Prof. Dr.

Rodrigo Cardozo Pozo

rodrigo.cardozo@uda.cl

Perspectiva penal: Quien por vez primera se asoma al

campo del derecho penal no lo hace como quien llega a
otros mbitos del derecho, de los cuales se tiene alguna
idea ms o menos lejana. (Civil, Comercial, etc)

Aqu, se arriba trayendo la carga que en el imaginario

social cotidiano evoca su sola mencin, alimentada por
los discursos de los medios masivos y por la
comunicacin de entretenimientos. (Zaffaroni)

De ah que hablar de fenmeno del delito resulte adecuado,

pues el delito no es un problema meramente penal, sino social
comunitario.
Al margen de la irracionalidad interesada de algunos de
entender al delito como un tema aparcado en la mera esfera
penal, de ah que las respuestas deban venir slo desde esta
parcela, lo cierto es que resulta evidente la hipocresa de tales
afirmaciones
Cualquier evaluacin de los sistemas, modelos o paradigmas
de respuesta al delito parte hoy del necesario reconocimiento
de dos postulados criminolgicos, relativos a la propia
concepcin del crimen como problema social-comunitario y a
la pluralidad de expectativas, individuales y sociales
antagnicas que aquel genera (Garca-Pablos).

Si no se entiende este concepto, se termina hablando de

puertas giratorias y devaluando la Poltica Criminal
integral del Estado, en una mera poltica punitiva,
abandonada a la suerte del circunstancial estrpito social
de leyes penales cada vez ms duras.

Sin embargo La funcin del derecho penal no es legitimar

el poder punitivo, sino contenerlo y reducirlo, elemento
indispensable para que el estado de derecho subsista y no
sea reemplazado brutalmente por un estado totalitario.

Sobre la base de lo anterior, el delito desde

esta plataforma puede verse desde al menos 3
puntos:

Criminolgico: problema social comunitario.

Poltico Criminal: Criminalizacin o no del

conflicto social.

Normativo penal: Dogmtica penal.

Concepto legal de delito Artculo 1 C.P. Define como

delito toda a accin u omisin voluntaria penada por la
ley.
Conceptos dogmticos de delito Podemos decir que
ste est constituido por una accin u omisin
(conducta) tpica, antijurdica y culpable.
La Teora General del Delito estudia las caractersticas
comunes que debe tener cualquier conducta (accin u
omisin) para ser considerada delito, sea sta en el caso
concreto un homicidio, una estafa, una agresin sexual o
una malversacin de caudales pblicos.

Hay caractersticas que son comunes a todos los delitos y otras por
las que se diferencian los tipos penales unos de otros; un asesinato
es distinto a una estafa o un hurto; cada uno de estos hechos
presenta particularidades diferentes y tiene conminadas, en
principio, penas de distinta gravedad.

Sin embargo, tanto el asesinato, como el hurto o la estafa tienen

unas caractersticas que son comunes a todos los delitos y que
constituyen la esencia del concepto general de delito.

La verificacin de estas caractersticas comunes corresponde a la

Teora General del Delito, que es una de las materias de la Parte
General del Derecho penal; mientras que el estudio de las concretas
figuras delictivas, de las particularidades especficas del hurto, de la
violacin, de la estafa, etc., es materia de la Parte Especial.

De esta breve resea han de considerarse, al

menos brevemente dos aspectos penales
bsicos:

El Bien Jurdico

Las Teoras de la pena

El concepto de bien jurdico se utiliza por la doctrina

penal en dos sentidos distintos:

a) En el sentido poltico-criminal (de lege ferenda) de lo

nico que merece ser protegido por el Derecho penal (en
contraposicin, sobre todo, a los valores solamente
morales);
b) En el sentido dogmtico (de lege lata) de objeto
efectivamente protegido por la norma penal vulnerada
de que se trate.

Perspectiva dinmica crtica, sta parte de una base

tambin trascendente, pues los bienes jurdicos son
anteriores al estado, sin embargo la forma que ste se
d resulta determinante en lo que ha de entenderse por
bien jurdico.

Por eso, en definitiva, dice BUSTOS, el bien jurdico es:

UNA SNTESIS NORMATIVA DETERMINADA DE UNA
RELACIN SOCIAL CONCRETA Y DIALCTICA. Luego,
un derecho penal democrtico slo puede legitimarse a
partir del bien jurdico, porque ste justamente es una
concrecin del proceso democrtico real.

FUNCIONES:

Desde luego, est la funcin poltico-criminal de lmite al poder de

definicin del Estado. ste slo puede dictar normas penales en
funcin de la proteccin de bienes jurdicos, no de sentimientos o
valores ticos o morales.

Dentro de la funcin poltico-criminal tambin cabe reconocer,

como consecuencia de su carcter dinmico, una funcin crtica del
sistema penal en el sentido de tenerlo sometido a una permanente
revisin.

Producto de esta funcin crtica, surgen procesos de incriminacin

como consecuencia de la aparicin de nuevos bienes jurdicos, y los
de desincriminacin de conductas que en relacin a lo protegido no
aparecen como merecedoras de proteccin.

En la interpretacin de la norma penal los bienes

jurdicos tienen una funcin bsica. El proceso de
interpretacin de una norma penal ha de hacerse
desde el bien jurdico protegido por dicha norma.

De este modo, para establecer si la conducta

concreta ocurrida en el mundo social tiene
significacin jurdico-penal es necesario valorarla
desde el bien jurdico protegido por la norma de que
se trate.

La pena, es siempre consecuencia de un delito. Una conducta

se castiga porque es delictiva y no es delictiva porque tenga
pena. La pena se justifica por cuanto es necesaria para una
convivencia pacfica

La justificacin de la pena no puede ser distinta de la dada

para el Derecho penal en general, la necesidad de su
utilizacin para el mantenimiento y evolucin de un
determinado orden social.

Tal justificacin queda acertadamente plasmada en la muy

citada frase del Proyecto Alternativo alemn en la que se
considera a la pena como una amarga necesidad en la
sociedad de seres imperfectos como son los hombres.

Los dos pensamientos fundamentales aqu son la retribucin y

la prevencin:
La pena mira al pasado (al hecho cometido) y busca con la
imposicin voluntaria del mal ligado a aqulla conseguir una
compensacin por la infraccin jurdica sucedida ("malum
passionis propter malum actionis. Pena es un mal de pasin
que corrige un mal de accin);
O la pena mira al futuro (al peligro de comisin de nuevos
delitos por el autor mismo o por otras personas) y busca influir
sobre l y sobre la comunidad con la finalidad de evitar la
perpetracin de delitos, con lo que no es perseguida la
intromisin en la posicin jurdica del reo y la pena evidencia
tan slo un "mal necesario" ("nemo prudens punir, quia
peccatum est, sed ne peccetur).

1.- Amenaza
En esta fase, que es la del momento legislativo, el fin que
persigue la pena es de prevencin general, pues a travs de la
amenaza de imposicin de una pena concreta se trata de
intimidar a los sujetos destinatarios de la norma para que se
abstengan de cometer el hecho delictivo.
Las exigencias preventivo-generales se satisfacen a travs del
establecimiento de un marco penal concreto para cada tipo
delictivo, fijando un mximo y un mnimo, a partir de los cuales
se concretar la pena a aplicar en fases posteriores.
Pero la pena prevista por el Legislador no debe imposibilitar la
consecucin de efectos preventivos especiales, como ocurrira si
el Legislador estableciera penas perpetuas o que por su
duracin, lo fueran en trminos prcticos.

2.- Concrecin
Al segundo momento de la realizacin del Derecho penal, el de
la aplicacin judicial, corresponde, en primer lugar, servir de
complemento a la funcin de prevencin general propia de la
conminacin legal: la imposicin de la pena por el juez es la
confirmacin de la seriedad de la amenaza abstracta expresada
por la ley.
Pero en la medicin de la pena el juez debe someterse a una
limitacin: la pena no puede sobrepasar la culpabilidad del autor.
De lo contrario se caera en la objecin kantiana que la doctrina
dominante alemana y el propio Roxin hacen a la prevencin
general: el autor sera utilizado como medio. Ello, cree Roxin, se
evita cuando se castiga con arreglo a su culpabilidad.

3.- Cumplimiento

La ltima fase en la vida de la pena, la de su ejecucin,

servira a la confirmacin de los fines de los momentos
anteriores, pero de forma que tienda a la resocializacin
del delincuente, como forma de prevencin especial.

Aqu debe incluirse el mero posibilitar la utilizacin de las

facultades propias del delincuente, evitando su atrofia,
en los casos en que aqul no precise un propio
tratamiento teraputico-social.

Derecho penal es el conjunto de normas

jurdicas que definen determinadas conductas
como delito y disponen la imposicin de penas o
medidas de seguridad a quienes lo cometen.
BERDUGO GMEZ DE LA TORRE, ARROYO ZAPATERO, FERR OLIV, GARCA RIVAS, SERRANOPIEDECASAS, TERRADILLOS BASOCO, Curso de Derecho Penal, pg. 1.

parte del derecho positivo que se dedica a la

definicin de los delitos y de sus consecuencias,
que son esencialmente las penas o las medidas
de seguridad. QUINTERO OLIVARES Gonzalo, Parte General del Derecho Penal, pg. 32.

El Derecho penal se compone de la suma de

todos los preceptos que regulan los
presupuestos o consecuencias de una
conducta conminada con una pena o con una
medida de seguridad y correccin.
Roxin Claus, Derecho Penal, Pg.41.

Derecho penal es el conjunto de las normas

jurdicas que vinculan la pena, como
consecuencia jurdica, a un hecho cometido.
MEZGER Edmund, Derecho penal, Pg. 27.

Es una parte del sistema jurdico constituido por un

conjunto de normas y principios que limitan el
poder punitivo del Estado, describiendo qu
comportamientos son delitos, la pena que les
corresponde y cundo se debe aplicar una medida
de seguridad.
GARRIDO MONTT Mario, Derecho penal, pg. 13.

aquella parte del ordenamiento jurdico que

determina las caractersticas del hecho delictivo
(lo que comprende la teora del delito) e
individualiza al sujeto que lo realiz (a lo que se
refiere la teora del sujeto responsable),
imponindole por su hecho una pena y lo una
medida de seguridad (lo que abarca la teora de
la determinacin de la pena).
BUSTOS RAMREZ Juan/HORMAZBAL MALAREE Hernn, Lecciones de Derecho Penal, pg. 47.

Captulo I
BASES DE LA
INSTITUCIONALIDAD
Artculo 1 .- Las personas
nacen libres e iguales en
dignidad y derechos.

Inc. 3.- El Estado est al servicio de la

persona humana y su finalidad es promover
el bien comn, para lo cual debe contribuir a
crear las condiciones sociales que permitan
a todos y a cada uno de los integrantes de la
comunidad nacional su mayor realizacin
espiritual y material posible, con pleno
respeto a los derechos y garantas que esta
Constitucin establece.

Artculo 4 .- Chile es una

repblica

democrtica.

Artculo 5 inc. 2.- El ejercicio de la soberana

reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. Es deber de los rganos
del Estado respetar y promover tales
derechos, garantizados por esta Constitucin,
as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren
vigentes.

De aqu la connotacin sustancial impresa por los

Derechos fundamentales al Estado de Derecho y a la
Democracia constitucional.
En efecto, las normas que adscriben ms all e incluso
contra las voluntades contingentes de las mayoras- los
Derechos Fundamentales: tanto los de libertad que
imponen prohibiciones, como los sociales que imponen
obligaciones al legislador, son sustanciales, precisamente
por ser relativas no a la forma (al quin y al cmo) sino a
la sustancia o contenido (al qu) de las decisiones (o sea
al qu no es licito decidir o no decidir).

Resulta as desmentida la concepcin corriente de la

democracia como sistema poltico fundado en una serie de
reglas que aseguran la omnipotencia de la mayora.

Si las reglas sobre la representacin y sobre el principio de la

mayora son normas formales en orden a lo que es decidible por
la mayora, los Derechos fundamentales circunscriben lo que
podemos llamar esfera de lo indecidible: de lo no decidible que,
y de lo no decidible que no, es decir, de las obligaciones
pblicas determinadas por los derechos sociales. Vid. FERRAJOLI Luigi,
Derechos y Garantas, La ley del ms dbil, p. 51.

 La proteccin de la paz pblica significa la ruptura con la

supremaca del ms fuerte y el posibilitamiento del libre
desarrollo de la personalidad de todos los ciudadanos, a travs
de la conciencia de una seguridad general y el respeto a los
derechos humanos.
La seguridad general no es aquella situacin en la que no
existe ningn delito, sino ms bien es aquella donde la
criminalidad se mantiene en la frontera y se coloca bajo el
control del Estado, puesto que los hechos punibles son
aclarados en un alto porcentaje y perseguidos sin
desconsideracin hacia la persona. Vid. JESCHECK Hans, WEIGEND Thomas, Tratado de
Derecho penal parte General, p. 3.

Carcter pblico
Carcter accesorio
Carcter subsidiario
Carcter personalsimo
Derecho penal de acto

NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE

Facultad exclusiva y excluyente del Estado de

establecer delitos

Facultad exclusiva y excluyente del Estado para

aplicar y hacer cumplir la pena

Expropiacin del conflicto social por parte del Estado

No crea delitos, sino que selecciona de

aquellas conductas ms graves las que
tipificar como delito (actualmente muy
discutible)

Esto dice relacin con el bien jurdico

Ej. El hurto protege la propiedad, el
homicidio la vida

Ultima ratio

Doble vertiente:

Intransferible e intransmisible
Personas naturales. Este principio ahora se muestra
bastante ms relativo. En Chile, por ejemplo la Ley
20.393 sobre responsabilidad penal de las personas
jurdicas en los delitos de lavado de activos,
financiamiento del terrorismo y delitos de cohecho.
El antes ptreo Societas delinquere non potest, se torna
cada da ms permeable ante la complejidad de la
realidad actual.

El delito se establece, la pena se aplica y

se ejecuta en consideracin a la conducta
realizada y no a la personalidad del autor.

1 Principio de Mnima Intervencin mximas

garantas

De manera nica y excepcional cuando los dems

recursos que posee el ordenamiento jurdico para
preservar el orden social hayan sido insuficientes y la
sancin penal se presente como un medio adecuado
para esa preservacin, esto derivado de la idea de que
el derecho penal tiene el carcter de ULTIMA RATIO.

2 Principio de Lesividad
Este principio implica que slo pueden ser punibles
aquellas conductas que lesionan o ponen en peligro
bienes jurdicos, as, el ejercicio del derecho penal
encuentra su legitimidad cuando sancionan acciones
u omisiones que efectivamente hayan daado o
puesto en peligro bienes jurdicos o intereses
sociales relevantes.

3 Principio de Humanidad
Este principio emana de la declaracin que efecta el
constituyente en el artculo 1 C.P.R., la pena, que es un
mal que se impone a quien la sufre, debe ser lo menos
degradante posible, pues su fin es corregir a la persona, de
ah la tendencia a humanizar las sanciones suprimiendo o
restringiendo castigos crueles o inhumanos.
Ej. Ley 19.347 que prohibi castigos como mutilaciones, la
pena de azotes
Ley 19.734 de 5 de julio de 2001 que deroga la pena de
muerte

4 Principio de Culpabilidad

Slo se pueden sancionar a quienes sean encontrados

culpables de ese delito y la pena debe ser proporcional a esa
culpabilidad, para responsabilizar penalmente a un sujeto
debe tener la madurez intelectual suficiente para comprender
la actividad que realiza, el haberse podido determinar
conforme a esa comprensin, debe ser imputable y ha de
haber tenido de manera potencial conciencia del injusto de su
conducta y haber obrado con un mnimo de libertad.

Ver Art. 10 n 9 C.P de los eximentes de responsabilidad

5 Principio de Proporcionalidad
Este principio implica que la sancin penal debe ser
proporcionada a la gravedad de hecho, a las circunstancias
personales y a los objetivos poltico criminales
perseguidos, en otros trminos, la pena debe ser
proporcional a estas condiciones que la hacen necesaria,
as para regular y aplicar la pena se deben tomar en cuenta
tres aspectos:
a) La magnitud de la lesin del bien jurdico protegido
b) Intensidad del reproche de la conducta a su autor
c) Nocividad social que implica el comportamiento delictual.

6 Principio de Resocializacin
Este principio implica que las penas que por su propia
naturaleza constituyen ya un castigo, hace aconsejable
que en su aplicacin se eviten los efectos que le son
inherentes como el aislamiento social y la separacin
de su grupo familiar y laboral, as debe impedirse que el
sentenciado pierda contacto con la comunidad,
debiendo entenderse la resocializacin como una
manera de reintegrar al condenado en su medio, sin
interrumpir su manera de participar en la comunidad.

PRINCIPIO DE LEGALIDAD nullum crimen, nulla

poena sine lege

El fundamento prctico de Principio de Legalidad se

encuentra en la necesidad de garantizar al ciudadano
que lo amenazado con una sancin punitiva se hallara
siempre determinado por una Ley formada con
arreglo a los
procedimientos
establecidos
Constitucionalmente y recibiendo la publicidad
correspondiente.

Escrita:
La norma positiva que describe una conducta como
delito y determina su sancin debe consistir en una ley
formalmente dictada por los cuerpos colegisladores
Estricta:
Solamente la ley puede crear delitos y establecer sus
penas
Previa:
La ley penal no puede crear delitos y penas con
posterioridad a los hechos incriminados y sancionarlos

Ningn delito se castigar con otra pena que

la que seale una ley promulgada con
anterioridad a su perpetracin, a menos que
una nueva ley favorezca al afectado.

Ninguna ley podr establecer penas sin que

la conducta que se sanciona est
expresamente descrita en ella.

Bien es conocido que toda sociedad requiere

de reglas y principios establecidos que le
doten de la coherencia interna necesaria
para alcanzar estndares mnimos de
convivencia.
Para ello crear los mecanismos necesarios
que aseguren la conformidad de los sujetos
que la componen a estas reglas sociales de
coexistencia

Control social: aquel conjunto de instituciones,

estrategias y sanciones sociales que pretenden
promover y garantizar dicho sometimiento del
individuo a los modelos y normas comunitarias.

En este sentido, y en palabras de HASSEMER, el

control social determina los lmites de la libertad
humana en la sociedad, construyendo, al mismo
tiempo, un instrumento de socializacin de sus
miembros.

De este primer grupo, Control Social Informal, seran

agentes tales como la familia, la religin, la escuela, la
opinin pblica, etc.

Ellos tiene este carcter en cuanto, a diferencia del

segundo, no existe una programacin formal ni de la
conducta prohibida ni de la sancin a imponer en caso
de transgresin. As, puede decirse que lo que
esencialmente caracteriza a estas instancia informales
de control, es que utilizan medios difusos y variopintos.

Sin perjuicio de lo anterior, es bien sabido que su grado

de efectividad es mayor a la instancia formal

...aunque estos mecanismos de control informal no son

previsibles con exactitud, su efectividad para el
disciplinamiento social suele ser muy grande. De hecho,
la socializacin primaria suele ser la ms importante
para el individuo, porque el aprendizaje se realiza en
circunstancias de una enorme carga emocional. Es en
realidad, en la familia, en la escuela, donde el individuo
interioriza las pautas de conducta del grupo social[1].
[1] Vid. ZIGA RODRGUEZ Laura, Poltica Criminal, Madrid, Editorial Colex, 2001, p. 135

Respecto de la instancia de tipo formal, han de contarse agentes

tales como la polica, los tribunales de justicia, administracin
penitenciaria y poderes pblicos en general, siendo este el mbito
que tambin integra el Derecho penal.

Norma, sancin y proceso son tres componentes fundamentales

de cualquier institucin del control social y especialmente en las
de carcter formal, orientadas a asegurar la disciplina social,
afianzando las pautas de conducta que el grupo reclama[1].

El Derecho en general, y el penal en particular, son unos

mecanismos de control social formalizados, del que este ltimo
es la expresin mxima de dicha formalizacin.
[1] Vid. GARCA-PABLOS Antonio, Criminologa: una introduccin a sus fundamentos tericos, ob.cit., p. 188.

Es mediante el Derecho como las actuales sociedades

normalmente resuelven, o al menos intentan resolver, los
conflictos que surgen en su interior, una vez que la
instancia informal de control social se ha visto superada
stas, las soluciones, tienen que ser arbitradas con
antelacin y desprendidas del caso concreto, buscando
con ello un mayor grado de objetividad y distanciamiento
que impida la injerencia de las humanas pasiones, la
espontaneidad y la coyunturalidad en la gestin de los
conflictos y cuyas respuestas han de estar intrnsecamente
guiadas por la racionalidad.

De modo tal que las vas de solucin operadas desde el Derecho,

han de contar con el mayor grado posible de previsibilidad,
controlabilidad o vinculacin a principios y criterios de
conformidad con las normas previamente establecidas.
El Derecho, a diferencia de otras instancias de control y solucin
de conflictos, es una forma de solucin y control altamente
formalizada, que slo permite la solucin que previamente est
prescrita.
Es decir, slo a travs de unas normas previamente existentes,
creadas por las distintas instancias que tienen poder para ello,
interpretadas en sede terica por la llamada Ciencia del Derecho
y aplicadas en la prctica por los Tribunales de Justicia, es como
el Derecho soluciona los casos ms conflictivos que genera la
convivencia humana

Cuando hablamos de fenmeno asociativo en la

actualidad, dicha referencia por antonomasia est
hecha al Estado y en este sentido cuando ste se
enfrenta a los consubstanciales conflictos al interior
de la sociedad deber optar por distintos intentos,
siempre polticos como es obvio, para resolverlos, o
si se prefiere, suspenderlos.

Una de esas formas, entre otras, de hacer frente al

conflicto ser el definirlo como delito, es decir,
criminalizarlo

La perspectiva integral indicada es un ideal nunca alcanzado,

pero no por ello desdeable.

As lo sintetiza VON LISZT: No obstante, en mi opinin, es

indiscutible que la doctrina cientfica, la legislacin y la
jurisprudencia dedicadas al Derecho penal en ningn modo son
suficientes para la tarea de extraordinarias dimensiones que les
corresponde en la vida social .

De ah que se busque an una integracin de las ciencias

penales, particularmente entre el Derecho penal, la
Criminologa y la Poltica Criminal.
VON LISZT Franz, La Idea del Fin en el Derecho Penal, Programa de la Universidad de Marburgo 1882,
trad. Carlos Prez del Valle, Granada, Comares, 1995, p. 96 .

Se debe partir de la base, que aqu se comparte,

que entre estas distintas esferas del conocimiento
existe una unidad funcional

Ello implica, para dar coherencia a lo que aqu se

sostiene, que desde una perspectiva general debe
entenderse que el conjunto de lo que se ha
denominado ciencias penales, ha de tener esta
perspectiva.

As, respecto de la Criminologa, como destaca

GPPINGER, sta necesita por motivos de su
esencia:
...un enfoque multidimensional, encaminado a
comprender y clasificar adecuadamente, segn su
importancia respectiva para el acontecer criminal,
una multitud de hechos procedentes de campos
diversos a fin de alcanzar sntomas y contextos
criminales relevantes

Mediante un conocimiento fiable y contrastable,

como el que proporciona la Criminologa, puede el
Derecho penal acercarse a esa realidad que
procura regular.

Aquellos penalistas que pretendan mantenerse

fondeados en el tecnicismo jurdico, apartados del
mundanal ruido, no tienen un destino ms ancho
que su propia torre de marfil.

As, HASSEMER: ...es evidente que la teora y la

praxis jurdicas que no conozcan, tanto a la hora de
crear, como de interpretar y aplicar las normas
jurdicas, la realidad a la que las mismas se refieren,
estn destinadas al fracaso.
En definitiva, el saber normativo necesita del saber
emprico si no quiere regular de espaldas a la
realidad social pues, como cualquiera que se ponga
de espaldas al sol, corre el riesgo de ver slo su
propia sombra.

Qu es la Poltica criminal?
Pues una buena pregunta, catalogable como insoslayables para los
tiempos que corren en el mbito de las ciencias penales.
ste, bien es conocido, se ha caracterizado por el gran acuerdo
existente respecto de la creciente trascendencia de la Poltica criminal,
sin perjuicio de no existir semejante concierto en cuanto al contenido,
lmite y funciones de la misma.
Y si Poltica criminal no fueran ms que palabras vacas? O, ms
bien, palabras demasiado llenas por la pluralidad de significados que
se les atribuye, y absolutamente distintas por la multiplicidad de
manifestaciones y matices que cada cultura les ha aportado? Un
cuadro, quiz, demasiado laxo, del que las imgenes continuamente
huyen? (Delmas Marty).

La Poltica criminal est referida ms bien a la estrategia que

ha de desarrollar el Estado para mantener en lmites
razonables los delitos cometidos, esto es, que permitan la
vida en sociedad.

Pero, como esa actividad del Estado, en uno democrtico y de

derecho, no puede ni debe ser pura represin autmata, es
que requiere de la racionalidad necesaria para enfrentarse al
fenmeno delictivo.

Racionalidad que viene dada, precisamente, por la Poltica

criminal en su acepcin multidisciplinaria de aproximacin
cientfica desde saberes diversos pero interconectados.

Habitualmente la Poltica criminal ha sido esencialmente

caracterizada en funcin de su tarea crtica respecto del
derecho vigente

Visin sta que vena a encasillarla, bsicamente, en el

mbito de la lege ferenda. Buen ejemplo encontramos
ya en VON LISZT desde la perspectiva dual en la que se
sustentaba.

Bsicamente, la evolucin de la Poltica criminal no se ha

distinguido por la supresin de funciones, si no que se
caracteriza ms bien, por la incorporacin, la adicin, el
asentamiento, de nuevas tareas a las ya existentes.

Seala SERRANO GMEZ: se extiende la Poltica

Criminal a la prevencin general y especial, a la
interpretacin de la ley por los tribunales, al proceso
penal, ejecucin de la pena, sistemas penitenciarios y, en
consecuencia, resocializacin del delincuente.

Ello explica esa falta de criterio uniforme sobre su

contenido, objeto y funcin.
Y es que a partir de la forma en que se entendi la Poltica
criminal (crtica del derecho vigente y propuesta de lege
ferenda) las interpretaciones y agregaciones, han sido
tantas y tan variopintas que se ha llegado a esta
actualidad en la que predomina abiertamente el
desconcierto.
Ha perdido, parafraseado a ZAFFARONI, todo contenido
semntico. De ah que un punto pacfico en doctrina sea
distinguirla entre manifestacin de poder y aproximacin
cientfica a ese poder.

En su acepcin de manifestacin de poder, es aqul

sistema de decisiones (poder de definicin) que puede
establecer un conflicto como delito y que ejerce en
exclusiva el Estado.

Sobre aquella base nos planteamos la Poltica criminal

como una de las polticas del Estado que escindida en
dos planos decide por un lado qu conflictos se
criminalizan, y por el otro, determina el conjunto de
medidas para enfrentarse preventivamente a dicho
fenmeno.

La Poltica criminal como manifestacin de saber, ms all de su

discutible autonoma, es una aproximacin cientfica dado el
carcter multidisciplinar de su naturaleza.
De esta manera, las diversas disciplinas que abarca tienen un
acercamiento cientfico al modo en que el Estado hace frente al
fenmeno del delito, de forma tal que tanto el Derecho penal,
la Criminologa, la Sociologa, etc. aporten con el mayor grado
de racionalidad posible a esa respuesta estatal, otorgando
sustento cientfico emprico a las medidas que se adopten por
las agencias estatales.
As, se entiende aqu a la Poltica criminal como un conjunto
interconectado de saberes, ejemplo del saber post moderno,
caracterizado por la multidisciplinariedad.

Dicho distingo se hace sin perder de vista que se trata de

aspectos distintos, pero en ningn caso distantes, sino
vinculados e interactuantes.
Su intrnseca estructura multidisciplinar, es una base que
permite desbaratar posturas tecncratas que consideran al
delito como una mera cuestin penal, reforzando al mismo
tiempo una plataforma social desde donde sustentar la
intervencin estatal en esta rea.
De forma que se ha optado por una concepcin amplia de
Poltica criminal por ser sta ms coherente con la naturaleza
interdisciplinar que aqu se afirma.

En esta lnea, y entendiendo que el fin de la Poltica criminal

como actividad del Estado es la prevencin del delito, resulta al
menos sensato afirmar que con dicho objetivo la mejor y ms
adecuada respuesta no podra venir de una y nica parcela.
La Poltica criminal preventiva de un Estado democrtico de
derecho, es una figura polidrica, y estos fragmentos que la
componen no pueden pretender representarla en su totalidad,
sino slo ofrecerse como una de las mltiples perspectivas para
enfrentarse al problema.
De esta forma, la multidisciplinariedad de la Poltica criminal
en su acepcin de saber, resulta inevitable.

La Poltica criminal ser el punto en el que tanto los datos

empricos provenientes de las ciencias sociales, como los
aspectos normativo-dogmticos se encuentran.
Un lugar de valoracin que impide que los meros datos
procedentes de las ciencias no jurdicas, puedan traspasar
sin ms al mbito de lo normativo, sin superar el tamiz de
lo axiolgico.
As, se incorporan los criterios poltico criminales en las
bases mismas del sistema, no ya nicamente para el
Derecho penal del futuro, ni slo para vincular la
dogmtica a la realidad, sino de forma transversal, como
ensea Roxin.

La Poltica criminal es una disciplina valorativa encargada de

establecer y aplicar las herramientas idneas para lograr su fin,
esto es, la prevencin de la criminalidad, contemporizando lo
cientfico social y lo normativo.
Logrando enfrentarse al problema delictivo dentro de los
mrgenes de la forma de Estado a la que pertenece, pero
asentada sobre bases no meramente intuitivas de lo social,
sino cientficas y contrastables.
Ya no se trata de una Poltica criminal que tenga en el Derecho
penal un lmite, pues no es concebible una estrategia estatal
para enfrentarse al fenmeno delictivo que est fuera de los
lmites que implica en s mismo la forma de Estado
Democrtico y de Derecho.

De esta forma, Poltica

Criminal y Poltica
social no son ni siquiera
dos caras de una
misma moneda, sino
ms bien la nica y
continua cara de una
cinta Mbius.