
cobertura ordenada por resolucin del 30 de junio de 2014, ciertas
prestaciones: Cro preservacin de embriones, Eclosin asistida (assisted
hatching), Ionoforo de calcio, Cocultivo y Anexina (fragmentacin del ADN
espermtico y tcnicas de preparacin del semen). Explica que estas
prestaciones son evaluadas luego de la recuperacin ovocitaria, pero para
agilizar el trmite, las tcnicas referidas ya deben estar autorizadas para ese
momento. Aclara tambin que con su cnyuge, ya han decidido realizar la cro

conservacin de embriones, para evitar tener que efectuar un nuevo ciclo de

FIV completo, y a su entender la cobertura integral de todo el tratamiento
ordenada por el Magistrado, debe incluir estas prestaciones.
El Juez a quo dispuso a travs de la Resolucin de fecha 24 de septiembre de
2014, hacer lugar al pedido de ampliacin de la medida cautelar ya concedida y
orden a Swiss Medical S.A. que . otorgue de inmediato y sin dilaciones,
cobertura integral (100%) de las prestaciones: Cro preservacin de embriones,
Eclosin asistida (assisted hatching), Ionoforo de Calcio, Cocultivo y Anexina,
las que debern estar autorizadas con anterioridad al 25 de septiembre de
2014. ., previa la rendicin de la fianza personal de un letrado del foro inscripto
en la matrcula federal (fs. 109/110).
El apoderado de la accionada apel dicha resolucin y fund sus agravios
insistiendo que, nuevamente, se haba configurado un adelanto de jurisdiccin
y que la fianza fijada era insuficiente a los fines perseguidos, motivo por el cual
es equiparable a una sentencia definitiva y, por lo mismo, debe ser revocada.
Afirma que no existe la pretendida verosimilitud en el derecho, ya que en
ningn momento la interesada present rdenes o prescripciones mdicas en
relacin a las prcticas cuya cobertura total se persigue.Tambin asegura que
no ha recado hecho nuevo alguno en la causa, pues todas las tcnicas
respecto de las que se hizo lugar a la cautelar ya existan al momento de
deducir la demanda, a ms de admitir la propia actora que las conoca, y que
dio por sentado que estaban incluidas dentro de la cobertura integral ya
ordenada por el a quo al dictar la primera precautoria (ver fs. 108, tercer
prrafo). Seala que las tcnicas referidas debieron integrar la demanda, pues
introducirlas a esta altura del proceso lesiona su derecho de defensa, y que no
demostr la seora T. que hubiera solicitado su cobertura y que Swiss Medical
S.A. se la denegara. En cuanto a la Cro Preservacin de Embriones, seala
que el juez de grado no ha fijado el alcance temporal de la medida, es decir,
por cunto tiempo se deber cubrir esa prctica, lo que no puede ser entendido
que es para siempre, por decirlo de algn modo. Subraya que no se ha
acompaado orden mdica alguna que justifique el dictado de una medida en
esos trminos.
Respecto al requisito del peligro en la demora, concluye que como
consecuencia de lo dicho, el mismo no puede tenerse por configurado.
Acerca de la contracautela fijada, nuevamente aduce que es insuficiente a los
fines perseguidos, que de rechazarse la demanda no alcanzara a cubrir los

eventuales daos y perjuicios que le hubiera causado a Swiss Medical S.A., el

cumplimiento de las medidas ordenadas en la causa.
Pide que se revoquen las cautelares de que se trata, cita jurisprudencia que
estima favorable a su postura y hace la reserva del Caso Federal.
IV- La actora contesta los agravios a fs. 133/135 y el Fiscal General evacua la
vista corrida a fs. 139.Este ltimo manifest que de las constancias de autos se
desprende que tanto los dos recursos de apelacin incoados como sus
respectivas fundamentaciones, han sido deducidos fuera de los trminos
fijados por la ley.
En lo que hace a la cautelar dispuesta el 6 de junio de 2014 (fs. 30/34), seal
que segn cdula obrante a fs. 51, el demandado qued notificado de dicha
resolucin el viernes 13 de junio de 2014 a las 11,45 horas, por lo que el plazo
de 48 horas fijado para deducir una eventual apelacin en su contra venca el
martes 17 del mismo mes y ao, a las 11,45 horas; sin embargo, el recurso se
interpuso el 18 de junio a las 8 hs. y su fundamentacin es del 5 de agosto (fs.
55 y fs. 83/89, respectivamente). Acerca de la medida ordenada el 24 de
septiembre de 2014 (fs. 109/110), se notific el mismo da a las 12,45 horas (fs.
112), se recurri el 30 de ese mes y ao a las 8 horas (fs. 114) y se fundament
el da 5 de noviembre siguiente a las 10 horas (fs. 126/131).
V- Pasando al tratamiento del primer tema propuesto, si son extemporneos o
no los recursos de apelacin deducidos por Swiss Medical S.A., es fcil
comprobar que ambos han sido interpuestos dentro del trmino establecido por
la ley de rito.
En efecto, el seor Fiscal General entendi que los recursos deducidos y sus
fundamentaciones eran extemporneas basndose en las previsiones
contenidas en la Ley 16.986, que regula lo relativo a la accin de amparo. Sin
embargo, segn la resolucin del 6 de junio de 2014, el Inferior admiti la
presente demanda asignndole el trmite de los juicios sumarsimos previsto
en el art. 321 -inc. 2- y art. 498 del C.P.C.N.Es decir que los plazos que tuvo
en cuenta el seor Fiscal General para afirmar que los recursos y sus
fundamentaciones eran extemporneos, no son los que se aplican en este
caso. Por este motivo y de acuerdo al trmite estipulado para los juicios
sumarsimos, se concluye que han sido interpuestos y fundados dentro de los
trminos de ley.

VI- En este entendimiento, toca tratar ahora la apelacin interpuesta por la

demandada en contra de la primera medida cautelar ordenada por el a quo el 6
de junio de 2014 (fs. 30/34).
C orresponde as verificar si a ese respecto, se encuentran reunidos los
requisitos contenidos en el art. 230 del C.P.C.N. para su procedencia,
consistentes en la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora. Dicho
artculo dispone que Podr decretarse la prohibicin de innovar en toda clase
de juicios, siempre que: 1) El derecho fuere verosmil. 2) Existiere el peligro de
que si se mantuviera o alterara, en su caso, la situacin de hecho o de
derecho, la modificacin pudiera influir en la sentencia o convirtiera su
ejecucin en ineficaz o imposible. 3) La cautela no pudiere obtenerse por medio
de otra medida precautoria. Esta medida cautelar no exige de los magistrados
el examen de la certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino slo
su verosimilitud. El juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicin
a la finalidad del instituto cautelar, que no es otra cosa que atender a aquello
que no excede del marco de lo hipottico, dentro del cual
asimismo agota su virtualidad. Los requisitos de verosimilitud del derecho
invocado y el peligro de la demora se encuentran inversamente relacionados,
de modo tal que a mayor verosimilitud del derecho cabe no ser tan exigente
con la gravedad e inminencia del dao, y viceversa: cuando existe el riesgo de
dao extremo e irreparable, el rigor acerca de aquella exigencia se puede
atenuar.Sin embargo, entendemos que an cuando exista realmente peligro en
la demora, debe encontrarse acreditada, aunque mnimamente la verosimilitud
del derecho (GALLEGOS FEDRIANI, Pablo O. Las Medidas Cautelares contra
la Administracin Pblica, Ed. Abaco de Rodolfo Depalma, Bs. As., 2002, pg.
64 y sgtes.).
Proyectando estas pautas al caso de autos, cabe manifestar en primer lugar,
que la verosimilitud del derecho constituye uno de los requisitos comunes a
todas las cautelares y concierne a la apariencia que presenta el derecho
invocado por quien pretende la medida. Es decir que se halla estrechamente
ligado con la fundabilidad y razonabilidad de lo demandado, de modo que sea
factible apreciar superficialmente la existencia del derecho en discusin.
El art. 230 inc. 1) del C.P.C.N. que prev este recaudo, no exige una probanza
concluyente que slo puede lograrse en forma plena en la etapa del proceso
pertinente, pero s requiere que el peticionante acredite su derecho, aunque
sea someramente. Esta acreditacin del derecho que se exige, es una
condicin que no puede obviarse y constituye el elemento principal justificante
del progreso de una medida cautelar. A ello cabe agregar el segundo requisito

contenido en inciso 2) del art. 230 citado, esto es, el peligro en la demora que
existira de mantenerse o alterarse, en su caso, la situacin de hecho o
derecho, y que ello pudiera llegar a influir en la sentencia o convertir su
ejecucin en ineficaz o imposible. La estrecha relacin existente entre los
incisos 1) y 2) del artculo que comentamos, se profundiza en la presencia de
cuestiones como la presente.Resulta entonces necesario que, al ponderar las
medidas cautelares, se valoren cada uno de los extremos apuntados.
Llevando las pautas de referencia al presente caso, corresponde sealar en
primer trmino y a fin de analizar la verosimilitud del derecho invocada, que el
05/06/13 fue sancionada por el Congreso de la Nacin la Ley N 26.862 de
Reproduccin Asistida, la cual fue promulgada de hecho el da 25/06/13 y
debidamente publicada el da 26/06/13. Esta norma tiene por objeto garantizar
el acceso integral a los procedimientos y tcnicas mdico-asistenciales de
preproduccin mdicamente asistida. A esos efectos, se entiende por
reproduccin mdicamente asistida a los procedimientos y tcnicas realizados
con asistencia mdica para la consecucin de un embarazo, quedando
comprendidas las tcnicas de baja y alta complejidad, que pueden incluir o no,
la donacin de gametos y/o embriones. Tambin se dispone la creacin en el
mbito del Ministerio de Salud de la
Nacin de un registro nico, en el que deben estar inscriptos todos aquellos
establecimientos sanitarios habilitados para realizar procedimientos y tcnicas
de reproduccin mdicamente asistida. Quedan incluidos los establecimientos
mdicos donde funcionen bancos receptores de gametos y/o embriones. Se
estipula adems que los procedimientos y tcnicas de reproduccin
mdicamente asistida, slo pueden realizarse en los establecimientos
sanitarios habilitados que cumplan con los requisitos que determine la
autoridad de aplicacin.
Se declara adems que tiene derecho a acceder a los procedimientos y
tcnicas de reproduccin asistida, toda persona mayor de edad que, de plena
conformidad con lo previsto en la ley 26.529, de derechos del paciente en su
relacin con los profesionales e instituciones de la salud, haya explicitado su
consentimiento informado.El consentimiento es revocable hasta antes de
producirse la implantacin del embrin en la mujer.
Estn obligados a prestar dicha cobertura el sector pblico de salud, las obras
sociales enmarcadas en las leyes 23.660 y 23.661, la Obra Social del Poder
Judicial de la Nacin, la Direccin de Ayuda Social para el Personal del
Congreso de la Nacin, las entidades de medicina prepaga y las entidades que
brinden atencin al personal de las universidades, as como tambin todos

aquellos agentes que brinden servicios mdico- asistenciales a sus afiliados,

con independencia de la figura jurdica que posean, quienes incorporarn como
prestaciones obligatorias y a brindar a sus afiliados o beneficiarios, la cobertura
integral e interdisciplinaria del abordaje, el diagnostico, los medicamentos y las
terapias de apoyo y los procedimientos y las tcnicas que la Organizacin
Mundial de la Salud define como de reproduccin asistida, los cuales incluyen
la induccin de ovulacin, estimulacin ovrica controlada, el
desencadenamiento de la ovulacin, las tcnicas de reproduccin asistida
(TRA) y la inseminacin intrauterina, intracervical o intravaginal, con gametos
del cnyuge, pareja conviviente o no, o de un donante, segn los criterios que
establezca la autoridad de aplicacin. Quedan incluidos en el Programa Mdico
Obligatorio (PMO) estos procedimientos, as como los de diagnstico,
medicamentos y terapias de apoyo, con los criterios y modalidades de
cobertura que establezca la autoridad de aplicacin, la cual no podr introducir
requisitos o limitaciones que impliquen la exclusin debido a la orientacin
sexual o el estado civil de los destinatarios.Tambin quedan comprendidos en
la cobertura prevista en este artculo, los servicios de guarda de gametos o
tejidos reproductivos, segn la mejor tecnologa disponible y habilitada a tal fin
por la autoridad de aplicacin, para aq uellas personas, incluso menores de
dieciocho (18) aos que, no queriendo llevar adelante la inmediata consecucin
de un embarazo, por problemas
de salud o por tratamientos mdicos o intervenciones quirrgicas, puedan ver
comprometida su capacidad de procrear en el futuro.
Dicha ley acreditara prima facie la verosimilitud del derecho invocada por la
actora, ya que acompa documentacin que probara que el tratamiento
solicitado es el indicado y que se trata de una situacin frente a la cual se
debera, en principio, responder.
VII- Sin embargo, pasando en concreto a los extremos del caso en estudio,
tenemos que la recurrente fund sus agravios manifestando, en primer trmino,
que al estudiar el tema de la presente cautelar debi aplicarse un criterio
restrictivo, ya que al hacerse lugar a la misma se ha configurado un anticipo de
jurisdiccin. Puntualiz tambin que su parte no se quejaba de la obligacin de
cubrir los gastos que implicara la realizacin del tratamiento de fertilizacin
referido, como le orden el Sentenciante de grado al hacer lugar a la medida,
pues ella nunca se neg a hacerlo. Seal que el recurso se dedujo respecto al
lugar en el que la seora T. se lo quiere realizar. Insisti que Swiss Medical S.A.
no se neg a cubrir el tratamiento FIV ICSI solicitado por la seora T., sino que
se lo ofreci para ser realizado FECUNDART, que es el centro contratado por

Swiss Medical a esos efectos, y no donde ella lo pretenda, Procrearte -sede

Ro Cuarto-, por no tener contrato con l.
En este sentido, sostuvo el quejoso que no existe la verosimilitud del derecho
pretendida por la parte actora, sealando que si bien es cierto que la seora
T.es beneficiaria de los servicios mdicos que presta su mandante, al contratar
dicho servicio ella eligi libremente el plan 3239. Aclara que el mismo posee
un sistema cerrado de cobertura, es decir sin posibilidad de atencin mdica
por fuera de la nmina cartilla de prestadores, por lo que est obligada a
atenderse nicamente con los profesionales que tienen contrato con Swiss
Medical S.A. De all que se opone a lo decidido por el Inferior al conceder la
medida hoy apelada, el que dispuso que Swiss Medical S.A. la cumpla en un
centro -Procrearte de Ro Cuarto- que no posee contrato alguno con su
poderdante.
En este punto es donde, a pesar de toda la legislacin y antecedentes
consignados supra, se advierte sin lugar a dudas que le asiste razn al
recurrente. Con independencia de lo que pueda alegarse al momento de dictar
la sentencia definitiva, est claro que no se ha logrado acreditar en la causa y
con el grado de certeza necesario, la existencia de la verosimilitud del derecho
invocado para solicitar la cautelar que nos ocupa.
Por una parte, al ordenarle a Swiss Medical S.A. que proceda a la total
cobertura del tratamiento de fertilizacin asistida perseguido por la actora y a
travs de Procrearte, centro mdico con el cual la demandada no ha suscripto
contrato alguno, el Juez de grado ha hecho un claro adelanto de jurisdiccin,
pues hay una completa identidad entre
la pretensin de fondo y el objeto de la cautelar, sin que exista una lesin actual
o inminente a los derechos de la actora que lo justifique.
Por la otra, vemos que la propia seora T. no ha desconocido expresamente la
veracidad de las afirmaciones vertidas por Swiss Medical S.A.al fundamentar
sus agravios ni, en su caso, tampoco ha justificado con argumentos de alguna
envergadura la necesidad imperiosa de que el tratamiento objeto del juicio
deba realizarse en el centro Procrearte y no en Fecundart, que es el que le
correspondera segn el plan que contrat libremente con la hoy demandada.
Respecto al peligro en la demora, segundo requisito exigido por el art. 230 del
C.P.C.N. ya aludido, vemos que su existencia tampoco ha sido mnimamente
probada. De acuerdo a lo afirmado por la demandada y no desconocido por la
actora, el tratamiento de referencia no se pudo realizar porque la seora T. no

acept practicrselo con el prestador de Swiss Medical S.A., a pesar de las

caractersticas del tipo de plan al que adhiri por propia voluntad. De haber
aceptado dicho ofrecimiento, desde ese momento podra haber seguido
adelante con el tratamiento, sin demoras ni esperas.
Ms all de lo expresado supra, no est de ms analizar el planteo del apelante
respecto a que el a quo concedi la cautelar sin expresar el nmero de veces
que se ordenaba cubrir el 100% del costo del tratamiento de fertilizacin
asistida requerido por la parte actora. Entendi que si el lmite fijado por la ley
es de hasta tres tratamientos de alta complejidad al ao, la cautelar slo podra
alcanzar a uno solo. Al respecto, y siempre teniendo en cuenta todo lo
analizado previamente, se puede afirmar que tampoco en lo que hace a este
punto se dan los presupuestos necesarios para su tratamiento a travs de una
medida cautelar.
Por todo lo expuesto, cabe concluir que no se dan los extremos requeridos por
la normativa a los fines de la procedencia de la medida cautelar solicitada. En
consecuencia, corresponde hacer lugar al recurso de apelacin y revocar la
precautoria concedida con fecha 6 de junio de 2014 (fs. 30/34).
VIII- Toca ahora avocarse al estudio del recurso deducido en contra de la
medida cautelar dictada por Resolucin del 24 de septiembre de 2014
(fs.109/110), ampliatoria de la anterior del 6 de junio de 2014 (fs. 30/34), a
travs de la cual dispuso que la prestadora de salud de medicina privada
demandada otorgara tambin la cobertura integral de las prestaciones Crio
preservacin de embriones, Eclosin asistida (assisted hatching) Ionoforo de
Calcio, Cocultivo y Anexina, prcticas que deban estar autorizadas con
anterioridad al 25 de septiembre de 2014.
En este caso, el apoderado de la accionada apel y fund sus agravios
insistiendo que, nuevamente, se haba configurado un adelanto de jurisdiccin
y que la fianza fijada era insuficiente a los fines perseguidos, motivo por el cual
el decisorio era equiparable a una sentencia definitiva y, por lo mismo, deba
ser revocado.
Sostuvo que no exista la pretendida verosimilitud en el derecho, ya que en
ningn momento la interesada present rdenes o prescripciones mdicas en
relacin a las prcticas cuya cobertura total se persigue. Adems asever que
no ha recado hecho nuevo alguno en la causa, pues todas las tcnicas
respecto de las que se hizo lugar a la cautelar ya existan al momento de
deducirse la demanda, a ms de admitir la propia actora que las conoca y que
dio por sentado que estaban incluidas dentro de la cobertura integral ya

ordenada por el a quo al dictar la primera precautoria. Seal el quejoso que

las tcnicas referidas debieron integrar la demanda, pues introducirlas a esta
altura del proceso lesiona su derecho de defensa, y que la seora T. no
demostr que hubiera solicitado su cobertura y que Swiss Medical S.A. se la
hubiera denegado. En cuanto a la Cro Preservacin de Embriones en
particular, agreg que el juez de grado no fij el alcance temporal de la medida,
es decir, por cunto tiempo se debera cubrir esa prctica, lo que tampoco
podra entenderse que es para siempre, por decirlo de algn modo.Subraya
que no se ha acompaado orden mdica alguna que justifique el dictado de
una medida en esos trminos.
En cuanto al requisito del peligro en la demora, concluye que como
consecuencia de lo dicho, el mismo no puede tenerse por configurado.
Del anlisis de todos los elementos aportados al proceso en ese sentido,
tambin en este supuesto se puede concluir que le asiste razn a la quejosa.
En efecto, de una simple lectura de las constancias de autos y lo afirmado por
los litigantes, surge que al dictarse la medida cautelar que nos ocupa, el juez
ha fallado extra petita y ello no slo porque excede lo solicitado en la primera
cautelar, sino que adems va ms alla del contradictorio conforme los trminos
de la demanda y sobre los cuales se ha trabado la litis. En consecuencia,
corresponde sin ms, revocar totalmente la cautelar de fecha 24 de septiembre
de 2014 (fs. 30/34).
IX- La demandada tambin se quej por estimar insuficientes las
contracautelas dispuestas por el Inferior. De acuerdo a lo resuelto respecto a
las medidas cautelares oportunamente recurridas, se entiende que dicha
cuestin ha perdido inters jurdico y por lo mismo, no va a ser objeto de
tratamiento ni pronunciamiento en la especie.
X- Resta tratar el tema de las costas de la Alzada, las que sern soportadas en
el orden causado (art. 68 -segunda parte- del C.P.C.N.), pues no obstante el
resultado arribado (la revocacin de las medidas cautelares dictadas por el juez
de grado), dado la naturaleza de la cuestin en debate y lo complejo del tema
en discusin, la parte
actora bien pudo creerse con derecho a perseguir una solucin favorable a su
postura.Las regulaciones de los honorarios que pudieran corresponder, se
difieren para su oportunidad.
XI.- En definitiva y conforme los argumentos dados, corresponde revocar las
medidas cautelares de fecha 6 de junio de 2014 y 24 de septiembre de 2014, y

disponer que a la brevedad el juez dicte pronunciamiento de fondo, de acuerdo

a los trminos en que se ha trabado la litis en estos autos.
Por ello,
SE RESUELVE:
1) Hacer lugar a los recursos de apelacin deducidos por Swiss
Medical S.A. y, en consecuencia, revocar las medidas cautelares dispuestas los
das 6 de junio de 2014 y 24 de septiembre de 2014, por resoluciones dictadas
por los seores Jueces Federales Titular y Subrogante del Juzgado Federal de
Ro Cuarto, respectivamente, debiendo el Magistrado interviniente emitir
pronunciamiento de fondo a la mayor brevedad posible, dentro del marco legal
pertinente.
2) Imponer las costas de la Instancia en el orden causado (art. 68 -primera
parte- del C.P.C.N.), difirindose las regulaciones de honorarios que pudieran
corresponder, para su oportunidad.
3) Protocolcese y hgase saber. Cumplido, publquese y bajen.
ABEL G. SNCHEZ TORRES
LUIS ROBERTO RUEDA
LILIANA NAVARRO
NESTOR JOSE OLMOS SECRETARIO DE CAMARA