DOMINIO Y PBLICO Y DESAFECTACIN

Fuentes: Tesis PUCP: CCOPA ALMERCO, SARA, Lima, 2004, pp.114-157

Dominio Pblico
Legislativamente el C.C. de 1984, no hace mencin alguna como lo haca el C.C. de 1936, conforme a
la Constitucin de 1933.
Al existir este vaco legal, el Estado comienza un proceso de saneamiento para corregir los
problemas de informalidad. Vgr.- COFOPRI.
En el caso de mercados pblicos ocurri la venta a sus poseedores, a travs de aportes
reglamentarios en permutas.
Esto ha generado una contradiccin tanto en el mbito del Derecho Civil, como en el Derecho
Administrativo.
En el 2001 se estableci el funcionamiento de la Superintendencia de Bienes Nacionales.
Legislacin: Dominio Pblico
En el 2001 con la dacin del DS 154-2001 EF, se deja el trmino medieval fisco por Estado.
Se otorga una definicin de dominio pblico.
Son bienes de dominio pblico aquellos utilizados para la comunidad, y se deja reserva y afectacin
a los bienes destinados a la seguridad nacional. (Ver, artculo III, Ttulo Preliminar)
En buena cuenta se toma en consideracin los bienes pblicos como dominio del estado, y tambin
se toma en consideracin los bienes artificiales, es decir aquellos que estn destinados al uso de la
seguridad nacional.
Por lo que los bienes considerados como de dominio pblico, ingresan a este mbito ante un acto
administrativo.
Analizando el uso pblico es el bien constituido por obras pblicas para su aprovechamiento en
general.
En suma, se le asigna al Estado no un derecho de propiedad, sino una potestad reglamentaria y
tutela de acuerdo a ley, emanada de la Administracin Pblica en sus diferentes estamentos
organizativos.
El trmino afectacin lo encontramos, por ejemplo, en cuestiones referentes a la seguridad
nacional.
Esta afectacin se encuentra en diversas normas de sectores de referencia.
En el caso de la dominiabilidad su desafectacin por parte del Estado, obedece a la concesin y el
permiso.
Qu es concesin?- El presupuesto de este instituto administrativo, surge de un previo
procedimiento de desafectacin, el cual se encuentra reglado por los artculos 96 y 98 de la
legislacin sobre bienes estatales.
o Entonces es la autorizacin, que se le concede a un privado para desarrollar una actividad
determinada por un sector de referencia.
La Ley Orgnica de Municipalidades (Ley 27972), ha delegado competencias a las administraciones
locales. Vgr.- Tener y ejecutar un plan de urbanismo.
Por lo tanto, ellas a travs de Ordenanzas, Directivas, Resoluciones, y sobre todo a travs de
reglamentaciones pueden generar desafectaciones, sea en forma de concesin y/o permiso.
La Ley Orgnica de Municipalidades (Ley 27972), ha delegado competencias a las administraciones
locales. Vgr.- Tener y ejecutar un plan de urbanismo.
Por lo tanto, ellas a travs de Ordenanzas, Directivas, Resoluciones, y sobre todo a travs de
reglamentaciones pueden generar desafectaciones, sea en forma de concesin y/o permiso.
La misma atribucin le corresponde a los Gobiernos Regionales.
Siendo la potestad reglamentaria un modelo atractivo para tratar la afectacin o desafectacin de
bienes pblicos.
Sin embargo, a travs de los Reglamentos, se determinar los bienes dominiales, esto implicara
una reforma para un Estado moderno.
CONCESIONES EN EL RGIMEN PRIVADO DE INVERSIONES

Hacia una concepcin integral y finalista sobre los contratos administrativos

Los contratos administrativos se rigen por dos principios fundamentales:
1. Principio de Legalidad.- Estn prescritos por la norma del sector de referencia. Esto hace que en
la doctrina administrativa se les de la cualidad de pblicos.
2. Motivo.- Todo contrato administrativo tiene una orientacin teleolgica, es decir est relacionado
con el fin o motivo de la ejecucin del contrato.
Marco de Inversin de la PIP

Las normas que regulan este marco de inversin son:

Decreto Supremo 059-96-PCM, ley que regula la entrega en concesin al sector privado de las obras
pblicas, servicios pblicos, e infraestructura.
Reglamento 060-96-PCM.
Ley N 28059, ley marco para la inversin y descentralizacin.
Ley Marco de las Asociaciones Pblico Privadas; entre otras.
La clausula exorbitante o el rgimen exorbitante?
La clausula exorbitante en los contratos administrativos clsicos se deriva de las siguientes
prerrogativas de la Administracin Pblica:
1. La decisin unilateral de resolver el contrato por parte de la Administracin Pblica.
2. Ius variandi.- Como afirmacin de poder variar las condiciones contractuales y adecuarlas al
modo y plazo de la Administracin Pblica.
3. La clausula exorbitante es propia de los contratos administrativos, el rgimen exorbitante hace
referencia al sistema administrativo de cada pas.
El advenimiento de figuras civiles en la contratacin administrativa
Nuestra doctrina, ni nuestras normas hacen diferencia entre contratos administrativos pblicos y
privados.
Es por esta razn que en nuestro ordenamiento se admiten la figura del contrato de estabilidad
tributaria. Prueba de ello s el artculo 76 de nuestra Constitucin que ha consagrado diversas
normas y regmenes especiales para diferentes formas contractuales que haga el Estado con los
particulares.
El artculo 3 de la LCAE no estn incluidos los contratos con entidades bancarias regidos por leyes
civiles, las concesiones de obras pblicas y servicios pblicos, concesiones forestales, las
asociaciones pblico privadas, entre otras formas de contratos especiales.
Cmo se ejecutan los contratos en el marco de las PIP?
a) La Administracin Pblica en materia de concesiones no podr actuar con clausulas implcitas.
b) Los contratos concesionales se regirn por la buena fe, legalidad, razonabilidad, y continuacin de
la ejecucin.
c) La Administracin Pblica est obligada a respetar los derechos fundamentales de las empresas, la
inversin privada, la libertad de contratacin y todo principio que tenga que ver con la gestin y
conduccin del negocio.
d) En tal sentido el concesionario es el responsable de los resultados de la ejecucin de un contrato
determinado.

IMPUGNACIN SEGN LA LCAE

Apelacin
En acuerdo al artculo 53 de la LCAE, las discrepancias que surjan entre la Entidad contratante y los
particulares slo podrn lugar a un recurso de apelacin.
Ya no resulta aplicable el recurso de revisin en materia de contrataciones con el Estado.
Funciones:
a) Actos emitidos durante el proceso de seleccin;
b) Desde la convocatoria hasta antes de la celebracin del contrato;
c) No resultan aplicables los recursos administrativos entre el ente pblico y los contratistas.
Competencia: Tribunal de Adquisiciones y Contrataciones del Estado
Cuanta
Depende el valor de la cuanta, o valor referencial del proceso seleccin que se impugna.
Si el valor no supera las 600 UITS el rgano competente ser la entidad convocante, si supera este
monto ser el Tribunal.
Actos impugnable y actos inimpugnables
Son impugnables en principio los actos administrativos emitidos por el Comit Especial o el rgano
encargado de las contrataciones.
Son inimpugnables los actos luego de haberse otorgado la buena pro.
Las impugnaciones ms comunes estn referidas a la negativa de la Entidad de suscribir el
contrato.
Porque considera que el contratista no cumpli con todos los requisitos para el otorgamiento de la
buena pro, tambin por cuestiones referentes al plazo de entrega.
Adems el RLCAE de forma prescriptiva seala que son impugnables, los actos de los titulares de
las entidades pblicas que afecten el proceso de seleccin.
Este tipo de impugnaciones ser propuesta al Tribunal sin importar la cuanta.
No son impugnables los siguientes actos administrativos:
1. Las actuaciones o actos preparatorios de la Entidad convocante.
2. Las bases del proceso de seleccin.

3. Las actuaciones relativas al proceso de seleccin propuestas por el SEACE.

4. Los actos que aprueban la exoneracin del proceso de seleccin.
La propia norma seala que interponer una apelacin en contra de actos inimpugnables dar lugar
a una sancin de prohibicin de contratar con el Estado de 1 a 3 aos.
Entonces el postor que interponga una apelacin contra actos inimpugnables, se somete a tres
efectos negativos:
1. La apelacin ser declarada improcedente.
2. Se ejecutar la garanta planteada en el recurso, equivalente al 1% de la cuanta del proceso de
seleccin.
3. El inicio de un procedimiento administrativo sancionador por parte del Tribunal, y por ende la
inhabilitacin de 1 a 3 aos.

El plazo para interposicin es de 8 das, depende del tipo de proceso de seleccin.

Se debe sealar si se impugna el otorgamiento de la buena pro o actos anteriores.

si por el contrario se impugna un acto posterior a dicho otorgamiento.

En el caso de adjudicaciones directas, o directas selectivas el plazo para la interposicin de apelacin

es de 5 das.

El plazo se computa desde la notificacin del SEACE.

El postor o postores absuelven traslado dentro de los 3 das hbiles.

Se resolver en 12 das hbiles.

De haber desistimiento se ejecutar el 100% de la garanta.

El efecto principal es declarar la nulidad del acto administrativo en contra de la ley.