Voces: SOCIEDAD COMERCIAL

Ttulo: Ejercicio de los derechos societarios por el poseedor hereditario

Autor: Medina, Graciela
Publicado en: LA LEY1991-E, 107
Fallo comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C (CNCom)(SalaC) ~ 1990/10/29 ~ Schillaci, Irene M. y
otra c. Establecimiento Textil San Marco S.A.

SUMARIO: I. Los antecedentes fcticos. -- II. De la notificacin de las asambleas en las sociedades de
familia. -- III. Del ejercicio de los derechos societarios por parte del poseedor hereditario. -- IV.
Conclusiones.
I. Los antecedentes fcticos
De la lectura del resolutivo que comentamos, se desprende que la parte actora intent la nulidad de
asambleas de una sociedad annima de la cual el causante era socio. Aleg que por tratarse de una sociedad de
familia, debi ser notificada en el sucesorio y que con respecto a ella no corra el plazo de prescripcin
contenido en el art. 251 de la ley de sociedades (Adla, XLIV-B, 1319), ya que la prescripcin estaba suspendida
por aplicacin del art. 3980, toda vez que se hallaba imposibilitada de obrar, dado que su calidad de accionista
no poda hacerla valer mientras no se dictase la declaratoria de herederos y se ordenase su inscripcin en el libro
respectivo de la sociedad, para acciones nominativas.
El tribunal resolvi que no se deban aplicar formas de notificacin diferentes an tratndose de sociedades
de familia y que las actoras no se encontraban en imposibilidad de ejercer las acciones societarias porque al
tener la posesin hereditaria de pleno derecho, podan ejercitar sus derechos como accionistas.
II. De la notificacin de las asambleas en las sociedades de familia
En nuestro pas, nos encontramos con que las familias que conforman empresas se han organizado en su
mayora bajo el tipo de sociedades annimas, constituyendo lo que se ha dado en llamar las "sociedades de
familia" o "sociedades cerradas de familia".
Se advierte que no obstante que las sociedades annimas han sido pensadas para empresas de gran
envergadura, que su estructura es compleja y su constitucin y funcionamiento es ms caro, las pequeas y
medianas empresas familiares las han preferido para organizar el marco de sus actividades.
Las sociedades de familia se caracterizan porque sus miembros se encuentran unidos por vnculos familiares
o de amistad, no cotizan en bolsa, raramente publican edictos para la convocatoria de sus asambleas --que se
realiza en forma unnime-- y prescinden de la sindicatura societaria.
Ya Busso afirmaba que de 18.000 sociedades annimas en actividad, apenas 581 cotizan en bolsa (1),
mientras que ms modernamente se ha sealado que en Argentina hay 5000 grandes sociedades annimas como
mximo, mientras que existen 37.000 sociedades de (2) familia que constituyen el 90 % de las sociedades del
pas (3).
Generalmente, se elige el modelo societario de la sociedad annima en busca de limitar la responsabilidad,
pero en la realidad esto no se logra con la mera forma societaria ya que en operaciones importantes se solicitan
garantas personales de sus miembros o garantas reales para otorgar cualquier prstamo bancario.
Lo cierto es que el tipo societario elegido con el fin de limitar la responsabilidad no la limita, pero encierra a
sus miembros en una estructura inadecuada, situacin sta que se ve agravada en el supuesto de herederos de los
socios originales, que muchas veces ven defraudados sus derechos, ya sea a la legtima, ya sea sus derechos
sociales por el mal uso del tipo social y buscan la solucin a sus problemas, en la inoponibilidad de la persona
societaria o en la figura del disregard, sin que ello sea suficiente (4).
El fallo motivo del comentario, muestra alguna de las falencias que presentan este tipo de sociedades, en
concreto la relativa a la publicidad de las asambleas. Los herederos del socio que no integraban el directorio de
la sociedad, pretendieron una notificacin distinta por encontrarse abierto el juicio sucesorio del accionista
originario. El tribunal resolvi bien el caso planteado, aplicando la letra de la ley y no acept otro tipo de
notificacin que la prevista por la ley para la convocatoria a asambleas.
Pero si bien la aplicacin de la solucin legal es la correcta; por tratarse de los herederos de un socio, nos
preguntamos si la solucin dada, por aplicacin estricta de la ley, es la justa. Teniendo en cuenta que la realidad
nos indica que los herederos no leen el boletn oficial para enterarse de la marcha de la empresa familiar.
Ello mueve nuestro convencimiento en la necesidad de reglamentar la existencia de las sociedades de
familia o al menos prever una forma de publicidad diferente en las sociedades de familia ya que "el rgimen de
publicidad de edictos, que brinda seguridad jurdica en las sociedades abiertas --en el caso de las cerradas puede
ser utilizado contrariamente-- como una forma de evitar el conocimiento de la prxima realizacin de actos
societarios, por parte de aquellos socios que no integran la administracin quienes, sobre la base de la confianza
y la buena fe, se encuentran ms inclinados a esperar una comunicacin sobre los actos a llevarse a cabo, que a
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analizar a diario el boletn oficial"(5).

III. Del ejercicio de los derechos societarios por parte del poseedor hereditario
1. Plazo del artculo 251 de la ley de sociedades. Prescripcin o caducidad?
La doctrina especializada en el tema, se encuentra dividida acerca de si el plazo contenido en el art. 251 de
la ley de sociedades es un plazo de caducidad (6) o de prescripcin (7).
Lo cierto es que en el supuesto, no importa tanto la distincin terica porque lo que se aleg fue una
suspensin del plazo por imposibilidad de obrar y si bien, alguna doctrina seala que si se trata de un plazo de
caducidad, no se produce la suspensin (8), modernamente doctrina y jurisprudencia admiten que el plazo de
caducidad es susceptible de suspensin en los supuestos en que no ha sido posible interponer la accin, ejecutar
el hecho o dejar de ejecutarlo (9).
Por lo tanto, aun cuando admitiramos que es un plazo de caducidad, de lo que se trata es de saber si la
actora se encontraba en imposibilidad de obrar, porque su calidad de accionista no poda hacerla valer mientras
no se dictase la declaratoria de herederos y se ordenase su inscripcin en el libro respectivo de la sociedad. Ello
nos lleva a la necesidad de dar respuesta al punto central del tema y que consiste en si determinar el momento
desde el cual los herederos del socio pueden ejercer los derechos sociales, cuando se trata de acciones
nominativas. Es desde la muerte del causante o desde la inscripcin registral?
2. La transferencia de las acciones nominativas. El "transfert"
El art. 215 de la ley de sociedades establece "La transmisin de las acciones nominativas o escriturales y de
los derechos reales que las graven debe notificarse por escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve el
registro a inscribirse en el libro o cuenta pertinente. Surte efecto contra la sociedad y los terceros desde su
inscripcin..."
Cuando la transferencia de las acciones es mortis causa, debe constatarse con el testimonio de la declaratoria
de herederos y la constancia de que esos ttulos se incluyeron en el inventario o en la declaracin jurada de
bienes, en el caso de que la transferencia se haga estando los bienes en indivisin. Una vez efectuada la
particin, se pondr la constancia de la adjudicacin al o a los herederos adjudicatarios, constancia que deber
ser firmada por el escribano autorizante de la particin (10).
La doctrina comercial afirma que las acciones integran el haber sucesorio del causante, por lo que la
adquisicin requiere el cumplimiento del procedimiento del juicio sucesorio; terminando ste, la sucesin en la
propiedad, debe acreditarse con los testimonios de las piezas correspondientes (declaratoria de herederos o
testamento aprobado judicialmente y particin en su caso) que se inscribirn en el libro de registro que debe
llevar la sociedad (arts. 213, 215, ley de sociedades (11).
3. Efectos de la inscripcin registral
El accionista adems de socio, e inversor en valores mobiliarios, es titular del derecho real de dominio sobre
la accin representada en un ttulo; al respecto la mayor parte de los autores especializados en el tema de los
derechos reales, aprecian que en nuestro derecho se puede hablar de dominio sobre ttulos que tienen
incorporados derechos como pueden ser los ttulos de crdito o las acciones de una sociedad annima. Esta idea
se robustece en materia de acciones societarias en cuanto se recuerda que el Cdigo de Comercio afirma que "El
propietario puede reivindicar su ttulo de un tercer poseedor de mala fe dentro de los plazos de dos y cuatro aos
respectivamente sealados en los arts. 750 y 757". Y la reivindicacin es una accin que nace del dominio (12).
Aceptado pues, que el accionista tiene un derecho real de dominio sobre las acciones, hay que concluir que
ste se transmite a sus herederos desde el momento de la muerte del causante directamente por ley y a ello
debemos sumarle que si son herederos forzosos tienen la posesin hereditaria de pleno derecho.
Resulta necesario interpretar armnicamente los principios del derecho societario con los principios del
derecho sucesorio.
En derecho comercial, la doctrina sostiene en forma unnime que si bien la inscripcin no atae a la
perfeccin o a la validez de la enajenacin o transmisin, a ella queda subordinado el pleno goce de los
derechos-facultades que se derivan de la calidad de socios (13).
Esto en definitiva nos mueve a plantear un ltimo interrogante: pueden los herederos del socio, que han
recibido el dominio de las acciones de pleno derecho a partir de la muerte del causante, ejercer sus derechos
societarios, en particular los polticos societarios antes de la inscripcin de la transferencia mortis causa en los
respectivos registros societarios?
Una primera respuesta atenindonos al texto del art. 215, parecera indicar que los herederos del socio no
pueden ejercer acciones societarias hasta tanto hayan formulado la correspondiente inscripcin registral, de la
declaratoria de heredero.
Sin embargo, esta solucin no nos convence porque le adjudica a la inscripcin de la declaratoria de
herederos un valor que no tiene y porque olvida el efecto de la posesin hereditaria de pleno derecho. A saber:

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La declaratoria de herederos no es el ttulo de dominio, ni implica adjudicar bienes en condominio, es

solamente una sentencia de carcter declarativo que acredita el ttulo de heredero, no produce cosa juzgada y
puede ser ampliada en cualquier momento. Por lo tanto su inscripcin registral no puede impedir el ejercicio de
ningn derecho, ya que el derecho en s no se origina, ni depende de la existencia de la declaratoria.
As en materia de inscripcin de bienes inmuebles, la doctrina mayoritaria, la jurisprudencia y las
conclusiones unnimes de las Segundas Jornadas Nacionales de Derecho Civil han declarado que: "La
inscripcin de la declaratoria de herederos no pone fin a la comunidad hereditaria, ni implica adjudicacin de
los bienes en condominio"(14).
Si el efecto de la declaratoria de herederos es tan limitado, no vemos cmo se puede atribuir a su
inscripcin, una importancia tal que se haga depender de ella la posibilidad de poder ejercer acciones
societarias.
Por otra parte, los herederos forzosos gozan de la posesin hereditaria de pleno derecho (art. 3410, Cd.
Civil), que otorga la legitimacin activa a los efectos de accionar judicialmente. Y por lo tanto, tambin le
otorga la facultad de ejercitar sus derechos societarios.
Cierto es que en un reciente fallo de la CNCom., sala E, ha resuelto que "Pese a lo dispuesto por el art. 3410,
del Cd. Civil, los herederos se encuentran en condiciones de ejercer sus derechos cuando se dicta la
declaratoria de herederos, por lo que es a partir de ese momento que se computa el plazo de prescripcin de la
obligacin del asegurador(15).
Pero la jurisprudencia mayoritaria ha declarado que, la circunstancia de que se requiera el juicio sucesorio
cuando existan bienes registrales, como requisito para poder inscribir a nombre de los herederos esos bienes, no
implica que para promover acciones judiciales contra terceros, se necesite haber iniciado el juicio sucesorio. Los
herederos que tienen la posesin de pleno derecho, no necesitan la declaratoria para demandar a terceros(16).
Siguiendo esta lnea jurisprudencial, se puede concluir afirmando que quien no necesita inscripcin registral
alguna para reclamar en juicio, tampoco la requiere para ejercer acciones societarias.
IV. Conclusiones
El fallo comentado ha realizado una literal aplicacin de la ley, al no admitir otro tipo de notificacin de la
convocatoria a asambleas de sociedades annimas que la edictal establecida por la ley, sin admitir excepciones
por tratarse de una sociedad de familia y encontrarse frente a la sucesin de uno de los socios.
La solucin nos parece legalmente correcta, pero injusta, e indica que se requiere una reforma legislativa
referente a las sociedades de familia, al menos con respecto a la publicidad de las asambleas.
El tribunal ha realizado una excelentsima compatibilizacin de las normas de derecho comercial y las reglas
del derecho sucesorio y en un tema espinoso, como el planteado, ha acertado al establecer que la posesin
hereditaria da a los herederos la posibilidad de ejercer los derechos polticos y las acciones societarias sin
necesidad de inscripcin registral de la declaratoria de herederos.
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723).
(1)BUSSO, Eduardo, "Algunos aspectos de la proteccin de la legtima", ED, 12-817.
(2)ZALDIVAR, Enrique, "Cuadernos de derecho societario II", 2 parte, p. 14.
(3)GUTIERREZ, Pedro y GUTIERREZ, Jorge, "Hacia una caracterizacin de la sociedad annima de
familia y la proteccin de sus minoras", LA LEY, 147-1226.
(4)MEDINA, Graciela, "El fraude a la legtima hereditaria a travs de la constitucin de sociedades", JA,
enero de 1983, nm. 5288.
(5)NISSEN, Ricardo A. y VITOLO, Daniel R., "Ponencia presentada al Congreso Argentino de Derecho
Comercial", Buenos Aires, setiembre de 1990.
(6)FARGOSI, H., "Caducidad o prescripcin de la accin de nulidad de asambleas de sociedades por
acciones", LA LEY 1975-A, 1061; ZALDIVAR, E. y otros, "Cuadernos...", t. II, 2 parte, p. 393, nm. 43.4.1.3;
OTAEGUI, Julio, "Invalidez de actos societarios", p. 417.
(7)HALPERIN, I., "Sociedades annimas", p. 658, nm. 80, ZAVALA RODRIGUEZ, C. J., "Cdigo de
Comercio y leyes complementarias", t. VI, p. 290, nms. 226 y 227.
(8)LLAMBIAS, Jorge J., "Parte general", vol. III, p. 665; SPOTA, Alberto", Tratado de derecho civil", vol.
10, ps. 657-658; LAFAILLE, "Curso de las obligaciones", vol. VI, p. 437; SALVAT-GALLI, op. cit., p. 684.
(9)RODRIGUEZ, Eduardo, "Caducidad y prescripcin", LA LEY, II-63; BARBERO, t. I, p. 379.
(10)PEREZ FONTANA, Sagunto, "La transferencia de las acciones nominativas. El transfert en temas de
derecho comercial. Conflictos societarios", p. 28.
(11)VERON, Alberto V., "Sociedades comerciales, ley 19.550 y modificatorias", t. III, p. 214; ALEGRIA,
Hctor, "Sociedades annimas", p. 60; HALPERIN, Isaac, "Sociedades annimas", p. 278.
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(12)RIVERA, Julio C., "Acciones escriturales", en Doctrina societaria y concursal, nm. 1, p. 100.
(13)GASPERONI, "Las acciones", ps. 120 y 121. VELASCO, Alonso, "Ley de sociedades annimas", p.
137.
(14)ZANNONI, Eduardo, "Efectos de la inscripcin de la declaratoria de herederos respecto a la comunidad
hereditaria y al fuero de atraccin", ED 84-309; "Indivisin postcomunitaria y comunidad hereditaria, su
coexistencia e implicancias", JA 1975-27-217; BELLUSCIO, Csar A., en su voto en fallo CNCiv., sala C,
6-8-74, JA 1975-27-217. Conclusiones de las II Jornadas de Derecho Civil organizadas por la Universidad de
Mendoza, 18 al 20 de abril de 1991.
(15)CNCom., sala E, 21/8/90, LA LEY, 1991-A, 277.
(16)Al respecto hay acuerdo unnime en la doctrina. Ver por todos, PEREZ LASALA, Jos L., "Derecho de
las sucesiones. Parte general", vol. I, p. 386, nm. 827.

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