Voces: SUCESION ~ DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Ttulo: Un anlisis de casos de sucesin internacional.

Autor: Pardo, Gustavo A.
Publicado en: LA LEY1987-A, 336
Fallo comentado: Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil Nro. 29 (JNCiv)(Nro29) ~ 1986/04/01 ~
Gmez, Carlos L., suc.
Cita Online: AR/DOC/6062/2001
Es intencin de este trabajo comentar dos fallos recientes del doctor Horacio C. Ferrer, a la vez profesor de
la disciplina. El magistrado ha juzgado en el plano iusprivatista internacional aplicando con estricto criterio
jurdico las normas argentinas que se refieren a la jurisdiccin y a la ley aplicable.
Para obtener una sentencia conforme a derecho, el juez trata dos aspectos perfectamente definidos en el
derecho internacional privado. El primero de ellos se refiere al llamado conflicto de jurisdicciones; el segundo, a
la concurrencia espacial de leyes.
I. La correcta atribucin de competencia en la esfera internacional es indispensable en esta disciplina para
poder establecer las normas indirectas de aplicacin. Nuestro pas ha abierto rumbos en tal sentido, al indicar
que el conflicto de jurisdicciones integra el derecho internacional privado (1). Tal concepcin de esta rama del
derecho no se opone al orden constitucional (arts. 67, inc. 19; art. 86 inc. 14 y 108). Por otra parte, conforme a
la idea savigniana, la legislacin sustantiva no puede dinamizarse sin la formal. Es necesario trazar siempre dos
paralelas entre la jurisdiccin y la ley sustantiva. La primera tiende a la aplicacin de la otra. Lo que no implica
afirmar la naturaleza similar de ambos conflictos; es ms, son esencialmente diferentes a pesar de las
interrelaciones que crean.
Las naciones suelen adoptar la lex rei sitae en materia de inmuebles: quienes en doctrina apoyan este
fraccionamiento pueden esgrimir una lesin a la soberana (concepto de derecho pblico) en su apoyo, lo que no
resiste el mnimo anlisis desde que el propio ordenamiento posee los remedios para dejar de lado los elementos
nocivos al orden pblico internacional argentino. En terreno sucesorio, tal fraccionamiento puede desembocar
en un mosaico legislativo de innecesariamente difcil resolucin para el juez actuante, desde qua se ver
obligado a aplicar derechos extraos y quizs incompatibles entre s.
En un anlisis juridiccional del problema alcanzamos respuestas bien distintas. No se ve la razn para negar
competencia al juez argentino para entender en un juicio sucesorio cuyo nico bien transmisible es un inmueble
situado en el pas y donde quien es el nico heredero tambin est domiciliado. Parecera abusivo obligar a ste
a presentarse ante jueces extranjeros, an suponiendo que su propia norma de atribucin de competencia los
faculte a entender en el caso. Pero es perfectamente posible que ocurra lo contrario, si el punto de conexin que
utilice tal tribunal no se corresponda con la regla de derecho internacional privado local.
Aun en el caso de nico heredero domiciliado en el pas no existe norma argentina que otorgue competencia
a nuestros magistrados. El art. 3285 claramente se refiere a las acciones del art. 3284, part. 2 y requiere adems
la aceptacin previa de la herencia, para lo cual ya debi abrirse la sucesin. Por otro lado, no es factible
determinar el carcter de nico heredero en una sucesin intestada al momento de su iniciacin; ello surgir con
posterioridad a la publicacin de edictos.
El art. 10 del Cd. Civil se refiere a la ley aplicable a los bienes inmuebles, y adems considerados utisinguli, de donde no es posible inferir jurisdiccin internacional sucesoria habiendo normas expresas al respecto.
El art. 63 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940 (ADLA, XVI-A, 328), que es la
nica norma concreta de aplicacin del criterio de la situacin de los bienes en materia de competencia
internacional, y por ende de fraccionamiento de la misma, escapa a la rbita del caso por existir disposiciones
expresas sobre el particular en nuestro Cdigo Civil.
El art. 16 de la ley 14.394 (ADLA, XIV-A, 237), citado en el fallo, ha sido sancionado en materia de
ausencia, y con la finalidad de otorgar jurisdiccin para entender en ella y proceder a designar curador en los
bienes del ausente. No se ve la razn para extender su mbito de aplicacin al terreno sucesorio, cuando el
criterio unitivo que apoyan las reglas especficas del Cdigo se enfrentan tan radicalmente con ella (2).

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No nos hallamos, pues, en presencia de laguna u oscuridad legislativa. El art. 3284, pr. 1: "La jurisdiccin
sobre la sucesin corresponde a los jueces del lugar del ltimo domicilio del difunto", reforzado por el art. 90,
inc. 7, enfoca directamente el problema. Restara, en tal sentido, expedirnos acerca de si es norma de uso
interno exclusivamente o incluye los aspectos internacionales de la competencia. La ausencia de una
codificacin propia reitera este tipo de inconvenientes en numerosos campos, lo que es sin duda un elemento
disvalioso.
Hay prcticamente uniformidad doctrinaria, sin embargo, en extender la aplicacin del art. 3284 al campo
iusprivatista internacional (3), lo que no implica en modo alguno el reconocimiento de que tal norma es
exclusiva o excluyente de otros supuestos (4).
Este anlisis normativo no impide que consideremos razonable otorgar jurisdiccin al juez argentino en la
materia. Es este supuesto de competencia internacional el que el magistrado analiza a la luz de la llamada "teora
de la competencia ms prxima". No hace sta en realidad a la jurisdiccin sino a la ley aplicable, tal como la
concibiera Kahn; sin embargo, el juez la aplica en el primer supuesto, lo que es realmente novedoso. Es bien
cierto que puedan existir jurisdiccin y ley aplicable divergentes; pero en referencia a la competencia ms
prxima, es sta un impedimento a la aplicacin del derecho extranjero que somete a los bienes inmuebles (toda
doctrina y jurisprudencia, reconocen el punto), a la llamada lex rei sitae. Su misma raz se encuentra en la
observacin de la generalizacin legislativa de la ley del situs, en tanto los bienes considerados sean tomados uti
singuli. Por tanto, no son fcilmente vislumbrables las razones para aplicar tales principios a la competencia
Internacional, y luego pronunciarse por la unidad de la ley aplicable (siendo que lo primero es un impedimento a
su utilizacin), considerando apta la ley venezolana. Observamos una cierta incongruencia, porque si bien puede
ser un gran acierto y una novedad importante y valiosa, fijar la jurisdiccin por la ley ms prxima en base a la
extensin de su concepto, esto no se compadece con la aplicacin de ley ajena al lugar de ubicacin del
inmueble. Si el magistrado decide volcarse hacia estos conceptos y aceptar en base a ellos su competencia, no
puede menos que aplicarlos hasta el final y declarar que la ley sustantiva patria rige el caso fraccionando la
jurisdiccin y el derecho. De todas formas, sostenemos que tal creacin doctrinaria no tiene sustento efectivo en
nuestra legislacin positiva en materia jurisdiccional.
Efectuadas estas aclaraciones, desearamos volver sobre la idea inicial que considera la diferente naturaleza
del conflicto normativo y jurisdiccional. Si no apoyamos el fraccionamiento de aqul por considerarlo
disvalioso, no podemos menos que pronunciarnos a favor de fraccionar la competencia (en este caso agregando
un tribunal de jurisdiccin concurrente), lo que se traduce en una solucin de notable vala.
Si quien abre la sucesin (y es a priori nico heredero) est domiciliado en el pas y adems el nico bien del
de cujus es el inmueble argentino, es irrazonable, atentatorio al principio de economa procesal y como tal,
dispendioso, exigir la apertura de la sucesin en el exterior y su posterior inscripcin en la Repblica. Aunque
no lo haya establecido el codificador en forma expresa, creemos por involuntaria omisin, estas ideas se
encuentran latentes en las normas aplicables, tanto procesales como de fondo.
II. Trata el magistrado los problemas que sugiere la determinacin de la ley aplicable a la sucesin.
Establece que en nuestro Cdigo las normas positivas son de carcter eminentemente unitivo, pues el nico
artculo de fraccionamiento y por ende de competencia ms prxima es el art. 10. Esta disposicin se pretende
llevar al terreno sucesorio en virtud de una nota, la del 3283, cuya parte pertinente ha sido mal interpretada (5);
esta misma nota brinda elementos que refuerzan la postura unitiva. Pero no solamente el art. 10 es inaplicable
por esta circunstancia, sino tambin porque se refiere a modos de transferir la propiedad inmueble en lo
particular (tales como la tradicin, la avulsin, la especificacin, etc.). No es tal cosa la sucesin; antes bien, es
una causa que lleva a obtener bienes patrimoniales, gobernada en cuanto a la transmisin por un instituto
distinto: la posesin hereditaria (arts. 3410 y sigts. donde Vlez sigue el rgimen personalista del derecho
romano).
Fundamos lo expuesto en la inidentidad del patrimonio con los bienes que lo componen. Es aqul una
universalidad jurdica de contenido indeterminado, atributo de quien sobre l ejerce su potestad. La
inescindibilidad del patrimonio de la persona de su titular, nos lleva ineludiblemente a reglarlo por las leyes que

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rigen a su poseedor (6). Interesa en materia sucesoria, pues, determinar quin continuar la personalidad del
difunto, recibiendo tal universalidad, a la que llamamos herencia. Tal los conceptos que el codificador recoge de
Savigny y que plasman su obra; con especial cuidado se explaya en las notas a los arts. 2312 y 3283. Desechar
tamaa construccin por una frase intercalada en la nota al art. 3283 nos parece excesivo.
Se ha querido fundar el fraccionamiento, adems, en la nota al art. 3598, aunque una lgica interpretacin
nos debe hacer concluir que se refiere a la preservacin de las porciones legtimas, concordando con la nota al
art. 3612. As ocurre, adems, con el art. 3470, que tiene similar finalidad a su antecedente francs, la ley del 14
de julio de 1819, y que se basa en un intento de compensacin a favor de los nacionales.
Reafirmamos entonces la postura expuesta de limitar la aplicacin de los arts. 10 y 11 a la transmisin de
bienes ut singuli, los que sern regidos por la lex rei sitae; y reglando en consecuencia la transmisin por causa
de muerte las disposiciones unitivas especiales que incluye el Cdigo Civil.
Ha resuelto el juez, por lo tanto, la aplicacin del derecho extranjero en forma legal.
III. En lo relativo a la aplicacin misma de la ley fornea, en el primero de los fallos materia de este
comentario, si bien el magistrado pone a salvo su opinin personal contra la letra y el espritu del art. 13 del
Cd. Civil, resuelve en definitiva aplicando estrictamente esta anacrnica disposicin. Nuestra doctrina en
forma permanente se ha opuesto a la consideracin del derecho extranjero como un mero hecho, y autores
enrolados en la doctrina de facto como Goldschmidt (7), para aplicarlo de oficio recurren a la vieja frmula que
expresara Petracchi en la obra de Busso (8). Otros, entre quienes nos encontramos, sostienen que el derecho
extranjero, que pierde su imperio al salir del Estado donde fue dictado, lo recupera al ser declarada obligatoria
su aplicacin en el foro por la norma de conflicto del juez actuante (9). Por tal razn, recurren a su aplicacin de
oficio por los principios generales del derecho positivo (art. 4, Protocolo Adicional de Montevideo de 1940).
El magistrado, a pesar de creer firmemente en la naturaleza normativa del derecho extranjero, prefiere
ceirse estrictamente al art. 13 del Cd. Civil. Sus claras ideas, expuestas en la ctedra, no son plasmadas en el
fallo, quizs porque pareciera no sentirse acompaado en sus estudios cientficos por algunos miembros del
tribunal superior.
Tal vez por ello, salvado el escollo que significa pronunciarse por la unidad de la ley aplicable en materia de
inmuebles, deja esta polmica instancia para el segundo fallo, ya conforme a la doctrina iusprivatista dominante.
Los argumentos esgrimidos en el punto IV de los "considerandos" nos parecen decisivos.
Creemos, con todo, en la necesidad de evitar confusiones futuras, para lo cual el reemplazo de la disposicin
legal es impostergable.
El Primer Congreso de la Asociacin Argentina de Derecho Internacional, reunido en la Universidad de
Belgrano en 1971, por unanimidad aconsej la supresin del art. 13 citado y su sustitucin por otro que permita
la aplicacin de oficio por el magistrado, sin perjuicio de los aportes que se realicen para probar el derecho
extranjero en caso de desconocimiento. Esta recomendacin manifiesta que no puede ser un hecho, y como tal
hacerlo integrar la litis invocndolo y probndolo, cuando con su contenido el magistrado va a resolver la
controversia sometida a su conocimiento. Ms an, cuando para ello necesita un mdulo (la conducta debida)
para poder valorar la conducta obrada.
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723).
(1) BOGGIANO, Antonio, "Derecho internacional privado", t. I, p. 195; PARDO, Alberto Juan, "Derecho
internacional privado", parte general, p. 9.
(2) Sobre la "Teora del paralelismo", ver: Goldschmidt, Werner, "Sistema y filosofa del derecho
internacional privado", ps. 74 y 75 Ed. Ejea, 1954; PERUGINI DE PAZ y GEUSE, Alicia M., "Pluralidad
sucesoria y fraude a la ley en el derecho internacional privado argentino", fallo de 1 instancia, E.D., t. 95, p.
185 (Rev. LA LEY, t. 1981-C, p. 63).

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(3) GOLDSCHMIDT, Werner, "Derecho internacional privado, basada en la teora dualista del mundo
jurdico", p. 310, Ed. Desalma, 1982.
(4) BOGGIANO, Antonio, "Derecho internacional privado", t. 1, p. 541, 2 ed., Ed. Depalma.
(5) PARDO, Alberto J., "La necesidad de la reforma del rgimen internacional en los bienes", Rev. LA LEY,
t. 136, p. 1407.
(6) GOLDSCHMIDT, Werner, "Hacia la unidad legislativa en materia de herencia internacional", Rev. LA
LEY, t. 126, p. 114, 34; PARDO, Alberto J., "La unidad sucesoria en el Cdigo Civil. Reafirmacin del
principio", Rev. LA LEY, t. 1982-A, p. 695.
(7) GOLDSCHMIDT, W., "Derecho internacional privado de la tolerancia", 5 edicin, p. 511.
(8) BUSSO, Eduardo, "Cdigo Civil comentado", t. I, p. 118. "En nuestra opinin, la jurisprudencia podra,
sin apartarse del texto escueto del art. 13, conferirle cierta elasticidad, dando un paso hacia las soluciones ms
modernas. La asimilacin que el Cdigo hace en la nota del art. 1 de la ley extranjera a los hechos, permite
sacar partido de la concepcin procesal del hecho notorio".
(9) BOGGIANO, Antonio, ob. cit. p., 1361; PARDO, Alberto J., ob. cit., p. 258.

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