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Livre-docente (USP); ps-doutor (Universidade de Lisboa); doutor (PUC-SP); mestre (UFBA); professor-adjunto de Direito Processual Civil da Universidade Federal da Bahia; professor-coordenador
da Faculdade Baiana de Direito; membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual, do Instituto
Ibero-Americano de Direito Processual, da Associao Internacional de Direito Processual e da
Associao Norte e Nordeste de Professores de Processo; advogado e consultor jurdico.
Como, alis, reconheceu recentemente seo do Superior Tribunal de Justia, no CC 111.230/DF, Rel
Min Nancy Andrighi, j. 08.05.2013.
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FICHTNER, Jos Antonio; MANNHEIMER, Sergio Nelson; MONTEIRO, Andr Lus. Cinco pontos
sobre a arbitragem no projeto do novo Cdigo de Processo Civil. Revista de Processo, So Paulo, RT,
2012, n. 205, p. 319.
Assim, quando, por exemplo, uma arbitragem com sede no Brasil administrada pela Corte Internacional de Arbitragem da Cmara de Comrcio Internacional, a deciso proferida pelo rbitro e no
satisfeita pela parte destinatria poder ser efetivada no Poder Judicirio por meio da expedio de uma
carta arbitral solicitada pelo secretrio-geral da entidade arbitral. A mesma regra vale para as instituies
arbitrais brasileiras. O presidente da cmara de arbitragem ou o secretrio executivo podem, a partir
da deciso tomada pelo rbitro, solicitar o apoio do Poder Judicirio. (FICHTNER, Jos Antonio;
MANNHEIMER, Sergio Nelson; MONTEIRO, Andr Lus, ob. cit., p. 319)
FICHTNER, Jos Antonio; MANNHEIMER, Sergio Nelson; MONTEIRO, Andr Lus, ob. cit., p. 319.
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A carta arbitral muito til para solicitar o auxlio do juzo estatal para a
efetividade das medidas tomadas pelo juzo arbitral. Assim, por exemplo, caso
uma testemunha no comparea a uma audincia no processo arbitral, o juzo
arbitral poder solicitar, por carta arbitral, ao juiz estatal que conduza coercitivamente a testemunha prxima sesso em que ser ouvida (art. 22, 2, da
Lei n 9.307/96 Lei de Arbitragem). Outras medidas coercitivas, assim como
medidas de tutela de urgncia, igualmente podero ser determinadas pelo juzo
arbitral, que solicitar, por carta arbitral, a cooperao do juiz estatal competente para efetivao da medida tomada (art. 22, 4, da Lei de Arbitragem),
notadamente em caso de resistncia.
O propsito da carta arbitral, portanto, ser um instrumento de cooperao entre a jurisdio arbitral e a jurisdio estatal para primordialmente
conferir efetividade s decises proferidas pela primeira.
REGIME JURDICO DA ALEGAO EM JUZO DE CONVENO DE
ARBITRAGEM
Uma das principais novidades trazidas pela verso do Novo Cdigo de
Processo Civil (NCPC), apresentada pela Cmara dos Deputados, a disciplina
minuciosa da alegao, pelo ru, da existncia de conveno de arbitragem
(arts. 345 a 350 do Projeto).
O CPC/73 muito parcimonioso a respeito do assunto, alm de no ser
compatvel com a prtica brasileira da arbitragem.
A proposta da Cmara traz quatro grandes novidades, que sero apresentadas nos prximos itens.
IMPOSSIBILIDADE DE O RGO JURISDICIONAL CONHECER DE
OFCIO DA EXISTNCIA DE CONVENO DE ARBITRAGEM
Deixa-se claro, inicialmente, que a existncia de conveno de arbitragem
fato jurdico que o rgo jurisdicional no pode conhecer de ofcio (art. 349
do NCPC): cabe ao ru alegar a existncia de conveno de arbitragem, no
primeiro momento que lhe couber falar nos autos; caso no o faa, seu silncio
ser considerado como aceitao da jurisdio estatal e consequente renncia
ao juzo arbitral.
A premissa legislativa bvia: a conveno de arbitragem clusula
negocial firmada por pessoas capazes, envolvendo direitos disponveis. Se
uma das partes desobedece a essa disposio negocial, demandando perante o
Rev. TST, Braslia, vol. 79, no 4, out/dez 2013
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Exatamente na linha defendida por: FICHTNER, Jos Antonio; MANNHEIMER, Sergio Nelson;
MONTEIRO, Andr Lus, ob. cit., p. 314.
Sobre a discusso, mais recentemente, com bastante proveito: FICHTNER, Jos Antonio; MANNHEIMER, Sergio Nelson; MONTEIRO, Andr Lus, ob. cit., p. 311-314.
Art. II, n 3, da Conveno de Nova Iorque sobre sentenas arbitrais estrangeiras, de 10.06.58: 3. O
tribunal de um Estado signatrio, quando de posse de ao sobre matria com relao qual as partes
tenham estabelecido acordo nos termos do presente artigo, a pedido de uma delas, encaminhar as partes
arbitragem, a menos que constate que tal acordo nulo e sem efeitos, inoperante ou inexequvel.
FICHTNER, Jos Antonio; MANNHEIMER, Sergio Nelson; MONTEIRO, Andr Lus, ob. cit., p. 311.
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Art. 189, IV, do NCPC: Os atos processuais so pblicos. Tramitam, todavia, em segredo de justia
os processos: (...) IV que versam sobre arbitragem, inclusive sobre cumprimento de carta arbitral,
desde que a confidencialidade estipulada na arbitragem seja comprovada perante o juzo. Observe
que esse dispositivo garante o sigilo em qualquer processo que verse sobre a arbitragem, o que inclui a
execuo de sentena arbitral. Na verso do Senado, falava-se apenas nos atos relativos ao cumprimento
de carta arbitral; a redao da Cmara melhor, pois garante o sigilo a qualquer processo que verse
sobre a arbitragem, cujo sigilo tenha sido convencionado. Essa era a redao da verso do Senado:
Art. 164. Os atos processuais so pblicos. Correm, todavia, em segredo de justia os processos: (...)
IV que dizem respeito ao cumprimento de carta arbitral, desde que a confidencialidade estipulada na
arbitragem seja comprovada perante o juzo.
10 FICHTNER, Jos Antonio; MANNHEIMER, Sergio Nelson; MONTEIRO, Andr Lus, ob.
cit., p. 321-325.
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b) a deciso que rejeita a alegao de conveno de arbitragem impugnvel por agravo de instrumento (art. 1.028, III, do NCPC). Realmente, trata-se
de deciso interlocutria que tem de poder ser impugnada imediatamente, j
que no faria qualquer sentido em diferir a sua impugnao para o momento da
interposio de apelao contra a sentena (art. 1.022, 1 e 2, do NCPC),
quando j no teria utilidade.
Note, porm, que a deciso que acolher a alegao de conveno de
arbitragem sentena (art. 203, 1, do NCPC) e, pois, apelvel;
c) se o ru quiser alegar, tambm, a incompetncia relativa do juzo,
dever faz-lo na mesma petio. Nesse caso, porm, a petio poder ser
apresentada no juzo de domiclio do ru, observado o disposto no art. 34111
do NCPC (arts. 345, 3, e 346, 2, do NCPC);
d) a forma da alegao depender de ter sido ou no designada a audincia
de conciliao prvia, prevista no art. 335 do NCPC.
Designada a audincia, a alegao deve ser apresentada, em petio autnoma, na prpria audincia. Nesse caso, o autor ser intimado para manifestar-se
imediatamente; se houver necessidade, a requerimento do autor, o juiz poder
conceder prazo de at 15 dias para essa manifestao (art. 345, 2, do NCPC).
Pode o ru, porm, manifestar desinteresse na autocomposio e, assim,
pedir o cancelamento da audincia (art. 335, 5, do NCPC). Nesse caso, ter
o ru de, na mesma oportunidade, formular a alegao de conveno de arbitragem, nos termos acima apresentados (art. 345, 5, do NCPC).
No tendo sido designada audincia de conciliao, a alegao da existncia de conveno de arbitragem dever ser formulada, tambm em petio
autnoma, no prazo da contestao.
Nesse caso, a alegao desacompanhada do instrumento da conveno,
alm de ser rejeitada liminarmente, far com que o ru seja considerado revel
(art. 346, 1, do NCPC). Observe que, nesse caso, a revelia se impe, pois
o prazo de contestao j se iniciara quando a audincia de conciliao
11 Art. 341. Havendo alegao de incompetncia relativa, a contestao poder ser protocolada no foro de
domiclio do ru, fato que ser imediatamente comunicado ao juiz da causa, preferencialmente por meio
eletrnico. 1 A contestao ser submetida a livre distribuio ou, se o ru houver sido citado por meio
de carta precatria, juntada aos autos dessa carta, seguindo-se a sua imediata remessa para o juzo da causa.
2 Reconhecida a competncia do foro indicado pelo ru, o juzo para o qual fora distribuda a contestao ou a carta precatria ser considerado prevento. 3 Alegada a incompetncia nos termos do caput,
ser suspensa a realizao da audincia de conciliao a que se refere o art. 335, se tiver sido designada.
4 Definida a competncia, o juzo competente designar nova data para a audincia de conciliao.
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Note, assim, que a extino do processo jurisdicional estatal pode decorrer de uma deciso do juiz da causa ou como efeito anexo da deciso do juzo
arbitral sobre a sua prpria competncia.
HOMOLOGAO DE SENTENA ARBITRAL ESTRANGEIRA
O NCPC traz dispositivo que cuida da homologao de sentena arbitral
estrangeira. Trata-se do 3 do art. 972, assim redigido: 3 A homologao de deciso arbitral estrangeira obedecer ao disposto em tratado e na lei,
aplicando-se, subsidiariamente, as disposies deste Captulo.
A opo, aqui, bem clara: a homologao de deciso arbitral estrangeira ser regida, prioritariamente, pelo microssistema jurdico da arbitragem: a
Conveno de Nova Iorque, em primeiro lugar, e a Lei n 9.307/96, em segundo
lugar. Tratado e lei federal, nessa ordem. Se o microssistema possuir alguma
lacuna, avana-se para o Cdigo de Processo Civil e apenas nesse caso.
A opo, alm de clara, correta: as peculiaridades da arbitragem devem
ser reguladas por diploma normativo especfico; em se tratando de decises
arbitrais estrangeiras, esse diploma a Conveno de Nova Iorque, vigente no
Brasil desde 2002.
A regra harmoniza-se com o 1 do art. 3 do NCPC, j comentado, que,
conforme se disse, garante arbitragem o seu prprio microssistema jurdico.
ANULAO DE SENTENA ARBITRAL E IMPUGNAO AO
CUMPRIMENTO DA SENTENA
A Lei de Arbitragem, por ter sido publicada em 1996, ainda menciona os
embargos execuo de sentena, como meio de defesa do executado.
Desde 2005, a defesa do executado na execuo de sentena se realiza
por meio da impugnao.
O NCPC mantm a impugnao como meio de defesa do executado,
nesse caso.
Em razo disso, aproveitou-se a oportunidade para corrigir a desarmonia legislativa. O art. 1.075 do NCPC determina a alterao do 3 da Lei n
9.307/96, que passaria a vigorar com a seguinte redao: 3 A decretao
da nulidade da sentena arbitral tambm poder ser requerida na impugnao
ao cumprimento da sentena, nos termos dos arts. 539 e seguintes do Cdigo
de Processo Civil, se houver execuo judicial.
Rev. TST, Braslia, vol. 79, no 4, out/dez 2013
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