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FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

ESCUELA DE DERECHO

EL DELITO DE DAOS

MEMORIA PARA OPTAR AL GRADO


DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS Y SOCIALES

PROFESOR GUA:

Dr. Jean Pierre Matus Acua

MEMORISTA: Julio Csar Roco Rojas

TALCA CHILE
2004

RESUMEN.
El siguiente estudio, tiene por objetivo un anlisis jurisprudencial y
dogmtico del Delito de Daos, tomando en cuenta con nfasis la
jurisprudencia de los nuevos tribunales. Se seguir en consecuencia el
siguiente mtodo, un anlisis doctrinario por un lado constatndola con la
jurisprudencia tanto del antiguo como del nuevo proceso penal. Ser
necesario tomar la jurisprudencia del antiguo proceso, dado el escaso
desarrollo dogmtico y la mnima cantidad de fallos del nuevo sistema
procesal penal que rige en nuestra Regin. En las conclusiones se vern los
resultados ms interesantes de estudio, como son: su carcter subsidiario, si
es posible la existencia de los daos por omisin, la no necesidad de un dolo
especfico, etc. Se mostrar igualmente otras necesidades atingentes al tema
en el grueso de esta memoria, como son el bien jurdico, sujetos, conducta,
objeto material, etc.

INTRODUCCIN

Con la realizacin de la siguiente memoria de grado pretendo dar una


visin clara y real del delito de daos. Para tal tarea, ser necesario analizar
la Doctrina y la Jurisprudencia correspondiente.
Debemos tomar en consideracin, que los textos relativos a la parte
especial, tratan muy someramente esta figura delictual, esto ltimo podra
explicarse, en la lgica de que la figura que se pretende analizar, es una
...infraccin subsidiaria de otras que protegen la propiedad. Esto trae como
consecuencia que se prefiere la incriminacin por otros delitos, respondiendo
a los criterios: Que los hechos no sean calificables de incendio o estragos y
que no sean comprendidos por un tipo que les otorgue mayor penalidad.1
En relacin a la Jurisprudencia que habla del delito de daos, debemos
mencionar que es bastante escasa dado la incipiente aplicacin de la
Reforma Procesal Penal en algunas regiones del pas (incluyendo la Sptima
Regin del Maule). En ese sentido, se har un anlisis que corresponder
tanto a la Jurisprudencia del antiguo Proceso Penal como la del nuevo,
dando a conocer, si es posible el desarrollo Procesal Penal de la figura
estudiada a lo largo de la transicin de una etapa a otra.
Por otra parte, el anlisis Doctrinario que pretendo, no es slo de la
Doctrina nacional, sino que tambin aunque en menor medida de la Doctrina
extranjera, como necesidad de dar una mayor amplitud Terica y Jurdica a
la investigacin pretendida.
Se har en el presente estudio un breve anlisis histrico del delito de
daos como tambin la relacin que dicha figura tenga con los delitos de
similares caractersticas como son el incendio,
1

el hurto, etc. Ello nos

SNCHEZ GUTIRREZ, VCTOR; 2001, Los Delitos de Daos en la Jurisprudencia,


Memoria de Grado, Talca, Universidad de Talca, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales,
p 71.

permitir ver claramente el carcter subsidiario del delito de daos. En


general se har un desglose de sta figura delictual, incluyendo el concepto,
bien jurdico protegido, sujetos del delito, etc.

1. ALCANCES GENERALES.

La palabra daos, es utilizada tanto en el Derecho Penal como en el


Derecho Civil. As, en el mbito civil, tenemos un sistema de responsabilidad
civil por culpa o negligencia, cuyos elementos necesarios son los siguientes:
hecho voluntario, la culpa o ilicitud, el dao y la causalidad.

El dao, es una condicin de la responsabilidad civil, as lo ha entendido


la Jurisprudencia nacional el dao es un elemento indispensable de la
responsabilidad extracontractual.2 En consecuencia, el concepto de daos
en materia civil es todo menoscabo que experimenta un individuo en su
persona y bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o moral, de
orden patrimonial o extrapatrimonial.3

El artculo 2314 del Cdigo Civil que contiene el principio general de


responsabilidad, se refiere nicamente a la indemnizacin sin atender a los
tipos de daos. Ahora bien, el artculo 1556, establece que la indemnizacin
de perjuicios comprende el dao emergente y el lucro cesante. La
jurisprudencia ha ampliado la reparacin al dao moral, para ello se bas en
el artculo 2329 del Cdigo Civil que utiliza la expresin todo dao.

Podemos sealar claramente que el dao civil con el dao penal tienen
rasgos comunes, pero tampoco es menos cierto que tienen rasgos
diferenciadores. Desde un punto de vista absolutamente objetivo, el dao
civil es ms amplio, porque como se mencion anteriormente, incluye el lucro
2

Corte de Apelaciones de Chilln, 5 de octubre de 1970, Revista de Derecho y


Jurisprudencia, tomo LXVII, sec. Segunda, p. 85
3
Corte de Apelaciones de Santiago, 8 de junio de 1973, Revista de Derecho y
Jurisprudencia, tomo LXX, sec. Cuarta, p 65.

cesante y el llamado dao moral, conceptos ambos que no pueden incluirse


en los daos penales por aplicacin del principio de ltima ratio. En todo
caso, es el principio de tipicidad el que nos permite hacer la diferencia entre
actos que constituyen delito civil de aquellos que son punibles. 4
En el mbito estrictamente penal, el delito de dao una ofensa al derecho
de propiedad. En este sentido, debemos entender que el objeto de
incriminacin de esta conducta delictual radica en el inters social de
proteger la propiedad contra los actos o acciones que tiendan a
menoscabarla.

Una caracterstica fundamental en la presente figura penal estudiada, es


su carcter residual o subsidiario, esto quiere decir, como se sealara ms
en detalle en el transcurso de esta investigacin, que es una figura que se
aplicar en circunstancias que la accin no se halle comprendida en el
prrafo de incendios o estragos.

En relacin al anlisis jurisprudencial que se har en la presente memoria,


hay que sealar que se presenta una diferencia importante entre la
jurisprudencia del antiguo proceso penal y la del nuevo proceso, en el
sentido que la jurisprudencia del antiguo proceso realiza un estudio
dogmtico mucho ms acabado de la figura penal estudiada, anlisis que no
se encuentra en la jurisprudencia del nuevo proceso penal que se analiz. La
conclusin que al respecto me parece ms adecuada de esta situacin
particular, es que hay caractersticas de este delito que son contestes tanto
para la doctrina nacional como para la jurisprudencia, no admitiendo por
ende, un anlisis doctrinario que en su momento se realiz y que hoy ya no
interesa, por estar bastante claro, tanto para los autores como para los fallos
judiciales al respecto.

SANCHEZ, VICTOR, op. cit. p.4 .

En cuanto a la evolucin histrica de del delito de daos, solamente se


sealar que Aprobada el acta de la sesin precedente, se dio lectura a los
ttulos de los Cdigos espaol y belga, relativos a los daos, i para tener una
base fija en la discusin se encarg al seor Renjifo que formar de ambos
un proyecto de redaccin. (sesin 104 en 29 de julio de 1872)5

Para dar un concepto ms acertado de este delito, es necesario que lo


ubiquemos dentro de algunas clasificaciones de los delitos. En ese sentido,
diremos primeramente que es un delito de accin, ya que consiste en un
hacer, en un comportamiento activo contra la prohibicin.6

En atencin al crculo de eventuales autores se distingue entre delitos


comunes, delitos especiales y delitos de propia mano. Son delitos comunes
aquellos que se pueden cometer por cualquiera, como lo muestra la frmula
quien, el que... Son delitos especiales, en cambio, aquellos que slo se
pueden cometer, por aquellos que poseen determinadas cualidades
(funcionarios, militares, mdicos).7
En consecuencia, diremos que se trata de un delito comn, porque se puede
cometer por cualquiera, as el artculo 485 del Cdigo Penal usa la expresin
los que. Diremos igualmente, que es delito instantneo, porque es de ...
aquellos cuya entera realizacin es inmediata.8

Por ltimo, es necesario sealar que es un delito de lesin como tambin


de aquellos denominados materiales, es de lesin, porque corresponde
...aquellos en que la ley describe una conducta que trae consigo la efectiva
destruccin o menoscabo de un bien jurdico9, en este caso el bien jurdico
5

DE RIVACOBA Y RIVACOBA, MANUEL, 1974, Cdigo Penal de la Repblica de Chile y


actas de las sesiones de la Comisin Redactora del Cdigo Penal Chileno, Valparaso,
Editorial EDEVAL p.441.
6
POLITOFF, SERGIO, 1997, Derecho Penal t. l, Santiago de Chile, Editorial Conosur p.240.
7
Idem, p. 238.
8
Idem, p.236.
9
Idem, p. 233.

protegido es la propiedad. Es igualmente de carcter material, debido a que


estos ...abarcan la produccin de un resultado10 que representa o
manifiesta un menoscabo, deterioro, etc., en el objeto material del delito que
es protegido.

Sin embargo, para ser ms claros ...mencionaremos la clasificacin ms


frecuente,

que

distingue

entre

delitos

de

enriquecimiento

sin

enriquecimiento, segn el sujeto activo persiga o no con la comisin del


hecho una ventaja de naturaleza econmica para si mismo o para un tercero.
En los primeros -con enriquecimiento- el agente debe estar impulsado por el
lucro... entre los sin enriquecimiento se mencionan los daos, los estragos y
el incendio, que se caracterizaran porque el agente no persigue una ventaja
de naturaleza pecuniaria, o por lo menos no es inherente al tipo esa finalidad,
sino que la accin consiste en la destruccin o perjuicio material del bien.11

En el titulo IX del Libro II del Cdigo Penal, 10, artculos 484 a 488, se
encuentra el delito en estudio, el Cdigo Penal habla de crmenes y simples
delitos contra la propiedad.

2. BIEN JURDICO PROTEGIDO

El bien jurdico que se protege en el delito de daos es la propiedad de


las cosas ajenas12. Al respecto GARRIDO, no es el bien mismo, sino las
facultades inherentes al derecho de dominio, su uso, goce y disposicin.13
10

POLITOFF, SERGIO, op. cit. p. 231.


GARRIDO MONTT, MARIO, 2002, Derecho Penal t.IV, segunda edicin, Santiago de
Chile, Editorial Jurdica de Chile, p. 144
12
MATUS, JEAN; y RAMREZ, MARIA, 2002, Lecciones de Derecho Penal Chileno parte
especial, segunda edicin, Talca Chile, Editorial Universidad de Talca, p. 97 nos sealan:
En efecto, la propiedad esta claramente definida por la legislacin civil; sin embargo, el
concepto penal es ms amplio que este. As, la proteccin dispensada por el derecho
punitivo comprende no slo el dominio o posesin, sino tambin los dems derechos reales.
13
GARRIDO, MARIO, op. cit. p. 420.
11

Pueden incluirse igualmente como bienes jurdicos protegidos por esta


figura penal, la salubridad pblica, la seguridad pblica, etc. Esta proteccin
la brindan las calificaciones del artculo 485 que establece una figura
cualificada que es estudiada en su oportunidad.14

3. TIPICIDAD
3.1 Sujetos del Delito

3.1.1 Sujeto Activo


Dijimos anteriormente que este delito era de aquellos denominados
comunes, por ende, el sujeto activo puede ser cualquier persona, en este
sentido, recalcaremos que el artculo 485 usa la expresin los que.

Cuando se analice el objeto material de este delito, se dir con ms


detalle, que no puede ser sujeto activo de esta figura, el propietario de la
cosa, es decir, el dao en una cosa propia no esta sancionado, ya que una
de las facultades de la propiedad es su capacidad de disposicin.

3.1.2 Sujeto Pasivo


El sujeto pasivo de esta figura no representa mayor dificultad, slo
diremos que es el propietario de una cosa corporal, como consecuencia de
que el bien jurdico protegido es la propiedad.

14

SANCHEZ, VICTOR, op. cit. p.16.

3.2 Conducta

Nuestra Constitucin (Art. 19 N 3 inciso final) establece que ninguna ley


podr establecer penas sin que la conducta que sanciona este expresamente
descrita en ella. La voz conducta esta empleada aqu notoriamente como
comprensiva de accin y omisin, que son las dos hiptesis que la ley
penal emplea como base de la estructura del delito.15 (el destacado es
mo)

El Cdigo Penal describe como comportamiento prohibido o contrario al


bien jurdico protegido el causar dao. Los profesores MATUS y RAMIREZ
nos sealan: En la conducta tpica del delito de daos se pretende la
destruccin, deterioro, el perjuicio o el menoscabo de una cosa ajena, no
comprendida en el incendio o en delito de estragos.16

Como se sealo, el comportamiento prohibido es causar dao, pero hay


problema en aceptar la omisin en este delito?, la respuesta segn
GARRIDO, es concebible la omisin en este delito, porque la expresin
causar debe entenderse en sentido normativo. Puede provocarse un dao
mediante un no hacer cuando el sujeto se encuentra en posicin de garante
respecto del bien (la modista debe evitar que ante ella su perro destroce el
vestido que una cliente ha prestado para su reparacin). 17

Obviamente los daos producidos por accin, son los ms frecuentes, as


tenemos que el Juzgado de Garanta de Linares seala: que ante este
tribunal se ha presentado requerimiento por el Ministerio Pblico en contra de
ELINA VILLAGRAN, por su responsabilidad en calidad de autora del delito de
daos previsto en el artculo 487 del Cdigo Penal, fundado en el hecho que
ella procedi a lanzar piedras al inmueble ubicado en el pasaje la Floresta #
15

POLITOFF, SERGIO, op. cit. p. 246


MATUS, JEAN; RAMIREZ, MARA, op. cit. p. 201
17
GARRIDO, MARIO, op. cit. p. 423
16

38, Yerbas Buenas, quebrando 8 vidrios y 4 pizarreos, avaluados en la


suma de $ 50.000.18 Asimismo tenemos, en el Juzgado de Garanta de
Molina que don VICTOR DANIEL ASTUDILLO, procedi a lanzar un numero
indeterminado de piedras al inmueble de la vctima, a consecuencia de lo
anterior el inmueble result con los siguientes daos: la puerta principal
destruida, la totalidad de los vidrios de las ventanas posteriores del inmueble
quebradas, la pantalla de un televisor quebrada y una ampliacin construida
de internit con las paredes destrozadas.19

3.3 Objeto Material

En el delito de daos el objeto material es una cosa corporal ajena


mueble o inmueble. ETCHEBERRY, seala: el delito debe recaer sobre cosa
ajena. Debe ser corporal, pero puede ser mueble o inmueble segn el
derecho civil.20
La jurisprudencia sealado al respecto lo siguiente: El delito de dao
slo es procedente, conforme a las leyes sustantivas que lo gobiernan,
respecto de cosas ajenas y, adems, necesariamente tiene que ver con
cosas corporales, ya que por su naturaleza no es concebible en las
incorporales.21 ( el destacado es mo)
3.3.1 Cosa Corporal
Dentro de la clasificacin de los bienes distinguiremos entre cosas
corporales e incorporales, las corporales se dividen en: muebles o
inmuebles. Los bienes muebles pueden ser por naturaleza y por anticipacin.

18

JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 9 de diciembre de 2002, Ruc 0100082651-7 Rit


107-2002, procedimiento simplificado, vistos 1
19
JUZGADO DE GARANTA DE MOLINA, 19 de febrero de 2003, Ruc 020013900-k, Rit 182003, procedimiento simplificado, vistos 1
20
ETCHEBERRY, ALFREDO, Derecho Penal, Parte Especial, t. III, tercera edicin, Santiago
de Chile, Editorial Jurdica de Chile p. 478, en el mismo sentido GARRIDO, MARIO, (DP. III
p. 423)
21
Corte Suprema, 23 de septiembre de 1991, Gaceta Jurdica, tomo CXXXV, materia penal
p. 88

Por su parte, los inmuebles pueden ser por naturaleza, por adherencia y por
destinacin.

El artculo 565 inciso 2 del Cdigo Civil seala corporales son las que
tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa,
un libro. As tenemos el requerimiento en contra de don VICTOR
ASTUDILLO, en donde el inmueble resulto con los siguientes daos: la
puerta principal destruida, cuatro planchas de pizarreo quebradas, la
pantalla de un televisor quebrada, etc.22

3.3.2 Cosa Ajena


La cosa debe ser ajena, lo que trae aparejado de inmediato que el dueo
de la cosa no puede ser incriminado por este delito. Los profesores MATUS
Y RAMIREZ al respecto son bastante claros El dao en cosa propia no esta
castigado, porque la propiedad es un derecho esencialmente disponible.23
En el mismo sentido LABATUT El dao causado en cosa propia no queda
sujeto a sancin en virtud de las facultades de uso, goce y disposicin que el
Cdigo Civil reconoce al propietario.24 En este sentido ETCHEBERRY, no
son ajenas las cosas que son susceptibles de ser adquiridas por ocupacin
segn las reglas civiles (animales bravos, peces, el tesoro en ciertos casos,
etc.), si las cosas derelictae o abandonadas por su dueo para que las haga
suya el primer ocupante, pero es preciso no confundir stas con las cosas
extraviadas, que no por eso deja de pertenecer a su dueo

22

JUZGADO DE GARANTA DE MOLINA, 14 de febrero de 2003, Ruc. 0200139000-k, Rit


18-2003, procedimiento simplificado, visto 1
23
MATUS, Y RAMIREZ, op. cit. p. 201
24
LABATUT, GUSTAVO, 1992, Derecho Penal, Parte Especial, sptima edicin, Santiago de
Chile, Editorial Jurdica de Chile, p. 246, en el mismo sentido ETCHEBERRY, ALFREDO
(DP. op. cit. P. 478), GARRIDO, MARIO (DP. op. cit. p.423)

no son ajenas las cosas comunes a todos los hombres.25


En relacin al concepto de cosa ajena, la jurisprudencia ha indicado lo
siguiente: la Corte de Talca, en contra de JOAQUIN AMIGO Y OTROS,
afirma que si bien para que exista el delito de dao, es menester que sea
causado en propiedad ajena, an en el supuesto que el querellante no sea
dueo del terreno en que se encontraba el maizal destruido, es ilcito el
hecho cometido por el reo, supuesto que dicho maizal era de aquel y estaba
en una finca que posea o disfrutaba como dueo.26 (el destacado es mo)

El Juzgado de Garanta de Linares acoge el requerimiento en contra de


LUIS ALBERTO GATICA, como autor de la falta de daos contemplada en el
artculo 494 N 21 del Cdigo Penal, fundado en que el da 20 de septiembre
de 2002 ingreso al domicilio del afectado, destrozando con los puos
cuatro vidrios.27

En el mismo sentido, en el Juzgado de garanta de Linares se acogi el


requerimiento del Ministerio Pblico contra LUIS AMSTICA, el cual sin
provocacin alguna tom el celular de propiedad de la afectada, arrojndolo
al suelo, causndole daos avaluados en $19.500.28

Obviamente si la cosa no es ajena no podemos incriminar por daos, este


es el sentido que tambin expresa la jurisprudencia nacional: en
BUSTAMANTE, JUAN DE DIOS CONTRA FERRADA, JOSE DEL CARMEN,
el querellado destruyo un cerco que haba construido el querellante como
deslinde de ambas propiedades, cerco construido en la propiedad del

25

ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 201.


ETCHEBERRY, ALFREDO, El Derecho Penal en la Jurisprudencia Parte Especial, t. III,
segunda edicin Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile p.166, en el mismo sentido,
Corte Suprema, 12 de septiembre de 1983, Gaceta Jurdica, tomo XL, materia penal, pp. 61
y 62.
27
JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 19 de febrero de 2003, ,Ruc 0200113645-6, Rit
247-2003 procedimiento monitorio, vistos 1.
28
JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 29 de octubre, Ruc 0200068975-3, Rit 10882002 procedimiento monitorio, vistos 1.
26

querellado y sin consentimiento de ste. El fallo lo absuelve, considerando


que los daos no se habran perpetrado en propiedad ajena.29

3.4

Circunstancias

3.4.1 Carcter Subsidiario o Residual


En el artculo 484 del Cdigo Penal se nos da una definicin bastante
genrica del delito de daos son procesados por dao y estn sujetos a las
penas de este prrafo, los que en propiedad ajena causaren alguno que no
se halle comprendido en el prrafo anterior. Por lo tanto, previa lectura de
este artculo y lo analizado anteriormente llegamos a la conclusin, de que
esta conducta tpica busca la destruccin, el perjuicio o menoscabo de una
cosa ajena, no comprendida en el incendio y estragos, en ese sentido lo
que quiero destacar, es que queda claramente de manifiesto que esta figura
delictual es de carcter residual o subsidiaria. Esto ltimo queda an ms
claro en lo que expresa el artculo 488 de Cdigo Penal las disposiciones del
presente prrafo slo tendrn lugar cuando el hecho no pueda considerarse
como otro delito que merezca mayor pena. La doctrina nacional es
igualmente clara al respecto, as tenemos que los profesores MATUS y
RAMIREZ nos sealan: En la conducta tpica del delito de daos se
pretende la destruccin, el perjuicio o el menoscabo de una cosa ajena, no
comprendida en el incendio o en el delito de estragos. Es, como puede
apreciarse una figura residual de la de incendio y estragos, tal como lo
seala expresamente el artculo 484 CP.

30

(el destacado es mo) En el

mismo sentido, ETCHEBERRY El delito de daos constituye una infraccin


de carcter subsidiario. El artculo 488 dispone que slo se impondr la pena
de los daos cuando el hecho no puede considerarse como otro titulo que
merezca mayor pena, el propio Art. 484, al definir el delito, advierte que debe
29

ETCHEBERRY, ALFREDO, El Derecho Penal en la Jurisprudencia, op. cit. p. 168, en el


mismo sentido en contra ADRIAN MANDIOLA, op. cit. p. 167
30
MATUS, JEAN PIERRE ; RAMIREZ, MARIA CECILIA, 2002, op. cit. p. 201.

tratarse de daos que no se encuentren comprendidos en las disposiciones


sobre incendio y estragos31
Al igual que la doctrina nacional, importantes autores de la doctrina
espaola ven este delito como figura residual, por ende nos dice Juan Bustos
Ramrez. El Cdigo no nos brinda un concepto de daos, simplemente nos
da un elemento positivo: ellos estn en referencia a la propiedad, y uno
negativo: no ha de tratarse de incendio ni estrago.

32

(el destacado es

mo)

La Jurisprudencia nacional tambin ha seguido este mismo derrotero, as


tenemos que establecido que el delincuente roci en forma intencionada,
con bencina el marco inferior y las partes adyacentes de la ventana de un
restaurant y casa habitacin, y que enseguida le encendi fuego, no
alcanzando a desarrollarse la combustin hasta convertirse en incendio
declarado, por la rpida accin de los moradores, califica acertadamente el
delito la sentencia que lo condeno como autor frustrado de incendio, sin que
dicho fallo infrinja los artculos 487 y 7 inciso 2 del Cdigo Penal33. Podemos
darnos cuenta, que al parecer los hechos relatados en la sentencia nos
permiten configurar el delito de daos, sin embargo, por la aplicacin de los
artculos 484 y 488 del Cdigo Penal debemos aplicar preferentemente el
delito de incendio.

En este mismo sentido me parece interesante analizar la opinin del fisco


en el caso contra GREGORIO LLANCAPI PINUER el reo es condenado en
alzada como autor del delito de daos por corta y destruccin de veinticinco
31

ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 478. En este mismo sentido GARRIDO, el carcter
residual o subsidiario del tipo penal en estudio queda expresamente sealado por el artculo
transcrito (484); slo aquellos no comprendidos en los prrafos anteriores -incendio y otros
estragos ya antes comentados-son los que pueden constituir el presente delito de daos
Derecho Penal t. IV, p. 420)
32
BUSTOS, RAMIREZ, 1991, Manual de Derecho Penal, segunda edicin, Barcelona,
Editorial Ariel, p.216. En este mismo sentido, SERRANO, ALFONSO, 1999, Derecho Penal,
cuarta edicin , Madrid, Editorial Dykinson, pp. 421 y 422.
33
Corte Suprema, 10 de enero de 1951, RDJ, tomo XLVIII, parte segunda, seccin cuarta,
p.13

rboles situados en la reserva forestal Villarrica. Recurre el fisco de casacin


y sostiene que la correcta calificacin del delito es la de hurto, pues ha
existido de su parte nimo de lucrarse y no de causar perjuicio, y segn el
articulo 488 del Cdigo Penal, solamente podra sancionarse a titulo de
delito de daos cuando los hechos no fueren constitutivos de ningn
otro delito contra la propiedad...34 (el destacado es mo).

Por lo tanto, luego de analizar la opinin de la doctrina nacional y


extranjera y de la jurisprudencia nacional, queda an ms claro que la figura
penal de daos es subsidiaria o residual de otros delitos contra la propiedad
o de otra figura que le otorgue mayor penalidad.

3.4.2 Falta de nimo de Lucro


Dijimos al principio que este delito lo ubicaramos dentro de los delitos sin
enriquecimiento, por lo tanto, es de aquellos en que el agente pretende
ocasionar una disminucin patrimonial en otro, sin que l obtenga
provecho o enriquecimiento, es decir, sin nimo de lucro. As tenemos en
el caso contra EUSTAQUIO JEREZ Y OTROS decide el fallo que es
responsable solamente del delito de hurto y de daos a la vez, el que se
apropia de un animal y lo beneficia en su provecho.35 Podemos sealar,
jurisprudencia de nuestros nuevos tribunales, as el Juzgado de Garanta de
linares el 29 de octubre de 2003 acoge el requerimiento del Ministerio
Pblico en contra de Luis Amstica como autor de la falta contemplada en el
artculo 495 N 21 del Cdigo Penal , el requerido concurri a la casa de la

34

ETCHEBERRY, ALFREDO, 1987, El Derecho Penal en la Jurisprudencia, op. cit. pp. 170 y
171. En el mismo sentido, en el caso contra EUSTAQUIO JEREZ Y OTROS, p. 170, ms
claro queda establecido en el caso contra MANUEL JESS CHAVEZ ...otra caracterstica
del delito de daos es la frecuencia con que su punibilidad desaparece, absorbida en la otra
figura delictiva. Ello ocurre, desde luego, en relacin con los otros delitos de destruccin,
como el incendio y los estragos, respecto de los causales el Art. 484 del Cdigo Penal
establece en forma expresa el carcter subsidiario de la punibilidad de los daos... p. 169
35
ETCHEBERRY, ALFREDO, Derecho penal en la Jurisprudencia, op. cit. p. 170, igual
conclusin en el caso contra GREGORIO LLACAPI PINUER ... La Corte Suprema rechaza
el recurso, considerando que la objetividad del delito de daos consiste en la lesin inferida a
un tercero en sus bienes, sin propsito de lucro pp. 170 y 171

denunciante, el cual sin provocacin alguna agredi y tomo el celular de


propiedad de la afectada, avaluado en la suma de $19.500 , el mismo
Juzgado el 25 de marzo de 2003 acoge el requerimiento del Fiscal en contra
de Vctor Yevenes, por su responsabilidad en calidad de autor de la falta de
daos simples contemplada en el artculo 495 N 21 del Cdigo Penal, ya
que el requerido vestido con ropa femenina procedi a insultar a un grupo
familiar y al abrirle la puerta el denunciante, se produjo un forcejeo entre
ambos, arrojando el imputado piedras a los ventanales del inmueble,
destrozando seis vidrios tipo catedral avaluados en la suma de $ 24.000.
Despus de analizar los hechos antes relatados, acaecidos como ya se dijo
en el nuevo Proceso Penal, llego a la conclusin que antes se haba
indicado, ya que queda claramente establecido que lo se busca es producir
perjuicio, menoscabo, etc en la propiedad ajena, sin existir en ningn
momento la intencin de obtener lucro. La doctrina es igualmente
conteste a este respecto, as tenemos a los profesores MATUS y RAMIREZ
El delito de daos tambin es de aquellos en los que el agente pretende una
disminucin patrimonial en otro sin que l obtenga provecho o
enriquecimiento.36 (el destacado es mo) En este mismo sentido
ETCHEBERRY, ALFREDO nuestra ley, a diferencia de otras, no exige la
concurrencia del nimo de venganza; puede daarse por diversin, por pura
maldad, etc. Pero si concurre nimo de lucro o de apropiacin puede
pensarse en la prevalencia de otro titulo de delito, hurto, robo, defraudacin,
usurpacin.37

3.4.3 Dao
Nuestro Cdigo Penal no define la palabra dao, Por tal debe entenderse
todo deterioro, menoscabo, o alteracin de una cosa que tenga por
consecuencia su inutilizacin total o parcial o una disminucin de su valor.38
Los profesores MATUS y RAMIREZ nos dicen que: En la conducta tpica del
36

MATUS, JEAN; RAMIREZ, MARA op. cit. p. 201


ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 474
38
ETCHEBERRY, ALFREDO, op. Cit. P. 478
37

delito de daos se pretende la destruccin, deterioro, perjuicio o el


menoscabo39, LABATUT al respecto indica: El delito de dao consiste en
la destruccin, deterioro, perjuicio o menoscabo40. (el destacado es
mo)
En relacin a la jurisprudencia, el caso en contra GREGORIO LLANCAPI
PINUER El reo es condenado en alzada como autor del delito de daos por
corta y destruccin de veinticinco rboles situados en la reserva forestal de
Villarrica.41 (el destacado es mo) El Juzgado de Garanta de Linares, el
diecinueve de febrero de 2003, acoge el requerimiento del fiscal del
Ministerio Pblico, en contra de LUIS ALBERTO GATICA, por su
responsabilidad en calidad de autor de la falta de daos, contemplada en el
artculo 494 N 21 del Cdigo Penal, fundado en que el da 20 de septiembre
de 2002, ingreso al domicilio del afectado destrozando con los puos cuatro
vidrios tasados en $ 20.000.42

En consecuencia, puedo dividir como regla general, el concepto de daos


entre menoscabo o deterioro y destruccin de un bien, sin embargo, hay
casos que podran presentar alguna dificultad, en el sentido, de si producen o
no deterioro o destruccin de un bien jurdico que protege esta figura penal.
As tenemos, los siguientes ejemplos: lanzar un anillo al mar o un collar; abrir
una jaula y dejar ir a la ave, etc. Aqu queda claro que el anillo, el collar o la
ave no sufren detrimento ni tampoco se destruyen, pero lo que si sucede es
que el dueo o propietario se ve privado del bien. ETCHEBERRY, seala
que se incluye en este concepto la ocultacin, desaparicin permanente de
una cosa a consecuencia de la cual su dueo se ve privado de ella.43 ( el
destacado es mo) GARRIDO, es mucho ms claro en esta situacin, l
39

MATUS, JEAN; RAMIREZ, MARA, op. cit. p. 201


LABATUT, GUSTAVO, op. cit. p. 246.
41
ETCHEBERRY, ALFREDO, El Derecho Penal en la jurisprudencia, op. cit. p. 170
42
JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 19 de febrero de 2003, Ruc 0200113645-6, Rit
347-2003, procedimiento monitorio vistos 1.
43
ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 478. En opinin contraria E. ORTS, COBO DEL
ROSAL Y OTROS, 1990, Derecho Penal, Parte Especial, tercera edicin, Valencia, editorial
Tirant lo Blanch, p.1002
40

seala: situaciones como las recin planteadas conforman el tipo penal de


daos, en atencin a que sta es una figura que se ubica entre los atentados
a la propiedad, o sea que el dao o lesin desvalorado por el legislador no
es el que recae en la cosa misma, sino el que recae sobre el derecho de
dominio que se tiene sobre ella El elemento sealado se desprende del
tenor del Art. 480, que castiga los daos que se causaren propiedad ajena
y no en cosas o bienes ajenos.44

En consecuencia, incluiremos en la incriminacin por daos, la


destruccin, menoscabo y prdida del valor de uso o disposicin del bien
ajeno(al decir de ETCHEBERRY, ocultacin o desaparicin)

Otra de las inquietudes que se abordar en este punto, ser el determinar


si es necesario que este delito traiga aparejado un perjuicio patrimonial para
el sujeto pasivo. En otros trminos, se cuestiona si es necesario como
elemento tpico del delito de dao que la vctima sufra un perjuicio en su
patrimonio o es suficiente la destruccin, deterioro o prdida del valor de uso
de una cosa.45 La doctrina ha dado ejemplos en los que la realizacin de
este delito no trae perjuicio para el sujeto pasivo, es ms se puede aumentar
el patrimonio de dicho sujeto. As tenemos, la muerte de un caballo viejo que
no le prestaba servicio alguno a su dueo y que lo libera de concurrir en los
correspondientes gastos de alimentacin; la destruccin de uno de los dos
nicos ejemplares de una lamina, sello, estampilla, etc., que hace subir el
valor de la que queda intacta.

La solucin a esta inquietud es simple, el delito de daos no exige un


detrimento patrimonial de la vctima slo es necesario el deterioro,
destruccin y prdida del valor de uso del bien ajeno. Se llega a esta
conclusin, al tomar en cuenta que la ley no permite deducir de ningn

44
45

GARRIDO, MARIO, op. cit. p. 422


dem.

artculo esta exigencia. El hecho que el articulo 485 N 8 seale o mencione


la palabra ruina arruinando al perjudicado, no significa que se requiera el
perjuicio del sujeto pasivo como elemento integrante del tipo penal, sino slo
para efecto de agravar las consecuencias de la comisin del delito, es decir,
agravar el injusto. GARRIDO nos seala al respecto: el Art. 484 no exige
que el dao cause perjuicio patrimonial a la victima de modo que agregar a
ese efecto otro ms, como sera el perjuicio, no puede hacerse jurdicamente
e importara limitar el alcance del tipo sin respaldo sistemtico -adems
agrega que- no debe llevar a equvocos que el Art. 486 regule la pena del
delito tomando en cuenta el valor del deterioro o menoscabo, porque se
refiere al importe del mismo y no al de los posibles perjuicios sufridos por el
propietario46

En consecuencia, el Cdigo Penal no exige para la comisin del delito de


daos la existencia de un perjuicio en el patrimonio de la victima, es decir, la
conducta delictual se satisface aun cuando el sujeto pasivo resulte obtener
algn beneficio pecuniario por el hecho que da lugar al dao.

3.4.4 Cosa Ajena


El ltimo elemento a mi parecer necesario para entender la estructura de
este delito es que la conducta delictiva debe recaer sobre cosa ajena, debe
ser en consecuencia corporal; mueble o inmueble.

Entonces, ya analizado cada uno de los elementos fundantes de este


delito se proceder a dar una definicin completa que nos ayudar en el
desarrollo posterior de este estudio el delito de daos consiste en la
destruccin deterioro, perjuicio o menoscabo de cosa ajena, no comprendida
entre los incendios y estragos.47 Slo cabra agregar a mi parecer a esta
definicin la no existencia del nimo de lucro, en consecuencia, el delito de

46
47

GARRIDO, MARIO, op. cit. p. 423


LABATUT, GUSTAVO, op. cit. p. 246

daos consiste en la destruccin, deterioro, perjuicio o menoscabo de


cosa ajena, sin nimo de lucro no comprendida entre los incendios y
estragos.

4. ANTIJURICIDAD
Es sabido que el orden jurdico no esta compuesto nicamente de
prohibiciones, sino tambin de autorizaciones, de normas permisivas. Si un
hecho que encuadra en un tipo penal puede (y a veces an debe) realizarse
(bajo ciertas condiciones).48 En consecuencia, la accin u omisin en
determinados casos no es antijurdica, es decir, en determinadas
situaciones existe una causa de justificacin, basada en un inters
preponderantemente superior o en la inexistencia de dicho inters.

En este sentido la Corte de Temuco, en contra de JUAN SEGUNDO


FRITZ PEREIRA, afirma que el consentimiento del ofendido puede ser un
principio general en el orden a excluir la tipicidad o a destruir la Antijuricidad
de la accin. En el hurto o daos, agrega subsiste la tipicidad, pero se
elimina la Antijuricidad mediante el consentimiento del interesado, nada de lo
cual se opone al carcter Pblico del Derecho Penal.49

En RIVERA, JUAN DE DIOS contra POBLETE, JOSE FRANCISCO, la


Corte de Santiago declara exentos de responsabilidad criminal a los que,
para evitar inundaciones en una propiedad y perjuicios, rompen una
bocatoma, causando dao al dueo, avaluado en una suma muy inferior, a lo
que se agrega que el nico medio practicable y menos perjudicial, para
evitar las inundaciones, fue la ruptura del taco en las condiciones y
circunstancias en que se llevo a cabo (estado de necesidad).50

48

POLITOFF, SERGIO, op. cit. p. 332


ETCHEBERRY, ALFERDO, El Derecho Penal en la jurisprudencia, op. cit. p. 167
50
dem, fallo 2776, en el mismo sentido p. 168, fallo 2777
49

Por ltimo en relacin ha este punto analizar el Principio de


Oportunidad (artculo 170 del Cdigo Procesal Penal). En efecto, el
Ministerio Pblico para no perseguir o no abrir la investigacin que se sabe
no va a conducir a nada, cuenta con una serie de mecanismos, conocidos
como mecanismos de selectividad y uno de ellos es el llamado Principio de
Oportunidad. ste consiste, en no iniciar la investigacin o abandonar la ya
iniciada, cuando el hecho no comprometa gravemente el Inters Pblico. Sus
requisitos son:
1. que no comprometa gravemente el Inters Pblico
2. que la pena mxima no supere presidio o reclusin menor en su
grado mnimo
3. no se trate de un delito cometido por funcionario Pblico en el mbito
de sus funciones
4. que se cumplan las instrucciones generales al respecto del
Ministerio Pblico

As tenemos, que el Juzgado de Garanta de Curic, resuelve aplicar la


peticin de la Fiscala. La cual seala, que atendido que la vctima no quiere
seguir adelante con esta causa y se desisti de la denuncia en Fiscala,
aplicar el Principio de Oportunidad, tomando en cuenta que no se
compromete gravemente el Inters Pblico, toda vez que la pena asignada al
delito es presidio menor en su grado mnimo y que no ha sido cometido por
funcionario pblico en ejercicio de sus funciones.51

En el mismo sentido el Juzgado de Garanta de Talca aprueba la solicitud


de la Fiscala de aplicar el Principio de Oportunidad, basado en que los
hechos denunciados (el imputado fue sorprendido por el denunciante cuando
rompa los vidrios de su casa), a juicio de la Fiscala, no comprometen
gravemente el Inters Pblico, toda vez que el dao es de escasa

51

JUZGADO DE GARANTA DE CURIC, 17 de marzo de 2003, Ruc 0300022396-3, Rit


594-2003.

significacin y el imputado no registra antecedentes penales. Que de


conformidad al artculo 170 del Cdigo Procesal Penal y teniendo presente
que el delito no fue cometido por funcionario pblico en ejercicio de sus
funciones y que la pena que la ley asigna no excede la de presidio o
reclusin menores en su grado mnimo.52

Para finalizar, sealar que alrededor del 10% de la jurisprudencia


analizada de los nuevos tribunales corresponda con la aplicacin del
Principio de Oportunidad. Mi conclusin al respecto es que la aplicacin de
este principio debe ser excepcional y slo cuando se cumplan una serie de
requisitos que permitan abandonar la investigacin en post de no afectar los
derechos de la vctima aplicarlo, sin embargo, aqu queda demostrado que la
tendencia sera la contraria, aunque an en una cantidad no tan apreciable o
cuestionable.

5. CULPABILIDAD
5.1

Dolo

Para la existencia del delito de daos, no slo se requiere el hecho de


causarlo en propiedad ajena, sino que tambin es necesaria la existencia de
dolo. En consecuencia, el dolo constituye un elemento esencial de este
delito, ya que sin l simplemente no se configura el delito de daos.
GARRIDO, al respecto nos seala: El delito de dao requiere de dolo y, ste
acepta todas las posibilidades, directo, indirecto o eventual.53

52

JUZGADO DE GARANTA DE TALCA, 29 de agosto de 2003, Ruc 030009165-5, Rit 35992003


53
GARRIDO, MARIO, op. cit. p. 424

El Juzgado de Garanta de Talca, acoge el requerimiento en contra de


MIGUEL PALMA BRITO, por su responsabilidad como autor en el delito de
daos en menoscabo de la farmacia SALCOBRAND. Ilcito que contempla y
sanciona el Art. 486 inciso 2 del Cdigo Penal, y que se cimenta en el hecho
que alrededor de las 19:00 hrs. Del da 12 de febrero de 2003 el imputado en
mencin sin motivo alguno, habra arrojado una piedra contra un vidrio
exterior del establecimiento comercial provocando destrozos por $100.000,
que el imputado PALMA BRITO, voluntariamente admiti su responsabilidad
en los hechos.54

Aqu se ve reflejado claramente que el imputado tiene intencin de causar


dao, o sea, se ve claramente la existencia de dolo. Otra cosa destacable de
este fallo, es que el imputado actu sin motivo alguno, es decir, puede actuar
por venganza, odio, diversin o por pura maldad.55

Analizando lo anterior, es necesario igualmente ver si el dolo exigido en el


delito de daos, es un dolo especial o se aceptan todas las posibilidades, es
decir, indirecto, eventual y directo. En la doctrina nacional, GARRIDO parece
ser el ms claro al respecto El delito de daos requiere de dolo, y ste
acepta todas las posibilidades, directo, indirecto o eventual. 56

La jurisprudencia nacional es clara al respecto, al no exigir un dolo


especfico, aunque en un principio los tribunales exigieron un dolo
especfico,57 en efecto, la sesin 105 de la Comisin Redactora seala lo
siguiente; Se acept el Art. 473 (actualmente 484), entendindose que sus

54

JUZGADO DE GARANTA DE TALCA, 21 de marzo de 2003, Ruc 0300022594-k, Rit 6232003, procedimiento simplificado, vistos 1
55
En este sentido ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 479 y LABATUT, GUSTAVO, op. cit.
p. 476
56
GARRIDO, MARIO, op. Cit. P. 424
57
En el caso contra JOAQUIN HOFFMAN, ETCHEBERRY, ALFREDO, El Derecho Penal en
la Jurisprudencia, op. cit. p. 168

disposiciones solo comprenden los actos ejecutados con dolo o intencin


positiva de causar el mal, circunstancia necesaria para que haya delito 58

Este era, por ende, el argumento que dieron los tribunales en un principio,
sobre exigir un dolo especfico. A luz de la doctrina actualmente adoptada
por la Corte Suprema, esta interpretacin de los tribunales era errnea,
porque exiga un elemento tpico que la ley no contemplaba (esta es una
infraccin que da lugar a casacin en el fondo segn el artculo 546 N 4 del
CPP). 59

Como se sealo, hoy la jurisprudencia dice lo contrario, y en


consecuencia, nuestros tribunales no exigen un dolo especifico Que la
sentencia que se impugna estimado probados los hechos que acepta el
recurrente, de modo que la infraccin de las leyes que denuncia del Cdigo
Penal es clarsima, toda vez que los artculos 484 y 487 del Cdigo punitivo
sancionan a aquellos que causen dao en propiedad ajena, sin requerir
dolo especfico o directo como se expresa en aquella sentencia, para lo
cual basta la simple lectura de esos preceptos de los que se infiere
claramente que el legislador no ha contemplado tal requisito como sucede en
otros

hechos

punibles

en

que

emplea

las

expresiones

actuar

maliciosamente, o a sabiendas o con conocimiento de causa. Fluye as


infraccin al artculo 1 del Cdigo Penal toda vez que el delito de daos
tipificado en los artculos 484 y 487 de dicho Cdigo se rige por la presuncin
de dolo que establece el artculo 1 recin citado. 60 (el destacado es mo)

58

DE RIVACOBA, MANUEL, op. cit. p. 442.


SNCHEZ, VICTOR, op. cit. p. 47.
60
Corte Suprema, 18 de octubre de 1995, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XCII
segunda parte seccin cuarta p. 230
59

5.2

Culpa

Ya se indic, que es el dolo (como se dijo no se requiere dolo especfico)


el elemento esencial de esta figura, por lo que los daos ocasionados con
culpa de sujeto activo tendran que ser impunes (sin perjuicio de la respectiva
responsabilidad civil). Sin embargo, se admiten excepciones, el artculo 495
N 21 y por el tipo del artculo 497(daos falta).
As tenemos, de acuerdo a la interpretacin autntica del artculo 484 del
Cdigo Penal debe entenderse que sus disposiciones slo comprenden los
actos ejecutados con dolo o intencin positiva de causar el mal, circunstancia
necesaria para que exista el delito. Aunque se estime que hubo imprudencia
temeraria, por parte del hechor, que pudiera darle el carcter de cuasidelito
al hecho denunciado, estn exentos de responsabilidad criminal, en
conformidad al N 13 del artculo 10 del Cdigo Penal, los que ejecutan estas
infracciones, salvo los casos expresamente penados por la ley y en el
titulo X del libro ll de este Cdigo, slo se castigan los cuasidelitos que
infieren daos a las personas. 61 (el destacado es mo)

El Juzgado de Garanta de Linares, condena a doa LUCRESIA DEL


CARMEN VALDS, como autora de la falta de daos causados en
propiedad ajena por animales vacunos, prevista en el artculo 497 N 1 del
Cdigo Penal. 62(el destacado es mo)

En consecuencia, excepcionalmente podemos constituir el delito de daos


basado en la culpa. GARRIDO nos seala Excepcionalmente puede

61

Corte de Apelaciones de La Serena, 1940, Gaceta Jurdica de los Tribunales, primer


semestre, seccin criminal, p. 258
62
JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 14 de junio 2002, Ruc 0200003063-8, Rit 7772002, procedimiento monitorio, visto 2

constituir dao un comportamiento atribuible a culpa en el caso del delito


falta descrito en el Art. 395 N 21. 63

El mismo tribunal de Linares, condena a FABIO FERNANDO BARROS


GALLARDO, como autor de la falta contemplada en el artculo 495 n 21 del
Cdigo Penal en perjuicio de sociedad inmobiliaria Duque Limitada.64

6. ITER CRIMINIS

En relacin a las distintas etapas de ejecucin del delito de daos, hay


que recordar que es un delito material o de resultado, en consecuencia, dada
esta ltima caracterstica se pueden dar en su ejecucin las etapas
imperfectas, de modo que la frustracin como la tentativa son en teora
posibles.

Ni la jurisprudencia del antiguo proceso ni la del nuevo (en la Sptima


Regin) habla del asunto, en consecuencia, el 100% de la jurisprudencia
analizada se refiere a la hiptesis de dao consumado.

7. AUTORIA Y PARTICIPACIN

Lamentablemente respecto a este punto, no se encontraron fallos ya sea


en la jurisprudencia del antiguo proceso o en la del nuevo proceso penal.
63

GARRIDO, MARIO, op. cit. pp. 424 y 425, en el mismo sentido LABATUT, op. cit. p. 247,
ETCHEBERRY, ALFREDO, op. Cit. P. 482
64
JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 14 de octubre de 2002, Ruc 0200081555-4 Rit
914-2002, procedimiento monitorio, visto 7

Sobre la hiptesis del artculo 15 N 2 del Cdigo Penal Son hechos de la


causa que el reo Marn, en alocucin dirigida a un grupo de pobladores para
protestar por su despido como comentarista de la radio Ignacio Serrano , los
incito la planta transmisora resultando a consecuencia de ello daos; la
autora que se atribuye al procesado por instigar a otras personas a cometer
el delito de que se trata resulta legalmente establecida en la causa,
participacin que a la vez y con relacin al reo Marn, fue directa y personal
de este en la perpetracin del hecho punible.65

8. CONCURSOS CON OTROS DELITOS

Ya se ha sealado con insistencia que el delito de daos el carcter de


subsidiario, por ende, da lugar esta figura penal

a concursos con otros

delitos que afectan la propiedad. As podemos relacionarla con el incendio,


hurto, etc.

8.1 Con el Incendio

El delito de incendio es un tipo pluriofensivo, y en consecuencia al estar


ubicado dentro de los delitos contra la propiedad, uno de los bienes jurdicos
que protege esta figura es precisamente la propiedad.

Entre el incendio y los daos se presentan numerosas similitudes. Ambas


figuras protegen la propiedad (bien jurdico), las dos figuras conllevan a la
destruccin o deterioro de la cosa, tampoco existe en ellos el nimo de lucro
directo.

65

Corte Suprema, 19 de enero de 1971, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LXVIII,


segunda parte, seccin cuarta, p.13

Lo que distingue o diferencia claramente al delito de incendio, es su


medio de comisin. As, el medio utilizado en el incendio es el fuego (como
sabemos los daos se cometen por cualquier medio menos el fuego). Sin
embargo, diremos que el incendio es un estrago cometido por fuego y
estrago es un dao de gran magnitud ocasionado por un medio de gran
poder de destruccin, en consecuencia, el incendio es un delito mas grave
que el dao por ende frente a un concurso de normas debe preferirse el titulo
de incendio. La jurisprudencia sigue esta lnea establecido que el
delincuente roci, en forma intencionada, con bencina el marco inferior y las
partes adyacentes de las ventanas de un restaurant y casa habitacin y que
en seguida le incendio fuego no alcanzado a desarrollarse la combustin
hasta convertirse en incendio declarado, por la rpida accin de los
moradores para combatirla, califica acertada el delito la sentencia que lo
condena como autor de delito frustrado de incendio, sin que dicho fallo
infrinja los artculos 487 y 7 inciso 2 del Cdigo Penal66

8.2 Con el Hurto

Como en el caso anterior, estas dos figuras se relacionan al ser ambas


Delitos contra la Propiedad. Es decir, los daos y el hurto tienen como fin la
proteccin del mismo bien jurdico (la propiedad). Adems podemos sealar
que ambos delitos son posibles de cometer en cosas ajenas.

En cuanto a sus diferencias podemos sealar algunas. As, se dir


claramente, que el delito de hurto requiere nimo de lucro, es decir, se
requiere que el agente tenga ese especial nimo de apoderarse de una cosa
mueble ajena. Esto ltimo trae que las facultades que da lugar el derecho de
dominio (uso, goce y disposicin) pasen de manos de su legtimo propietario
66

Corte Suprema, 10 de enero de 1951, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLVIII,


segunda parte, seccin cuarta, pp.13 y 14

a las del agente que comete el ilcito. Esto no es lo que sucede en el delito
de daos, debido a que, el infractor no tiene como nimo el hacerse dueo
de una cosa ajena, sino que tiene la intencin de causar deterioro, perjuicio,
etc., en la propiedad de otro.

La Corte Suprema al respecto nos seala que: la objetividad del delito de


daos consiste en la lesin inferida a un tercero en sus bienes, sin
propsito directo de lucro. En la legislacin romana ya exista esta figura
delictual y cuando se trataba de cortar o destruir rboles como en el caso de
autos, haba que atender si tal acto se hacia furtivamente o con intencin de
lucro. Ocurra lo primero se el dueo lo ignoraba o se procuraba que no lo
supiese; y lo segundo cuando el autor del hecho se llevaba las maderas y, en
tal caso, el hecho se calificaba de hurto.67

Otra diferencia importante es, que el hurto requiere que la cosa sea
sacada del mbito de proteccin del dueo o propietario, pero en el delito de
daos no es necesario que la cosa sea sacada de la esfera de proteccin de
su dueo, por las caractersticas propias de este ltimo delito que fueron
analizadas precedentemente.

Una ltima diferencia seala que, el hurto no puede cometerse sobre


cosas inmuebles, sin embargo, en el delito de daos si es posible que
recaiga sobre cosas inmuebles, esto se debe a que los daos no traen
consigo un nimo de lucro ni tampoco el desplazamiento de la cosa ajena.

67

Corte Suprema, 21 de noviembre de 1962, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo


LIX, segunda parte, seccin cuarta, p. 243.

9.

CLASIFICACIN DE LOS DAOS

El legislador estableci al respecto una estructura compleja para este


delito, en el sentido que estableci una figura bsica (daos simples 484487), figuras calificadas (arts. 485 y 486) y por ltimo las faltas de dao; las
faltas propiamente tales(Art. 495 N 21, incluyendo el cuasidelito de daos) y
los causados por ganado(Art. 497).

9.1

Daos Simples

La conducta tpica es la que seala el artculo 484 del Cdigo Penal Son
procesados por dao y estn sujetos a las penas de este prrafo, los que en
propiedad ajena causaren alguno que no se halle comprendido en el prrafo
anterior, en relacin al artculo 487 Los daos no comprendidos en los
artculos anteriores, sern penados con reclusin menor en su grado mnimo
o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Esta ltima es una
figura residual, es decir, son sancionados a titulo de daos simples todos los
que no lo sean a titulo de daos calificados u otras formas.68

As podemos mencionar que el Juzgado de Garanta de Linares seala:


que los hechos relacionados precedentemente (la imputada procedi a
lanzar piedras al inmueble ubicado en pasaje la floresta # 38, Yerbas Buenas
quebrando ocho vidrios y cuarto pizarreos, avaluados en la suma de
$50.000 pesos) tipifican el delito de daos, previsto y sancionado en el
artculo 487 del Cdigo Penal, sancionando con la pena de reclusin menor
en su grado mnimo o multa de 11 a 20 UTM y en ellos le ha correspondido a

68

En ese mismo sentido, MATUS, JEAN; RAMIREZ, MARA, op. cit. p. 202, LABATUT,
GUSTAVO, op. cit. p. 247, ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 479

ELENA DEL CARMEN VILLAGRAN una participacin en calidad de


autora.69

El Juzgado de Garanta de Molina, condena a VICTOR MANUEL


ASTUDILLO como autor de daos, (ya que el requerido lanzo un nmero
indeterminado de piedras al inmueble de la vctima, daos avaluados en
$400.000). De esta manera el imputado habra infringido el artculo 487 de
Cdigo Penal y siendo condenado en definitiva a la pena nica de multa de
once unidades tributarias mensuales.70

9.2 Daos Calificados

Los daos calificados, son los que se cometen en las circunstancias


indicadas en el artculo 485 del Cdigo Penal. A diferencia de lo que ocurre
en los daos simples, los daos calificados se sancionan de acuerdo al
monto del perjuicio. Segn el art. 486 las figuras calificadas de delito de
daos estn establecidas en el art 485 CP y en ellas se sanciona de acuerdo
al monto del perjuicio que la conducta produce en atencin a las
circunstancias empleadas para producirlo o el objeto sobre que ste recae.71
(el destacado es mo)

El artculo 486 nos seala: El que con algunas de las circunstancias


expresadas en el artculo anterior causare dao cuyo importe exceda de
cuarto unidades tributarias mensuales y no pase de cuarenta unidades
tributarias mensuales, sufrir la pena de reclusin menor en sus grados
mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.
69

JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 9 de diciembre de 2002, Ruc 0100082651-7 Rit


107-2002, procedimiento simplificado, vistos 5
70
JUZGADO DE GARANTA DE MOLINA, 14 de febrero de 2003, Ruc 0200139000-k Rit 182003, procedimiento simplificado, vistos 1 y 12
71
MATUS, JEAN, RAMIREZ, MARA, op. cit. p. 202, en el mismo sentido; ETCHEBERRY,
ALFREDO dentro de ellos, la penalidad se grada atendiendo a la cuanta del dao op. cit.
p 479; y GARRIDO, MARIO, la determinacin de la pena que corresponde al delito queda
sujeta al monto del dao causado op. cit. p. 426.

Cuando dicho importe no excediere de cuatro unidades tributarias


mensuales ni bajare de una unidad tributaria mensual, la pena ser reclusin
menor en su grado mnimo y multa de cinco unidades tributarias mensuales.
La doctrina nacional72 al analizar ste artculo en relacin con el artculo
485 del Cdigo Penal, llega a la conclusin, de que si el dao es calificado,
pero es menor a una unidad tributaria mensual, se castiga como falta. Esta
posicin unnime a mi parecer presenta dudas, ya que la comisin redactora
del Cdigo Penal seala en la sesin 105 el dos de agosto de 1872 lo
siguiente: se aprob el art. 475 (actual 486), en que se fija como mximo del
perjuicio causado la cantidad de diez pesos para que pueda reputarse el
dao, considerndose falta si baja de esa suma; no participa de ninguno de
los caracteres expresados en los artculos anteriores.73 Es ms el sentido
comn, me dice que una figura calificada tiene circunstancias que lo hacen
ms graves, tanto en sus consecuencias como en su penalidad, por eso
mismo son ms graves, y el solo hecho que sea menor a cierta cantidad, no
dejan de existir dichas circunstancia calificantes.74

Ahora se proceder a analizar las circunstancias agravantes que presenta


el artculo 485:

72

ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 479, LABATUT, GUSTAVO op. cit. p. 247,
GARRIDO, MARIO, op. cit. p. 426
73
DE RIVACOBA, MANUEL, op. cit. p. 442
74
Interesante es la siguiente opinin En este caso se da a mi entender, una situacin similar
a lo que se presenta en el delito de robo. El robo, a diferencia del hurto, no admite ser
calificado como falta, cualquiera sea el monto de la cosa, porque atenta contra otros bienes
jurdicos adems de la propiedad; en cambio el hurto, al no requerir ni violencia en las
personas ni fuerza en las cosas, si admite ser calificado como falta en el caso que la cosa
sea de un monto que la ley considere apto para ello, esto es, una unidad tributaria mensual.
Ahora, extrapolando este razonamiento al delito de daos, creemos que slo aquellos
calificados de simples admiten ser considerados falta cuando la cuanta del dao causado
sea igual o superior a una unidad tributaria mensual, porque slo afectan a un bien jurdico,
en este caso la propiedad. En cambio, aquellos daos que presenten alguna de las
calificantes del artculo 485, slo pueden constituir delitos, porque atentan contra otros

9.2.1
1. Con la mira de impedir el libre ejercicio de la autoridad o en venganza
de sus determinaciones, bien se cometiere el delito contra empleados
pblicos, bien contra particulares que como testigos o de cualquiera otra
manera hayan contribuido o puedan contribuir a la ejecucin o aplicacin de
las leyes.
El fundamento o razn de ser de esta calificante, es la posible afectacin
o lesin a otros bienes jurdicos, como la seguridad pblica, la administracin
de justicia, seguridad interior del pas, etc.
Analizando la redaccin de esta primera calificante (con la mira de impedir
el libre ejercicio de la autoridad o en venganza de sus determinaciones), creo
que no es necesario que el sujeto logre efectivamente sus fines, en
consecuencia, adems del dolo inherente al delito, en el sujeto activo debe
concurrir un elemento subjetivo de tendencia interna intensificada; impedir el
ejercicio de la autoridad o vengarse de sus determinaciones.75
La jurisprudencia este mbito se ha pronunciado al respecto, En contra
MANUEL JESUS CHAVEZ, se establece como un hecho de la causa que el
reo de dicho nombre dio muerte de un disparo a un perro policial ayax, en
circunstancias que ste lo habra alcanzado y lo tenia sujeto por una de las
mangas... ello hace que estn correctamente apreciados los hechos en el
sentido de que l si actu, al dar muerte al perro, con el fin de eludir la accin
de la justicia, por lo cual los hechos encuadran dentro de la disposicin del
artculo 485 N1 del Cdigo Penal: el reo actu con la mira de impedir el
libre ejercicio de la autoridad. 76

2. Produciendo por cualquier medio infeccin o contagio de animales o


aves domsticas.

bienes jurdicos distintos de la propiedad, ya sea por la finalidad con la que se cometen, por
el medio empleado o por el mayor dao que producen ( SANCHEZ, VICTOR, op. cit. p. 27)
75
GARRIDO, MARIO, op. cit. p. 428
76
ETCHEBERRY, ALFREDO, Derecho Penal en la jurisprudencia, op. cit. p. 169.

Podemos decir que el fundamentote esta calificante, es el peligro que


provocara a otras especies animales, en consecuencia hay que tener en
cuenta que el medio de realizacin de dao trae consigo un peligro que es
mayor al provocado por el dao mismo.
Ser preciso leer animales y aves domsticos y no domsticas, ya que
el adjetivo alcanza a unas y otras.77

Tenemos que excluir los peces u otros animales bravos, porque no son
propiedad ajena.

3. Empleando sustancias venenosas o corrosivas


Aqu se agrava o califica el delito, por cometerse utilizando un medio o
forma que crea un peligro mayor que se adiciona o adhiere a los daos
causados. ETCHEBERRY, nos dice La agravante no se fundamenta, como
en el homicidio calificado, en la insidia del veneno (ya que es delito contra las
cosas), sino en el peligro comn que el empleo del veneno crea.

78

(El

destacado es mo)

4. En cuadrilla y en despoblado
Las circunstancias que determinan esta calificante deben ser copulativas.
El fundamento de esta agravante es claro, se trata o esta dado por el medio
empleado. Por cuadrilla debemos entender, la reunin de dos o ms
malhechores. En cuanto al concepto de malhechor, se ha explicado al tratar
de las agravantes comunes al robo y el hurto, as GARRIDO nos seala
mayoritariamente la doctrina y la jurisprudencia han entendido que esta
empleada haciendo referencia a que sea ms de una persona la que cometa
el hurto o el robo, sea que hayan o no delinquido con anterioridad.79

77

ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p.479. En el mismo sentido, GARRIDO, MARIO, op.
cit. p 428
78
ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 479 y 480
79
GARRIDO, MARIO op. cit. p. 263

Por ltimo, que debemos entender por despoblado. En primer lugar hay
que sealar que la ley no define este trmino, en principio se puede analizar
por el antnimo, es decir lo contrario de poblado. Sin perjuicio de lo anterior
la jurisprudencia ha definido este concepto, as tenemos que en efecto la
ley no ha definido lo que debe entenderse por despoblado y por
consiguiente, a este vocablo hay que aplicarle su sentido natural y obvio,
segn su uso general. Los comentaristas de nuestro Cdigo Penal han
entendido, generalmente, que el trminoen despoblado es eminentemente
relativo y que se refiere, ante que a las caractersticas objetivas de un sitio, a
las circunstancias de la presencia ms o menos apreciable de gentes en
l.80

5. En archivos, registros, bibliotecas o museos pblicos

6. En puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso pblico

7. En tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u


otros objetos de arte colocados en edificios u otros lugares pblicos.
Estas tres calificantes del artculo 485, se refieren ala naturaleza de los
bienes daados,81 igualmente todas estas se refieren al objeto material
daado. En el caso de los archivos, registros, bibliotecas o museos pblicos,
su valor histrico es incuestionable, por ello su mayor tutela penal.
ETCHEBERRY, nos dice al respecto Los archivos y registros debern ser
pblicos en su sentido administrativo; en cuanto a las bibliotecas y museos,
bastan con que estn abiertas o al servicio del pblico, pues con ello ya
integran culturalmente el patrimonio de la sociedad.82

80

Corte Suprema, 9 de junio de 1952, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo XLIX,


segunda parte, seccin cuarta, p. 155
81
En este mismo sentido, GARRIDO, MARIO, op. cit. p. 428 y ETCHEBERRY, ALFREDO,
op. cit. p. 480
82
ETCHEBERRY, ALFREDO, op. Cit. P.480. GARRIDO nos seala: El alcance de
locuciones tales como uso pblico o edificios o lugares pblicos que se emplean en la
disposicin se ha de determinar sin considerarse la acepcin jurdico-tcnica, sino aquel que

Sin embargo, hay que tener en claro que los archivos, registros,
bibliotecas o museos deben ser pblicos, as lo seala la ley. En ese sentido
la Comisin Redactora en la sesin 105 indica En el nmero 3 se
agregaron las bibliotecas i museos, espresndose adems que tanto estos
objetos como los archivos i registros deben ser pblicos, pues lo de
propiedad particular no merecen esta distincin especial de la lei.

83

(El

destacado es mo)
Los puentes, caminos, paseos u otros bienes de uso pblico. Estos
pueden ser de propiedad privada, siempre y cuando el pblico tenga acceso
a ellos. No hablamos del concepto de bienes nacionales de uso pblico, es
decir, aquellos cuyo uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, sino
como se dijo lo que interesa es que el pblico tenga acceso a ellos.
Obviamente para que sean de acceso pblico tienen que ser tiles
socialmente, es decir, deben estar en pleno uso.
En tumbas, signos conmemorativos, monumentos, estatuas, cuadros u
otros objetos de arte colocados en edificios o lugares pblicos. En estos lo
importante es, que estn abiertos al pblico, por ende, pueden ser pblicos o
privados, por ejemplo: Iglesias, templos, etc. ETCHEBERRY al respecto
seala, La expresin u otros objetos de arte se refiere slo a los cuadros;
tumbas, signos conmemorativos, monumentos y estatuas gozan de
proteccin por el solo hecho de serlo y de encontrarse en lugares pblicos.84
Por ltimo, la ley 17288 (artculo 38), sobre monumentos nacionales,
dispone que los particulares que destruyan u ocasionen perjuicios en
monumentos nacionales sufrirn las penas de los artculos 485 y 486 del
Cdigo Penal.

se desprende del contexto de la disposicin, vale decir de edificios o lugares donde el


pblico tenga libre acceso, aunque sean de carcter particular( op. cit. p. 428 y 429)
83
DE RIVACOBA, MANUEL, op. cit. p. 442
84
ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 480

8. Arruinando al perjudicado.

En primer lugar hay que entender que no es necesario que el perjudicado


pierda todo el activo de su patrimonio, sin perjuicio de ello se requiere la
prdida de gran parte del patrimonio, obviamente todo depende de la
magnitud del patrimonio. ETCHEBERRY indica Basta con que el dao
recibido sea tan grande, en proporcin a su patrimonio, que le cause un
grave trastorno econmico, que lo constituya en insolvencia, que lo obligue a
cambiar de nivel y gnero de vida, que lo prive de aquellos medios con los
que ordinariamente provea a la subsistencia y mantenimiento de los
suyos.85
Por ltimo quisiera agregar que lamentablemente en la jurisprudencia
analizada no se encontraron casos comprendidos en estos acpites. En
consecuencia su ocurrencia es escasa y su penalidad mayor se justifica por
las circunstancias calificadas.

10.

DAOS FALTA

A parte de los daos simples y calificados (delito), nuestro Cdigo Penal


contempla dos figuras de falta, denominadas daos falta. Se ubican dentro
de nuestro Cdigo, en el artculo 495 N 2I (daos de monto igual o inferior a
1 UTM.) y en el artculo 497 ( daos ocasionados por el ganado).

10.1 Daos ocasionados por el ganado

Como se sealo precedentemente, esta figura esta contemplada en el


artculo 497; el que indica:

El dueo de ganados que entraren en heredad ajena cerrada y causaren


dao, ser castigado con multa, por cada cabeza de ganado:
1. De una unidad tributaria mensual si fuere vacuno, caballar, mular o
asnal.
2. De un quinto de unidad tributaria mensual si fuere lanar o cabro y la
heredad tuviere arbolado.
3. Del tanto del dao causado a un tercio ms, si fuere de otra especie
no comprendida en los nmeros anteriores.
Esto mismo se observar si el ganado fuere lanar o cabro y la
heredad no tuviere arbolado.

Al respecto LABATUT seala, el Cdigo no distingue si el dueo procedi


con dolo o con culpa, por lo que ha configurado un hecho calificado por el
resultado.86 Segn GARRIDO, se sanciona la conducta tanto dolosa como
culposa siempre que el ganado entre en una heredad cerrada.87

A su vez ETCHEBERRY, respecto a este punto seala la responsabilidad


penal afecta al dueo al parecer por el solo hecho de serlo, ya que no se
exige que haya llevado dolosamente su ganado a pacer en la heredad ajena,
ni que la entrada se haya producido por su negligencia. Se tratara de una
especie de presuncin de culpa in vigilando.88

Los profesores MATUS y RAMREZ, al respecto son bastante claros,


para evitar la perplejidad que producira que el suponer que se castiga que
el dueo del ganado slo por la produccin del dao, debemos relacionar
esta figura con la del 495 N 21, que castiga tambin como falta el cuasidelito
de daos. De all podemos concluir lo siguiente: (a) si el ganado causa daos
en heredad ajena, por negligencia de su dueo se comete la falta Art. 497;

85

ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 481


LABATUT, GUSTAVO, op. cit. p. 247
87
GARRIDO, MARIO, op. cit. p. 429
88
ETCHEBERRY, ALFREDO, op. cit. p. 482.
86

(b) si el ganado causa daos en heredad ajena, abierta, esto es, sin cercos
que impidan su entrada, por negligencia de su dueo, el Cdigo asume que
la responsabilidad por la imprudencia de dueo del ganado compensa con
la del dueo de la heredad que no la cierra, por lo tanto, no impone pena
alguna, a aquel sin perjuicio de las acciones civiles correspondientes; (c) si el
ganado causa daos en heredad ajena, cerrada o abierta por iniciativa de su
dueo (como instrumento de comisin de delito), se castigaran los daos
producidos conforme a las reglas 10 Ti. IX Libro II Cdigo Penal.89

El Juzgado de Garanta de Linares, condena a doa LUCRECIA DEL


CARMEN VALDES CONCHA, domiciliada en la parcela Santa Filomena
sector Puente Alto en la comuna de Linares, autora de la falta de daos
causados en propiedad ajena por animales vacunos en perjuicio de ANA
CELEDN VILLALOBOS (los 7, 10 y 19 de enero de 2002 a las 7 :00 y 10:00
horas respectivamente, 6 vacas de la propiedad requerida ingresaron al
predio de la afectada, que se encontraba cerrado destruyendo media
hectrea de maz y porotos), prevista en el artculo 497 N 1 del C.P., al pago
de una multa de 1 UTM con costas.90

10.2 Daos de monto igual o inferir a 1 UTM

Este tipo de daos se encuentra en el Art. 495 N 21 del C.P. que indica
lo siguiente:
Sern castigados con multa de una unidad de tributaria mensual:
21. El que intencionalmente o con negligencia culpable cause dao que
no exceda de una unidad de tributaria mensual en bien pblicos o de
propiedad particular.

89

MATUS, JEAN; RAMREZ, MARIA, op. cit. p. 202.


JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 14 de junio de 2002, Ruc 0200003063-8 Rit 7772002, procedimiento monitorio, vistos 1 y 2.

90

GARRIDO, al respecto seala: si excede de la cantidad de una unidad de


tributaria (...) mensual (...) del dao causado, constituye el delito de dao en
el Art. 487, siempre y nicamente se acta con dolo. Tal como se sealo en
prrafos precedentes es curioso que se castigue como falta el dao culposo
cuyo monto no exceda de una unidad de tributaria mensual, pero no as el de
un valor superior.91

Siguiendo la lgica anterior, se debe entender que un dao causado con


negligencia o culpa es punible o sancionable cuando sea igual o inferior a 1
UTM, pero si es de una suma o monto superior sera impune. SNCHEZ, al
respecto nos indica: esta respuesta no nos conforma, porque lleva a la
increble conclusin de que, existiendo culpa es ms grave daar menos
que daar ms, lo que resulta intolerable desde el punto de vista de la
necesaria coherencia lgica del sistema punitivo.92 En este mismo sentido,
MATUS y RAMREZ sin embargo, la disposicin del artculo 495 N 21 llama
la atencin acerca del absurdo que se producira al castigar nicamente los
daos culposos de menos de 1 UTM y dejar impunes los de mas de esas
cantidad.93

Al buscar una solucin a este problema, nos encontramos que la doctrina


nacional no ha dado ninguna, a excepcin de los profesores MATUS y
RAMREZ que son bastantes claros al respecto, la solucin a este problema
consiste que todo dao culposo que no este expresamente penado por la ley
debe castigarse a ttulo de dao falta del Art. 495 N 21, por cuanto todo
dao superior a 1 UTM, comprende el dao de hasta 1 UTM, siendo
plenamente aplicable a esa cuanta la disposicin que castiga el cuasidelito
de daos-falta.94

91

GARRIDO, MARIO, op. cit. p. 429


SANCHEZ, VICTOR op. cit. p. 62
93
MATUS, JEAN; RAMREZ, MARIA, op. cit. p. 203.
94
dem.
92

En conclusin cada vez que se cause un dao culposo, cualquiera sea


su monto se comete la falta de daos culposos del artculo 495 N 21, porque
la accin cumplir con todos y cada uno de los requisitos por el tipo.95

95

SANCHEZ, VICTOR op. cit. p. 70.

CONCLUSIONES

Una vez analizado el delito de daos, tanto desde el punto de vista


dogmtico como jurisprudencial nos es claro indicar, cuales son los
principales puntos que pudieron extraerse del precedente estudio.
1. Como se sealo constantemente durante esta monografa una de las
caractersticas principales de este delito, es su carcter subsidiaria o
residual, en relacin a otros delitos que atentan contra la propiedad. Es
decir, siempre se va preferir la incriminacin o sancin por otros delitos que
violan la propiedad (Hurto, Incendio, etc).
En consecuencia, se debe responder a dos aspectos claros:
(a)

Que esta conducta tpica busca la destruccin, perjuicio o


menoscabo, de una cosa ajena no comprendida en el incendio
y estragos.

(b)

Que los hechos constitutivos del delito no estn comprendidos


por un tipo que les otorgue mayor penalidad.

2. Es concebible la omisin en este delito, aunque sea en teora


(obviamente tomando en cuenta que no ser la regla general). Puede
provocarse un dao mediante un no hacer, cuando el sujeto se encuentra
en posicin de garante, respecto del bien.
3.

El delito de daos no exige un detrimento patrimonial de la vctima,

slo es necesario el deterioro, destruccin y prdida del valor de uso del


bien ajeno, ya que la ley no permite deducir de ningn artculo esta
exigencia. En consecuencia, el Cdigo Penal no exige para la comisin
de este delito la existencia de un perjuicio en el patrimonio de la vctima,
es decir, la conducta delictual se satisface aun cuando el sujeto pasivo
resulte obtener algn beneficio pecuniario, por el hecho que da lugar al
dao.

4. El delito de daos no requiere para su comisin ningn tipo de dolo


especfico. Es decir, se aceptan todas las posibilidades; dolo directo,
indirecto o eventual, ya que el legislador no contempla un dolo especfico,
como sucede en otros hechos punibles en que se emplean las
expresiones como: actuar maliciosamente o a sabiendas, etc.
5.

Todo dao que se refiere a una o alguna de las calificantes del

artculo 485 del Cdigo Penal, debe ser entendido como delito y no como
falta. Sin embargo, la mayora de la doctrina nacional al analizar este
artculo, llega a la conclusin de que si el dao es calificado, pero es
menor a 1 UTM, se castiga como falta.
Se reniega esta ltima opinin, tomando en cuenta slo el sentido
comn, ya que esta figura calificada tiene circunstancias que la hacen
ms grave que un simple dao y el hecho de ser menor a cierta cantidad,
no elimina dichas circunstancias calificantes o ms graves.
6.

Se debe consideran que todo dao culposo que no este

expresamente penado por la ley debe castigar a ttulo de dao falta


(artculo 495 N 21 del Cdigo Penal). En consecuencia, cuando se cause
un dao culposamente, debe ser siempre incriminado por el artculo 495
N 21, cualquiera sea su cuanta.
7. En cuanto a los anlisis de los distintos autores sobre este delito,
podemos sealar que muy escasa y poco desarrollada en algunos
aspectos. Esto se debe a mi entender, a que dicho delito es una
infraccin subsidiaria y en consecuencia poco importante o apreciable
desde el punto de vista tcnico-jurdico e incluso prctico.
En relacin a la Jurisprudencia que habla de este delito, debemos
mencionar que es escasa, ya sea tomando en cuenta el antiguo proceso
y aun ms la del nuevo debido a su incipiente aplicacin en nuestra
Regin.
Otra situacin interesante dice relacin con el estudio dogmtico de
este delito, que es mucho ms acabado en las sentencias del antiguo
proceso que las del nuevo proceso penal. Se estima al respecto que hay

caractersticas de este delito que son contestes tanto para la Doctrina


como para la Jurisprudencia nacionales, no admitiendo por ende, un
anlisis doctrinario que una poca anterior ya se realiz y hoy por hoy ya
no despierta inters. Lo que lleva igualmente a considerar que grandes
cambios en la visin de esta figura no debieran producirse en el nuevo
proceso penal en un tiempo cercano, sin perjuicio de considerar otros
aspectos procesales que la nueva justicia procesal penal que pudieran
hacer variar en algunos aspectos la visin de esta figura, como por
ejemplo, el Principio de Oportunidad.

BIBLIOGRAFA.

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segunda edicin, Barcelona Espaa, Editorial Ariel.

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tercera edicin, Valencia Espaa, Editorial Tirant lo Blanch.

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Repblica de Chile y actas de las sesiones de la Comisin Redactora
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1987,

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SERRANO, ALFONSO, 1999, Derecho Penal, cuarta edicin, Madrid


Espaa, Editorial Dykinson.

FALLOS DEL NUEVO PROCESO.

JUZGADO DE GARANTA DE CURIC, 17 de marzo de 2003, Ruc


0300022396-3, Rit 594-2003.

JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 14 de junio 2002, Ruc


0200003063-8, Rit 777-2002.

JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 14 de octubre de 2002, Ruc


0200081555-4 Rit 914-2002.

JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 29 de octubre de 2002, Ruc


0200068975-3, Rit 1088-2002.

JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 9 de diciembre de 2002, Ruc


0100082651-7 Rit 107-2002.

JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 19 de febrero de 2003, Ruc


0200113645-6, Rit 247-2003.

JUZGADO DE GARANTA DE LINARES, 19 de febrero de 2003, Ruc


0200113645-6, Rit 347-2003.

JUZGADO DE GARANTA DE MOLINA, 14 de febrero de 2003, Ruc


020013900-k, Rit 18-2003.

JUZGADO DE GARANTA DE TALCA, 21 de marzo de 2003, Ruc


0300022594-k, Rit 623-2003.

JUZGADO DE GARANTA DE TALCA, 29 de agosto de 2003, Ruc


030009165-5, Rit 3599-2003.

FALLOS DE ANTIGUO PROCESO


1.

Sentencias extradas de la Gaceta Jurdica:

Corte Suprema, 23 de septiembre de 1991, Gaceta Jurdica, tomo


CXXXV, materia penal p. 88.

Corte Suprema, 12 de septiembre de 1983, Gaceta Jurdica, tomo XL,


materia penal, pp. 61 y 62.

Corte de Apelaciones de La Serena, primer semestre 1940, Gaceta


Jurdica de los Tribunales, seccin criminal, p. 258.

2.

Sentencias extradas de la Revista de Derecho y Jurisprudencia:

Corte de Apelaciones de Chilln, 5 de octubre de 1970, Revista de


Derecho y Jurisprudencia, tomo LXVII, seccin segunda, p. 85.

Corte de Apelaciones de Santiago, 8 de junio de 1973, Revista de


Derecho y Jurisprudencia, tomo LXX, seccin cuarta, p 65.

Corte Suprema, 18 de octubre de 1995, Revista de Derecho y


Jurisprudencia, tomo XCII segunda parte seccin cuarta p. 230

Corte Suprema, 19 de enero de 1971, Revista de Derecho y


Jurisprudencia, tomo LXVIII, segunda parte, seccin cuarta, p.13.

Corte Suprema, 10 de enero de 1951, Revista de Derecho y


Jurisprudencia, tomo XLVIII, segunda parte, seccin cuarta, pp.13 y
14.

Corte Suprema, 21 de noviembre de 1962, Revista de Derecho y


Jurisprudencia, tomo LIX, segunda parte, seccin cuarta, p. 243.

Corte Suprema, 9 de junio de 1952, Revista de Derecho y


Jurisprudencia, tomo XLIX, segunda parte, seccin cuarta, p. 155.

3.

Sentencias extradas del texto El Derecho Penal en la Jurisprudencia


de Alfredo Etcheberry:

BUSTAMANTE, JUAN DE DIOS CONTRA FERRADA, JOSE DEL


CARMEN, Fallo 2777, p.168.

CONTRA ADRIAN MANDIOLA, Fallo 2773, p.167

CONTRA EUSTAQUIO JEREZ Y OTROS, Fallo 2785, pp. 170 y 171.

CONTRA MANUEL JESS CHAVEZ, Fallo 2780, p.169.

CONTRA GREGORIO LLANCAPI PINUER, Fallo 2787, pp. 170 y 171.

CONTRA JUAN SEGUNDO FRITZ PEREIRA, Fallo 2775, p.167.

RIVERA, JUAN DE DIOS CONTRA POBLETE, JOSE FRANCISCO,


Fallo 2776, p. 167.

CONTRA JOAQUIN HOFFMAN, Fallo 2778 p.168

INDICE
RESUMEN
INTRODUCCIN

1. ALCANCES GENERALES

2. BIEN JURDICO PROTEGIDO

3. TIPICIDAD

3.1

Sujetos del Delito

3.1.1 Sujeto Activo

3.1.2 Sujeto Pasivo

3.2

Conducta

3.3

Objeto Material

3.4

3.3.1 Cosa Corporal

3.3.2 Cosa Ajena

10

Circunstancias

12

3.4.1 Carcter Subsidiario o Residual

12

3.4.2 Falta de Animo de Lucro

14

3.4.3 Dao

15

3.4.4 Cosa Ajena

18

4. ANTIJURICIDAD

19

5. CULPABILIDAD

21

5.1

Dolo

21

5.2

Culpa

23

6. ITER CRIMINIS

25

7. AUTORIA Y PARTICIPACIN

25

8. CONCURSOS CON OTROS DELITOS

26

8.1

Con el Incendio

26

8.2

Con el Hurto

27

9. CLASIFICACIN DE LOS DAOS


9.1

Daos Simples

28
28

9.2

Daos Calificados

10. DAOS FALTA

29
36

10.1 Daos ocasionados por el Ganado

36

10.2 Daos de monto igual o inferir a 1 UTM

38

CONCLUSIONES
BIBLIOGRAFA
FALLOS DEL NUEVO PROCESO
FALLOS DE ANTIGUO PROCESO

40

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