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LEI INCONSTITUCIONAL

Fumar um ato de liberdade individual,

protegido pela Constituio Federal
28 de janeiro de 2015, 16h28

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PorLenio Luiz Streck

Ronald Dworkin, um dos maiores juristas do mundo, sustenta que o direito
deve ser aplicado por princpios e no por poltica ou por moralismo. Isso
quer dizer que pouco deve importar se o juiz ou o governo gostam ou
desgostam de algo. Em nome da moral no possvel superar a Constituio,
mesmo que isso me desagrade ou que desagrade a outras pessoas.
A regulamentao da Lei Antifumo uma clara tentativa de corrigir
moralmente a Constituio. Fumar um ato de liberdade individual,
protegido pela Constituio da Repblica. Representa uma ao de
autonomia e um exerccio de liberdade individual dos cidados. Nesse
contexto, as alteraes promovidas na legislao pela nova Lei Antifumo,
recentemente promulgada, caminham na contramo das liberdades
constitucionais e invadem de modo grotesco a esfera privada de convvio do
social.
Na verdade, a nova lei representa apenas mais um captulo do
recrudescimento no tratamento legal dos fumgenos pelo governo federal.
Ora, ningum nega que o cigarro faz mal. De um lado, queremos resolver o
problema do morticnio pelo tabaco com o fechamento das possibilidades de
as pessoas fumarem. Mas, de outro, milhares de pessoas morrem
anualmente no Brasil por causa do violento trnsito automobilstico. Na
guerra do trnsito, fazemos o contrrio: o governo facilita a compra de
automveis via iseno de IPI. Neste ponto possvel fazer uma provocao:
algum defenderia a ideia de que a transferncia de recursos federais seria
inconstitucional?
No caso em questo, nenhum governo chega ao absurdo extremo de proibir
de modo absoluto o fabrico de fumgenos, porque isso significaria abrir mo
do alto imposto incidente sobre cigarros. Todavia aprova-se uma legislao
politicamente correta que determina como as pessoas devem fazer uso do
cigarro, como se coubesse aos agentes pblicos condicionar a conduta dos
indivduos em seus momentos de lazer e descontrao.
Aps o processo de secularizao ocorrido com a modernidade, no compete
ao Estado a tarefa de "melhorar o cidado", de interferir nessa relao
privada. O governo, porm, insiste em querer condicionar as aes dos
particulares com base nas mais diversas justificaes. Os argumentos
defendidos muitas vezes giram em torno de temas como a defesa da sade
pblica como se a referncia a essa questo tivesse a capacidade de
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legitimar medidas arbitrrias de restrio aos cigarros.

Por exemplo, se uma pessoa desrespeita a placa de proibido fumar num bar,
quem paga o dono do bar. No s tolhida a liberdade de um indivduo de
fumar em determinado estabelecimento, como a culpa pela infrao
cometida recai sobre terceiro! Qual a lgica de impor a responsabilizao
da pessoa jurdica? O objetivo aqui seria, mais uma vez, gerar outra fonte de
receita para o Estado?
Ainda mais grave a bizarra proibio de fumar em locais fechados (ou
"semiabertos", mais uma inveno do legislador). E a partir disso surgem as
excees arbitrrias. Determina a lei que, em cerimnias religiosas,
possvel pitar em locais fechados. A condio de Estado laico aqui no
significa nada, pois no?
No possvel abrir um bar de fumadores, voltado para o pblico fumante.
Dito de outra forma, vedado que particulares fiquem de acordo em
inaugurar um espao onde se possa habitualmente beber e fumar, detendo
um espao especfico destinado para tanto. Contudo, num local de culto
religioso onde pessoas tambm pactuaram que vo fumar em
determinadas circunstncias , fumar possvel mesmo se o ambiente for
fechado. Essa exceo se estende tambm a um tabacaria fechada. A lei
ficou, assim, como um queijo suo.
Parece-me inconstitucional a proibio tout court de que bares coloquem
advertncia na sua porta de que possuem locais de convvio destinados
exclusivamente a fumadores. Quem no quiser frequentar pode fazer a
escolha de no o fazer. Sob esse aspecto, a questo nem mesmo complexa:
s vai ao bar quem quer e o governo federal nada tem que interferir na
esfera de convivncia social dos cidados brasileiros. Simples assim. H
limites para a interveno do Estado na vida das pessoas e dos
comerciantes.
Trata-se de interferncia estatal indevida nas esferas de autonomia do
indivduo e do livre empreendedorismo. A Constituio protege a liberdade
de fumar e o livre fabrico de tabaco. autorizado ao governo regulamentar
e controlar o fabrico de cigarros e derivados, assim como tratar de modo
diferenciado a propaganda comercial ligada aos fumgenos. Fao a seguinte
indagao: em que momento da histria constitucional brasileira foi
pactuado que o governo federal possui atribuio para determinar como
sero, ou no, os bares e restaurantes?
Atualmente, no politicamente correto falar a favor dos fumadores no
Brasil. A porcentagem de cidados fumantes no pas menor do que
outrora, e esse pblico representa uma fatia relativamente pequena da
populao. Muitas pessoas veem a proibio com bons olhos pela simples
razo de no fumarem. Ou seja, amplos setores da sociedade no se
importam com a agressividade das restries ao tabaco porque tal assunto
no as atinge diretamente.
A liberdade de escolha condio de efetividade da democracia liberal,
fator determinante para o amadurecimento do Estado Constitucional de
Direito. A defesa intransigente das liberdades individuais dos fumadores
no endereada apenas a essa minoria de cidados que optaram por
fumar regularmente tabaco e derivados. Como qualquer restrio
liberdade individual, no se trata de um problema nico e exclusivo dos
fumantes como comumente se faz crer , mas sim de toda coletividade,
que se v tolhida em seu exerccio de arbtrio.
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Observao final: eu no sou fumador.

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Lenio Luiz Streck jurista, professor, doutor e ps-Doutor em Direito. Assine o Facebook.

Revista Consultor Jurdico, 28 de janeiro de 2015, 16h28

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COMENTRIOS DE LEITORES
1 comentrio
ESTE TEXTO FAZ MAL SADE
Prtor(Outros)
28 de janeiro de 2015, 17h23
Chamar de "bizarra" a proibio de fumar em espaos pblicos fechados realmente o
fim da picada!

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