Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

(c) Copyright 2015, vLex. Todos los Derechos Reservados.

Copia exclusivamente para uso personal. Se prohibe su distribucin o reproduccin.

Algunas caractersticas modernas del derecho de

obligaciones
Fernando Fueyo Laneri - Profesor Extraordinario y Ordinario de Derecho Civil, en la Escuela de
Derecho de Santiago, Universidad de Chile.
Autor: Fernando Fueyo Laneri
Cargo del Autor: Profesor Extraordinario y Ordinario de Derecho Civil, en la Escuela de
Derecho de Santiago, Universidad de Chile.
Pginas: 53-72
Id. vLex: VLEX-231349601
http://vlex.com/vid/caracteristicas-modernas-obligaciones-231349601
Resumen
1. Introduccin.- 2. Evolucin del concepto de obligacin civil.- 3. Evolucin ms o menos
paralela de los conceptos de delito, delincuente y pena.- 4. Tres casos en los cuales falta la
prestacin autorizadamente, sin concurrir ninguno de los modos clsicos de extinguirse las
obligaciones: A) Rescisin del contrato otorgado en estado de necesidad; B), Accin general de
rescisin por lesin enorme, C) Resolucin por excesiva onerosidad.- 5. El principio de la
autonoma de la voluntad y su crisis.- 6. Mora del acreedor, como de mrito igual a la del deudor
y de ambos.- 7. Morigeracin del principio de la responsabilidad universal, (Derecho de prenda
general).- 8. Abreviacin de los plazos de prescripcin.- 9. Tendencia a la unidad legislativa en
materia de obligaciones.- 10. Conclusiones.

Texto

Contenidos
1. Introduccin.
2. Evolucin del concepto de obligacin civil.
3. Evolucin ms o menos paralela de los conceptos de delito, delincuente y pena.
4. Tres casos en los cuales falta la prestacin autorizadamente, sin concurrir ninguno de
los modos clsicos de extinguirse las obligaciones: A) Rescisin del contrato otorgado en
estado de necesidad; B) Accin general de rescisin por lesin enorme; C) Resolucin por
29 Oct 2015 20:28:59

1/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

excesiva onerosidad.
A) Rescisin del contrato otorgado en estado de necesidad (o de peligro).
B) Accin general de rescisin por lesin enorme.
C) Resolucin por excesiva onerosidad (Teora de la imprevisin o del riesgo
imprevisible).
5. EI principio de la autonoma de la voluntad y su crisis.
6. Mora del acreedor, como de mrito igual a la del deudor y de ambos.
7. Morigeracin del principio de la responsabilidad patrimonial universal (Derecho de
prenda general).
8. Abreviacin de los plazos de prescripcin.
9. Tendencia a la unidad legislativa Sin contar que en el momento actual el desarrollo. de
la especialidad del Derecho Comparado, contribuye a la unidad legislativa en general, lo
cierto es que el Derecho de Obligaciones, ha tenido siempre un carcter cosmopolita
10. Conclusiones.
Page 53

1. Introduccin
El nico esfuerzo realizado para la confeccin del presente trabajo, ha consistido en la
sistematizacin de materias que, refirindose a las obligaciones muestran la evolucin operada
en el mundo jurdico, especialmente en los ltimos cincuenta aos, respecto de esta rama del
Derecho Civil. Las expresiones y orientaciones modernas que ms adelante se indicarn no
slo estn en la doctrina; casi todas forman parte de la legislacin positiva de algunos pases,
desde hace quince aos en el caso del Nuevo Cdigo Civil Italiano de 1942, y desde hace
mucho ms tratndose de otros cdigos modernos.
El material bibliogrfico, de doctrinas o textos legales, ha sido necesariamente abundante. Pero
desgraciadamente no ha podido ser nacional. Nuestro Cdigo Civil , por ms bondades que
tenga o ha ya tenido, ha cumplido ya cien aos, y los autores nacionales, escasos hoy,
comentan an ese Cdigo que nos rige; sin contar aquellas personas que muestran con
elocuencia una verdadera aversin por lo nuevo y que deliberadamente rehsan abordar estas
materias.
Page 54
Mi propsito es modesto, sinceramente. No pretendo otra cosa que divulgar, con la mayor
objetividad, parte de lo que ya existe en otras naciones. Contribuyo as a moderar siquiera con
un grano de arena el abismo que nos separa a los chilenos del resto del mundo en algunas
materias cientficas, especficamente de derecho en este caso.
No estoy en la posicin de quien propiciara imitar o copiar lo de otros pases, con puntos y
comas, o al menos de manera aproximada en algunos casos. Sin embargo, me parece atinado
el pensamiento de Ferdinad F. Stone, On the Teaching of Law Comparatively, cuando dice:
Desde el momento que los hombres se portan de manera semejante en Italia que en Wisconsin,
y que los problemas de la tcnica, en general, imprimen rasgos comunes en la vida social de
las ms distintas , partes del mundo, es natural que los problemas puedan resolverse con
29 Oct 2015 20:28:59

2/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

tcnicas jurdicas, no imitadas o copiadas, pero s inspiradas en la experiencia ajena 2.

2. Evolucin del concepto de obligacin

civil
En la convivencia humana primitiva se conoci slo el Estado Familiar. El Derecho y el Poder
coincidan con el Derecho y el Poder familiar. El conjunto de facultades pertinentes quedaron
encerrados bajo el nombre genrico de manus.
La manus tena un carcter absoluto, inmediato y real. Lo real vala tanto para las relaciones
sobre cosas como sobre personas. Consecuencia de ello es que no exista diferenciacin entre
derecho personal y derecho real, en los tiempos primitivos, puesto que se confunden en el
concepto nico y uniforme de la manus.
An en la legislacin romana primitiva la nula distincin entre derechos sobre objetos materiales
o sobre seres humanos vivientes, hizo natural y valid el poder o seoro del acreedor sobre la
persona misma del deudor, abarcando su propio cuerpo, su vida, su libertad fsica y su honor.
El nacimiento libre no era estado irrevocable. As, se presentaban casos de individuos que,
habiendo sido libres, permanecan retenidos, ver-daderamente en prisin, por obra de un jefe de
familia. El que as haba perdido su libertad poda ser incluso otro jefe de familia. El origen de
ello poda encontrarse en algn prstamo no reembolsado o en algn delito civil que no haba
sido debidamente reparado.
Page 55
Como medida de precaucin, el incumplidor permaneca en casa del acreedor, atado de
cadenas. Se llamaba obligati, aludiendo a su estado material. El obligado es, pues, un individuo
encadenado por otro a quien le debe algo en forma de nexum. La obligacin en esta etapa,
aparece representada por un estado material, ostensible, de sumisin del deudor frente a su
acreedor, an encadenado por ste en su propia casa.
Pero la frmula de afectacin directa a la persona del deudor, no tuvo aplicacin slo en Roma.
La posicin de los deudores fue la misma en todas partes. La ejecucin forzada de la obligacin
se, manifestaba de diversas maneras, como en la esclavitud o en la servidumbre del deudor, en
el derecho de venta o de prenda del mismo o en la utilizacin de servicios. Sin contar el caso,
como sucedi en Atenas, de ser castigado con la pena de muerte por incumplimiento.
En la India, conforme al Cdigo de Man, considerado como el ms antiguo de los cdigos, el
acreedor tena, adems, los siguientes apremios graduales y ms o menos eficientes: la va
amistosa, la coaccin privada, la reduccin del deudor a servidumbre y trabajo forzado hasta
lograrse el pago, el apoderamiento de una cosa del deudor o retencin de la cosa depositada
por ste, y, por ltimo, la costumbre muy generalizada de situarse a la puerta del deudor,
obstaculizando su salida y el ejercicio de sus actividades, y con miras de llegarle a producir la
muerte por hambre. No sera raro que este fuera el precedente, aunque con variaciones, del
llamado punto fijo de nuestros tiempos.
29 Oct 2015 20:28:59

3/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

A mediados del siglo V, se sustituye la nocin primitiva de obligado por el concepto abstracto de
la obligacin, y as, el derecho del acreedor sobre el cuerpo del deudor se transforma en un
poder sobre su voluntad.
Al respecto, Clemente de Diego estima que las leyes Poetilla y Vallia responden a este nuevo
estado de cosas. Por la primera el deudor no se expone a perder su libertad; sus bienes y no su
cuerpo son la garanta de su obligacin; la familia del deudor debe prestar sus servicios al
acreedor hasta que la deuda sea satisfecha. Por la segunda, todo deudor puede sustraerse a la
privada coaccin de que era amenazado por parte del acreedor y defenderse en justicia sin
necesidad de una vindex3.
El cambio, pues, resulta enorme. Las relaciones personales entre acreedor y deudor pasan de
un estado de encadenamiento material a la concepcin de un vnculo moral entre ambos. El
poder fsico del acreedor sobre el cuerpo del deudor se transforma en un seoro sobre su Page
56voluntad. La garanta de la obligacin no radica tanto en la persona del deudor como en su
patrimonio, que en adelante ser el objeto de la persecucin forzada.
Lo expuesto, con importar un gran paso en la evolucin, no representa el trmino de ella. Sobre
la nueva base habran de construirse concepciones diferentes, que se han ido sucediendo en el
tiempo, como formando pocas.
Expondr muy resumidamente esos nuevos ngulos, y considerando slo aquellos
fundamentales, y que no representan otra cosa que la mayor o menor preponderancia, segn los
casos, de alguno de los elementos en juego dentro de la obligacin, o bien la distincin de fases
lgicas o cronolgicas en el desenvolvimiento de ella.
a. Teora clsica de Savigny. Se debe al gran romanista germano. En ella se han fundado
muchas teoras que le siguieron, y como tuvo predominio durante tantos aos los autores
suelen denominarla clsica.
La persona del deudor es el objeto propio de la obligacin segn el planteo de Savigny.
Junto a las relaciones de derecho sobre las cosas estn las relaciones de derecho sobre
las personas. As, una persona puede estar sujeta al dominio de nuestra voluntad y
sometida a nuestro poder.
El derecho pleno sobre otro hombre corresponde a la idea de esclavitud entre los
romanos. Pero el dominio sobre una persona, sin destruir su libertad, un derecho que se
parezca a la propiedad, pero que se distinga de ella, es el que se tiene cuando se
comprende uno o ms actos de ella, los cuales quedan sometidos al imperio de nuestra
voluntad.
Las relaciones de derecho en virtud de las cuales ejercemos dominio sobre un acto
determinado de otra persona, se llama obligacin4.
b. Teora Objetiva. Ms moderna que la anterior, y como opuesta a ella establece que lo
afectado directamente es una responsabilidad patrimonial. No es el acto del deudor,
limitativo de su libertad y que confiere al acreedor una especie de seoro, el objeto sobre
que recae la esencia de la obligacin.
29 Oct 2015 20:28:59

4/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

La relacin estara construida entre el acreedor y el patrimonio del deudor, y ahondndose

en esta posicin hay quienes ven una relacin di-Page 57recta entre los patrimonios de
los sujetos respectivos, como prescidiendo de las personas mismas5.
As, dice Gaudemet: Originariamente es la persona la que debe a la persona; hoy es el
patrimonio el que debe al patrimonio. Y Polacco: En las obligaciones, en vez de una
voluntad vinculada a otra existe un vnculo entre dos patrimonios, considerados como
personalidades abstractas6.
La primera posicin expuesta, de relacin de patrimonio del acreedor y deudor, es
rechazada por descartar el acto del deudor, que jams falta en el cumplimiento
espontneo del deudor.
El segundo paso de esta teora objetiva, al ligar derechamente los dos patrimonios, sin
considerar a los sujetos, puede estimarse absurdo, pues siendo la obligacin una forma
particular de relacin jurdica, es entre individuos y no puede consistir en una mera
vinculacin de una misma institucin radicada en dos sujetos.
c. Teora que distingue entre dbito y responsabilidad. A partir del alemn Brinz, una teora
ms moderna an, nacida de cierta combinacin de las dos enunciadas anteriormente, ha
logrado conformar a mucha parte de la doctrina y va ganando terreno, no slo en
Alemania, donde se expuso primero sino tambin en Italia y otros pases7.
Fundamentalmente, se reemplaza la concepcin de ser simple y unitaria la relacin entre
acreedor y deudor, por la de una relacin compuesta y compleja.
Esta ltima est integrada por una relacin de dbito entre los sujetos (debitum, schuld), y
por una relacin de responsabilidad entre el acreedor y los bienes del deudor que sean
susceptibles de persecucin (obligatio, Haftung).
Segn esto, la obligacin viene a ser un deber de prestacin al que se aade, reforzando
su valor v. eficacia, la responsabilidad con el patrimonio. Aunque los dos elementos son
esenciales para el concepto cabal de obligacin, funcionan separadamente, y el segundo
tiene, en cierto modo, un valor accesorio respecto del primero. Slo cuando el acreedor
fracas en su intento de hacer efectivo su crdito a travs de la actividad personal del
deudor, entra en juego el electo responsabilidad patrimo-Page 58nial, que, concedido de
este modo, est reforzando la situacin jurdica del derecho de crdito8.
De lo dicho se desprende que pueden distinguirse, segn esta teora, dos fases, lgica y
cronolgica9.
El primer momento est constituido por el dbito solamente, o sea, el deber del deudor
(deber de prestacin o de cumplimiento, deber prestar, efecto de presin psquica). Por el
lado activo de la relacin obligacional, corresponde a este deber de prestacin una
legitima expectativa del acreedor, que se cristaliza en el derecho a recibir.
En esta primera etapa, la relacin es netamente entre personas.
29 Oct 2015 20:28:59

5/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

El segundo momento est constituido por la responsabilidad, afectndose el patrimonio

del deudor, cuyos bienes se perseguirn forzadamente para la obtencin del
cumplimiento.
Solamente en esta fase, que puede tener carcter de accin ejecutiva si el ttulo respectivo
lo permite, el derecho de crdito se dirige contra el patrimonio. En lo dems, es un derecho
a la prestacin y no un derecho sobre aquel patrimonio.
Esta segunda fase empieza por estar en potencia latente. Cobra vigor con la falta de
cumplimiento voluntario. El acreedor, entonces, frente al incumplimiento, ataca el
patrimonio del deudor, obteniendo, si puede, la prestacin en especie, y subsidiariamente
un subrogado de la prestacin. El objeto debido ser el mismo o se sustituir por la
indemnizacin. El proceso ya no ser voluntario sino forzado.
Este rpido bosquejo de la evolucin del concepto de obligacin desde su concepcin
primitiva hasta su contenido y estructura modernos de nuestros das, nos sirve para
apreciar la enorme diferencia entre los extremos, en lo cual se comprenden concepciones
de los primeros tiempos que llegan a comprometer lo que hoy es para nosotros base de la
organizacin social, esto es, los derechos de la personalidad ms sagrados.

3. Evolucin ms o menos paralela de los

conceptos de delito, delincuente y pena
Me parece oportuno traer a colacin un cambio semejante operado en el campo del Derecho
Penal y la comparacin vale porque en este caso tambin interviene de manera fundamental la
concepcin sobre elPage 59ser humano y sus derechos fundamentales en cuanto a: tal, y,
adems, porque no estara bien olvidar que desde hace algn tiempo se exponen con acierto
doctrinas sobre unificacin o concepcin unitaria que juegan tanto en el campo civil como en el
penal.
La responsabilidad penal ha dado origen a doctrinas bien demarcadas entre s. La clasificacin
tradicional distingue a los clsicos, los positivistas y a los que sustentan doctrinas modernas, los
cuales han venido a dirimir la disputa entre los extremos clsico y positivista, y han ahondado en
la consideracin real y cientfica del individuo.
En cuanto a las penas, su naturaleza, forma de aplicacin y cuanta, se observa una gran
evolucin que conviene destacar.
La pena tiene su primera expresin en la venganza privada, que tomaba el ofendido o su familia,
en contra del ofensor y la suya. La solidaridad de los miembros de uno y otro bandos dio origen
a grandes guerras privadas, que causaron hasta la extincin de numerosas familias. Hasta el
cine de nuestros das nos presenta a menudo temas de esta especie, con guerrillas de
venganza que duran varias generaciones, de contenido no tan novelesco como pudiera parecer
a primera vista.
La venganza privada, luego de pasar por un ambiente de anarqua, es encauzada por el poder
29 Oct 2015 20:28:59

6/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

pblico al plano de la legalidad, con su reconocimiento, reglamentacin y limitaciones.

El proceso deriva luego a una etapa humanitaria. Surge la pena de prisin, en crceles, y stas
tienden a mejorar cada da; as la pena se humaniza y a la vez se dulcifica. Por otra parte, est
destinada a la reforma moral del delincuente, lo que imprime a ella el llamado sentido
correccional de la pena.
En cuanto a la naturaleza de las penas corporales, consistan stas fundamentalmente en la
pena de muerte, y, adems, en las que a continuacin se indican por va referencial:
mutilaciones de manos, pies, narices, orejas, sea o no con criterio talional; la marca con hierro
candente; los azotes suministrados en variadas formas; la exposicin del delincuente al sol,
untado con miel; y otras varias formas de tortura, que con ojos de nuestros das nos parecen
realmente inconcebibles 10.
Todas estas penas han desaparecido de las legislaciones actuales, excepto la de muerte; que
se la combate por los ms eminentes juristas de Page 60hoy 11, como tambin por principios
sociales y religiosos; y la pena de azotes, que se conserva bajo formas limitadas.
Las penas ms arriba sealadas por va ejemplar, estn consideradas hoy en contradiccin con
las costumbres de los pueblos civilizados. Adems, su aplicacin pblica sera imposible a
causa de su accin desmoralizadora. Sobre los seres degradados no se produce efecto positivo
alguno, y sobre los dems, no causa sino efectos perniciosos.
En nuestros das ni siquiera se admiten actos de brutalidad y abuso en contra de los animales,
impidindose y castigndose tales actos por ir en contra de sentimientos elementales del
hombre.
Ms todava, miradas las cosas desde el ngulo del encargado de la ejecucin de tales penas,
no podra menos que considerrsele realmente ofendido y humillado o envilecido.

4. Tres casos en los cuales falta la

prestacin autorizadamente, sin concurrir
ninguno de los modos clsicos de
extinguirse las obligaciones: A) Rescisin
del contrato otorgado en estado de
necesidad; B) Accin general de rescisin
por lesin enorme; C) Resolucin por
excesiva onerosidad
29 Oct 2015 20:28:59

7/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

A la extincin de las obligaciones por caso fortuito o fuerza mayor, modo consagrado en los
cdigos desde antiguo, el Nuevo Cdigo Civil Italiano de 1942, expresin legislativa en la que
se vaci el bagaje de estudios doctrinarios que se iniciaron en el orden civil a fines del siglo
pasado, en seguida de los estudios penales aadi las instituciones que dan nombre a este
prrafo del trabajo, considerndolas expresamente en sus disposiciones, como luego lo
veremos. Cada uno de ellas es del mayor inters y pueden dar lugar a particulares estudios de
cierta extensin, como que ya los hay. Mi afn consistir en resumir las ideas fundamentales.

A) Rescisin del contrato otorgado en

estado de necesidad (o de peligro)
La disposicin italiana actual dice: Rescisin del contrato otorgado en estado de necesidad.
Artculo 1447. El contrato mediante el que una de las partes hubiese asumido obligaciones en
condiciones inicuas, por la necesidad conocida por la otra parte de salvarse a s misma o salvar
a otros del peligro actual de un dao grave, a la persona, podr rescindir se a instancia de la
parte que se haya obligado.
Page 61
El juez, al pronunciar la rescisin podr, segn las circunstancias asignar a la otra parte una
retribucin equitativa por la parte prestada.
Requisitos que se desprenden de esta disposicin:
a. Motivo determinante de la celebracin del contrato y del nacimiento de la obligacin, es la
necesidad.
b. Conocimiento de la contraparte del estado de necesidad del obligado, que trata de
salvarse a s mismo o de salvar a otra persona, de un dao grave a la persona.
c ) Condiciones inicuas o contrarias a la equidad, contenidas en el pacto. Es una desproporcin
evidente de valor entre la prestacin, casi siempre pecuniaria, y la obra prestada por otro en
favor del obligado o de un tercero.
La accin a que da lugar esta disposicin legal prescribe en un ao. El demandado puede
ofrecer mejorar las condiciones, a tono con la equidad.
El moderno Cdigo Civil chino de 1930, dedica el captulo 7.9 del Libro Primero, al Ejercicio de
los Derechos. Tras de regular la legtima defensa privada en el artculo 149, da en el 150 una
amplia frmula relativa al estado de necesidad. Pero el caso de estado de necesidad excusa la
responsabilidad extracontractual por dao ocasionado precisamente para evitar un peligro
presente que amenace el cuerpo, la libertad o los bienes propios o ajenos. No incide en un caso
de relacin contractual para excusar el cumplimiento por el citado vicio de constitucin .
El Cdigo Civil alemn de 1900, en sus artculos 226 a 231, trata de la autodefensa o legtima
defensa privada, y de la autoayuda, principios de gran valor doctrinal; pero que no alcanzan al
estado de necesidad como en el caso de la legislacin italiana. Un caso estara en el artculo
29 Oct 2015 20:28:59
8/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

estado de necesidad como en el caso de la legislacin italiana. Un caso estara en el artculo

904, al reglamentarse el contenido de la propiedad inmueble.
Otros Cdigos, como el suizo, el turco, el austriaco, el japons, el portugus, el proyecto francoitaliano de las obligaciones, contienen disposiciones que de algn modo u otro contemplan el
estado de necesidad.
Con la tcnica y el texto inapropiado de los cdigos de tipo clsico, el estado de necesidad se
debate en un terreno de pura doctrina. Se estudia si cabe en la falta de consentimiento o en el
consentimiento viciado. Y se hace comparacin del estado de necesidad con la fuerza fsica y
moral.
Page 62

B) Accin general de rescisin por lesin

enorme
La lesin no nos es desconocida para quienes manejamos un cdigo clsico. Pero, en
comparacin con disposiciones ms modernas, las nuestras tienen un contenido ms
restringido, aplicndose la institucin a un campo mucho ms reducido, previa discriminacin
de. contratos, o de factores como en la compraventa.
Se aplica la rescisin por lesin enorme en nuestro Cdigo, slo tratndose de ciertos actos o
contratos, que son: compraventa (1888 y siguientes), permuta (1900), aceptacin de una
asignacin (1234), particin de bienes (1348), mutuo con intereses (2206), clusula penal
(1554).
En la compraventa se limitan los casos. No se comprenden fundamentalmente los contratos que
versan sobre bienes muebles, clase que hoy supera en importancia a los bienes inmuebles, ni a
las ventas que se hacen por el ministerio de la justicia, sean voluntarias o forzadas.
En el Cdigo Civil italiano de 1942 encontramos la accin general de rescisin por lesin, en
su artculo 1448. Dice: Si hubiere desproporcin entre la prestacin de una de las partes y la de
la otra, y la desproporcin dependiese del estado de necesidad de una de ellas, de la que se ha
aprovechado la otra parte para obtener ventaja, la parte damnificada podr demandar la
rescisin del contrato.
La accin no ser admisible si la lesin no excediese la mitad del valor que la prestacin
ejecutada o prometida por la parte damnificada tena en el momento del contrato.
La lesin debe perdurar hasta el momento en que se proponga la demanda.
Prescribe en un ao. Puede ofrecerse la mejora de la prestacin, por el demandado.
Quedan excluidos los contratos aleatorios, por razn de su naturaleza. La transaccin, segn el
artculo 1970. La venta forzosa, por disposicin del artculo 2922; y los contratos unilaterales y
los gratuitos, ambos por razn de naturaleza tambin.
29 Oct 2015 20:28:59

9/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

C) Resolucin por excesiva onerosidad

(Teora de la imprevisin o del riesgo
imprevisible)
El Cdigo12 Civil italiano de 1942 la contempla en Seccin especial, comprendiendo tres
nutridos artculos: 1467, 1468 Y 1469. El primero Page 63aborda el caso del contrato bilateral o
de obligaciones reciprocas. El segundo es relativo al contrato unilateral. Y el tercero niega
aplicacin del principio a los contratos aleatorios.
Dice el artculo 1467, que es el fundamental de los tres: Contrato con prestaciones recprocas.
En los contratos de ejecucin continuada o peridica, o de ejecucin diferida, si la prestacin de
una de las partes hubiera llegado a ser excesivamente onerosa por acontecimientos
extraordinarios e imprevisibles, la parte que deba tal prestacin podr demandar la resolucin
del contrato, con los efectos establecidos en el artculo 1458.
La resolucin no podr ser demandada si la onerosidad sobrevenida entrara en el rea normal
del contrato.
La parte contra quien se hubiere demandado la resolucin podr evitarla ofreciendo modificar
equitativamente las condiciones del contrato.
Los principios fundamentales que estn consagrados en esta legislacin, son:
1. -La ley reconoce como causal de resolucin de los contratos, bilaterales o unilaterales, el
hecho de que las prestaciones de cualquiera de las partes llegue a convertirse en
excesivamente onerosa, siempre que concurran las circunstancias siguientes:
a. que esa excesiva generosidad no est comprendida en el rea normal del contrato, o
en aquella que ha sido puesta expresamente el cargo del deudor por voluntad de las
partes;
b. que esa excesiva onerosidad dependa de un suceso extraordinario e imprevisible;
c. que no se trate de contratos aleatorios.
2. -La resolucin de los contratos bilaterales no opera de pleno derecho. Debe ser solicitada
por la parte interesada. En los contratos unilaterales es tambin el interesado quien debe
pedir la reduccin modificacin de su prestacin.
3. -La resolucin de los contratos bilaterales puede ser atajada por la parte contra la cual se
solicita, si sta ofrece modificar equitativamente las condiciones del contrato.

5. EI principio de la autonoma de la
29 Oct 2015 20:28:59

10/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

voluntad y su crisis
La autonoma de la voluntad, llevada a lo simple, no es ms que la creacin de la norma jurdica
mediante un acto de voluntad. Lo cual sePage 64aviene con la vieja declaracin romana Uti
lingua nuncupasit ita ius esto, y con la etimologa de autonoma, que procediendo el trmino
del griego, auts, por s mismo, y nmos, ley, principio, envuelve. la idea de darse una ley por
s mismo. De ah tambin el giro la ley del contrato.
Su consagracin legislativa en el Cdigo francs de 1804 y despus en el nuestro, es
indubitable. Su mantencin bajo formas nuevas, que limitan su primitiva extensin, tampoco
puede merecer duda, y al respecto puede decirse que perdurar mientras subsistan, el derecho
de propiedad privada. y la libertad de trabajo, dos pilares de nuestra organizacin actual.
El principio de la autonoma de la voluntad, concebido por el derecho inicialmente, puede
resumirse as:
a. Las partes pueden contratar libremente sobre lo que les plazca, del modo, forma y bajo las
condiciones que acuerden; eximindose solamente las situaciones de excepcin, que dan
lugar a disposiciones imperativas o prohibitivas, tendientes a salvaguardar el orden
pblico y las buenas costumbres, y que de ningn modo atentan contra el principio de la
autonoma de la voluntad.
b. Se supone que las partes contratantes se encuentran en igualdad de condiciones, sin
atenderse a circunstancias especiales que pudieren concurrir en relacin con cada una de
ellas.
c. Lo dispuesto por las partes en el ejercicio de su soberana, es una verdadera ley para
ellas. Por lo mismo es inmodificable, salvo acuerdo unnime de los concurrentes a la
formacin del pacto. La alteracin ostensible de las circunstancias coetneas a la
estipulacin tampoco permiten la modificacin.
d ) Como consecuencia de la valoracin absoluta del individuo, como ser libre y soberano,
los pactos afectan e interesan slo a las personas que han concurrido a celebrarlos. La
sociedad no tiene por qu mezclarse en ellos.
Las tendencias modernas, sin embargo, difieren de tal absolutismo, y si bien el principio
per dura, como que an los cdigos ms modernos, como el italiano de 1942, lo reconocen
expresamente, lo cierto es que ha sufrido revisin.
El resultado que se ha logrado es un reflejo de una nueva concepcin del individuo en
sociedad, y la mayor preponderancia de esta ltima, cosa que ha venido acentundose
constantemente.
Los principales postulados de la revisin son:
Algunas caractersticas modernas del derecho de obligaciones 65
a. Si bien las partes deben conservar cierta libertad para la celebracin de sus contratos, no
29 Oct 2015 20:28:59

11/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

conviene que esa libertad sea absoluta cuando se trata de regular materias de inters vital
o enorme para la sociedad.
Las expresiones de la ley en este sentido son numerosas y conocidas, pudiendo afirmarse
que encuentran en todos los pases civilizados del universo.
Ciertos contratos, como los de compraventa, arrendamiento, trabajo, seguros, de servicios
pblicos, etc., estn regulados por disposiciones legales de orden imperativo o prohibitivo
que importan limitacin a la libertad absoluta de antao.
Sin llegar al extremo de Kelsen, el filsofo viens, que considera el contrato como un
acto de participacin en la voluntad estatal, y sin derogarse el principio de la propiedad
privada y de la libertad contractual, puede admitirse que el estado intervenga, regule,
oriente, vigile y dirija la materia del contrato 13.
Sobre el particular debe aadirse que el control o intervencin estatal, en todo caso debe
ser condicionado a una accin racional, justa y seria. No debe servir precisamente para
favorecer a otro intereses particulares, que generalmente han querido aprovecharse de
estas circunstancias.
La importante intervencin de la moral en los contratos que es muy propio de todo el
Derecho de Obligaciones en general ha constituido tambin una fuerte limitacin de la
libertad absoluta. La interesante regla que contiene el articulo 1175 del cdigo Civil
italiano conviene recordarla a este propsito: Comportamiento con arreglo a la correccin.
El deudor y el acreedor deben comportarse segn las reglas de la correccin.
En igual sentido, puede citarse la excelente sentencia del tribunal Supremo de Espaa, de
2 de abril de 1941, la cual expres que el principio de la autonoma de la voluntad no
puede menos de estar limitado por adecuadas normas de matiz imperativo, encargadas de
evitar que el derecho contractual sea puesto al servicio de fines inmorales o antisociales
14.
Page 66
b. La supuesta igualdad de las partes al tiempo de formarse el acuerdo, siendo ms un mito
que una realidad, ha inducido a la dictacin real de desigualdad. Con este fin, el legislador
dispone controles o revisiones de los contratos, a travs de organismos especiales. De ah
nace el contrato obligado, que impone a una parte, la favorecida por la desigualdad, a
contratar bajo condiciones mnimas preestablecidas. Como tambin se somete a
revisiones peridicas lo pactado, y se asegura una duracin mnima a las relaciones
contractuales. Sabemos que en materia del trabajo tiene clara aplicacin lo anterior, y
felizmente nuestra legislacin social es adelantada y recibe, en general, buena aplicacin.
c. La ley del contrato, con su carcter inexorable para las partes contratantes, imposible de
modificar en su transcurso, puede hoy, segn las tendencias modernas, someterse a
revisin, Es as como el artculo 1467 del Nuevo Cdigo Civil italiano de 1942, segn ya lo
hemos visto en este mismo trabajo, admite la resolucin por excesiva onerosidad y
siempre que concurran copulativamente determinados requisitos 15.
29 Oct 2015 20:28:59

12/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

El Tribunal Supremo de Espaa, aun contando con cdigo clsico como el nuestro, dict
una sentencia que acepta en cierto modo, aunque tmidamente, el principio en examen.
La legislacin italiana, conforme al antiguo Cdigo de 1865, tambin permiti a la Corte
de Casacin de Roma manifestaciones semejantes en varias oportunidades.
d ) El contrato interesa no solamente a las partes que intervienen en l sino tambin a la
sociedad. Alguien dijo que el protagonista es ahora la comunidad. Consecuencia de ello
es que los individuos pactan sometidos a la suprema conveniencia de la sociedad, y sus
intereses se supeditan a lo que favorezca al bien comn. En este sentido se orienta
actualmente la reforma del Derecho Privado en algunos pases.

6. Mora del acreedor, como de mrito igual a

la del deudor y de ambos
La mayor importancia y preponderancia del acreedor sobre el deudor, que se refleja hasta en la
enorme reglamentacin de los actos del deudor que puedan lesionar al primero ha hecho que
en los cdigos clsicos se haya omitido una reglamentacin orgnica sobre la mora del
acreedor.
Page 67
En el caso de nuestro Cdigo Civil slo se contempla con mayor o menor detalle la mora del
deudor y la mora de ambos. As ocurre en los artculos 1548, 1552, 1680, 1827, y en los que
tratan del pago, por consignacin, como sabemos, se da solucin al caso de mora del acreedor
de manera indirecta.
Sin embargo, puede producirse, y a menudo sucede, que falta el cumplimiento por no concurrir
la cooperacin indispensable del acreedor, y tambin por negarse a la aceptacin conforme
que de hecho se le ofrece.
Por ejemplo, en el caso de una obligacin de hacer a cargo de un retratista, la falta de
concurrencia a posar de la persona de quien se har el retrato. Y en una obligacin de ciar, la
inasistencia del acreedor al lugar de la entrega en el momento oportuno.
La doctrina seala los siguientes requisitos para la concurrencia de mora por parte del acreedor:
1.-Que al deudor le sea lcito ejecutar la prestacin y, adems, pueda hacerla; 2. Que haya
ofrecimiento efectivo y conforme de la prestacin, y 3. Falta de aceptacin del acreedor, o la
omisin de su cooperacin indispensable para consumar el cumplimiento.
Nuestro Cdigo Civil el espaol tambin aborda soluciones de hiptesis concretas; pero estas
ltimas no son de trascendencia, faltando una reglamentacin orgnica, o lo que podra llamarse
una teora general de la mora del acreedor.
El Nuevo Cdigo Civil italiano de 1942 destina una seccin especial a la mora del acreedor,
comprendiendo los artculos 1206 y 1207. Establece cuando, el acreedor est en mora,
29 Oct 2015 20:28:59

13/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

refiriendo al caso de negativa a la recepcin de lo que se le ofrece conforme, y la falta de

colaboracin necesaria a los actos del deudor tendientes al pago.
En esta misma seccin aludida el cdigo italiano incluye lo que es para nosotros el pago por
consignacin. Se dan reglas completas y simples a la vez, por supuesto que ms breves que las
nuestras.
El Cdigo Civil suizo en su Libro Quinto, Derecho de Obligaciones, artculos 92 a 96; trata de un
modo similar al expuesto lo relativo a la mora del acreedor.
El Cdigo Civil brasileo de 1916, contempla en una seccin la mora del deudor y la mora del
acreedor delimitando ambas. La forma es concisa y clara. Artculos 955 a 963.
El Cdigo Civil alemn de 1900 trata especialmente la mora del acreedor, siendo este el nombre
del Ttulo Segundo de la Seccin Primera del Libro Segundo, Artculos 293 a 304.
Page 68
Se hace necesario, pues, contemplar disposiciones sistematizadas en relacin con la mora del
acreedor alejando la idea de ser slo el deudor quien pueda incurrir en mora, o de que tenga
mrito solamente la actitud incumplidora del obligado. En tiempos de inflacin monetaria
pueden presentarse casos frecuentes de mora del acreedor cuando el negocio se torna
inconveniente para l por alteracin de los precios.

7. Morigeracin del principio de la

responsabilidad patrimonial universal
(Derecho de prenda general)
Nuestro artculo 2465 dice que toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir
su ejecucin sobre todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros,
exceptundose solamente los inembargables, designados en el artculo 1618.
La disposicin correspondiente del Cdigo Civil espaol, el artculo 1911, lo expresa de
manera ms breve: Del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus
bienes, presentes y futuros. Y as, todos los cdigos contienen disposiciones anlogas.
Es el deber de responsabilidad que est contenido en toda relacin de obligacin. Producido el
incumplimiento. nace la accin imprescindible para lograr la finalidad tenida en vista al
constituirse la obligacin.
Por otra parte, no se podra eliminar la restauracin del equilibrio econmico que se ha perdido
a consecuencia del incumplimiento, ni se podra dejar al arbitrio del deudor su propio
cumplimiento.
La ley, entonces, fija el efecto del acto injusto, dando los medios para reparar la falta de
cumplimiento.
29 Oct 2015 20:28:59

14/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

Lo que se ha observado en la evolucin del principio de la responsabilidad patrimonial

universal, significando otra nota caracterstica del Derecho de Obligaciones moderno, es una
moderacin de su rigorismo tradicional, que abarcaba prcticamente todo el patrimonio del
deudor, con muy escasas excepciones. En nuestra legislacin, a la dictacin de nuestro cdigo
en 1855, solamente los casos contemplados en el artculo 1618.
La tendencia actual consiste en que no sean todos los bienes los que han de responder del
cumplimiento.
Buena parte puede llegar a desafectarse de la persecucin, especialmente por los dos caminos
que en seguida sealo:
a. Reduccin del mbito disponible por el acreedor, mediante aumento de casos de
inembargabilidad, lo que ocurre de tiempo en tiempo, mediante dictacin de nuevas leyes
especiales. As, pueden citarsePage 69los casos de patrimonios familiares inembargables,
contemplados en leyes de previsin social o de simple proteccin a los asalariados que
han obtenido un bien raz a travs de. un rgimen especial. Pueden citarse las leyes de las
Cajas de Previsin, que las hay con carcter de institutos generales o especiales, la
Corporacin de la Vivienda, la Corporacin de Auxilio de zonas devastadas, Huertos
Obreros, etc.. La mayor parte de las veces: se aade .; la inembargabilidad la prohibicin
de enajenar y gravar, con origen en la ley o meramente en el contrato respectivo.
b. Por la construccin tcnica de los llamados patrimonios separados, los cuales forman
sectores de bienes inaccesibles a la ejecucin de los acreedores en general.
Algunos casos de patrimonios separados estaban ya en nuestros cdigos clsicos. Otros son
creacin de leyes posteriores. Para citar algunas: aceptacin de la herencia con beneficio de
inventario; separacin de bienes, an convencional, entre cnyuges; sociedades de
responsabilidad limitada, en comandita o por acciones.
Normalmente se admite este efecto por mandato expreso de la ley. Pero ltimamente algunos
autores sealan que nada impedira una limitacin de responsabilidad por acuerdo de voluntad
de los Interesados 16.

8. Abreviacin de los plazos de prescripcin

As como la vida moderna se desenvuelve con mayor rapidez, ms bien vertiginosamente, y
hasta el desplazamiento de las personas y las mercaderas se realiza por medios nuevos y
veloces, as tambin el tiempo dentro del cual se consolidan los derechos o se extinguen las
acciones ha sido rebajado por las legislaciones.
Es natural que las comunicaciones lentas de antao y los muy escasos medios para ponerse en
contacto con personas a la distancia, hayan obligado a plazos ms largos.
Lo acertado parece ser que los plazos den suficiente oportunidad para el que interesado pueda
ejercitar los derechos que le confiere la ley, dndose tiempo el actor o el interesado para
conocer los hechos y disponerse a realizar las gestiones pertinentes. Pero sin extremar el
29 Oct 2015 20:28:59
15/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

tiempo hasta una prolongacin indebida de la conveniente estabilidad de los contratos, o el

aplazamiento de la consumacin de los hechos.
Los plazos que sealan las legislaciones modernas son siempre variables, segn la naturaleza
del hecho del acto o de la accin.
Page 70
Se observa tendencia, a discriminar casos, y en tal sentido es el Cdigo brasileo el modelo de
contemplacin de muchas situaciones y matices. En la Parte General de este Cdigo, se destina
un largo captulo, con muchos acpites que se renen en, slo tres artculos, 177, 178 y 179.
As, en 15 das prescribe la accin motivada por vicios redhibitorios, tratndose de cosas
muebles. Es un plazo breve; pero, es cierto que bastan muy pocos das para que el adquirente
localice un vicio tal en una cosa mueble.
Una disposicin de contenido antiguo y que seala un plazo moderno es la siguiente: Prescribe
en 10 das, contados desde el matrimonio, la accin del marido para anular el matrimonio
contrado con mujer ya desflorada.
En materia de lesin enorme los plazos se han abreviado tambin, y ya puede considerarse muy
largo el nuestro de cuatro aos, tiempo excesivo si consideramos que durante dicho plazo
permanece en inestabilidad el contrato, en circunstancias que el lesionado puede conocer el
error extremo en muy pocos das.
El Cdigo Civil italiano establece el plazo de un ao para la accin rescisoria por lesin enorme,
como tambin para la misma accin recisoria en caso de contratacin en estado de necesidad.
El Cdigo peruano seala el plazo de seis meses para la prescripcin de la accin, por lesin
enorme.
En materia de nulidad de actos juridicos, por vicios del consentimiento o incapacidad relativa, el
moderno Cdigo peruano de 1936, establece el plazo prudencial de dos aos para la
prescripcin de la accin. Artculo 1168, N 3. Nuestro plazo de cuatro aos parece hoy un tanto
largo.
En materia de indemnizacin de perjuicios por responsabilidad extracontractual, cuya accin
para demandarlos prescribe entre nosotros en cuatro aos, en el Cdigo recin citado es de slo
dos aos. Artculo 1168. N 6.
La abreviacin de los plazos que he venido destacando, parece tener parangn con el menor
espacio que hoy ocupan los autores para exponer sus materias. Si hasta la superficie que se
dispone actualmente para mantener los libros es mucho ms reducida.
No recordemos los Tratados Generales de Derecho Civil en 36 tomos, y otros en nmero un
poco inferior. Refirindome slo a los textos sobre Derecho de Obligaciones, en el ao 1857
Larombire escriba en 5 tomos: Demogue, en 1929 lo haca en 6. El gran Giorgi, en 1909,
ocupaba Page 719 tomos. Hoy Von Phur necesita slo: dos. Prez Vives, el colombiano, 3.
Barassi, 3. Betti, 4 muy delgados.
29 Oct 2015 20:28:59

16/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

9. Tendencia a la unidad legislativa Sin

contar que en el momento actual el
desarrollo
de la especialidad del Derecho Comparado, contribuye a la
unidad legislativa en general, lo cierto es que el Derecho
de Obligaciones, ha tenido siempre un carcter
cosmopolita
Ello explica que un slo cdigo, el de Napolen, haya servido de fuente para la elaboracin de
los cdigos hispanoamericanos; que tomaron esta parte casi a la letra. Igual influencia ejerci el
citado cdigo sobre otros, dictados en Europa, como el italiano de 1865 y el espaol de 1888.
Ese mismo carcter cosmopolita explica que algunos pases hayan adoptado ntegramente la
legislacin de otros en materia de obligaciones. Turqua la de Suiza; Bulgaria la de Italia. Cabe
citar, adems, el proyecto de cdigo nico de obligaciones para Italia y Francia, cuya entrada en
vigencia en ambos pases no ha dependido de razones jurdicas.
Esa similitud de legislacin se reafirma, adems, con la duracin francamente prolongada de la
misma. No sufre modificacin esta materia sino muy de tarde en tarde. Distinto que en materia
de Familia y Sucesiones en donde los cambios, son relativamente continuos, casi peridicos.
Estas circunstancias hacen propicia la posibilidad de confeccionar un Cdigo Unico de las
Obligaciones para los pases de Hispanoamrica; que facilitara en mucho el intercambio
comercial entre ellos, con proyecciones al resurgimiento de cada uno.

10. Conclusiones
Al trmino de un bosquejo relacionado con algunas de las materias que acusan evolucin frente
al mdulo de 1855 y de 1804, habindose comprendido en este recorrido lo que ha sucedido
con la obligacin misma a travs del tiempo, los nuevos enfoques de las viejas instituciones, y la
consagracin legislativa de nuevas figuras, corresponde intentar algunas conclusiones.
A. Es innegable el, mrito inmenso que ha tenido y que actualmente sigue teniendo en
mucha parte nuestro Cdigo Civil .
B. Al tiempo de su dictacin ms de su virtud de ser una obra de valor nacional de un Estado
en formacin, resolvi el problema que significa-Page 72ba aplicar el derecho privado
espaol de la poca, que era, al decir de Martnez Marina, una confusa y farragosa
coleccin de leyes 17.
29 Oct 2015 20:28:59

17/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

C. El mrito del sabio caraqueo, autor principal del Cdigo, es igualmente innegable, tanto
por la excelsitud de su obra como por haberla logrado en tiempo relativamente breve y
frente a dificultades enormes de la poca y del ambiente. De ah la pregunta que se hace
el maestro Lira Urquieta: Por qu Chile, la ms inculta y pobre de las antiguas colonias
espaolas iba a tener antes que sus hermanas y 30 aos que la propia Espaa, un
Cdigo Civil que aventaja a todos los que le siguieron en los pases latinos? 18.
D. Es interesante y conveniente divulgar las nuevas orientaciones del Derecho Civil, y las
recientes consagraciones legislativas de instituciones que venan desde hace mucho
tiempo desenvolvindose en el campo de la doctrina. Tal estudio permitir una proyeccin
ms amplia de las ideas jurdicas, llevando las cosas al ms elevado plano de ciencia, a la
vez retirndolas del ms restringido y pobre de la mera reglamentacin particular de rutina.
E. Reconocidas las bondades de nuestro Cdigo, que se mantienen en una fuerte proporcin
de materias de que trata, es oportuno revisarlo. No para aadir torpe y burdamente todo lo
que encontremos aplicndose en otros pases, como partiendo del supuesto falso de que
todos los ambientes son iguales o siquiera parecidos. Solamente para introducir las
nuevas. disposiciones que exige una sociedad que ha cambiado muchsimo en un siglo,
sociedad que da origen en su nueva estructura y funcionamiento a problemas nuevos, de
los que no basta decir que son anormales o antijurdicos porque no pueden ser resueltos
segn la pura tcnica civilista del Cdigo de 1855 o del modelo francs de 1804 19.
Page 73
F. De hecho, se ha producido en la prctica una desarmona entre el derecho positivo y las
necesidades econmicas y sociales. Es lo que algunos autores han denominado. *la
insurreccin de los hechos contra el Cdigo.
G. Un rapidsimo paso por los nuevos Cdigos, aun refirindose a una sola rama del Derecho
Civil, como aqu en este trabajo al Derecho de Obligaciones, y an ms, sin agotar, ni
muchsimo menos, los temas que podran abordarse para sealar la evolucin completa,
nos demuestra que las diferencias producidas son muy grandes en materias substantivas,
y que. siendo una misma la ciencia y unos mismos los sistemas legislativos, no se puede
concebir tal disparidad. Esto demuestra que hay algo que remediar en el Cdigo nuestro y
que presumiblemente hemos quedado atrasados.
H. As como correspondera rechazar de plano una posicin de reforma copia, o de
modificaciones no bien maduradas ni confrontadas con las peculiares caractersticas de
nuestro medio, tambin parece lgico no aceptar, y an censurar, posturas intransigentes,
cerradas en principio a toda idea de reforma. Esto ltimo sera anti-cientfico y antisocial, y
ajeno a la poca.
I. Pongo especial nfasis en sealar lo difcil que es abordar una reforma, y los riesgos que
ello importa. En verdad, es como cuchillo de dos filos. El xito depende de un buen plan
de trabajo, y de la idoneidad de las personas encargadas de los estudios. No deben
olvidarse, por otra parte, las caractersticas peculiares de nuestro medio.
-------------------------29 Oct 2015 20:28:59

18/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

[2] Citado por Puig Brutau. Fundamentos del Derecho Civil. Tomo II, Vol. II, pgina
660.Bosch. Barcelona, 1956.
[3] Clemente de Diego. La transmisibilidad de las obligaciones, pgina 74. Librera
General de Victoriano Surez. Madrid, 1912.
[4] Federico Carlos de Savigny. Sistema de Derecho Romano Actual, traduccin de
Jacinto Mesa y Manuel Poley. Tomo I, pgina 262. 2 Edicin. Centro Editorial de
Gngora. Madrid, sin fecha.
[5] En este sentido Gaudemet y Polacco,
[6] Citados por Diego Espn Cnovas; Manual de Derecho Civil Espaol, Vol. III, pagina
13. Editorial Revista de Derecho Privado, Madrid, 195.
[7] A juicio de Pachioni estara aceptada tambin en el Cdigo Civil Italiano de 1942, Ver
Revista de Derecho Privado, pgina 175. Madrid, 1941.
[8] Jos Beltrn de Heredia y Castao, El cumplimiento de las obligaciones, pgina 35.
Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1956.
[9] Muy completo en Federico Puig Pea. Tratado de Derecho Civil Espaol. Tomo IV.
Obligaciones y Contratos. Vol. 1, Teora General de la Obligacin, pginas 16 y siguientes.
Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid, 1951.
[10] Ferdinand Mitton. Torturas y suplicios a travs de las edades. Pars, 1908.
[11] Como el gran penalista espaol Luis Jimnez de Asa, que cito por encontrarse
actualmente en nuestro pas dictando interesantes cursos y conferencias.
[12] Fernando Fueyo, Algo sobre la Teora de la Imprevisin. Esta Revista, tomo LI,
pgina 89. Fernando Fueyo, La Teora de la Imprevisin en el Nuevo Cdigo Civil
Italiano de 1942. Misma Revista, tomo y ao, pgina 121.
[13] La autonoma de la voluntad en la compra- venta. Luis Mara Rezznico, pgina 37.
Imprenta Moderna. Buenos Aires, 1949.
[14] Adems de celebrar el contenido del fallo, vale la pena destacar la tendencia
favorable de los tribunales europeos en el sentido de establecer doctrina en las
sentencias, que es fundamental para la uniformidad de las mismas y para el progreso del
derecho.
[15] Desgraciadamente esta materia ha sido mal conocida entre nosotros, y ha recibido
aplicacin en forma de verdaderas aberraciones en mltiples arbitrajes de los ltimos aos
especialmente producidos en el ramo de la construccin, de obras privadas. Es realmente
una lstima, puesto que se contribuir a desprestigiar esta institucin, fuera de las
injusticias que han debido cometerse con esos fallos mal dictados.
[16] Jos Castn Tobeas. Derecho Civil espaol comn y foral. 5 Edicin, Tomo l I,
pgina 451.
29 Oct 2015 20:28:59
19/20

Versin generada por el usuario Maria Eugenia Contador

[17] Adems de la legislacin nacional que iba dictando el Gobierno de la Repblica, eran
seis los cuerpos legales fundamentales.
[18] Pedro Lira Urquieta. Temas Universitarios, pgina 103. Editorial Nascimento, Santiago
de Chile, 1945.
[19] Ya lo dijo el propio don Andrs Bello hace cien aos, en el Mensaje con que fu
acompaado el proyecto de Cdigo: Se puede decir que es una necesidad peridica de
las sociedades. Y luego discurre don Andrs abundantemente alrededor del mismo tema,
fundando su pensamiento. La perfeccin es tal que no me resisto a reproducir el pasaje
completo. Por completo y perfecto que se suponga un cuerpo de legislacin, la mudanza
de costumbres, el progreso mismo de la civilizacin, la vicisitudes polticas, la inmigracin
de ideas nuevas, precursora de nuevas instituciones, los descubrimientos cientficos y sus
aplicaciones a las artes y a la vida prctica, los abusos que introduce la mala fe, fecunda
en arbitrios para eludir las precauciones legales, provocan providencias, que se acumulan
a las anteriores, interpretndolas, adicionndolas, modificndolas, derogndolas, hasta
que por fin se hace necesario refundir esta masa confusa de elementos diversos,
incoherentes y contradictorios, dndole consistencia y armona, y ponindoles en relacin
con las formas vivientes del orden social.

29 Oct 2015 20:28:59

20/20