CAPITULO III

DERECHOS CONSTITUCIONALES
PARTE GENERAL
1.

Antecedentes

Los antecedentes de reconocimiento de derechos pueden encontrarse en la Edad Media con las Cartas
forales, y particularmente con la Carta Magna de 1215 que estableci limitaciones al poder real y consagr
el principio de la libertad individual. De esta forma se dispona que ningn hombre libre podra ser
detenido, preso, ni desposedo de lo que legalmente se hallare en su poder, ni tampoco privado de sus
libertades, sin previa ley que lo justificara; asimismo, nadie poda ser castigado de ninguna manera sino
por sentencia legalmente pronunciada contra l, por sus iguales o pares, segn la ley del pas.
En todo caso, estos reconocimientos de derechos se daban en el marco de una sociedad estamental en
que se reconocan privilegios a determinados grupos sociales, no exista la idea de igualdad ante la ley.
Con el constitucionalismo clsico que surge en el siglo XVIII a partir de las revoluciones liberales se
consagran como premisas fundacionales el reconocimiento de derechos individuales: la libertad,
propiedad e igualdad para las personas por el slo hecho de ser tales. Se trataba de superar la sociedad
estamental y consagrar la igualdad jurdica en el reconocimiento de derechos.
Los grandes cambios que vive la sociedad occidental en su configuracin econmica-social con la
revolucin industrial, presenta una nueva realidad ante la cual la intervencin estatal slo para el
resguardo de la libertad, propiedad e igualdad es limitada y se comienza a exigir la intervencin del Estado
en nuevos mbitos de las relaciones sociales.
Surge lo que se ha denominado el Constitucionalismo social, especialmente en el perodo entre guerras
mundiales, que da como resultado la consagracin de los denominados derechos sociales, que imponen
deberes estatales de intervencin en la vida social para asegurar condiciones de desarrollo de las
personas. As por ejemplo, surgen normas de proteccin de los trabajadores, derecho a la educacin, el
establecimiento de sistemas de proteccin social, etc, todo lo cual supone una mayor intervencin estatal,
dejando atrs la premisa del Estado polica abstencionista.
Un hito en el reconocimiento de los derechos est dado por la Declaracin Universal de los Derechos del
Hombre de 1948 efectuada en el marco de Naciones Unidas.
2.

Funcin de los derechos fundamentales

Por una parte, los derechos constitucionales son reglas que pueden ser reclamadas por sus titulares y de
esta forma adquieren una faz subjetiva: derechos subjetivos pblicos. Pero adems, ya desde su origen
histrico, los derechos fundamentales han sido instrumentos de proteccin los particulares frente a la
actividad estatal. Como se seal, desde su origen, su funcin est asociada a la limitacin del poder real
frente a determinados estamentos.
En consecuencia, se puede sostener que los derechos constitucionales tienen una doble funcin:
a) Legitimadora del actuar estatal, por contener pautas de actuacin para los rganos estatales (arts.
1, 5, 19 CPR); y,
b) Protectora de la persona.
No obstante lo anterior, y que doctrinariamente se ha discutido acerca de la forma en que dichos derechos
pueden extenderse desde las relaciones individuo-Estado (vertical) a las relaciones entre particulares
(horizontal), en Chile, a partir de la jurisprudencia del recurso de proteccin, se ha superado dicha barrera

ya que se ha extendido la proteccin en las relaciones entre particulares. Por ejemplo: casos de
arrendamiento.
3.

Derechos Constitucionales del artculo 19 CPR

3.1

Categoras de derechos constitucionales

Dentro del artculo 19 pueden distinguirse:

a)
b)
c)
d)
a)

Libertades;
Igualdades;
Derechos; y
Deberes estatales presentados como derechos (o aspiraciones sociales constitucionalmente
reconocidos)
Libertades: son atributos de la persona que estn protegidos de la intervencin estatal, o en que
sta es muy limitada y en los casos en que el Estado debe actuar, se establecen disposiciones
especficas que fundan la juridicidad de dicho actuar. En general, se satisfacen con la abstencin
estatal: basta que el Estado no acte para que sean respetadas y cuando acte por estar
autorizado por el ordenamiento constitucional debe hacerlo conforme ciertas limitaciones.
Presentan estas caractersticas los derechos consagrados en los siguientes numerales del artculo
19: N 1 (derecho a la vida), N 5 (inviolabilidad del hogar), N 6 incisos 1 y 2 (libertad de
conciencia y manifestacin de todas las creencias), N 7 (libertad personal), N 11 (libertad de
enseanza), N 12 (libertad de emitir opinin y de informar), N 13 (derecho de reunin sin permiso
previo), N 14 (derecho de peticin), N 16 incisos 1, 2 y 4 (libertad de trabajo, libre contratacin
y libre eleccin, no prohibicin de ninguna clase de trabajo salvo excepciones constitucionales); N
21 inciso 1 (libertad para ejercer cualquier actividad econmica).

b)

Derechos: son facultades que puede ejercer una persona y que son otorgadas por el
ordenamiento jurdico. En consecuencia, requieren de una actuacin estatal, sea judicial o legal,
que aseguren la mantencin de los institutos jurdicos en que consiste la facultad (regulacin de la
figura jurdica que otorga las facultades).
Los derechos implican un deber del Estado, crear o mantener la regulacin que los haga
existentes como tales: art. 19 N 3 (derecho al juez natural, investigacin y procedimiento
racionales y justos, etc), N 4 (derecho al respeto y proteccin de la vida privada y la honra de la
persona y su familia), N 6 inciso 3 (derecho de iglesias, confesiones religiosas e instituciones
religiosas), N 7 g), h), i) (derecho a que no se imponga la pena de confiscacin de bienes, ni a la
prdida de derechos previsionales y derecho a indemnizacin judicial por resolucin judicial, en
materia criminal, declarada manifiestamente injustificada o arbitraria), N 8 (en cuanto al derecho a
vivir en un medio ambiente libre de contaminacin), N 15 (reconocimiento de personalidad jurdica
de asociaciones por ley), N 19 (derecho a sindicarse conforme a la ley), N 23 (libertad para
adquirir toda clase de bienes), N 24 (derecho de propiedad), N 25 (derecho de propiedad
intelectual).

c)

Igualdades: disposiciones relativas al modo en que debe efectuarse la actuacin estatal a nivel
legislativo, administrativo o judicial. El Estado, en principio, no est obligado a actuar o no actuar,
pero en caso de hacerlo debe someterse a una determinada manera. Son igualdades las
contenidas en los siguientes numerales del artculo 19: N 2 (igualdad ante la ley), N 16 inciso 3
(no discriminacin en materia laboral), N 17 (igualdad en la admisin a las funciones y empleos
pblicos), N 20 inciso 1 (igualdad ante las cargas pblicas), N 22 inciso 1 (no discriminacin
arbitraria en el trato que debe dar el estado y sus organismos en materia econmica).

d)

Deberes estatales presentados como derechos: el individuo no tiene facultades directas para
exigir el correlativo deber del Estado. Tambin se les ha denominado aspiraciones sociales
constitucionalmente reconocidas pues se ha sostenido que se trata de normas programticas a las
que Estado ir dando cumplimiento en la medida que las condiciones lo permitan. Se tratara ms
bien de objetivos a ir cumpliendo progresivamente por el Estado.
En su establecimiento se contemplan deberes del Estado y, en algunos casos le habilitan la
autoridad para realizar algunas cosas, como por ejemplo, intervenir en la libertad de las personas
al establecer cotizaciones obligatorias (art. 19 N 18).
Pertenecen a esta categora de derechos: art. 19 N 8 (en cuanto al deber de tutelar la
preservacin de la naturaleza), N 9 (derecho a la proteccin de la salud), N 10 (derecho a la
educacin), N 18 (derecho a la seguridad social).

3.2

Sujetos de los derechos fundamentales

3.2.1 Sujetos titulares

El Artculo 19 utiliza una formulacin amplia: la Constitucin asegura a todas las personas (art. 19 inciso
1 CPR). En consecuencia, son sujetos titulares de los derechos constitucionales:
a)

Persona natural, individualmente o actuando en una agrupacin sin personalidad jurdica;

b)

Colectividades: especficamente la Constitucin se refiere a conjuntos de personas como los

padres (art. 19 N 10 CPR); organizacin sindical (art. 19 N 19 CPR);

c)

Personas jurdicas: en este caso obviamente deber considerarse el derecho que sea invocado
para que pueda sostenerse su titularidad (por ejemplo art. 19 N 21, N 24 CPR, libertad para
desarrollar cualquier actividad econmica, derecho de propiedad). En este mbito y dada la
autonoma y personalidad jurdica de las municipalidades, se ha reconocido, mediante el
recurso de proteccin la calidad de sujetos de derechos constitucionales.

3.2.2 Sujetos pasivos

Como se dijo ms arriba, los derechos constitucionales suelen plantearse como proteccin frente a la
actividad del Estado. En consecuencia, el sujeto pasivo evidente son los rganos pblicos.
Asimismo, y como se seal previamente mediante el recurso de proteccin se ha reconocido la
posibilidad de invocar derechos trasgredidos por parte de particulares. En este caso, en la pugna entre
derechos de particulares, quien define la extensin de cada derecho es la jurisprudencia.
3.3

Garantas constitucionales

Suele utilizarse en dos sentidos.

En un sentido amplio para referirse al contenido normativo de los derechos constitucionales, esto es, como
un equivalente a la expresin derechos fundamentales o constitucionales, como el catlogo de derechos.
La propia Constitucin la utiliza en este sentido: por ejemplo los arts. 19 N 26, 64 inciso 2 CPR.
En sentido estricto, las garantas constitucionales son los mecanismos o instrumentos de tutela de los
derechos fundamentales, que aseguran su vigencia efectiva.
3.4

Tipos de garantas constitucionales

Los instrumentos para tutelar los derechos constitucionales presentan diversa naturaleza:

a)
b)

No Jurisdiccionales,
Jurisdiccionales.

Dentro de las no jurisdiccionales se encuentran:

a)
b)

Institucionales y
Normativas.

Dentro de las Jurisdiccionales se tiene:

a)
b)
c)
3.4.1

Accin de proteccin;
Accin de amparo;
Accin por lesin de derechos por parte de la Administracin del Estado, sus organismos y
municipalidades.
Garantas no jurisdiccionales

3.4.1.1 Garantas no jurisdiccionales Institucionales

Son rganos entre cuyos objetivos est el resguardo y vigencia de los derechos de las personas:
Ministerio Pblico (sometimiento a un procedimiento de investigacin criminal justo y racional, debe
investigar no slo los hechos que acrediten la culpabilidad sino tambin los hechos que acrediten la
inocencia, debe proteger a los testigos y las vctimas), defensor ciudadano (Ombudsman) en la medida en
que exista, cumple una funcin de tutela de los derechos frente a la Administracin del Estado en una
etapa no jurisdiccional.
3.4.1.2 Garantas no jurisdiccionales Normativas
Son instrumentos que tienen por objeto el respeto y resguardo de la integridad, sentido y funcin de los
derechos fundamentales, desde una perspectiva abstracta, a travs de una norma jurdica. (Concepto
resumido del expuesto en Las garantas normativas y sus alcances en el ordenamiento jurdico nacional,
Eduardo Cordero, XXX Jornadas de Derecho Pblico).
Conforme con lo sealado son garantas normativas:
A. Eficacia jurdica inmediata del texto constitucional;
B. Reserva de ley; y
C. Rigidez constitucional.
A.

Eficacia jurdica inmediata

La norma constitucional es de aplicacin directa e inmediata por el juez, por lo cual constituye el primer
resguardo el texto mismo en que se encuentra consagrado el derecho constitucional de que se trate. En
todo caso, la eficacia tendr diversa intensidad dependiendo del tipo de derecho de que se trate, puesto
que de su configuracin por el texto constitucional puede llegarse a distintas frmulas de resguardo. Por
ejemplo, los deberes estatales consagrados como derechos, cuya aplicabilidad no se da como derechos
pblicos subjetivos (exigibilidad directa contra el estado) sino ms bien funciona como principio informante
del actuar pblico y de la interpretacin judicial.
Su antecedente histrico se encuentra en el judicial review (caso Marbury v/s Madison) en que se
concluye que la norma constitucional, siendo norma suprema, debe ser aplicada por los jueces.

B.

Reserva de ley

Los derechos constitucionales slo pueden ser regulados por ley, esto es, se trata de una materia
reservada a la ley. En consecuencia, el Presidente de la Repblica se encuentra impedido de intervenir
con regulacin reglamentaria al mbito de los derechos constitucionales. Esto se deriva de las siguientes
normas:
i.

Diversos numerales del artculo 19 que encargan a la ley la regulacin de determinados

derechos (remisiones a la ley se encuentran en el artculo 19 N 15,N 21 N 23, N 24);

ii.

El artculo 19 N 26 al establecer la garanta sobre la esencia de los derechos, se refiere

explcitamente a los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen,
complementen o limiten las garantas constitucionales, en los casos en que aqulla lo autoriza;

iii.

Los artculos 63 (establece las materias de ley) y 64 inciso 2 (delegacin legislativa). El

artculo 64 establece que es posible que el Congreso delegue al Presidente la facultad de
regular en materias que son de competencia de la ley, salvo en determinados casos, entre los
que se mencionan en su inciso 2, las garantas constitucionales. Al regular la delegacin
legislativa y prohibirla en materia de derechos constitucionales, se concluye que los derechos
constitucionales slo pueden ser objeto de regulacin legal.

iv.

El artculo 32 N 6 establece entre las atribuciones especiales del Presidente de la Repblica,

la potestad reglamentaria autnoma, pero no puede ejercerse sobre materias de ley.

El antecedente histrico ms inmediato se encuentra en la Revolucin Francesa, pues se consagra

definitiva y explcitamente la primaca de la ley, situacin cuyo origen est en la negociacin que por siglos
marc la potestad del monarca para establecer penas y tributos, pues deba negociarlas con el
parlamento.
En cuanto al tipo de ley que regula los derechos constitucionales, la regla general es que se trate de ley
ordinaria, pero se establecen casos de reserva de ley reforzada (cuyo objetivo es otorgar una proteccin a
las minoras en trminos de exigir un mayor consenso para la aprobacin de la ley):
a)

Casos de Leyes Orgnicas Constitucionales (4/7 de diputados y senadores en ejercicio):

enseanza, partidos polticos, concesiones mineras (art. 19 N 11, 15, 24).

b)

Casos de Leyes de Qurum Calificado (mayora absoluta de diputados y senadores en

ejercicio): reserva o secreto actos pblicos o sus antecedentes cuando puedan afectarse
derechos de la personas (art. 8); libertad econmica, libertad para adquirir toda clase de bienes
(Art. 19 N 21, 23).

En materia de regulacin de derechos se ha presentado una discusin en torno a la denominada

Remisin Normativa.
La remisin normativa es el acto por el cual la ley encomienda a la Administracin del Estado la regulacin
de ciertos elementos que la complementen.
La remisin normativa como institucin es sostenida por la doctrina espaola, liderada en este punto por
Garca de Enterra.
En Chile cuando se ha planteado respecto de derechos constitucionales, se ha producido la discusin
doctrinaria en torno a su constitucionalidad o inconstitucionalidad por violentar la reserva legal.
As se ha planteado que es perfectamente posible complementar por reglamento ciertos elementos de la
ley, sin reemplazarla (p. ejemplo: en materia de Ley de Bases Generales del Medio Ambiente para efectos

de la dictacin de las normas de calidad ambiental). De todas formas slo puede predicarse dentro del
mbito de los reglamentos de ejecucin porque el reglamento autnomo opera claramente en materias
que no son de ley.
Por el contrario, se ha sostenido que en Chile no existe base normativa para fundar la remisin normativa
por los artculos 63 y 64 inciso 2 CPR (ya sealados ms arriba) lo que implica que no sea posible aplicar
al derecho chileno esta figura espaola.
A nivel jurisprudencial esta discusin se ha planteado ante el Tribunal Constitucional (TC) y la Corte
Suprema (CS). El primero ha ido modificando su doctrina desde la inconstitucionalidad de la remisin
normativa hasta la constitucionalidad.
Tribunal Constitucional:
a)

Por la inconstitucionalidad: basada en la incompetencia del reglamento para entrar en materias del
dominio legal. Ejemplos, roles 146, 167 (ambos sobre letreros camineros), 185 (ley de bases del
medio ambiente), 220 (trasplante de rganos), 245 (acceso a las playas pblicas).

b)

Por la constitucionalidad: roles 183 (tarifas de peaje), 253 (ordenanza de urbanismo y

construcciones, 254 (Administracin Financiera del Estado), basada en los siguientes argumentos:
-

la imposibilidad de enjuiciar una ley (se tratara de la invasin de competencia del Tribunal
hacia otro rgano constitucional),

pero, cuando el reglamento va ms all de la ley, se produce una desvinculacin entre uno
y otro, no puede decirse en tal caso que exista ejecucin y, en consecuencia, el control
ejercido por el TC no enjuicia la ley.

la denominada razonabilidad tcnica que implica que el reglamento puede complementar

la ley, pero sin exceder la habilitacin otorgada y el marco constitucional: no se puede
aceptar que el legislador encomiende la dictacin de normas inconstitucionales.

hay materias en que la reserva de ley debe interpretarse en forma flexible, racional y lgica
dada la imposibilidad que el legislador prevea todas las situaciones que deber enfrentar el
Ejecutivo (considerando 18 rol 254).

Corte Suprema:
Por la constitucionalidad: Watts Alimentos S.A. con Fisco (Gaceta Jurdica N 159, pgina 40); Daz
Lpez, causa sobre restriccin Vehicular (Gaceta Jurdica N 171, pg. 44).
C.

Rigidez constitucional

El captulo XV sobre reforma constitucional establece un qurum reforzado para la reforma del Captulo III
de la CPR referido a los derechos y deberes constitucionales: 2/3 de senadores y diputados en ejercicio, el
ms alto del texto constitucional.
3.4.2

Garantas constitucionales jurisdiccionales

A.
B.
C.

Recurso de Proteccin (art. 20 CPR);

Recurso de Amparo (art. 21 CPR);
Accin por lesin de derechos por parte de la Administracin del Estado, sus organismos y
municipalidades (art. 38 CPR).

Se adiciona una accin jurisdiccional de carcter legal establecida en la Ley N 18.971 denominada
amparo econmico que resguarda la libertad econmica o derecho a desarrollar cualquier actividad

econmica del art. 19 N 21 CPR. Esta accin coincide en su objetivo con el recurso de proteccin, esto
es, puede producirse un concurso de acciones respecto de la misma garanta constitucional. En efecto, la
jurisprudencia ha estimado que la accin de amparo econmico al no estar limitada en su extensin por la
ley, es susceptible de ser interpuesta cuando la infraccin invocada sea un atentado a cualquiera de los
dos incisos del artculo 19 N 21 CPR.
4.

Afectacin de derechos

La afectacin de derechos son medidas que disminuyen la extensin del mismo. Las afectaciones pueden
ser limitaciones intervenciones.
a) Limitacin: regulacin general que realiza el legislador y que afecta a todos los titulares del
derecho y en consecuencia, definen la extensin del mismo. Las limitaciones a su vez, reconocen
ciertos lmites: la especificidad, el contenido esencial de los derechos (art. 19 N 26 CPR) y la
proporcionalidad (necesidad de la limitacin, idoneidad y la adecuacin de los medios al fin).
b) Intervenciones: afectacin concreta del derecho de uno o ms titulares. Por ejemplo: privacin de
libertad, expropiacin. Operan por regla general:
i.

Habilitacin constitucional: debe existir la norma constitucional que otorga la habilitacin para
proceder a intervenir en una garanta constitucional. Por ejemplo, art. 19 N 7 de la CPR que
establece los requisitos para proceder a una detencin;

ii. Regulacin legal: la Constitucin remite a una norma legal la regulacin de la forma de
proceder a la intervencin. En el ejemplo anterior, el Cdigo Procesal Penal plantea la
competencia del juez y circunstancias en que puede procederse a la dictacin de una orden de
detencin;
iii. Aplicacin concreta por acto administrativo o judicial: la intervencin directa se produce
mediante la dictacin de un acto, sea de una autoridad administrativa o judicial. En el ejemplo
anterior, la orden judicial de detencin.
4.

Proteccin internacional de DDHH

Los derechos humanos eran considerados una cuestin de carcter interno hasta que se emite la
Declaracin Universal de Derechos Humanos el 10 de diciembre de 1948. Dicha declaracin est basada
en la dignidad intrnseca del ser humano, la libertad e igualdad consideradas principios indiscutibles.
La declaracin es un instrumento internacional no vinculante pero se alza como una norma de evaluacin
del comportamiento de Estados y, en consecuencia, objeto de aprobacin universal.
5.1

Sistemas de proteccin internacional de derechos humanos

Tienen relevancia para Chile:

a) Sistema universal de Naciones Unidas;
b) Sistema interamericano.
En ambos casos se encontrar un instrumento internacional de reconocimiento de los derechos humanos,
rganos a cargo de conocer de las denuncias de violacin a los mismos y procedimientos especialmente
establecidos para el conocimiento de dichas causas.
5.1.1

Sistema universal de Naciones Unidas

El Sistema universal comprende dos instrumentos:

i. Pacto internacional de derechos civiles y polticos (PIDCP);

ii. Pacto Internacional de derechos econmicos, sociales y culturales (PIDESC).
Ambos instrumentos datan de 1966 y entraron en vigor en 1976.
Los rganos de Naciones Unidas en materia de Derechos Humanos son los siguientes:
a) Consejo Econmico y Social;
b) Comisin de Derechos Humanos y;
c) Alto Comisionado de Naciones Unidas para los Derechos Humanos.
El PIDCP comprende adems un Comit de Derechos Humanos integrado por 18 miembros, entre los
cuales no puede haber ms de un miembro con una misma nacionalidad y duran 4 aos en sus cargos.
Los Estados deben emitir informes sobre las disposiciones que hayan adoptado y que den efecto a los
derechos as como sobre los progresos que se hayan producido en el goce de los mismos.
El comit tiene dos vas de conocimiento de situaciones en relacin a los derechos humanos:
-

Un Estado Parte comunica al Comit que otro Estado no cumple las obligaciones del Pacto.
Para que este procedimiento resulte aplicable, el Estado respecto del cual se ha hecho la
comunicacin debe haber previamente aceptado la competencia del Comit;

Un individuo inicia el procedimiento ante el Comit, pero slo est habilitado para hacerlo en la
medida en que se hayan agotado los mecanismos internos del Estado dispuestos al efecto.

En el caso del PIDESC la operatividad del sistema tambin comprende informes remitidos por los Estados,
en este caso, al Consejo Econmico y Social.
El Consejo puede transmitir para su estudio y recomendacin de carcter general a la Comisin de
Derechos Humanos los informes. Pueden recibirse observaciones y emitir recomendaciones de carcter
general dirigidas a la Asamblea General con un resumen de los informes recibidos de los Estados.
Los dos instrumentos (PIDCP y PIDESC) tienen diversa extensin en la proteccin:
a) Pacto Internacional de DCP: Parte II, art. 2 N 1, respetar y garantizar estos derechos a todos los
individuos que se encuentren en su territorio y bajo su jurisdiccin.
b) Pacto Internacional de DESC: Parte II, art. 2 N 1, adoptar medidas hasta el mximo de los
recursos de que disponga, para lograr progresivamentela plena efectividad de los derechos
reconocidos. Parte II, art. 2 N 3: los pases en desarrollo, podrn determinar en qu medida
garantizarn los derechos econmicos.
5.1.2

Sistema interamericano

El instrumento es la Declaracin Americana de Derechos Humanos del 2 de mayo de 1948 y la

Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San Jos de Costa Rica de 1969, que entra
en vigor en 1978.
Los rganos del sistema interamericano son:
a) Comisin Interamericana de Derechos Humanos creada en 1959, otorgndosele rango de rgano
principal de OEA en 1970 e incorporada en la Convencin Americana;
b) Corte Interamericana de Derechos Humanos.

La Comisin cuenta con 7 miembros y tiene entre sus funciones conocer de:
i.

Denuncias o quejas por violacin de la Convencin por Estado parte, presentadas por cualquier
persona, grupo u organizacin no gubernamental reconocida (art. 44);

ii. Comunicaciones de un Estado parte respecto del que ha reconocido la competencia de la comisin
en alegaciones por violaciones a la Convencin (art. 45).
La Comisin investiga y si no hay solucin amistosa puede someter el caso a la Corte Interamericana.
La Corte Interamericana cuenta con 7 miembros. Slo los Estados partes y la Comisin pueden
presentarle casos (art. 61) y la Corte puede ordenar que cese la violacin de derechos, reparar sus
consecuencias e incluso que se pague una indemnizacin (art. 63).

DERECHOS CONSTITUCIONALES
DERECHOS Y DEBERES DEL ARTCULO 19 DE LA CPR
DERECHO A LA VIDA
E INTEGRIDAD FSICA Y SQUICA
ART. 19 N 1
1.

Origen

De origen histrico tardo, no se vislumbraba necesario establecerlo explcitamente lo que, en cambio, se

impone como reaccin a las guerras mundiales en el perodo posterior y se proyecta a la limitacin al
Estado para la imposicin de la pena de muerte.
Se alza como el deber del Estado de abstenerse de dar muerte a las personas salvo cuando se encuentra
especficamente habilitado para ello.
En la Convencin Americana de Derechos Humanos se encuentra consagrado en el art 4.
2.

Contenido esencial

Es un derecho de libertad que comprende la no intervencin en el desarrollo de las funciones vitales del
individuo (funciones cognoscitivas, sensitivas y vegetativas): viabilidad y potencialidad.
Para definir la extensin de la proteccin es de relevancia el concepto de vida:
a) el avance tecnolgico llevan a que exista la posibilidad de prolongar la vida por medios
artificiales y, en consecuencia, se plantea la duda acerca de la exigibilidad o no de omitir estas
medidas de prolongacin de la vida.
b) la posibilidad de disponer de la propia vida plantea su relacin con la libertad de conciencia, a
travs de la negacin a someterse a medidas que prolonguen la vida por sobre las creencias
del individuo, por ejemplo, a travs de las transfusiones de sangre o bien la libertad para decidir
poner trmino a la vida cuando las condiciones en que se encuentra el individuo son
extraordinariamente adversas a lo que se entiende por calidad de vida.
El Derecho a la vida plantea correlativamente el deber de respetarla por parte del Estado y otros, pero
implica para el primero la necesidad de disponer normativamente su proteccin. Aparece como relevante
la fijacin del momento del inicio y trmino de la vida ya que de ello depender la proteccin: desde
cundo se protege, hasta cundo o bajo qu condiciones se entiende que se produce la muerte.
El inicio de la vida ha planteado la discusin acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de los
mtodos anticonceptivos (anticonceptivos de todo tipo hasta la pldora del da despus). Por su parte, la
Ley N 19.451 reconoce la muerte cerebral como vlida para efectos de la donacin de rganos
(considerando N 15 de la sentencia del TC Rol N 220).
Tratndose de un derecho de libertad clsico, el derecho a la vida debiera tener un grado de disponibilidad
o renunciabilidad. Sin embargo, no se ha contemplado esta posibilidad.
El TC espaol ha sostenido que el derecho a la vida tiene un contenido de proteccin positiva
que impide configurarlo como un derecho de libertad que incluya el derecho a la propia muerte la
privacin de la vida propia o la aceptacin de la propia muerte es un acto que la ley no prohbe y
no, en ningn modo, un derecho subjetivo de carcter fundamental. (caso Grapo, citado por M.
Nez en Lecciones de DDHH, Edeval, 1997, pg. 49.).
3.

Proteccin contenida en art. 19 N 1 CPR

10

a)

Prohibicin al Estado de atentar contra este derecho (abstencin). La excepcin es la pena de

muerte concebida como consecuencia del ejercicio de la libertad del individuo que incurre en la
mxima antijuridicidad. Fue derogada del Cdigo Penal y actualmente slo est prevista en el
Cdigo de Justicia Militar (arts. 216, 223, 240).
Conforme a la CPR slo podra establecerse por ley de qurum calificado.
De acuerdo con el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 4 N 2 y 3) se seala que no se
restablecer la pena de muerte en los Estados que la han abolido. Este es un tratado internacional
de derechos humanos ratificado por Chile y vigente, en consecuencia, es aplicable el art. 5 inc. 2
CPR. Si bien en Chile no se ha abolido la pena de muerte porque subsiste en el CJM, resulta
aplicable el numeral 2 del artculo 4 que seala que no puede aplicarse a los delitos en que no se
aplique actualmente.

b)

Proteccin jurdica a este derecho: implica la dictacin de medidas de respeto y proteccin de este
derecho respecto de terceros: delito de homicidio arts. 390 a 392 Cdigo Penal. En cuanto a la
indisponibilidad de la propia vida, se sanciona el auxilio al suicidio es delito (art. 393 Cdigo Penal).
La eugenesia est prohibida por art. 19 N 1 inciso 2; arts. 3 y 4 Ley N 20.120.
En el caso del aborto teraputico se da una colisin de derechos. La CPR no prohbe su
consagracin. Sin embargo, el art. 119 Cdigo sanitario lo prohbe y el Cdigo Penal lo configura
como delito. Arts. 342, 343, 344 y 345 CP.

c)

Proteccin material del derecho: deber del Estado de dar proteccin a la poblacin (art. 1 CPR) y
establecer las condiciones que permitan el mayor desarrollo posible art. 1 CPR (dignidad humana)
en relacin a deberes estatales presentados como derechos 19 N 9 y N 18 (derecho a la
proteccin de la salud y derecho a la seguridad social.
Caso Chaitn: se trasladaron personas y se prohibi el ingreso a rea en peligro obligando el
abandono de bienes objeto de propiedad fundado en la proteccin material del derecho a la vida de
las personas de Chaitn. Sin embargo, no se dict el estad de excepcin constitucional que valida
las restricciones a tales derechos. Arts. 41 y 43 CPR.

4.

Derecho a la integridad fsica

Se funda en la conservacin de la materialidad del cuerpo humano y en la necesidad de proscribir los

tratos inhumanos, crueles, dolorosos. No admite ningn tipo de excepcin.
La proteccin se traduce en que el Estado regula:
a)
b)
5.

Delito de lesiones: proteccin jurdica (CP);

Donacin de rganos: donantes vivos (protege la salud de las personas donantes); donantes
muertos (se fija el trmino de vida art. 11 de la Ley 19.451).
Derecho a la integridad squica

Prohibicin de control sobre la siquis del individuo: mensajes subliminales; presin que altera el equilibrio
espiritual; torturas.
Se trata de evitar toda perturbacin grave de la estabilidad emocional del individuo (capacidad consciente
y elaboracin intelectual propia) a travs por ejemplo del acoso sexual, periodstico, laboral, amenazas a
la vida etc. El tipo y alcance (gravedad) de las actuaciones que pueden alterar la siquis son materia de
definicin cientfica.

11

6.

Apremio ilegtimo

Toda coaccin que pueda lesionar la integridad fsica o squica, sin excepciones. El apremio est prohibido
por tratados internacionales: Convencin Americana de Derechos Humanos o Pacto de San Jos de
Costa Rica: art. 5 (prohibicin de torturas y de tratos crueles, inhumanos o degradantes).
7.

Proteccin de la vida del que est por nacer

La CPR protege la vida del que est por nacer entregando un mandato al legislador para consagrar
normativamente dicha proteccin. El problema que se plantea es fijar el inicio de la condicin de
nasciturus, lo que ha sido discutido en sede jurisdiccional con ocasin de la pldora del da despus.
Originalmente mediante recursos de proteccin en que se discuti el registro de la misma y ms
recientemente ante el Tribunal Constitucional por la distribucin gratuita en centros hospitalarios de la red
pblica junto con instrucciones acerca de puesta a disposicin (Rol N 591 y N 740). En estos casos se
discute acerca del inicio de la vida.
A.

Rol 591-2007.

El acto impugnado era una resolucin del Ministerio de Salud que imparta instrucciones acerca de la
distribucin de la pldora del da. El requerimiento se fund en que se haba procedido a regular por
resolucin exenta un mbito de garantas constitucionales: el derecho a la vida y el derecho preferente de
padres de educar a sus hijos (consejera a menores adolescentes). Las normas que se reclaman
vulneradas son: art. 19 N 1, 2, 10 inc. 3 y N 26 en relacin con arts. 6 inc. 1 y 2, 7 inc. 1 y 2 y 32 N
6.
Resultado del fallo:
a)

El Tribunal Constitucional seala que es el llamado a decidir los conflictos constitucionales y,

por ende, slo le corresponde decidir los que expresamente estn entregados a su
competencia (Cons. 8).

b)

La Constitucin debe necesariamente facultar al Tribunal Constitucional para decidir si los

rganos pblicos actan dentro de su competencia. (cons. 12).

c)

Una resolucin que contiene materias propias de un reglamento, cualquiera que sea el nombre
que se le coloque, es de competencia privativa del Presidente de la Repblica (Cons. 13).

d)

El acto administrativo contiene un conjunto de normas de alcance nacional o de aplicacin

general, dotadas de carcter permanente (no se agotan por su aplicacin en un caso
determinado). La resolucin resulta ser en cuanto a su contenido, una falsa resolucin o
resolucin de carcter reglamentaria. (Cons. 33).

En consecuencia, se estim que la resolucin dictada era inconstitucional por no haber asumido la forma
de decreto reglamentario que requera.
B.

Rol 740-2008.

Habindose emitido en esta oportunidad por decreto supremo las normas nacionales sobre regulacin de
la fertilidad que incluye, entre otras, la distribucin gratuita de la pldora del da despus, vuelve a ser
impugnada en sus siguientes acpites: anticoncepcin hormonal de emergencia (pldora del da despus),
anticoncepcin no hormonal en el acpite sobre dispositivos intrauterinos y, anticoncepcin de poblacin
especfica (adolescentes en cuanto se violentaba del derecho de los padres de educar a sus hijos
menores de edad). El reclamo se fundaba en la vulneracin de los artculos 5, inc. 2, 6, 7 y 19, Ns. 1,
10 inc. 3 y 26 CPR.

12

Resultado del fallo:

a) En cuanto al embrin humano se considera que es persona, sujeto de derecho desde la
concepcin (cons. 50). A tales efectos cita los antecedentes de la reforma constitucional N 19.611,
particularmente lo afirmado durante la tramitacin en el senado en el sentido que el nasciturus
desde la concepcin era considerado persona y, por ende, titular del derecho a la vida (Cons. 52).
Se seala que se confi al legislador modalidades concretas de proteccin de la vida del que est
por nacer por tratarse de un ser existente (persona), lo que importa la proteccin de un derecho y
no slo del bien jurdico de la vida (Cons. 58). A tales efectos, plantea una serie de ejemplos de
normas legales destinados a proteger los intereses del que est por nacer: art. 75, 181, 243 CC;
art. 7 DL 824 (impuesto a la renta); art. 1 Ley 20.120.
A estos argumentos del fallo se oponen dos votos disidentes:
i.

El ministro Colombo seala que se enva al legislador el instante y las condiciones en que la
proteccin del que est por nacer comienza. No est fijado por la Constitucin (Cons. 8 y 9).

ii.

El ministro Vodanovic seala que persona es el ser humano ya nacido y as se recoge en

Cdigo Civil y en el Cdigo Penal. El derecho a la vida es el derecho subjetivo de la persona;
en cambio, la proteccin de la vida del que est por nacer no parece ser una garanta del
derecho a la vida sino ms bien un mandato del constituyente al legislador. El nasciturus es en
s mismo un inters constitucionalmente relevante (pgs. 186, 187 y 188). Pero aqu se da un
aparente conflicto entre un inters de relevancia constitucional y un derecho fundamental (pg.
195).

b) El Tribunal incorpora como parte de su argumentacin la existencia de una duda razonable que
surge de la disparidad profunda de opiniones cientficas, acerca de si la concepcin marca el inicio
de la vida y los regmenes de anticoncepcin de emergencia puedan afectar o no el derecho a la
vida del que est por nacer (Cons. 62).
Segn el TC la duda surge cuando se produce equivalencia en la suficiencia de motivos en favor y
en contra del enunciado. Sin embargo, existe un elemento que neutraliza la equivalencia y es la
consideracin que si el inicio persona se produce desde implantacin no existira atentado de la
vida, en cambio, si el inicio persona se da desde concepcin s existira atentado a la vida (cons.
64).
Segn el TC, ante la duda razonable deben utilizarse criterios hermenuticos desarrollados en la
teora de derechos fundamentales:
-

principio pro homine o favor libertatis: debe prevalecer la norma ms favorable a la persona
humana CIDH (Cons. 66);

ante la duda se debe privilegiar interpretacin que favorezca el derecho de la persona a la

vida frente a cualquiera otra que suponga anular ese derecho (Cons 67).

En consecuencia, se declara la inconstitucionalidad por los art. 5 inci 2 y 19 N 1 CPR (Cons. 69),
pero slo respecto de la distribucin gratuita de la pldora del da despus por parte de los centros
hospitalarios de la red pblica de salud.
A estos argumentos del fallo se opone el voto disidente de los ministros Correa y Fernndez:
i.

Acoger el requerimiento supone: a) establecer que los frmacos impugnados son capaces de
producir la muerte de embrin no anidado; b) establecer que el embrin no anidado es persona
titular de derecho a la vida o que disponer de l viola el mandato al legislador; c) establecer que
estas formas de atentar contra el derecho a la vida son injustificadas por otros motivos (cons. 29);

13

ii. En relacin al primer punto (a), la prueba del efecto nocivo del frmaco o la duda debe acreditarse
por los requirentes (cons. 39); adems el sistema democrtico exige que la nocividad del frmaco
se acredite, el derecho a la vida e irreversibilidad de la muerte hace suficiente que la duda
razonable sea motivada y acreditada (cons. 41).
iii. La prueba presentada no permite afirmar que la pldora del da despus tenga efectos mortales
sobre el embrin, ni que exista una duda suficientemente razonable por lo cual no se requiere el
anlisis de los otros elementos para rechazar el requerimiento (Cons. 87).
DERECHO A LA PROTECCIN DE LA VIDA PRIVADA Y A LA HONRA DE LA PERSONA Y SU
FAMILIA
ART. 19 N 4
1.

Origen

El derecho a la proteccin de la privacidad (right to the privacy) es de reciente formulacin. Es el

derecho a estar solo, a mantenerse apartado de los dems si uno as lo desea, sin intromisiones, es una
manifestacin de la libertad.
Evoluciona como respuesta al acoso periodstico, publicidad o exposicin pblica de hechos o
circunstancias que slo incumben al mbito privado, aunque no necesariamente ntimo de la persona.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos en su artculo 12: Nadie ser objeto de injerencias
arbitrarias en su vida privada, su familia, su domicilio o su correspondencia, ni de ataques a su reputacin.
Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra tales injerencias y ataques.
Asimismo est previsto en el art. 11 de la CADH o Pacto de San Jos de Costa Rica.
En Chile, hasta el ao 2005 en que fue reformada la Constitucin, este derecho comprenda adems la
proteccin de la vida pblica de la persona.
2.

Contenido

2.1

Vida privada

La proteccin de la vida privada comprende:

a) Garanta frente al Estado y a otros individuos: derecho a que ciertos hechos, independientemente
de su calificacin, por enmarcarse en el mbito privado, no deben ser ventilados al pblico.
b) proteccin frente a intromisiones en la vida privada mediante figuras reguladas en el ordenamiento
jurdico.
Si el acto privado se realiza en pblico, la jurisprudencia ha estimado que no puede considerarse vida
privada.
En el caso de las personas con vida pblica (cargos pblicos), se estima que su vida privada es de inters
por las exigencias ticas que efecta la sociedad respecto de sus lderes. Se renuncia a parte de la vida
privada cuando se opta por el ejercicio de funciones pblicas, en virtud de la transparencia. Por ejemplo:
las declaraciones de intereses y patrimonio de autoridades y funcionarios pblicos de acceso pblico. Arts.
57 a 60, LOCBGAE. No hay ms excepciones.
La proteccin de la vida privada implica la regulacin legal de posibles intromisiones y la colisin que
pueda producirse con el ejercicio de otros derechos o libertades:
i.

Procesos criminales vinculados a la vida privada (bigamia, incesto, violacin);

14

ii. Juicios civiles relacionados con la vida privada (divorcio, tuicin de menores, alimentos);
iii. Libertad de expresin, libertad de prensa, etc.
2.2

Honra de la persona y su familia

La honra tiene un mbito subjetivo y otro objetivo.

a)

Subjetivo: sentimiento de propia dignidad nacido de la conciencia de nuestros mritos y virtudes.

b)

Objetivo: apreciacin y estimacin que hacen los dems de nuestras cualidades morales o
reconocimiento de que goza una persona en su medio social, en atencin a sus mritos y virtudes.

La lesin de la honra en cualquiera de estos aspectos puede configurar un delito contra el honor (injuria o
calumnia, tipificados en el Cdigo Penal). Se incluye a la familia porque sta frecuentemente se ve
afectada por los atentados a la honra que sufre uno de sus integrantes.
La Ley N 19.048 que modific la ley sobre abusos de publicidad N 16.643 vino a establecer el delito de
difamacin: imputacin maliciosa de hechos sustancialmente falsos; difusin de noticias sustancialmente
falsas; difusin de documentos sustancialmente falsos o supuestos, o alterados en forma esencial, o
atribuidos inexactamente a una persona, por algn medio de comunicacin social, etc (art. 22).
Se consideran pertenecientes a la vida privada los hechos relativos a la vida sexual, conyugal o
domstica, salvo que fueren constitutivos de delito.
La ley no considera hechos relativos a la vida privada:
a)
b)
c)
d)
d)
e)

el desempeo de funciones pblicas;

ejercicio de una profesin u oficio y cuyo conocimiento poseyere inters pblico real;
actividades a que haya tenido libre acceso el pblico;
actuaciones captadas o difundidas por algn medio con consentimiento del interesado;
acontecimientos o manifestaciones que el interesado haya dejado testimonio en registros y
archivos pblicos;
ejecucin de delitos de accin pblica o participacin culpable en los mismos.
INVIOLABILIDAD DEL HOGAR Y DE LAS COMUNICACIONES
ART. 19 N 5

1.

Origen

Histricamente la inviolabilidad del domicilio y de la correspondencia precedi al derecho a la privacidad.

La seguridad de las casas, efectos y documentos fue reconocida en el reglamento provisorio de 1812 y
tambin en la legislacin penal mediante el establecimiento de los delitos de violacin de morada y de la
correspondencia.
2.

Contenido

2.1

Inviolabilidad del hogar

El fundamento de la inviolabilidad del hogar es el lmite a la intervencin estatal sobre la libertad del
individuo en su hogar para actuar.
El Estado no puede entrar ni intervenir al interior del hogar, se trata de la proscripcin del ingreso arbitrario
al hogar.

15

El hogar se considera como una prolongacin de la personalidad y por ello su inviolabilidad es una de las
garantas ms antiguas (inmunidad de jurisdiccin).
El concepto de hogar alude a un recinto privado, lo que incluye la vivienda familiar, permanente u
ocasional, las oficinas y toda edificacin o predio que no est abierto al pblico o sea bien nacional de uso
pblico.
Los recintos privados estn protegidos, no por encontrarse amparados por la propiedad privada sino por
servir de vivienda o lugar de trabajo a las personas (Evans de la Cuadra, Tercera Ed. Pg. 223).
El hogar, la casa o morada el recinto de las habitaciones y sus dependencias en que una persona vive o
ejerce sus actividades de trabajo y tambin los recintos cerrados que tenga bajo su control a cualquier
ttulo, aunque no concurran circunstancias de vida o actividad dentro de l (Actas Sesin C.E.N.C. N
129).
Se extiende a la casa habitacin y a los espacios fsicos donde un individuo se desarrolla y realiza sus
actividades. Por ejemplo: la oficina.
Se excluyen del hogar los lugares, aunque privados, de acceso pblico como estadios, cines, etc.
El hogar slo puede allanarse y las comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o
registrarse en los casos y formas determinadas por la ley. La intervencin autorizada por la Constitucin
se somete a requisitos:
a) Habilitacin legal (adems, autorizacin judicial);
b) Tipificacin de casos y forma de efectuar la intervencin.
La ley autoriza el allanamiento para detener a un sujeto, para perseguir a un sospechoso; y para obtener
elementos de prueba.
Excepcin: el allanamiento que se realiza durante una persecucin. La autorizacin previa impide cumplir
el objetivo.
El Cdigo de Procedimiento Penal regula el allanamiento:
i. Se requiere autorizacin,
ii. Se establece la hiptesis de procedencia,
iii. Deben cumplirse ciertas formalidades: limitaciones relacionadas con horarios u otras
restricciones a fin de evitar perjuicios de terceros.
iv. Interceptacin, apertura o registro de comunicaciones o documentos, por ejemplo
documentacin contable y siempre resguardando el perjuicio de terceros.
2.2

Inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada

Cambio del uso del trmino correspondencia (CPR de 1925) a toda forma de comunicacin para incluir
telfono, correo tradicional, correo electrnico, etc.
Privada: no destinada al conocimiento pblico sino al de un destinatario determinado.
La interceptacin, apertura o registros procede en los casos y en la forma que seale la ley.
Se justifica la restriccin a este derecho cuando exista la necesidad de establecer responsabilidad
criminal. Art. 217 Cdigo de Procedimiento Penal (Caso MOP-GATE incautacin de correos electrnicos
de funcionarios del Ministerio de Obras Pblicas).
El individuo debe enterarse que ha sido objeto de estas medidas, autorizadas por el juez.

16

La Ley N 19.423 introdujo nuevos tipos penales que sanciona al que, en recintos privados o lugares que
no sean de acceso pblico, sin autorizacin del afectado y por cualquier medio, capte, intercepte, grabe o
reproduzca conversaciones o comunicaciones de carcter privado.
3.

Fallos del Tribunal Constitucional

Roles N 198 de 1995 (considerando 10) y rol N 433 de 2005 (considerando 34), conociendo de las
modificaciones a la Ley sobre Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Sicotrpicas N 19.366,
declar inconstitucional ciertos preceptos por atentar contra la inviolabilidad de las comunicaciones
privadas, por no contemplarse explcitamente la forma en que se incautaran o requeriran documentos
privados.
LIBERTAD DE CONCIENCIA, MANIFESTACIN DE TODAS LAS CREENCIAS y EJERCICIO LIBRE DE
TODOS LOS CULTOS
ARTCULO 19 N 6 CPR
1.

Antecedentes

En su origen histrico, la libertad de conciencia se vincula con la libertad religiosa pero tiene un contenido
ms amplio.
En Chile, la Constitucin de 1833 slo estableci la unin Iglesia Catlica y el Estado, permitindose el
ejercicio pblico slo de la religin Catlica, Apostlica y Romana. Sin embargo, a travs de una ley
interpretativa de 1865, se permiti el ejercicio privado y la fundacin de escuelas privadas, para la
enseanza de otras religiones a los hijos de quienes las profesaran.
En la Constitucin de 1925 se estableci la manifestacin de todas las creencias, la libertad de conciencia
y el ejercicio libre de todos los cultos, lo que se repite en el Acta Constitucional N 3 de 1976.
El artculo 12 de la Convencin Americana de Derechos Humanos establece la libertad de conciencia y de
religin.
Artculo 12. Libertad de Conciencia y de Religin
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de conciencia y de religin. Este derecho implica la
libertad de conservar su religin o sus creencias, o de cambiar de religin o de creencias, as como
la libertad de profesar y divulgar su religin o sus creencias, individual o colectivamente, tanto en
pblico como en privado.
2. Nadie puede ser objeto de medidas restrictivas que puedan menoscabar la libertad de conservar
su religin o sus creencias o de cambiar de religin o de creencias.
3. La libertad de manifestar la propia religin y las propias creencias est sujeta nicamente a las
limitaciones prescritas por la ley y que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la
salud o la moral pblicos o los derechos o libertades de los dems.
4. Los padres, y en su caso los tutores, tiene derecho a que sus hijos o pupilos reciban la
educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones.
2.

Libertad de conciencia

Con la expresin conciencia se suele aludir a dos sentidos1:

1

La Libertad de conciencia, laicidad y tradiciones constitucionales comunes en los pases miembros

de la Unin Europea, Llamazares Fernndez, Dionisio, en Pluralismo Religioso y Libertad de Conciencia,
configuraciones jurdicas y polticas en la contemporaneidad, editado por Carlos Vladimir Zambrano,

17

a)

la capacidad de percibirse a s mismo como ser singular respecto de los dems, de los otros y de lo
otro, y de las semejanzas y diferencias con ese entorno, o en otras palabras, la capacidad para
percibir la propia identidad y su ubicacin relacional con respecto a los otros y al universo.

b)

norma directiva de nuestras conductas y nuestro comportamiento, tanto respecto de nosotros

mismos como respecto de los otros, a lo otro y al universo en torno.

En el segundo sentido (conciencia como norma directiva de nuestras conductas) es consecuencia del
primer sentido descrito (autopercepcin o percepcin de s mismo) ya que la persona entender que su
actuacin es o no correcta en la medida en que se adecue o no a la percepcin que tenga de s mismo y
de su entorno.
El resultado de dicha percepcin es el ncleo esencial de la conciencia como conjunto de creencias e
ideas (cosmovisin) que condicionan el propio comportamiento. En efecto, las personas no responden en
forma automtica a los estmulos exteriores sino ms bien, eligen entre las alternativas que son
ponderadas en base a su racionalidad y libertad. En ello radica su dignidad. Por su parte, el ser humano
est constituido por dos aspectos: la exterioridad (corporeidad) y su interioridad, en que la primera
funciona como expresin o manifestacin de la segunda.
Lo indicado (percepcin de la propia identidad y del mundo) da como resultado creencias e ideas
indisolublemente unidas. En consecuencia, la libertad de conciencia implica esa libertad de creencias e
ideas, sean ellas de carcter filosfico, religioso, ideolgico, poltico o de cualquier otra naturaleza.
La libertad de conciencia significa ausencia de cualquier tipo de coaccin, engao o influencia externa que
pueda afectar esta autopercepcin que se forma en la interioridad del ser humano.
La libertad de conciencia implica la libre formacin de la conciencia, que se proyecta a los derechos a la
educacin y a la informacin y se relacionan con las libertades que se ponen al servicio de estas ltimas
(libertad de enseanza y expresin). Aqu encuentra su fundamento la objecin de conciencia: la
contradiccin entre una norma jurdica y las creencias de la persona pertenecientes a este ncleo esencial
de la conciencia tienen la fuerza de liberar de la obligatoriedad y eficacia vinculante de una norma
jurdica.2
Las creencias y las ideas anexas a ellas, en cuanto integrantes de la identidad personal, se proyectan
adems a otros campos: la tentativa de expandirse hacia otros individuos (proselitismo sea poltico,
religioso, ideolgico cualquiera, etc) y el rechazo a ideas o creencias diferentes (intolerancia). En ambos
casos el Estado los regular en resguardo del derecho de terceros, del pluralismo, de la igualdad de
acceso a los procesos de eleccin popular, a los principios del rgimen democrtico constitucional, etc.
3.

Libertad religiosa

La fe en un Ser Superior es slo un aspecto de la libertad de conciencia y se vincula con la adhesin a

una religin o creencia de carcter religioso.
Es complejo determinar la extensin del trmino religin, pero en general, se puede sealar que es un
conjunto de creencias de orden intelectual no demostrables, valores morales y prcticas basadas en una
cosmovisin comn, profesado por una comunidad, que tiene su origen en el reconocimiento de una
realidad suprema y trascendente a la propia existencia, y que por lo regular supone la fe en un Ser
Superior. Las religiones tienen vocacin de expansin a travs del proselitismo religioso, esto es, la
intencin de propagar su creencia a otros.
La libertad de religiosa supone el derecho de toda persona de adoptar, conservar, cambiar o abandonar
una religin, profesar la religin, individual o colectivamente, mediante el culto, recibir asistencia religiosa,
2

Universidad Nacional de Colombia, segunda edicin, 2003, pg. 5.

Llamazares Fernndez, Dionisio, op. cit., pg. 7.

18

manifestar y divulgar su doctrina, recibir e impartir enseanza religiosa, reunirse y asociarse con fines
religiosos.
Asimismo, la libertad religiosa supone la neutralidad del Estado en la defensa de valores religiosos, los
que deben manifestarse a travs de la sociedad y sus representantes y no a travs de quien
accidentalmente es titular de un rgano estatal.
El culto es la forma en que las personas realizan actos de adoracin o rituales en ejercicio de una fe
religiosa. La libertad de cultos garantiza la prctica de las ceremonias y ritos de la propia confesin, tanto
pblico como privado.
4.

Contenido del art. 19 N 6 CPR

El artculo 19 N 6 CPR se refiere a:

A.
B.
C.
4.1

La libertad de conciencia que comprende la libertad religiosa;

La libre manifestacin de todas las creencias;
La libertad de cultos, que supone la libertad religiosa.
Libertad de conciencia

Las creencias del individuo en el sentido arriba descrito (libertad de conciencia) no pueden ser objeto de
control, sancin, prohibicin o restriccin por el Estado, en tanto se encuentran en el plano de su
interioridad (prohibicin de totalitarismo).
La proteccin en el mbito externo ser la imposibilidad para el Estado de colocar al individuo ante un
deber de actuacin que violente sus convicciones ticas fundamentales, sin otorgar alternativas y bajo
amenaza de sancin grave: objecin de conciencia. Por ejemplo, servicio militar.
En cualquier caso, los conflictos de conciencia no pueden transgredir el derecho de terceros y en el caso
de relevar de un deber legal (por ejemplo, servicio militar) debe restituirse la igualdad ante la ley mediante
el establecimiento de una nueva carga que la reemplace. En Gaceta Jurdica N 276, ao 2003, pg. 38,
en sede de proteccin, no se acogi la objecin de conciencia al llamado al servicio militar por tratarse de
una carga personal cuya eximicin podra implicar violentar la igualdad ante la ley.
A nivel jurisprudencial se ha presentado reiteradamente el caso de la negativa a recibir transfusiones de
sangre que, aunque pongan en riesgo la vida de la persona, contradicen sus convicciones. En general, el
problema se ha planteado como un conflicto entre el derecho a la vida del paciente que requiere la
transfusin y la negativa que es formulada por el propio paciente o por sus parientes. La jurisprudencia
uniforme en la materia es privilegiar el derecho a la vida del paciente, an contra su voluntad, otorgando
en caso necesario, hasta el auxilio de la fuerza pblica a favor del recinto hospitalario a fin de llevar
adelante la transfusin requerida. Es posible diferenciar ciertas situaciones en sede de proteccin:
i.

Negativa formulada por los padres respecto de un menor de edad (Gaceta Jurdica N 232, ao
1999, pg 107; Gaceta Jurdica N 201, ao 1997, pgina 77));

ii. Negativa formulada por parientes respecto de paciente adulto que no puede manifestar su
voluntad (Gaceta Jurdica N 187, ao 1995, pg. 62).
iii. Negativa formulada por el paciente mayor de edad. En estos casos se seal:
Octavo: Que, en consecuencia, habindose deducido el recurso de proteccin de fojas 1 ante
esta Corte, y perteneciendo la recurrida y su hijo el paciente Luis Muoz Bravo a la religin
Testigos de Jehov, que no permite la transfusin de sangre, la validez jurdica de sus
consentimientos para que no se realice un acto de esta naturaleza, supuesto un mnimo

19

razonable de madurez y salud mental del afectado, el que tiene veinte aos de edad, ante el
derecho preponderante que se trata de salvar, valorado de acuerdo con las normas
socioculturales generalmente admitidas y el acatamiento de las normas ticas y tcnicas que
integran la lex artis mdica, llevan a acoger el recurso interpuesto a fojas 1. (Gaceta Jurdica
N 142, ao 1992, pg. 51).
Sptimo: Que constituye una obligacin de los Mdicos tratantes de la persona en cuyo favor
se ha recurrido, el procurar por todos los medios y tcnicas que integran la lex artis mdica el
mantener la vida de sus pacientes utilizando la transfusin de sangre cuando ello fuere
necesario, aun contra la voluntad del paciente y de sus familiares que por motivos religiosos se
niegan a aceptar tal tratamiento, en razn de que debe primar la preservacin de la salud y la
vida de las personas sobre cualquiera otra consideracin aunque sea de ndole religiosa que
ponga en riesgo innecesariamente la vida del enfermo; (Gaceta Jurdica N 184, ao 1995,
pg. 1).
En cambio, se rechaz un recurso de proteccin cuando se constat que no exista un verdadero peligro
para la vida del paciente. En efecto, en el caso que la negativa de los padres no acarreaba conflicto con el
derecho a la vida del menor de edad, puesto que la terapia alternativa solicitada al mdico tratante no
pona en riesgo la vida del menor y, por el contrario, era objeto de aplicacin sin problemas en otros
recintos hospitalarios para tratar el mismo problema, se rechaz el recurso de proteccin acogiendo el
planteamiento de los padres del menor (Gaceta Jurdica N 289, ao 2004, pg. 58).
4.2.

Manifestacin de todas las creencias

La manifestacin de todas las creencias ampara la opinin, difusin y propagacin de las ideas y, por
ende, complementa la libertad de conciencia en el mbito externo. En el mbito de las doctrinas polticas
se encuentra especficamente regulada este tipo de actividad de los partidos polticos en procesos
eleccionarios.
4.3

Libertad de cultos

La Constitucin consagra el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la moral, las buenas
costumbres o el orden pblico.
La regulacin de la constitucin jurdica de las iglesias y organizaciones religiosas se encuentra en la Ley
N 19.638.
Conforme al artculo 4 de la ley se entiende por iglesias, confesiones o instituciones religiosas a las
entidades integradas por personas naturales que profesen una determinada fe.
La libertad religiosa y de cultos, conforme al artculo 6 de la Ley 19.638 comprende para toda persona al
menos:
a)
b)
c)
d)
e)

derecho a profesar cualquier religin o ninguna;

derecho a no ser discriminado por las creencias religiosas;
derecho al culto privado y pblico;
recibir asistencia religiosa y recibir e impartir enseanza o informacin religiosa;
Reunirse y manifestarse pblicamente con fines religiosos y asociarse para tales fines.

La libertad religiosa y de cultos, conforme a la CPR y a los artculos 7 y 8 de la Ley 19.638 comprende
para toda entidad religiosa al menos:
a)
b)
c)
d)

ejercicio libre del ministerio y prctica del culto;

asociarse y obtener personalidad jurdica;
derecho a erigir, conservar y mantener templos y sus dependencias;
derecho a establecer su organizacin interna y jerarqua;

20

e)
f)

derecho a manifestar y difundir su doctrina;

a establecer instituciones de enseanza.

Asimismo, la CPR establece la exencin de tributos para los templos y dependencias, destinados
exclusivamente al servicio del culto. El art. 17 de la ley 19.638 establece la igualdad de derechos,
exenciones y beneficios tributarios para todas las entidades religiosas que cumplan con la ley.
LIBERTAD PERSONAL Y SEGURIDAD INDIVIDUAL
ART. 19 N 7
1.

Antecedentes

La libertad est consagrada en la CPR en dos normas: art. 1 y 19 N 7.

El art. 1 CPR reconoce la libertad general: las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
El contenido del art. 19 N 7 referido propiamente a la libertad:
a)
b)
c)
d)

libertad personal (a)

seguridad individual o seguridad jurdica (b)
procedimiento y requisitos para la privacin de libertad (c y d)
libertad provisional (e).

Otras garantas vinculadas a proceso penal:

i.
ii.
iii.
iv.
2.

libertad de conciencia (confesin del imputado y declaraciones de parientes, cnyuge y otros; f)

proteccin a la propiedad (prohibicin de confiscacin de bienes; g);
proteccin al derecho a la seguridad social (h)
indemnizacin por error judicial (i)

Contenido de la Libertad Personal

a) Residir y permanecer en cualquier lugar;
b) trasladarse dentro del territorio sin condiciones (locomocin o desplazamiento); y
c) entrar y salir del territorio.

3.

Limitaciones

Condiciones establecidas en la ley y el perjuicio de terceros.

4.

Seguridad Individual

Seguridad Individual / jurdica: conjunto de medidas que impiden la privacin o limitacin arbitraria de la
libertad personal.
El objetivo es evitar ataques a la persona o sus bienes o reparar las consecuencias en caso de producirse.
5.

Obligaciones, privaciones y restricciones de libertad

a)
b)
c)

Obligaciones: de residencia o permisos de salida;

Privaciones: arresto, detencin, prisin preventiva o pena privativa de libertad;
Restricciones: extraamiento, destierro, relegacin, arraigo.

A.

Casos de obligacin de residencia: jueces y auxiliares de la Administracin de Justicia (arts. 311

y 474 COT). En la ciudad en que tenga asiento el tribunal en que deban prestar sus servicios.

21

B.

Casos de permisos para salida del pas: para el P. de la R.: acuerdo del Senado (art. 53 N 6
CPR); en los casos en que se encuentre en trmite una acusacin constitucional (Art. 52 N 2
CPR) y el permiso parlamentario: (art. 60 CPR).

C.

Casos de privaciones a la libertad

a)

Arresto: medida de apremio dispuesta por la autoridad judicial o administrativa para asegurar el
cumplimiento de un deber o la que es dictada por autoridad administrativa durante un estado de
excepcin constitucional o medida disciplinaria en el mbito militar.

b)

Detencin: privacin de libertad transitoria dispuesta en el curso de una investigacin criminal en

contra de aqul privacin de libertad dispuesta en el curso de una investigacin criminal en contra
de aqul que aparece como interviniente en un hecho punible.

c)

Prisin preventiva: privacin de libertad que se dispone en caso que est justificada la existencia
de un delito y aparezcan presunciones fundadas de que el imputado ha tenido participacin como
autor, cmplice o encubridor;

Libertad provisional (Art. 19 N7 e) CPR): procede a menos que la detencin o prisin preventiva sea
considerada por el juez como necesaria para: las investigaciones, la seguridad del ofendido o la seguridad
de la sociedad.
La ley debe establecer los requisitos y modalidades para obtenerla.
En el conocimiento de la apelacin en los delitos terroristas el tribunal debe estar integrado por miembros
titulares, resolucin acordada por unanimidad y el imputado sometido a medidas de vigilancia.
La libertad es un derecho del imputado (arts 139 y siguientes Cdigo Procesal Penal): la prisin preventiva
procede cuando las dems medidas cautelares fueren estimadas insuficientes por el juez. De este modo,
se trata de evitar una sancin sin que se hubiere establecido an la responsabilidad. No procede (art. 141
inciso 1 CPP).
La prisin preventiva es una carga pblica: se debe soportar las privaciones de libertad a que se vea
sometida una persona inocente en el transcurso de una investigacin criminal. El lmite a dicha carga es el
error judicial: sentencia injustificadamente errnea o arbitraria.
El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos seala:
La prisin preventiva de las personas que hayan de ser juzgadas no debe ser regla general, pero
su libertad podr ser subordinada a garantas que aseguren la comparecencia del acusado en el
acto de juicio, o en cualquier otro momento de las diligencias procesales y, en su caso, para la
ejecucin del fallo.
La CADH seala, asimismo, que nadie debe ser detenido por deudas dejando a salvo las rdenes
judiciales expedidas por incumplimiento de obligaciones alimentarias.
D.

Restricciones a la libertad
a) Extraamiento: pena que consiste en la expulsin del condenado del territorio de la Repblica a un
lugar de su eleccin (art. 34 CP);
b) Relegacin: pena que consiste en el traslado del condenado a un punto habitado del territorio de la
Repblica con prohibicin de salir de l, pero permaneciendo en libertad (Art. 35 CP);

22

c) Destierro: pena que consiste en la expulsin del condenado a algn punto de la Repblica (art. 36
CP);
d) Confinamiento: pena que consiste en la expulsin del condenado del territorio de la Repblica con
residencia forzosa en un lugar determinado (art. 33 CP).
e) Arraigo: restriccin circunstancial de carcter temporal que consiste en la prohibicin de salida del
territorio nacional como consecuencia de un proceso penal.
6.

Procedimiento para la privacin de libertad (art. 19 N 7 c) y d) CPR)

a)

Orden de funcionario pblico facultado expresamente por ley: juez, intendentes, gobernadores,
agentes de polica;

b)

Intimacin legal de la orden: exigencia de cumplimiento de la orden, an por la fuerza. Excepcin:

no se requiere en caso de delito flagrante. La detencin slo tiene por objeto poner a disposicin
del juez competente dentro de las 24 horas siguientes (detencin en art. 129 CPP; casos de
flagrancia en art. 130 CPP).

c)

Presentacin ante el juez del detenido o arrestado dentro de 48 horas (art. 94 CPP). Se puede
ampliar el plazo hasta por 5 das y por 10 das en el caso de conductas que la ley califique de
terrorista. La obligacin es poner a la persona a disposicin del juez para que realice un anlisis de
legalidad y procedencia de la detencin.
Habeas Corpus: (Art. 21 CPR) derecho de todo detenido o privado de libertad para que un tribunal
lo oiga, inmediata y pblicamente y resuelva acerca de la legalidad de su detencin o privacin de
libertad y su mantencin o alzamiento.

d)

Lugar:
i. casa o lugares pblicos destinados a este objeto: asegurar el paradero de la persona.
ii. Pblico, lugar de detencin y de acceso pblico que permita que pueda ser visitado.

e)

Constancia de la orden emanada de autoridad facultada legalmente en registro pblico cuyo

objetivo es asegurar la ubicacin de la persona.

f)

Comunicacin con el encargado del recinto. Son obligaciones del encargado del recinto:
i. remitir copia de la orden de detencin al juez a requerimiento;
ii. Reclamar para que se le d copia de la orden;
iii. Dar un certificado de hallarse detenido el individuo si se hubiere omitido.

Toda privacin de libertad que no cumple los requisitos legales y constitucionales es secuestro.
Se permite afectar la libertad personal en estados de excepcin (Art. 43 CPR):
a) Asamblea: libertad personal puede ser suspendido o restringido;
b) Sitio: restriccin a libertad de locomocin y arrestar a las personas en sus propias moradas o en
los lugares que la ley determine y que no sean crceles o lugares de detencin o de prisin;
c) Catstrofe: restriccin de libertad de locomocin respecto del desplazamiento que puede realizarse
dentro del permetro de la catstrofe;
d) Emergencia: restriccin de libertad de locomocin.
4.

Otras garantas previstas en el art. 19 N 7 CPR

23

a)

Resguardo a la libertad de conciencia: no se obliga a prestar declaracin bajo juramento sobre

hecho propio, esto es, la confesin del imputado. Tampoco respecto de ciertos parientes.

b)

Proteccin a la propiedad: se prohbe la pena de confiscacin de bienes, pero se admite el comiso.

La confiscacin no slo afecta personalmente a quien ha cometido el delito. S cabe la confiscacin
en los casos de asociaciones ilcitas.
i.

Confiscacin: pena que consiste en la prdida de los bienes del condenado pasando los
mismos a poder del Estado.

ii.

Comiso: prdida de los instrumentos y efectos del delito. Se entiende por instrumento, los
medios materiales utilizados para la comisin del delito y por efectos, los objetos materiales
sobre los que recae la accin delictiva o que sean producto de ella.

c)

Proteccin al derecho a seguridad social: est prohibida la pena de prdida de derechos

previsionales porque afecta al grupo familiar.

d)

Indemnizacin por error judicial: derecho a ser indemnizado de los perjuicios patrimoniales y
morales. Requisitos:
i. Haber sido sometido a proceso o condenado;
ii. Sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria;
iii. Declaracin de la Corte Suprema que la resolucin de sometimiento a proceso o condena fue
injustificadamente errnea o arbitraria.
El procedimiento para fijar la indemnizacin es judicial, breve y sumario. La prueba se aprecia en
conciencia. El sujeto pasivo de la indemnizacin es el Estado. La tramitacin est regulada en un
auto acordado de la Corte Suprema. Se establecen 6 meses de plazo para interponer la accin.
LIBERTAD DE ENSEANZA
ART. 19 N 11 CPR

1.

Origen

La Libertad de enseanza surge conjuntamente con la reforma religiosa, vinculada con la libertad religiosa,
en tanto se entenda formar parte de ella. En efecto, la posibilidad de profesar una determinada religin
implicaba la posibilidad de impartir enseanza o mantener establecimientos cuya enseanza se fundaba
en la propia la doctrina religiosa. Constitua una forma de expandir los alcances de dicha doctrina.
Con el pensamiento racionalista y los postulados de la Revolucin Francesa se empieza a imponer una
idea diversa: la necesidad de establecer una enseanza de carcter laica, que se encontrara al margen de
la iglesia.
En consecuencia, subsisten paralelamente instituciones de enseanza vinculadas a la Iglesia y otras de
carcter laico hasta mediados del siglo XIX en que surge una idea ms extrema: el Estado docente.
El Estado docente se basa en la premisa de que toda la poblacin tiene que recibir la misma educacin y
sta debe tener carcter neutro. Se cuestiona a la iglesia como educadora y surge, de este modo, la
necesidad constitucional de garantizar la libertad de enseanza, ahora frente al Estado que se levanta
tambin como educador.
En el siglo XX surgen los Estados totalitarios que no slo pretenden excluir a cualquier otro que imparta
enseanza sino que utilizarla para difundir su propaganda poltica.

24

Conforme al Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas en

su art. 13 N 3 y 4 se contemplan normas vinculadas a la libertad de enseanza:
a)
b)
c)
2.

El derecho de los padres de escoger escuela distinta a pblica;

El derecho que sus hijos reciban enseanza religiosa y moral acorde a sus convicciones;
La libertad de los particulares de establecer y dirigir instituciones de enseanza.
Contenido

La posibilidad de impartir enseanza se vincula a la formacin del ncleo esencial de la conciencia

(creencias, valores e ideas): libertad de conciencia.
Ensear es un proceso que consiste en la transmisin de informacin con carcter formativo (tico,
valrico).
No se trata de un mero traspaso de datos sino que lo relevante es la finalidad formativa, su vinculacin
con la formacin de conciencia (valores, creencias, ideas).
La libertad de enseanza comprende:
a)
b)
c)
d)

impartir conocimientos en contexto formativo;

elegir contenido, sistema y mtodos de enseanza;
derecho de abrir, organizar y mantener establecimientos de enseanza. La CPR slo se refiere
a esta ltima en forma explcita;
La CPR incluye derecho de los padres de elegir el establecimiento de enseanza para sus
hijos.

En cuanto a la posibilidad de impartir conocimientos en un contexto formativo, se desprende tanto de su

origen histrico como de la libertad de conciencia, ya que slo es posible que los individuos tengan la
libertad de adquirir su propia visin del mundo en la medida en que exista la posibilidad de acceder
libremente al conocimiento conforme a una pluralidad de formas de concebir dicho mundo.
La posibilidad de elegir el contenido, sistema y mtodos de enseanza alcanza el mbito propio del
docente que imparte la enseanza.
El derecho de abrir, organizar y mantener establecimientos de enseanza requiere una cierta precisin,
puesto que en el mbito de la enseanza participan no slo los particulares sino el propio Estado.
En el caso de los particulares, el derecho de organizar establecimientos de enseanza se proyecta a la
autonoma para darse sus propias reglas de funcionamiento interno (reglamentos) sin que el Estado pueda
intervenir ms all que en la verificacin de los requisitos que se imponen para la enseanza reconocida
por el Estado.
En los casos en que es el propio Estado el que organiza establecimientos de enseanza, la autonoma
reglamentaria estar sometida a las disposiciones legales que han autorizado dicha actividad estatal.
Tales casos deben ser analizados conforme al objetivo perseguido ya que en algunos casos efectivamente
a travs de los establecimientos de enseanza el Estado estar cumpliendo el deber de proporcionar
educacin bsica y gratuita de acceso universal pero en otros casos los objetivos sern diversos. As por
ejemplo, en el primer caso se encuentran los establecimientos municipales y, en el segundo, las escuelas
de formacin de las Fuerzas Armadas. En consecuencia, cuando el Estado cumple el deber de asegurar el
acceso a la enseanza bsica y media estar limitado en la autonoma de organizacin interna ya que no
puede llegar a privar a un educando del acceso a la red pblica de enseanza bsica y media.
En cuanto al derecho de los padres de elegir el establecimiento de enseanza para sus hijos, se proscribe
todo intento estatal de imponer un determinado tipo de enseanza. Sin embargo, la ampliacin
jurisprudencial de las garantas a travs del reconocimiento de su efecto horizontal lleva a que se utilice

25

este contenido de la libertad de enseanza para resolver conflictos derivados del incumplimiento del
contrato educacional.
3.

Lmites
a)
b)

4.

Moral, buenas costumbres, orden pblico y seguridad nacional;

La enseanza reconocida oficialmente por el Estado no puede orientarse a propagar tendencia
poltico partidista alguna. Consecuencia: s puede darse enseanza con orientacin poltico
partidista sin reconocimiento oficial por el Estado.
Sancin en un caso especial

Las personas sancionadas por delitos calificados de terroristas son afectados por inhabilidad por 15 aos
para (art. 9 CPR):
a)
b)
5.

Ser rector o director de establecimientos de educacin;

Ejercer enseanza en establecimientos de educacin.
Vinculacin con derecho a la educacin

La libertad para impartir enseanza es una garanta que se otorga a quien la imparte. El destinatario de la
enseanza, el educando, es titular del derecho a la educacin.
En consecuencia, en virtud de la libertad de enseanza, en principio, el Estado no puede impedir que se
imparta ni los trminos en que ello se realice. En virtud del derecho a la educacin, es deber del Estado
garantizar un mnimo nivel educativo (bsica y media art. 19 N 10 inc. 5).
El deber estatal previsto con ocasin del derecho a la educacin se cumple, entre otras cosas,
estableciendo requisitos que deben ser cumplidos por quienes imparten la enseanza (art. 19 N 11 inc.
final).
En principio, quien imparta la enseanza no debe someterse a requisitos impuestos por el Estado, aparte
de los lmites constitucionales, salvo:
a)
b)
6.

Imparta enseanza bsica y media reconocida por el Estado;

En general, quiera obtener reconocimiento estatal (art. 19 N 11 inciso final).
Tipos de enseanza

a)
b)

Formal,
Informal.

Tambin puede ser reconocida o no por el Estado.

a) Enseanza formal: estructurada cientficamente y se entrega de manera sistemtica. Constituida
por niveles que aseguran la unidad del proceso educativo y facilitan la continuidad del mismo a lo
largo de la vida de las personas (Art. 4 LOCE, D.F.L. 1/20.129 de 2006).
b) Enseanza informal: todo proceso vinculado con el desarrollo del hombre y la sociedad, facilitado
por la interaccin de unos con otros y sin la tuicin del establecimiento educacional como agencia
institucional educativa.
Se obtiene en forma no estructurada y sistemtica del ncleo familiar, de los medios de
comunicacin y, en general, del entorno en la cual est inserta (art. 5 LOCE).

26

LIBERTAD DE EMITIR OPININ Y DE INFORMAR

ART. 19 N 12 CPR
1.

Antecedentes

En su origen histrico, la libertad de expresin se identifica con la libertad de prensa, posteriormente es

desarrollada como libertad de manifestar el propio pensamiento.
Expresar algo significa manifestar, sea a travs de la palabra (oral o escrita) gestos o cualquier otra va,
nuestros pensamientos, opiniones, creencias, ideas, creaciones, conocimientos, etc.
En tal sentido, la libertad de expresin es la forma en que se asegura al individuo su vinculacin con otros
sujetos en los ms variados mbitos. Implica una comunicacin con otros.
La libertad de expresin impone la Estado la abstencin de perturbar esa comunicacin que pone en
contacto al individuo con otros.
Con ocasin de esta libertad el Estado de Chile ha sido denunciado en diversas ocasiones ante la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, concluyndose en definitiva en la efectiva violacin de
esta libertad por parte del Estado.
El artculo 13 de la CIDH contempla la Libertad de Pensamiento y de Expresin:
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho
comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin
consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por
cualquier otro procedimiento de su eleccin.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa censura
sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la ley y ser
necesarias para asegurar:
a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o
b) la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas.
3. No se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como el abuso
de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias radioelctricas, o de
enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por cualesquiera otros medios
encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de ideas y opiniones.
4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el exclusivo
objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia, sin
perjuicio de lo establecido en el inciso 2.
5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio
nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal
similar contra cualquier persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive
La CPR recoge en diversos aspectos especficos de la libertad de expresin:
A.
B.
C.

Manifestacin de creencias y ejercicio de cultos (art. 19 N 6);

Libertad de emitir opinin e informar (art. 19 N 12);
Libertad de crear y difundir las artes (art. 19 N 25).

27

El art. 19 N 12 CPR a que se referir el presente apartado dispone normas en materia de:
a)
b)
c)
d)
2.

libertad para emitir opinin e informar;

libertad de prensa;
estatuto de la televisin; y
sistema de calificacin cinematogrfica.
Libertad para emitir opinin e informar

Como se dijo, si bien la libertad de expresin comprende un marco mucho ms amplio, en el numeral 12
del art. 19 la CPR reconoce un mbito especfico de esta libertad: la de emitir opinin e informar sin
censura previa.
En consecuencia, opera como una clsica libertad: ausencia de intervencin estatal, a cambio de
perseguir la responsabilidad por los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de dicha libertad. La
tipificacin de dichos delitos y abusos se entrega a una norma de qurum reforzado: ley de qurum
calificado.
La censura previa es aquella actividad estatal de examen o anlisis previo de la opinin o informacin a
ser emitida, cuyo resultado puede ir desde el consentimiento a la emisin hasta la prohibicin de la misma,
pasando por la modificacin de su forma, alcance u oportunidad.
La censura acarrea los siguientes problemas:
a)

El entorpecimiento ilegtimo de la comunicacin del individuo racional y libre con otros;

b)

La invasin ilegtima del Estado de la libertad de decisin por parte del destinatario de la opinin o
informacin en trminos de decidir lo que ve, escucha o percibe. Se desconoce ilegtimamente su
voluntad y capacidad racional;

c)

Coloca en una posicin de superioridad a quienes deben ejercer la censura en nombre del Estado,
violentado la igualdad, ya que no se determina el elemento objetivo y razonable que imponga este
privilegio a favor de individuos determinados;

d)

El Estado violenta el mbito de libertad, propio de los individuos, quebrantando exigencias

derivadas del reconocimiento internacional de los derechos humanos;

e)

Niega el derecho de manifestarse a las posiciones minoritarias en la sociedad de modo que sus
planteamientos sean escuchados y, en consecuencia, hace ilusorio su respeto.

En consecuencia, la proscripcin del ejercicio de la censura por parte del Estado, en cualquiera de sus
formas y por cualquiera de sus rganos, debe ser absoluta: no se justifica en un Estado democrtico que
se funda en el reconocimiento de la libertad e igualdad connaturales a todas las personas. De hecho as
se encuentra consagrado en la actualidad en la CPR.
Sin embargo, en Chile el punto no ha estado lo suficientemente claro respecto de la censura judicial, an
cuando se trata igualmente de censura estatal, y ha sido ejercida en determinados perodos bajo la
vigencia de la Constitucin de 1980. Caso Martorell y su libro Impunidad Diplomtica; Alejandra Matus y
su libro El Libro Negro de la Justicia Chilena.
La CPR distingue entre la opinin y la informacin, aunque no realiza una regulacin diversa respecto de
cada una de ellas.
a)

Informar: consiste en dar a conocer hechos o datos de cualquier naturaleza a la comunidad.

Supuestamente se trata de la entrega de datos de carcter objetivo que simplemente son
transmitidos a otros: hechos, estadsticas, etc. Sin embargo, es frecuente que sea difcil determinar

28

cuando el hecho o el dato han dejado de ser objetivos y son transmitidos conforme a la
interpretacin subjetiva que hace el que informa.
b)

Opinar: consiste en emitir un parecer que es fruto del anlisis personal y subjetivo de hechos,
datos, etc y que supone una interpretacin de las motivaciones, probabilidades, circunstancias y
dems elementos que rodean a dichos hechos o datos. La opinin es de carcter absolutamente
subjetivo por lo cual ser fruto de las creencias, conocimientos, valores e incluso por las
circunstancias que afecten a la persona que la expresa.

Sin embargo, en la ley se advierte una cierta limitacin a la aplicacin de sanciones en el caso de la
emisin de opiniones.
En efecto, conforme a la CPR toda persona natural o jurdica ofendida o injustamente aludida por algn
medio de comunicacin social, tiene derecho a que su declaracin o rectificacin sea gratuitamente
difundida, en las condiciones que la ley determine.
La Ley N 19.733 sobre las libertades de opinin e informacin y ejercicio del periodismo limita este
derecho con relacin a las apreciaciones personales (opinin) que se formulen en comentarios
especializados de crtica poltica, literaria, histrica, artstica, cientfica, tcnica y deportiva, sin perjuicio de
la sancin a que pueden dar lugar esos artculos, si por medio de su difusin se cometiere algunos de los
delitos penados en esta ley (art. 21).
Asimismo, se indica que no constituyen injurias las apreciaciones personales que se formulen en
comentarios especializados conforme a lo sealado precedentemente, salvo que su tenor pusiere de
manifiesto el propsito de injuriar, adems del de criticar (art. 29 inciso 2 Ley N 19.733).
3.

Lmite

Responsabilidad por los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de la libertad de opinar e informar.
Es precisamente en este punto donde se producen los mayores conflictos entre el ejercicio de esta libertad
y el derecho a la vida privada y a la honra de la persona y su familia.
En el caso de los medios de comunicacin social, deben aceptar el ejercicio del derecho de aclaracin y
rectificacin: Toda persona natural ofendida o injustamente aludida por algn medio de comunicacin
social, tiene derecho a que su declaracin o rectificacin sea gratuitamente difundida, en las condiciones
que la ley determine, por el medio de comunicacin social en que esa informacin hubiere sido emitida.
(art. 16 de la Ley N 19.733).
La definicin de medio de comunicacin social se encuentra en el artculo 2 de la Ley. La CPR resguarda
asimismo, la libertad de emitir opinin y de informar indicando la prohibicin de establecer el monopolio
estatal sobre los medios de comunicacin social, esto es, el Estado puede tener una participacin en ese
mbito conforme a la ley, pero no podra llegar a ser el nico titular de los medios de comunicacin social.
El objetivo es evidente: impedir que el Estado monopolice los canales de comunicacin de las personas de
modo que se perturbe su capacidad de crtica y de formacin de opinin al margen de la visin estatal.
De acuerdo a la ley, el ejercicio de la libertad de emitir opinin y la de informar incluye:
a)
b)

no ser perseguido ni discriminado a causa de las propias opiniones, y

buscar y recibir informaciones, y difundirlas por cualquier medio.

Todo lo anterior, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que se cometan, en conformidad a la
ley.
Asimismo, se reconoce a las personas el derecho a ser informadas sobre los hechos de inters general.
Por su parte, la ley se refiere adems a:

29

a)
b)
c)
d)

el pluralismo informativo: favorece la expresin de la diversidad social, cultural, poltica y

regional del pas;
el secreto de la fuente informativa: se resguarda an respecto de los tribunales de justicia;
integridad del trabajo periodstico: protege al autor frente a modificaciones que puedan ser
introducidas por el medio de comunicacin social que lo difunde;
derecho de respuesta: de la persona ofendida o injustamente aludida en un medio de
comunicacin social.

El derecho de respuesta se garantiza con:

a)
b)
c)
4.

gratuidad de la difusin;
integridad de la declaracin o respuesta; y
en similares condiciones en que se hubiere emitido la informacin.
Libertad de prensa

La libertad de prensa se refiere a la posibilidad de fundar, editar y mantener diarios, revistas y peridicos
en conformidad a la ley. Se trata de permitir la transmisin de textos, imgenes, palabras.
Es una forma de prevenir la censura indirecta que podra pretenderse ejercer por la va de impedir la
produccin y circulacin de los medios a travs de los cuales se difunde la opinin y la informacin.
5.

Estatuto de la Televisin

Se establecen especficos potenciales titulares de estaciones de televisin: el Estado, aquellas

universidades y dems personas o entidades que la ley determine. El derecho es para establecer, operar y
mantener dichas estaciones.
Se crea el Consejo Nacional de Televisin, autnomo y con personalidad jurdica, encargado de velar por
el correcto funcionamiento de este medio de comunicacin.
Dicho consejo est integrado por un consejero de libre designacin del Presidente de la Repblica y otros
10 designados por el Presidente con acuerdo del Senado.
La ley N 18.838 sobre Consejo Nacional de Televisin adopta un concepto de correcto funcionamiento
que se extiende a una tarea valrica acerca de los contenidos de la programacin de estos medios de
comunicacin social.
As se seala que corresponde al Consejo velar por el correcto funcionamiento de los servicios de
televisin, y, para tal fin, tendr su supervigilancia y fiscalizacin, en cuanto al contenido de las emisiones
que a travs de ellos se efecten, en conformidad con las normas de esta ley.
El artculo 1 de la ley indica que se entender por correcto funcionamiento el permanente respeto, a
travs de su programacin, a los valores morales y culturales propios de la Nacin; a la dignidad de las
personas; a la proteccin de la familia; al pluralismo; a la democracia; a la paz; a la proteccin del medio
ambiente, y a la formacin espiritual e intelectual de la niez y la juventud dentro de dicho marco valrico.
6.

Sistema de calificacin cinematogrfica

Actualmente la CPR seala que la ley regular un sistema de calificacin para la exhibicin de la
produccin cinematogrfica. Esto se establece no para el ejercicio de una censura previa sino para
clasificar la poblacin etaria a la que ir dirigida cada producto cinematogrfico.

30

Ley N 19.846 que crea el Consejo de calificacin cinematogrfica y establece el procedimiento de

calificacin.
En el ao 2001 la CIDH se pronunci por la prohibicin de la exhibicin en Chile de la pelcula La ltima
Tentacin de Cristo. En efecto en 1988 haba sido prohibida en virtud de la censura previa que autorizaba
ejercer la CPR en esa poca. Sin embargo, solicitada en 1996 la revisin de la medida, se autoriz su
exhibicin para mayores de 18 aos. Ante esta situacin, particulares a nombre propio y de la Iglesia
Catlica, interpuso un recurso de proteccin que fue acogido por los Tribunales de Justicia. Ante esta
situacin la Comisin Interamericana de Derechos Humanos indic que se haba violado la Convencin
por el ejercicio de esta censura. La norma constitucional que estableca la posibilidad de ejercer censura
reformada en el ao 2001.
DERECHO DE REUNIN
ART. 19 N 13 CPR
1.

Origen

Su origen histrico est ligado a la organizacin de la accin poltica. Su afectacin era una estrategia
para evitar la actividad poltica contraria a la autoridad.
Est consagrada a nivel internacional en el art. 21 PIDCP y art. 15 CADH. La diferencia de esas normas
con la nacional es que las restricciones slo pueden ser establecidas por ley. En Chile se pueden
establecer por disposiciones de polica (disposicin administrativa).
2.

Contenido

Derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas.

a)
Reunin: encuentro de dos o ms personas en un lugar y momento determinado.
por
qu
deba establecerse un derecho distinto de la libertad de desplazamiento?
Conforme con origen histrico, el encuentro deba tener un fin: compartir ideas, informacin,
acordar acciones, etc. Slo as tiene contenido especfico.
b)

Pacficamente: abstencin de quien ejerce el derecho, relativa por ejemplo, a alteraciones de orden
pblico o perturbacin de actividades o bienes de terceros.

c)

Sin armas: relacionado con lo anterior, la reunin de personas armadas hace suponer la intencin
de no desarrollar en forma pacfica la reunin.

3.

Lmites

Las reuniones en plazas, calles y dems lugares de uso pblico, se rigen por disposiciones generales de
polica.
Las disposiciones generales de polica son normas destinadas a prevenir desrdenes pblicos.
Actualmente estn fijadas por el D.S. N 1086 de 1983 Ministerio del Interior. Este D.S. indica como lmites
al derecho de reunin:
a) Resguardo de terceros;
b) No lesin de libertad de otra persona;
c) Conveniencia de la sociedad cmo se determina? El problema es que queda a la calificacin de
la Autoridad de turno.
Casos previstos en el D.S. antes citado:

31

i. Requieren aviso previo: art. 2 a) y b).

ii. No se autorizan por Intendente o Gobernador:
- en los casos en que se realice en calles de circulacin intensa o que perturben el trnsito pblico
(art. 2 c); y
en los casos en que se realicen en plazas y paseos en horas de esparcimiento o descanso o
sectores plantados de plazas, etc (art. 2 d).
La sancin es impedir la realizacin de la reunin (art. 2 a) o la disolucin en los dems casos.
Conforme al D.S. el Intendente o Gobernador debera dictar normas generales que determinen lugares
pblicos en que no sern permitidas las reuniones (art 3 D.S. 1086/83).
Resulta cuestionable que se exija autorizacin (letras c y d) art. 2) porque la limitacin alcanza el
contenido mismo del derecho: sin permiso previo.
Si se portan armas, el art. 2 letra f) otorga la facultad de exigir la entrega de las mismas y la disolucin de
la reunin.
Este derecho puede ser restringido en los casos de declaracin de estado de sitio, catstrofe y
emergencia (art. 43 CPR).
DERECHO DE PETICIN
ART. 19 N 14
1.

Origen

La libertad para dirigirse a la autoridad presentando peticiones. Se origina en la negativa a recibir

peticiones de los sbditos o a las consecuencias negativas a la formulacin de peticiones: derecho a ser
escuchado.
2.

Contenido

Derecho a presentar peticiones a la Autoridad, sobre cualquier asunto de inters pblico o privado. En
trminos constitucionales, no supone el derecho a respuesta, salvo en los casos en que se disponga una
tramitacin especfica o respuesta (art. 7 CPR).
Su contenido est en la posibilidad de dirigirse a la autoridad y en la no prosecucin de sanciones como
consecuencia de su ejercicio.
Un interesante efecto se produce por el art. 8 CPR: la publicidad de los actos de los rganos del Estado,
sus fundamentos y procedimientos. A partir de esta norma se permite a los ciudadanos constatar qu hizo
con la peticin recibida, lo que puede ser an ms relevante si no se ha recibido respuesta.
El requisito para ejercer este derecho es proceder en trminos respetuosos y convenientes.
Pese a que la regla general es que no se otorgue el derecho a respuesta, existen casos en que se
establece expresamente la necesidad de responder:
a)

A nivel jurisdiccional: el derecho de accin (inexcusabilidad art. 76 inciso 2 CPR).

b)

A nivel administrativo: el silencio administrativo establecido por la Ley N 19.880 sobre

procedimientos administrativos en los casos en que los rganos de la Administracin del Estado no
responde en los plazos establecidos. Al silencio se le otorga dos tipos de efectos: positivo (al
silencio se le otorga el efecto de aprobacin) o negativo (se entiende rechazo de la peticin).

32

LIBERTAD DE ASOCIACIN
Art. 19 N 15 CPR
Origen
Se trataba de evitar la asociacin forzosa de una persona a determinados gremios o asociaciones, que
implicara asumir las cargas y obligaciones que se dicha asociacin se derivaban. En otras palabras, este
derecho estaba dirigido a proteger la libertad de no asociarse.
Se contempla en el art. 16 CADH: reconoce la libertad de asociacin con determinados fines, cualquiera
que ellos sean.
Artculo 16. Libertad de Asociacin
1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines ideolgicos, religiosos,
polticos, econmicos, laborales, sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole.
2. El ejercicio de tal derecho slo puede estar sujeto a las restricciones previstas por la ley que
sean necesarias en una sociedad democrtica, en inters de la seguridad nacional, de la seguridad
o del orden pblicos, o para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de los
dems.
3. Lo dispuesto en este artculo no impide la imposicin de restricciones legales, y an la privacin
del ejercicio del derecho de asociacin, a los miembros de las fuerzas armadas y de la polica.
Contenido
Contenido del art. 19 N 15 CPR:
A.
B.
C.
D.
A.

Libertad de asociacin;
Lmites;
Estatuto de los partidos polticos;
Garanta al pluralismo poltico y sancin a agrupaciones, movimientos y organizaciones que
incurran en determinadas conductas.
Libertad de asociacin

Una asociacin supone un grupo de personas unidas por un vnculo permanente que tienen fines
determinados, definidos por sus propios integrantes y que pueden obedecer a la ms amplia gama de
mbitos, deportivos, gremiales, vecinales, artsticos, religiosos, etc. (relacin con art. 1 inc. 3 CPR). El
vnculo no es perpetuo pues la asociacin puede disolverse pero se mantiene en el tiempo en tanto no se
produzca la disolucin. Asimismo, el vnculo desaparece respecto de cada integrante que se retira o es
expulsado de la asociacin, conforme a las reglas que rigen la organizacin interna de la asociacin.
La libertad de asociacin tiene dos fases:
i.
ii.
i.

Positiva: libertad de asociacin o de asociarse;

Negativa: libertad de no asociarse.
Libertad de asociacin positiva: El derecho de asociarse sin permiso previo (art. 19 N 15
inciso 1 CPR). Facultad de las personas para que, sin permiso previo, sin intervencin del Estado,
puedan crear entidades que las agrupen para lograr fines lcitos. Comprende:
a)
b)

Organizacin de entidades lcitas;

Permanencia en ellas;

33

c)

Ingreso y retiro.

Todo lo anterior, sin otros requisitos que los que voluntariamente se aceptaron al ejecutar alguno de
esos actos. En consecuencia, no puede el ordenamiento jurdico imponer requisitos par la
conformacin de asociaciones en la medida que ellas se enmarquen dentro de los lmites
constitucionales.
La CPR en todo caso dispone la sancin, que deber regular la ley, en el caso que los grupos
intermedios hagan mal uso de la autonoma, que tienen asegurada constitucionalmente (art. 23
CPR).
El ordenamiento jurdico debe regular, eso s, el otorgamiento de personalidad jurdica a estas
asociaciones (art. 19 N 15 inciso 2 CPR), esto es, en la medida que ellas deseen gozar de tal
atributo debern someterse a lo que establezca la ley.
La personalidad jurdica es atributo de la asociacin para ejercer derechos, contraer obligaciones y
ser representada judicial y extrajudicialmente. La CPR no seala en qu consiste la personalidad
jurdica sino que mandata al legislador a regularla.
ii.

Libertad de no asociarse: Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin. (art. 19 N
15 inciso 3 CPR). Prohibicin para que el Estado exija la asociacin forzosa, salvo la que
corresponde al Estado. Sin embargo, al formar parte de una asociacin debe darse cumplimiento a
las obligaciones estatutarias aceptadas al ingresar a ella y, por ende, esta parte de la libertad de
asociacin no habilita para eludirlas.
Dos casos relacionados con la libertad de asociacin en nuestro ordenamiento: la asociacin como
requisito del ejercicio de una actividad econmica: art. 48 letra d) y 48 A Ley General de Pesca y
Acuicultura (cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por D.S. N 430 de 1991
del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin), que establecen el rgimen de reas de
manejo y explotacin de recursos bentnicos y el rgimen artesanal de extraccin.
Caso 1: en las reas de manejo se otorga la posibilidad de explotar los denominados recursos
bentnicos (locos, lapas, etc mariscos en general) a organizaciones de pescadores artesanales.
Para tales efectos se delimitan reas de porciones de aguas y fondo de mar dentro de las primeras
cinco millas del mar territorial, donde se ha determinado que existe un banco natural de estos
recursos y, previo cumplimiento de ciertos requisitos, se entregan a la organizacin de pescadores
artesanales para su explotacin exclusiva. La norma deja subsistente la posibilidad de acceder
libre e individualmente a dichos recursos y, por ende, no aparece infringiendo la garanta de la
libertad de asociacin porque voluntariamente se puede acceder a dichos recursos y a esa
actividad econmica en las reas de acceso libre. Sin embargo, en los hechos en la actualidad
existen amplios sectores donde las zonas de extraccin de estos recursos estn entregadas
completamente a organizaciones de pescadores artesanales, lo que implica que no pertenecer a
alguna de ellas impide el ejercicio de la actividad, lo que se adiciona, a que el recurso Loco se
encuentra en veda en todo el pas (salvo en la XII regin), esto es, no puede ser extrado de las
reas de acceso libre, pero s se puede extraer desde reas de manejo.
Caso 2: el rgimen artesanal de extraccin consiste en repartir la cuota de peces fijada para ser
extrada en una regin por los pescadores artesanales de la misma. El reparto puede obedecer a
distintos parmetros: tamao de las embarcaciones utilizadas, rea de extraccin, individualmente
y por organizacin de pescadores artesanales. La ley seala entonces que la cuota regional se
distribuye conforme a cualquiera de estos parmetros, pero en el caso de la organizacin de
pescadores artesanales nada dijo respecto de qu hacer en relacin a los pescadores no
asociados.
Dos interpretaciones posibles: a) como la ley nada dijo, slo se puede repartir la cuota entre
organizaciones de pescadores artesanales y, por ende, los no asociados tienen dos opciones:

34

asociarse o no pescar. Esta solucin resulta atentatoria contra la libertad de asociacin porque
implica forzar la asociacin de una persona a una organizacin, no cualquiera sino de aqullas
mediante las cuales accede a la cuota necesaria para realizar su actividad econmica; b) a pesar
que la ley nada haya dicho, aplicando la norma constitucional del artculo 19 N 15 CPR inciso 3
no puede repartirse la totalidad de la cuota slo entre organizaciones sin prever que una parte de
ella pueda ser extrada por los pescadores artesanales no asociados.
Lo importante de estos casos es que el ordenamiento jurdico puede otorgar ciertos beneficios a
favor de asociaciones en la medida en que exista un fundamento razonable y objetivo para
establecer dicho incentivo (igualdad ante la ley, art. 19 N 15 CPR), pero no puede llegar a forzar la
asociacin por la va de privar del ejercicio de un derecho o hacerlo en la prctica imposible, como
por ejemplo en estos casos, de la actividad econmica.
B.

Lmites

Se prohben las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado. Dado que
estos son los lmites que establece la CPR, slo las asociaciones que excedan este marco pueden ser
establecidas como ilcitas por el legislador.
En el art. 19 N 7 letra g), la CPR alude a asociaciones ilcitas respecto de las cuales es posible establecer
la pena de confiscacin de bienes. Dado que la CPR en el art. 19 N 15 establece los lmites de la libertad
de asociacin, slo pueden ser objeto de tal sancin las asociaciones que el legislador declare ilcitas por
contravenir los lmites constitucionales antes sealados (moral, orden pblico y seguridad del Estado).
Adems la libertad de asociacin puede ser restringida por la declaracin del estado de asamblea. Art. 43
CPR.
C.

Estatuto de los Partidos Polticos

Los partidos polticos se rigen por la CPR y la LOCPP (N 18.683) que regula el estatuto de los partidos
polticos y las sanciones por el incumplimiento de dicho estatuto, dentro de las cuales y conforme a lo
establecido en la propia Constitucin, se contempla la disolucin.
Normas bsicas del estatuto de los partidos polticos se encuentra consagrado en la CPR y el resto es
desarrollado por la ley orgnica constitucional respectiva.
1.

Concepto de partido poltico

Conforme al artculo 1 de la LCOPP3:

Los partidos polticos son asociaciones voluntarias, dotadas de personalidad jurdica, formadas
por ciudadanos que comparten una misma doctrina poltica de gobierno, cuya finalidad es
contribuir al funcionamiento del rgimen democrtico constitucional y ejercer una legtima influencia
en la conduccin del Estado, para alcanzar el bien comn y servir al inters nacional.
2.

Elementos del estatuto constitucional y legal

Las bases constitucionales comprenden las normas contenidas en el art. 19 N 15 y otras establecidas con
ocasin de otras materias. Las bases constitucionales son las siguientes:
En el art. 19 N 15 se encuentran:
3

LOCPP: Ley orgnica Constitucional de Partidos Polticos.

35

a)
b)
c)
d)
e)
f)

Prohibicin de intervencin en actividades ajenas a las propias;

Prohibicin de ostentar algn privilegio o el monopolio de la participacin ciudadana;
Nmina de integrantes registrada en el Servicio Electoral;
Contabilidad pblica;
Prohibicin de financiamiento extranjero;
Estatutos deben asegurar una efectiva democracia interna;

Otras normas constitucionales referidas a los partidos polticos son:

a) Igualdad en procesos eleccionarios y plebiscitarios entre independientes y miembros de partidos
polticos (art. 18 CPR);
b) Incompatibilidad entre el ejercicio de la dirigencia gremial y la superior, nacional o regional de
partidos polticos (art. 23 CPR);
c) Intervencin del partido poltico a travs del cual se logr el escao de un parlamentario que debe
ser reemplazado (art. 51 inciso 3 CPR);
d) Prohibicin de nombramiento de un dirigente de partido poltico como integrante del Tribunal
Calificador de Elecciones (art. 95 CPR).
Lo anterior es complementado y desarrollado por la Ley Orgnica Constitucional de Partidos Polticos N
18.603.
Los elementos del estatuto constitucional y legal que se revisarn son los siguientes:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
2.1

Constitucin de los partidos polticos y organizacin interna;

Exclusividad en el ejercicio de actividades propias;
Obligaciones;
Prohibiciones;
Normas de afiliacin;
Disolucin.
Constitucin de los Partidos polticos (Arts. 3 a 9 LOCPP):

Los partidos polticos existen como tales cuando se han constituido legalmente en a lo menos ocho
Regiones o en un mnimo de tres geogrficamente contiguas. Quedan legalmente constituidos una vez
practicada su inscripcin en el Registro de Partidos Polticos y gozan de personalidad jurdica desde la
fecha de esa inscripcin (Artculo 4 LOCPP).
Para constituir un partido poltico se requiere cumplir con el siguiente procedimiento:
a)

Nmero mnimo de organizadores: 100 ciudadanos inscritos en los Registros Electorales y que
no pertenezcan a otro partido existente o en formacin;

b)

Escritura pblica con menciones indicadas en la LOCPP;

c)

Presentacin de copia autorizada de la escritura y de un proyecto de extracto al Director del

Servicio Electoral, dentro de tercer da hbil, por parte de la Directiva Central Provisional;

d)

Desde la fecha de la publicacin el partido se encuentra en formacin, pudiendo divulgar a

travs de los medios de comunicacin social los postulados doctrinarios y programticos de la
entidad y llamar a los ciudadanos a afiliarse a ella;

e)

Plazo para conseguir el nmero mnimo de afiliados requerido: 210 das;

36

f)

Nmero mnimo de afiliados requerido: 0,5% del electorado que hubiere sufragado en la ltima
eleccin de Diputados en cada una de las Regiones donde est constituyndose el partido,
segn el escrutinio general practicado por el Tribunal Calificador de Elecciones;

g)

Presentacin de solicitud de inscripcin en el Registro de Partidos Polticos al Director del

Servicio Electoral;

h)

Debe esperarse el plazo de un mes desde la publicacin, por eventuales oposiciones. Dentro
de los 15 das siguientes al vencimiento de dicho mes, el Director del Servicio Electoral debe
resolver la solicitud de inscripcin y publicarla dentro de los tres das siguientes;

i)

Derecho de oposicin y rechazo de la solicitud de inscripcin de un partido poltico (Arts. 10 a

14 LOCPP).

La organizacin y el funcionamiento de cada partido poltico se rigen por sus propios estatutos, pero debe
contemplar entre sus rganos a lo menos una Directiva Central, un Consejo General, Consejos
Regionales y un Tribunal Supremo.
2.2

Exclusividad de ejercicio de las actividades propias

La exclusividad de ejercicio de las actividades se proyecta en dos sentidos: los partidos polticos slo
pueden dedicarse a las actividades propias y otras asociaciones no pueden ejercer dichas actividades.
En efecto, la CPR establece la prohibicin de intervenir en actividades ajenas a aqullas que les son
propias. La LOCPP, en consecuencia, complementa esta norma sealando las que son actividades de los
partidos polticos:
i.

slo las conducentes a obtener para sus candidatos el acceso constitucional a los cargos
pblicos de eleccin popular, para lo cual y con el objeto de poner en prctica los principios y
postulados de sus programas, podrn participar en los procesos electorales y plebiscitarios y,

ii.

asistir, slo con derecho a voz, mediante un representante debidamente acreditado, a las
actividades de las juntas inscriptoras establecidas por la ley 18.556;

iii.

Dems actividades enumeradas en el Artculo 2 LOCPP.

Lo anterior, en todo caso, no puede ser entendido como privilegio alguno o monopolio de la participacin
ciudadana. Esto quiere decir que el conjunto de ciudadanos no est excluido de la posibilidad de ejercer
una legtima influencia en la conduccin del Estado y, por ende, el legislador ni el Ejecutivo tendran
ningn fundamento para excluir la regulacin o instauracin de instrumentos que permitan ejercerla a
travs de diversos procedimientos.
La exclusividad de ejercicio de sus actividades propias se proyecta adems hacia el resto de
asociaciones, movimientos, organizaciones o grupo de personas, ya que stas no pueden ejercer las
actividades de los partidos polticos sin constituirse como tal. El efecto de la infraccin de la exclusividad
de ejercicio es que dichos actos son considerados ilcitos y sancionados conforme al art. 52 de la LOCPP.
Por otra parte, la CPR extiende el efecto de la no intervencin en las actividades de los partidos polticos
en trminos personales a los dirigentes gremiales y de los partidos polticos en forma recproca, esto es,
los dirigentes gremiales no pueden intervenir en actividades poltico partidistas, ni los dirigentes de
partidos polticos interferir en el funcionamiento de organizaciones gremiales ni dems grupos intermedios
que seale la ley (art. 23 CPR, art. 2 inciso final LOCPP).
2.3

Obligaciones:

37

a)

La nmina de los militantes debe registrarse en el Servicio electoral, el que debe guardar
reserva de la misma, pero ser accesible a los militantes del respectivo partido;

b)

La contabilidad debe ser pblica. La LOCPP (Art. 34) establece una serie de obligaciones
vinculadas a la contabilidad;

c)

Los estatutos deben asegurar una efectiva democracia interna;

d)

Los partidos deben siempre propender a la defensa de la soberana, independencia y unidad de

la Nacin y contribuir a preservar la seguridad nacional, los valores esenciales de la tradicin
chilena y la paz social (Artculo 2 LOCPP);

e)

El mbito de accin de los partidos polticos debe circunscribirse slo a las Regiones donde
estn legalmente constituidos en los procesos eleccionarios, plebiscitarios y ejercicio del
derecho a voz en las actividades de las juntas inscriptoras (Artculo 3 LOCPP):

2.4

Prohibiciones
a)

Las fuentes de financiamiento no pueden provenir de dineros, bienes, donaciones, aportes ni

crditos de origen extranjero (Art. 19 N 15 CPR);

b)

No pueden subordinar su accin a organizaciones polticas forneas o internacionales, ni a

gobiernos o intereses extranjeros;

c)

No pueden intervenir en el ejercicio de las atribuciones exclusivas de las autoridades que la

Constitucin y las leyes establecen, en el funcionamiento de las organizaciones gremiales u
otros grupos intermedios ni en la generacin de sus dirigentes. Tampoco pueden participar en
los plebiscitos comunales (Artculo 2 LOCPP);

d)

No pueden dar rdenes ni exigir el cumplimiento de los deberes que como afiliados
correspondan al Presidente de la Repblica, Ministros de Estado, Subsecretarios,
Embajadores, Intendentes, Gobernadores, Alcaldes y otros. Esta limitacin, que opera y cesa
de pleno derecho. Dura mientras las personas se encuentren en ejercicio de sus funciones
(Artculo 21 LOCPP).

e)

No pueden dar rdenes de votacin a sus senadores y diputados ni realizar recomendaciones

en los casos en que el Senado est llamado a obrar como jurado (Artculo 32 LOCPP).
Lo anterior alude a la imposibilidad de dar rdenes de partido a los parlamentarios, situacin
que lleva al anlisis de la tensin existente entre el ejercicio de la funcin representativa
respecto del electorado que eligi al parlamentario (sea por tratarse de un representante de
partido y/o sus caractersticas personales) y el partido poltico que representa, as como el
ejercicio de su mandato en conciencia.
En su origen medieval, los parlamentarios representaban determinados estamentos: el clero, la
nobleza y la burguesa. Dichos estamentos interactuaban con el rey y, por ende, los
parlamentarios ejercan la funcin de portavoces de los estamentos que los colocaban en dicho
puesto. No exista la posibilidad de desobedecer porque ello implicaba su posible remocin.
Esta forma de representacin es lo que se ha denominado mandato imperativo.
Dicha forma de representacin fue superada con la Revolucin Francesa, en donde los
Parlamentos dejaron de representar a la sociedad estamental y se integraron con
representantes del pueblo. Aunque en su versin clsica, el Parlamento represent a la
burguesa y fue el canal de acceso de dicha clase al poder.4

Mandato parlamentario y derechos fundamentales, Francisco Caamao, Revista espaola de

Derecho Constitucional, Ao 12, N 36, Septiembre-Diciembre de 1992, pginas 123 a 149.

38

La prohibicin de mandato imperativo, vinculado a los electores en su origen, se ha extendido

como el derecho de voto personal de los parlamentarios o la no sujecin a mandato alguno o
el voto slo ligado a su conciencia. Bajo dichas frmulas aparece en Alemania, Francia 5,
Austria6, entre otros.
En nuestra CPR, no se realiza referencia algn al mandato imperativo, pero s se hace expresa
la prohibicin de dar rdenes de partido en la LOCPP tal como se ha sealado ms arriba.
2.5

Normas de afiliacin (Artculo 18 y 19 LOCPP)

Se requiere ser ciudadano inscrito en los Registros Electorales. Todo afiliado a un partido poltico puede
renunciar a l, en cualquier momento, sin expresin de causa. Efecto de la libertad de asociacin, nadie
puede ser obligado a permanecer en una asociacin.
Existen prohibiciones de afiliacin:
a)

Para que el personal de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pblica, funcionarios y
empleados del Poder Judicial, del Ministerio Pblico, del Tribunal Calificador de Elecciones y
del Servicio Electoral pueda afiliarse a partidos polticos. Si personas afiliadas a un partido
poltico, ingresan a alguna de estas instituciones sealadas, cesan de pleno derecho en su
carcter de afiliadas a aqul.

b)

Los ciudadanos, mientras cumplan el servicio militar obligatorio, no pueden afiliarse a partido
poltico alguno. Si al ingresar al servicio estn afiliados, se suspenden durante el perodo de
conscripcin los derechos y obligaciones emanados de su afiliacin.

c)

Nadie puede estar afiliado a ms de un partido. Para afiliarse a otro partido se debe renunciar
expresamente a la afiliacin anterior, sin cuyo requisito la nueva ser nula.

2.6

Disolucin de los partidos polticos (Arts. 42 y siguientes LOCPP).

Causales:
a)

Por acuerdo de los afiliados, a proposicin del Consejo General;

b)

Por no alcanzar el 5% de los sufragios vlidamente emitidos en una eleccin de Diputados, en

cada una de a lo menos ocho Regiones o en cada una de a lo menos tres Regiones contiguas,
en su caso;

c)

Por fusin con otro partido;

d)

Por haber disminuido el total de sus afiliados a una cifra inferior al 50% del nmero exigido por
la ley para su constitucin, en cada una de a lo menos ocho Regiones o en cada una de a lo
menos tres Regiones contiguas, en su caso;

e)

Por no haber constituido, dentro del plazo de seis meses contado desde la inscripcin del
partido, los organismos internos indicados en la LOCPP;

f)

Causales especficas de los artculos 47 y 50, inciso segundo, de la LOCPP, (intervencin en

organizaciones gremiales y reincidencia en infraccin de recibir fondos de origen extranjero) y,

Artculo 27 de la Constitucin.

Artculo 56 de la Constitucin.

39

g)

Por sentencia del Tribunal Constitucional que declare inconstitucional al partido poltico, de
acuerdo con lo dispuesto en los artculos 19 N 15, inciso 6, 7 y 8 y 93, nmero 10, de la
CPR.

La disolucin del partido poltico se formaliza mediante la cancelacin de su inscripcin en el Registro de

Partidos Polticos.
Disuelto un partido poltico, se dispone de sus bienes en la forma prescrita por sus estatutos y si en stos
no se hubiere previsto su destino, pasan a dominio fiscal. En el caso de haber sido declarado
inconstitucional por el Tribunal Constitucional los bienes pasan necesariamente al Fisco.
D.

Garanta al pluralismo poltico y sanciones.

La CPR garantiza el pluralismo poltico, esto es, la existencia en la sociedad de diversas ideologas,
visiones y proyectos sobre el sentido de la convivencia y las metas de la accin colectiva del Estado. Con
esto se pretende asegurar que el Estado no imponga una visin nica, totalitaria que impida el desarrollo o
despliegue de doctrinas o ideologas (polticas, religiosas, culturales, etc) que puedan incidir en vida de la
sociedad. En este sentido, constituye uno de los pilares necesarios de un sistema democrtico.
En consecuencia la regla general es el pluralismo, pero la CPR reconoce una excepcin, opta por excluir
un determinado tipo de ideologas. Ellas corresponden a las sostenidas por partidos, movimientos u otras
formas de organizacin cuyos objetivos, actos o conductas:
a)
b)
c)

no respeten los principios bsicos del rgimen democrtico y constitucional,

procuren el establecimiento de un sistema totalitario o,
hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella como mtodo de accin poltica.

Las sanciones que establece directamente la CPR para las personas integrantes de las asociaciones
sancionadas y que hubieran participado en los hechos que motivaron la declaracin de
inconstitucionalidad son:
i.

Prohibicin de participar en la formacin de otros partidos polticos, movimientos u otras formas

de organizacin poltica;

ii.

Prohibicin para optar a cargos pblicos de eleccin popular ni desempear los cargos que se
mencionan en los N s. 1) a 6) del art. 57 de la CPR, por 5 aos. En caso de encontrarse en el
ejercicio de las funciones o cargos, los pierden de pleno derecho.
De esta declaracin de inconstitucionalidad conoce el Tribunal Constitucional (art. 93 N 10
CPR) y existe accin pblica para interponerla. En el caso que el sancionado sea el Presidente
de la Repblica o el Presidente electo, el Tribunal Constitucional requiere el acuerdo del
Senado adoptado por la mayora de sus miembros en ejercicio.
Los sancionados no pueden ser objeto de rehabilitacin durante el plazo de la sancin. La
duracin de las inhabilidades se eleva al doble en caso de reincidencia.

JURISPRUDENCIA
En el fallo rol N 226, de 1995 del Tribunal Constitucional, conociendo del requerimiento interpuesto en
contra del proyecto de ley sobre Libertad de expresin, informacin y ejercicio del periodismo, debi
resolver una cuestin planteada entre el alcance de la autonoma de los grupos intermedios y el
pluralismo, lo que resolvi, en lo pertinente del siguiente modo:

40

26) Que, los requirentes plantean como segundo captulo de infraccin constitucional el inciso
primero, del artculo 9, del proyecto que expresa: "El Estado tiene la obligacin de garantizar el
pluralismo en el sistema informativo, para lo cual habr de favorecer la coexistencia de diversidad
de medios de comunicacin social y la libre competencia entre ellos, asegurando la expresin
efectiva de las distintas corrientes de opinin, as como la variedad social, cultural y econmica de
las regiones".
27) Que, el vicio de inconstitucionalidad se identifica con la frase "asegurando la expresin
efectiva", afirmando los requirentes que una disposicin de esa naturaleza es contraria a un
conjunto de disposiciones constitucionales que citan en su libelo dirigido a este Tribunal.
28) Que, la frase contenida en el proyecto que dispone la obligacin jurdica del Estado de
asegurar "la expresin efectiva de las distintas corrientes de opinin as como la variedad social,
cultural y econmica de las regiones", conlleva la correspondiente intromisin en la autonoma de
esos cuerpos intermedios o grupos asociativos que son los medios de comunicacin social, lo que
vulnera el artculo 1, inciso tercero, de la Constitucin, una de las Bases Fundamentales de la
Institucionalidad.
No es ocioso recordar que el reconocimiento y amparo de los grupos intermedios o entes
asociativos, es uno de los pilares bsicos en la organizacin de la sociedad civil, y as lo establece,
ya en su artculo 1 la Carta Fundamental, garantizando al mismo tiempo su adecuada autonoma,
a fin de permitirles como clulas vivas de la sociedad la obtencin de sus fines propios,
contribuyendo de este modo a la riqueza de la trama social y, en ltimo trmino, al bien comn de
la sociedad. Reconocimiento, amparo y garanta de su autonoma son los trminos en que la
Constitucin se expresa a su respecto.
29) Dicha autonoma para cumplir con sus propios fines especficos implica la necesaria e
indispensable libertad de esos grupos asociativos para fijar los objetivos que se desean alcanzar,
para organizarse del modo que estimen ms conveniente sus miembros, para decidir sus propios
actos y la forma de administrar la entidad, todo ello sin intromisin de personas o autoridades
ajenas a la asociacin o grupo, y sin ms limitaciones que las que impongan la Constitucin; es
decir, las que derivan de la moral, el orden pblico y la seguridad del Estado (artculos 19, N 15, y
23), no interviniendo la autoridad pblica sino en la medida que infrinjan el ordenamiento o su
propio estatuto o ley social.
30) Que, as lo ha reconocido, por lo dems, la jurisprudencia de la Corte Suprema al
pronunciarse tanto ante pretensiones de inaplicabilidad como de proteccin. Baste recordar aqu la
sentencia de 23 de enero de 1985 (Rol N 17995/inaplicabilidad), recada en "Bolsa de Comercio
de Santiago y otros" (Revista de Derecho y Jurisprudencia Tomo 82 (1985) 2.5, 15), cuyo
considerando 4 expresa, en lo pertinente, que "la autonoma garantizada por la Constitucin
tiende al amparo de los grupos intermedios que organizan y estructuran la sociedad", agregndose
que la extensin del amparo constitucional destinado al logro de sus fines propios y especficos de
cada grupo intermedio est determinada por esos fines, los cuales pueden estar sealados
precisamente en la ley o tambin por el propio grupo en sus estatutos o acuerdos sociales,
haciendo uso de esa autonoma que les reconoce y garantiza el texto de la Constitucin. Y en el
mbito de la accin de proteccin ha sido constante la jurisprudencia de ese Excelentsimo
Tribunal en orden a afirmar que constituyen actos ilegales y arbitrarios todos aquellos que
amenazan, perturban o privan el derecho de administrar una entidad societaria que poseen
aquellos a quienes legtimamente les ha sido atribuida tal funcin por haber sido designados por el
cuerpo social y conforme al ordenamiento societario: vase a modo ejemplar entre otros,
"Copagro" (Corte Suprema, 15 de enero de 1981, Fallos del Mes N 266, 485, 488); "Dardanelli
Mrquez" (RDJ, Tomo 82, (1985) 2.5, 161164); "Albornoz Carrasco" (idem, 201205); "Nuez
Estrella" (RDJ, Tomo 85 (1988) 2.5, 129135); "Ziga Ivany" (idem. 78, nota), "Neiman Kores"
(Corte Suprema, 4 de mayo de 1988, Rol N 12404), y ltimamente "Cooperativa de Servicios de
Recepcin de Llamados Radio Taxis Central Ltda." (RDJ, Tomo 89 (1992) 2.5, 121126), caso en el
cual vuelve a reiterar la Corte Suprema que es de la esencia de una sociedad o grupo intermedio

41

decidir por s misma y adoptar sus propios acuerdos sin que puedan stos quedar subordinados a
la aprobacin o rechazo de un rgano exterior o ajeno a ella (considerandos 5 y 6); pretender lo
contrario significa vulnerar su autonoma, autonoma que incluso es deber del Estado reconocerla,
ampararla y garantizarla (considerando 8).
31) Que, desde el momento en que se impone al Estado la obligacin de equilibrar el flujo
noticioso a fin de pretender una pluralidad ideolgica o cultural, y para as hacerlo ha de imponer
obligaciones a los medios de comunicacin social, significa una intromisin indebida en las
decisiones que pueda adoptar un medio de comunicacin, interferencia que no slo constituye una
clara violacin a la autonoma de ese medio que la Constitucin reconoce, ampara y garantiza
sino, adems, una violacin directa a la libertad de emitir opinin y de informar que reconoce,
asegura y protege la Carta Fundamental en su artculo 19, N 12, sin censura previa, en cualquier
forma y por cualquier medio. Y es ms; afecta dicha disposicin requerida del proyecto al
"contenido esencial" de esta libertad, puesto que significa imponer condiciones que impiden su
libre ejercicio; y es que se afecta su esencia desde el mismo instante en que su ejercicio deja de
ser libre. Tan sensible es esta libertad, que su reconocimiento desde antiguo en nuestro rgimen
republicano se ha expresado con frmula lapidaria: "sin censura previa", trmino cuyo quid
conceptual hoy no es otro que "sin interferencias" de nadie.
Lo dicho, evidentemente, es sin perjuicio de las responsabilidades consecuenciales por el delito o
abuso que se haya cometido en el ejercicio de tal libertad y sin perjuicio del respeto que el aludido
ejercicio ha de tener de los derechos de las personas, como su honra, privacidad u otros.
LIBERTAD DE TRABAJO
ART. 19 N 16 CPR
1.

Contenido

La libertad de trabajo incluye:

a) La libre decisin de trabajar o no;
b) en caso de decidir trabajar: la libre eleccin de la actividad a desarrollar;
c) la libertad contractual en material laboral (libre contratacin): facultad de decidir si contratar (se) o
no, y en caso de decidir contratar: a quien (o con quien);
d) posibilidad de desarrollar libremente la actividad laboral elegida.
Adems incluye el derecho a la negociacin colectiva, habilitando al legislador para establecer casos en
que no se permita negociar. Se fija cierto marco mnimo que debe ser previsto por el legislador para el
ejercicio del derecho de negociacin colectiva:
i. Modalidades y procedimientos para lograr una solucin justa y pacfica.
ii. Casos de arbitraje obligatorio: tribunales especiales de expertos.
No se establece la huelga como un derecho ni como un mecanismo que deba ser previsto por el
legislador.
Slo se establece la prohibicin para que determinados funcionarios o personas que trabajan en ciertas
instituciones no puedan declararse en huelga:
i. Funcionarios del Estado ni de municipalidades;
ii. Corporaciones o empresas que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause
grave dao a la salud, economa del pas, abastecimiento de la poblacin o seguridad nacional.

42

Ninguna ley o disposicin de autoridad pblica puede exigir afiliacin a organizacin o entidad alguna
como requisito para desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en
stos.
2.

Lmites

A la libertad de elegir y desarrollar una actividad: ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que
se oponga a:
a) Moral;
b) Seguridad y salubridad pblicas;
c) Lo exija el inters nacional y la ley lo declare as.
La ley determinar las profesiones que requieren grado o ttulo universitario y las condiciones que deben
cumplirse para ejercerlas.
Los colegios profesionales: pueden conocer por reclamaciones de conducta tica.
Son lmites a la libertad de contratacin:
i.

La prohibicin de discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad personal, salvo que

se exija la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados casos;
ii. La justa retribucin: slo existe norma referida al salario mnimo fijado por ley (Art. 65 N 4 CPR);
iii. El derecho a contratacin colectiva, salvo que est excluido por ley.
DERECHO DE SINDICARSE
ART. 19 N 19
1.

Contenido

Libertad de asociacin especfica en materia laboral:

a) derecho de sindicarse en los casos y forma previstos en la ley: el derecho queda sometido a
regulacin legal.
b) afiliacin voluntaria (art. 19 N 15);
c) prev directamente mecanismo de obtencin de personalidad jurdica: registro de estatutos y actas
constitutivas en la forma que seale la ley.
La ley debe establecer mecanismos que aseguren la autonoma de estas organizaciones.
2.

Lmites

Las organizaciones sindicales no pueden intervenir en actividades poltico-partidistas.

DERECHO A DESARROLLAR CUALQUIER ACTIVIDAD ECONMICA
LIBERTAD DE EMPRESA
1.

Origen

La pretensin estatal de ocupar exclusivamente ciertas reas de la economa, excluyendo a los

particulares y la regulacin de organismos del Estado que llegaba a negar el ejercicio de ciertas
actividades econmicas, por ejemplo, a travs de DIRINCO.

43

Se incorpora este derecho en el texto constitucional, separada de la libertad de trabajo, por estimarse que
no aseguraba suficientemente el derecho a crear y desarrollar empresas.
2.

Contenido

La Constitucin asegura el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica sometida a la normativa

que la regule, esto es, la actividad econmica es objeto de reserva legal.
Este derecho no es absoluto, ya que el legislador puede dictar normativa que regule las actividades
econmicas con distintos objetivos como la proteccin del consumidor (derechos del consumidor ante el
comercio o la prestacin de servicios en general), el resguardo de la libre competencia en el mercado (por
ejemplo, normas sobre sociedades annimas abiertas), el ejercicio de actividades econmicas que se
basan en la prestacin de servicios pblicos (regulacin tarifaria elctrica, etc). Asimismo, la actividad
econmica puede estar regulada debido a los bienes que involucra su ejercicio, por lo cual el acceso a
ellos puede ser regulado en virtud del artculo 19 N 23 en cuyo caso la ley tiene carcter de ley de
qurum calificado.
As por ejemplo, con ocasin del ejercicio de la actividad econmica de turismo el Tribunal Constitucional
ha sealado que es constitucional la disposicin legal que obliga a quien intermedia una oferta turstica a
responder por quien finalmente presta el servicio ya que el legislador no ha obrado en forma caprichosa
sino inspirado en criterios de justicia en la regulacin de una relacin entre partes desiguales (cons. 13 a
15, rol N 980-07). De este modo, si bien se obliga a una agencia de turismo a responder frente al
consumidor por el servicio contratado por su intermedio pero finalmente no prestado por la quiebra del
prestador del mismo, aqulla mantiene la accin en contra el prestador que no cumpli con el contrato
respectivo.
IV. Infracciones constitucionales invocadas por la requirente.
DECIMOTERCERO. Que la primera de las garantas constitucionales que la actora seala como infringidas
por la aplicacin del precepto legal reprochado en la causa pendiente es la contemplada en el inciso primero
del numeral 21 del artculo 19 constitucional, en cuya virtud la Carta Fundamental asegura a todas las
personas el derecho a desarrollar cualquier actividad econmica que no sea contraria a la moral, al orden
pblico o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen.
En la especie, a juicio de la requirente, este derecho se vera conculcado por la aplicacin de la norma legal
objetada, ya que ella traera consigo la imposibilidad prctica de emprender este rubro de negocios al tener
que responder su titular de los incumplimientos en que incurra un tercero.
Que esta pretensin debe ser desestimada, en primer lugar, por cuanto el aludido derecho no est
concebido, naturalmente, en trminos absolutos, sino que el propio constituyente se encarg de advertir que
el libre emprendimiento de actividades econmicas est supeditado a la observancia de las normas legales
que regulen la respectiva actividad, que es lo que en relacin con este giro comercial hace el artculo 43 de
la Ley de Proteccin al Consumidor.
Adems porque, segn se ha razonado en los considerandos precedentes de esta sentencia,
particularmente en los que van del ordinal noveno al undcimo, al imponer al intermediario la obligacin de
responder por el incumplimiento de las obligaciones contractuales por parte del prestador final de los
servicios, el legislador no ha procedido de manera caprichosa ni injustificada, sino que lo ha hecho con
estricto apego a la naturaleza particular del contrato celebrado entre aqul y el consumidor, inspirado
adems por criterios de justicia en la regulacin de una relacin entre partes desiguales;
DECIMOCUARTO. Que de entenderse, como lo hace la requirente, que en esas condiciones el ejercicio de
esta actividad comercial no resultara econmicamente atractivo, por el riesgo financiero que conlleva
responder de los incumplimientos de un tercero sobre cuya conducta el intermediario no tiene control, le
quedara abierta la posibilidad de desarrollar dicho giro actuando en la forma abordada en el considerando
duodcimo que antecede, es decir, como comisionista para la venta por parte del prestador de los servicios,
en cuyo caso no asumira este tipo de riesgo;

44

DECIMOQUINTO. Que, por lo dems, la ecuanimidad con que el legislador ha regulado esta especfica
modalidad contractual queda de manifiesto en la circunstancia de que se habilite al intermediario que ha
respondido frente al consumidor para repetir o ejercer accin de reembolso contra el tercero que ha incurrido
en el incumplimiento, con lo cual se lo deja indemne del efecto patrimonial adverso que la requirente
denuncia;

Lo importante es que la regulacin legal de esta libertad no llegue a afectarla en su esencia, es decir, la
prohba o impida de tal modo su ejercicio que la haga ilusoria. En este aspecto, la discusin estar
centrada en el alcance de la regulacin, esto es, cuando se configura una regulacin que impide el
ejercicio de la actividad.
Asimismo, se ha planteado la discusin acerca de la procedencia de la complementacin de la ley que
regula una actividad econmica a travs de disposiciones dictadas por el Presidente de la Repblica,
dndose la discusin analizada con ocasin de la reserva legal. Es del caso citar un fallo confirmado por la
Corte Suprema conociendo de recurso de amparo econmico referido a eventual vulneracin del derecho
a desarrollar una actividad econmica lcita operada mediante la dictacin de un decreto supremo, seal:
7) Que, no es posible separar para los efectos predichos y que prev la Constitucin, aquellas normas de
rango legal de aquellas otras de carcter reglamentario, porque las actividades tienen un dinamismo que
hace necesaria la dictacin de normas que miren a su implementacin, a la aplicacin de normas ms
generales para hacerla operable; en el espectro en que se la ha concebido, y quien incursiona
voluntariamente en un determinado campo o rea de la actividad econmica, debe estarse a esta preceptiva
propia, sin que, por otro lado, tampoco se la pueda limitar a las dictadas en una determinada poca, salvo en
cuanto se refiera a materias en las cuales la innovacin pudiera lesionar derechos adquiridos. Debe
recordarse que la potestad reglamentaria la establece el texto constitucional y que representa una actividad
productora de normas que es complementaria de la legislativa y que, en sentido amplio la expresin legales
es comprensiva de esta potestad, siendo ste el sentido de la misma en el texto de este numerando. Ahora
bien, en la especie, este conjunto de normas y en particular las del decreto recurrido, no impide el desarrollo
de la actividad empresarial en este rubro, que es lo que constituira propiamente la infraccin al inciso
primero del numeral 21, ya que no atae a las distintas manifestaciones de la libertad de empresa que
reconoce la doctrina, como son la de inversin, de organizacin y de contratacin. En efecto, se impugna
dicho acto porque se amplan los horarios y das en que puede ser utilizado el pase escolar de modo que los
estudiantes pueden ocuparlo las 24 horas del da, durante todo el ao escolar y en el caso de los alumnos de
educacin tcnico profesional en prctica, incluso durante los meses de verano, lo que importa la imposicin
de un gravamen econmico importante a los empresarios. Empero, en primer trmino el decreto supremo N
124 al introducir estas modificaciones est regulando lo concerniente al pase escolar como ya lo hiciera el
decreto supremo N 20 en 1982 y lo han seguido haciendo sus diversas modificaciones, lo que es reconocido
por la federacin recurrente, de manera que el cuestionamiento de facultades que ahora se formula a la
autoridad aparece claramente contradictorio con la actitud de acatamiento asumida con antelacin; en
segundo lugar, tal regulacin est en consonancia con la naturaleza de servicio pblico de la actividad y no
impide su desarrollo, nicamente, permite a los estudiantes a que se refiere utilizar el documento sin
limitacin horaria o de da, cuando el motivo del traslado es el estudio y durante al ao escolar, por entender
que de esta manera se asegura un mejor acceso a las distintas formas y fuentes de educacin existentes. En
consecuencia, pudiendo continuar ejerciendo la recurrente la actividad de empresario de transporte pblico
de pasajeros en el mbito de las libertades que conforman la libertad de empresa, no existe la infraccin
denunciada con ocasin o en virtud de la dictacin del decreto supremo N 124, de origen pluriministerial,
que por el recurso intentado se impugna. Fallo en accin de amparo econmico de la CS interpuesta
por ampliacin de horario de uso de pase escolar: sentencia de 23/10/2007 fallo de la Corte Suprema,
rol N 5410, que confirma el fallo de la CAS de 25/08/2007, rol N 5108 (N Legal Publishing, Lexis
Nexis 37682).

Del fallo transcrito se sigue que para la Corte la expresin normas legales utilizada en la Constitucin no
puede ser entendida en trminos restringidos sino que integra las de carcter reglamentario que
implementan a las primeras, particularmente en el mbito de las actividades econmicas que tienen un
dinamismo que imponen la dictacin de estas normas. Por otro lado, seala que quien ejerce
voluntariamente una actividad debe estarse a la preceptiva respectiva, sin que pueda invocarse aqullas
dictadas en una determinada poca, salvo en cuanto se refiera a una materia en la que la innovacin
pueda lesionar derechos adquiridos, esto es, reconoce que la adecuacin temporal por va reglamentaria
slo reconoce como lmite derechos adquiridos y finalmente, asigna un contenido especfico al derecho a

45

desarrollar cualquier actividad econmica configurndolo como la libertad de inversin, organizacin y

contratacin, no as a mbitos complementarios.
En este derecho se ve expresada la libertad econmica o libertad de empresa, en trminos de prohibir al
Estado la posibilidad de llegar a excluir a los particulares de la participacin en cualquier actividad
econmica: proscripcin de monopolios estatales. De all entonces que la participacin estatal en
actividades econmicas se someta a disposiciones especiales:
a)
b)

Requiere ley de qurum calificado que lo autorice;

Dicha actividad estar sometida a legislacin comn aplicable a los particulares, salvo
excepciones en casos calificados previstas en L.Q.C.

Con estas medidas se pretende, por una parte, evitar la participacin del Estado en materia econmica
como norma general, salvo que exista un consenso calificado en ello, reflejado en el qurum reforzado
antes sealado; y, por otra, evitar que el Estado tenga un estatuto privilegiado frente a los particulares que
pueden desarrollar la misma actividad porque por esta va podra simplemente conseguir el monopolio por
la va de eliminar la competencia.
3.

Lmites

Moral, orden pblico y seguridad nacional.

4.

Accin de amparo econmico

La Ley N 19.871 estableci lo que se ha denominado recurso de amparo econmico, ya que otorga una
accin para denunciar las infracciones al artculo 19 N 21 de la Constitucin. Dicha ley seala en su
artculo nico:
Artculo nico.- Cualquier persona podr denunciar las infracciones al artculo 19, nmero 21, de
la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
El actor no necesitar tener inters actual en los hechos denunciados.
La accin podr intentarse dentro de seis meses contados desde que se hubiere producido la
infraccin, sin ms formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de amparo, ante
la Corte de Apelaciones respectiva, la que conocer de ella en primera instancia. Deducida la
accin, el tribunal deber investigar la infraccin denunciada y dar curso progresivo a los autos
hasta el fallo respectivo.
Contra la sentencia definitiva, proceder el recurso de apelacin, que deber interponerse en el
plazo de cinco das, para ante la Corte Suprema y que, en caso de no serlo, deber ser
consultada. Este Tribunal conocer del negocio en una de sus Salas.
Si la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia carece de toda base, el actor ser
responsable de los perjuicios que hubiere causado.
El origen de esta accin estuvo en un proyecto de ley que trataba sobre el Estado empresario, que
contemplaba tres tipos de normas: normativa general aplicable a la actividad empresarial del Estado, la
accin para la garanta de la libertad econmica y las normas sobre el mbito empresarial del Estado.
Finalmente slo fue aprobada la accin jurisdiccional y una particular referida a enajenacin de ciertas
acciones del Estado.
Esta accin tiene carcter pblico, esto es, cualquiera puede interponerla y adems, no se requiere tener
inters actual en los hechos. Estas caractersticas hacen particularmente excepcional a esta accin en
cuanto pueda ser interpuesta por infracciones al inciso 1 del artculo 19 N 21, ya que tratndose de un
derecho subjetivo reconocido a cada persona, en este caso es titular de la accin cualquiera, no slo el

46

propio afectado, lo que ni siquiera se da en el caso del recurso de proteccin o de amparo (artculos 20 y
21 CPR). En efecto, en estos recursos se seala que el titular de la accin siempre es el afectado quien
puede actuar por s o, bien, cualquiera a su nombre, pero en este caso, no se requiere dicha vinculacin,
cualquier persona es titular de la accin que protege este derecho.
En cambio, respecto de los incisos 2 y 3 del artculo 19 N 21 el carcter de accin pblica y la falta de
inters actual en los hechos tienen plena justificacin ya que se tratara de infracciones que el Estado est
cometiendo, esto es, cuando no ha cumplido con las exigencias constitucionales para participar en el
ejercicio de actividades econmicas. Esto adems se complementa con la expresin denuncia utilizada
en la norma, ya que tratndose de una accin que no involucra un inters actual, su ejercicio simplemente
busca dar cuenta de la comisin de una infraccin. Esto es diverso de lo que acontece con los recursos de
proteccin y amparo donde claramente lo que se busca es restablecer el imperio del derecho y asegurar
la debida proteccin del afectado.
Por su parte, en el caso del recurso de proteccin y el de amparo econmico los plazos son diversos: en el
primero 30 das y en el segundo 6 meses.
No obstante lo dicho, la jurisprudencia ha entendido que no habindose hecho distincin entre los
numerales del artculo 19 N 21 respecto de los cuales procede la accin, debe entenderse referida a
todos ellos, por cual en la prctica se configura un concurso de acciones sobre un mismo derecho
(derecho a desarrollar una actividad econmica), las que pueden ser interpuestas conjuntamente o bien,
vencido el plazo del recurso de proteccin se tiene una segunda accin, de carcter especial, para la
proteccin de este derecho, lo que ni siquiera ocurre con la libertad personal.
DE LIBRE ACCESO A LA PROPIEDAD O LIBERTAD PARA ADQUIRIR BIENES O DERECHO A
LA PROPIEDAD
1.

Antecedentes
Esta libertad, tambin llamada por algunos como el derecho a la propiedad, se origina
fundamentalmente por la historia reciente de nuestro pas, en que se tendi a reservar cierto tipo
de bienes al Estado (propiedad del rea social o estatal) con lo cual se impeda el acceso a ellos
por parte de los particulares.
Durante la elaboracin de la Constitucin de 1980 y al interior de la C.E.N.C. se discuti acerca de
la procedencia de hablar de libertad o facultad para adquirir el dominio, entendiendo esta ltima
como capacidad o aptitud jurdica para adquirir todo tipo de bienes.
La expresin utilizada no es indiferente, ya que puede sostenerse que a travs de esta garanta lo
que se quiere establecer es algo distinto de la capacidad de una persona para adquirir bienes, ya
que sta atiende a las caractersticas del sujeto de derecho (capacidad de goce o capacidad para
el ejercicio de derechos). Por otra parte, el trmino facultad alude a la titularidad de un derecho
subjetivo.
De lo que se trata aqu es el derecho a la propiedad, o dicho de otro modo, al derecho a adquirir
el dominio de ciertos bienes, para poder incorporarlos al patrimonio privado. De all que se emplea
el trmino libertad en el sentido del acceso o posibilidad jurdica de adquirir bienes.
Aparece esta libertad en el Acta Constitucional N 3 de 1976, donde inclua el mandato al legislador
a propender a una conveniente distribucin de la propiedad y a la constitucin de la propiedad
familiar.

2.

Contenido

47

Se prohbe al Estado sustraer bienes o, ms bien, ciertas categoras de bienes que puedan ser
objeto del dominio por parte de particulares, esto es, de la posibilidad de apropiacin por parte de
particulares. Sin embargo, la propia Constitucin ha previsto ciertos bienes sustrados de la
posibilidad de apropiabilidad privada:
a)

Con habilitacin directa de la Constitucin: los que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres, por ejemplo, el aire.

b)

Previa habilitacin por ley: los bienes que deban pertenecer a la Nacin (bienes nacionales,
artculo 589 del Cdigo Civil) como calles, plazas, etc.

c)

Aqullos cuyo dominio lo fija la propia Constitucin, como las minas (artculo 19 N 24).

3.

Limitaciones o requisitos
Slo es posible establecer limitaciones o requisitos cumpliendo dos requisitos copulativos:

a)
b)

Establecidas por ley de qurum calificado y,

Fundadas en el inters nacional.
Las limitaciones o requisitos pueden estar referidos al monto, ubicacin o caractersticas de los
bienes. Por ejemplo: limitacin de la cantidad de acciones a adquirir o limitacin de inversin
(puede estar fundado en la proteccin de los consumidores al evitar monopolios); requisito de
nacionalidad para adquirir ciertos inmuebles en zonas fronterizas (por razones de seguridad
nacional, por ejemplo, D.L. N 1939 de 1978); autorizacin para el ejercicio de la actividad
pesquera (acceso a la adquisicin del dominio de res nullius o cosas de nadie por motivos de
conservacin, Ley General de Pesca y Acuicultura), etc.

48