FACULDADE REGIONAL DE ALAGOINHAS FARAL/UNIRB

CURSO DE BACHARELADO DIREITO

CARLA VIVIANE L. SANTOS

A RELATIVIZAO DA COISA JULGADA NO

RECURSO EXTRAORDINRIO N. 363.889/DF

ALAGOINHAS/BA
2015

CARLA VIVIANE L. SANTOS

A RELATIVIZAO DA COISA JULGADA NO

RECURSO EXTRAORDINRIO N. 363.889/DF

Monografia apresentada Faculdade Regional de

Alagoinhas UNIRB, como Trabalho de Concluso
do Curso de Bacharelado em Direito.
Orientadora: Prof. Edson Tiny.

ALAGOINHAS/BA
2015

CARLA VIVIANE L. SANTOS

A RELATIVIZAO DA COISA JULGADA NO

RECURSO EXTRAORDINRIO N. 363.889/DF

Monografia apresentada Faculdade Regional de

Alagoinhas UNIRB, como Trabalho de Concluso
do Curso de Bacharelado em Direito.

Aprovado em _____/________________/2016

BANCA EXAMINADORA

___________________________________________________________________
Prof.
___________________________________________________________________
Prof.

___________________________________________________________________
Prof.

___________________________________________________________________
Prof.

AGRADECIMENTOS
Agradeo imensamente a Deus, por ter me dado foras, pacincia e
sabedoria para lidar com todas as adversidades, com o preconceito e a
discriminao que al vivi; minha prola negra - me guerreira, batalhadora, que
muito lutou pelo futuro dos seus filhos.
Aos meus queridos irmos pela fora e unio, em especial a Sirlene que foi
quem me incentivou bastante; s minhas tias e primas que acreditam no meu
sucesso; tia Nlia que foi quem me motivou quando me disse aos meus quatorze
anos: voc precisa lutar e mostrar que fez diferente! Lembra tia daquela nossa
conversa?
A Givanildo e a Victor pela pacincia - lembro que quando resolvi comear a
cursar a faculdade Victor s tinha um ano e dois meses, foi muito difcil! E Givanildo
me pedia todos os dias para eu desistir.
Sou grata a Sr. Evandro Castro pela compreenso e por todas as vezes que
me liberou para participar de cursos, congressos e estgio; aos meus colegas que
de forma direta ou indireta, feliz ou infeliz contriburam para o meu desenvolvimento,
para o meu crescimento, para o meu senso crtico aguar.
A todas s minhas parceiras de trabalho, no mencionarei o nome para no
ser injusta com alguma, porm no posso deixar de mencionar minha amiga
especial Reijane Nascimento, pelo companheirismo em todos os momentos, pela
palavra de conforto nos momentos difceis, pelas gargalhadas, pelos erros e acerto,
em fim pela parceria e por tudo que vivemos juntas no decorrer desses cinco anos,
ah, assim como pelas verdades que me dissestes quando precisei ouvir.
Agradeo aos mestres pela contribuio para o meu desempenho e
desenvolvimento acadmico, em especial a Edson Tiny que no apenas nesse
momento de concluso de curso, mas sempre me orientou.

Aqueles que se sentem satisfeitos,

sentam-se e nada fazem. Os insatisfeitos
so os nicos benfeitores do mundo.
Walter S. Landor

RESUMO
Trata-se de trabalho monogrfico sob o tema Relativizao da coisa julgada no
recurso extraordinrio N 363.889/DF. EnfrentAou-se a reflexo sobre se a despeito
das garantias constitucionais, a coisa julgada pode ou no ser mitigada. O tema foi
escolhido dado a sua relevncia no mundo jurdico e em decorrncia da doutrina
ainda ser jovem nesse aspecto. H vasta jurisprudncia apontando para a
possibilidade da mitigao da coisa julgada em benefcio da defesa, quando se

operou coisa julgada formal, isto , aquela em que no houve julgamento de mrito.
A anlise se baseou na reflexo crtica do texto legal, da jurisprudncia e da
doutrina, dando prioridade a artigos preciosos sobre o assunto e livros de
renomados processualistas, dentro de uma abordagem qualitativa e dedutiva. Todo
esforo gerou a compreenso de que a coisa julgada pode, dentro dos limites
impostos pelos princpios processuais, ser mitigada em favor da efetivao da justia
e da verdade real.
Palavras-chaves: Coisa julgada, relativizao, caso concreto.

ABSTRACT
This is a research project on "Relativization of res judicata in extraordinary appeal
No. 363889 / DF". He faced reflection on whether despite constitutional guarantees,
res judicata may or may not be mitigated. The theme was chosen because of their
relevance in the legal world and due to the doctrine still young in this respect. There

are many precedents pointing to the possibility of mitigation of res judicata in favor of
the defense when operated formal res judicata, ie, one in which no judgment on the
merits. The analysis was based on critical analysis of the legal text, jurisprudence
and doctrine, giving priority to precious articles on the subject and renowned
processualist books within a qualitative and deductive approach. Every effort has
generated an understanding that the res judicata can, within the limits imposed by
procedural principles, be mitigated in favor of the realization of justice and the real
truth.
Keywords: judged thing, relativization if concrete.

SUMRIO

INTRODUO..............................................................................................................8
1. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS PROCESSUAIS..............................................11

1.1. Princpio da Legalidade...............................................................................

1.2. Princpio da moralidade...............................................................................
1.3. Princpio da razoabilidade e proporcionalidade..........................................
1.4. Princpio da justia e da isonomia...............................................................
1.5. A harmonizao dos princpios constitucionais processuais.......................
2. A RELATIVIZAO DA COISA JULGADA NO DIREITO BRASILEIRO..............15
2.1. A coisa julgada como segurana da relao jurdico-processual................
2.2. Anlise do Recurso Extraordinrio 363.889/DF..........................................
CONSIDERAES FINAIS........................................................................................30
REFERNCIAS...........................................................................................................32
ANEXO RE n. 363.889/DF.......................................................................................34

INTRODUO
AUSENCIAS DE:
PROBLEMA
JUSTIFICATIVA
Pode a coisa julgada ser relativizada mesmo em detrimento do art. 5, inciso
XXXVI, da CF/88? Este trabalho monogrfico vai analisar essa questo. A escolha
do tema A Relativizao da Coisa Julgada importante em decorrncia da sua
presena constante nos tribunais, sua falta de regulamentao legal e a grande
divergncia doutrinria existente. Assim, este trabalho pretende contribuir para essa
anlise.
luz de doutrinadores como Humberto Theodoro Jnior (1997), Teresa
Arruda Alvim Wambier (2003), Aroldo Plnio Gonalves (1992), Alexandre Freitas
Cmara (2002) e Srgio Nojiri (2005, 2006), a monografia busca abordar as mais
antagnicas vises doutrinrias a cerca da mitigao da coisa julgada.
A jurisprudncia farta no sentido de que a mitigao da coisa julgada, em
favor de direito ou garantias fundamentais e personalssimos dos indivduos seja
respeitada. Em sua maioria, a jurisprudncia fundamentada na busca da verdade
real em detrimento da verdade formal, sendo que nesse caso, a verdade real
corresponde a prova material dos fatos. o que se pode notar no mbito do julgado
a baixo:
TJ-MG - 101550300444750011 MG 1.0155.03.004447-5/001(1) (TJMG) AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE IMPROCEDNCIA POR FALTA DE PROVAS - NOVA AO EXAME DE DNA - MITIGAO DOS EFEITOS DA COISA
JULGADA. No h que se reconhecer, na sentena que julgou
improcedente o pedido investigatrio de paternidade falta de
provas, o impedimento a que, em nova ao, se faa o exame de
DNA, para o mesmo fim. Tal entendimento fica afastado em face do
art. 27 do ECA , por tratar-se de direito personalssimo, indisponvel e
imprescritvel, que no pode ser negado principalmente a menor,
bem como em nome da dignidade da pessoa humana, contemplada
pela CR/88 como princpio impostergvel, que confere o direito de
conhecer a origem gentica e a real identidade, tratando-se de um
tpico direito de personalidade.
RETIRE ESSA CITAO!!!
FAA MENO APENAS AO TRIBUNAL

H, portanto, um histrico de mitigao da coisa julgada nos tribunais que

fazem jus garantia do direito personalssimo, porm pes em dvida a segurana

10

jurdica da coisa julgada. Esta monografia ir analisar um desses casos de mitigao

da coisa julgada. Ele o RE n. 363.889/DF.
O RE n. 363.889/DF, trata da relativizao da coisa julgada em processo de
reconhecimento de paternidade. O processo foi reproposto por que, na poca em
que foi julgado, no havia previso legal que oferecesse a feitura gratuita do exame
de DNA, logo a ausncia de provas da paternidade prejudicou o direito de
personalidade da criana.
Este argumento levou a suprema corte a reverter a coisa julgada. Em tese,
ocorreu uma afronta ao princpio fundamental que d segurana jurdica aos
julgados. Essa relativizao no vista com bons olhos por parte da doutrina e so
inmeros os argumentos para isso.
Para aqueles que so contrrios mitigao da coisa julgada, a exemplo dos
autores Alexandre Freitas Cmara (2002) e Srgio Nojiri (2005, 2006), tal
relativizao prejudica uma garantia fundamental da constituio e fragiliza a
segurana jurdica. Traz-se baila as implicaes processuais, pois os arts. 471 e
472 do CPC so claros ao impedir a apreciao de questes j resolvidas (trnsito
em julgado), ou seja, a reproposio da mesma ao (partes, causa de pedir) seria
processualmente invivel.
A relativizao da coisa julgada vai, portanto, fragilizar a segurana jurdica no
sentindo de que a justia, uma vez tendo sido feita de modo errneo, supe que
assim possa ocorrer em outros casos, ou que a justia possa ser, por vezes, injusta.
Est em cheque o valor da justia e sua fora perante a sociedade.
Considerando a segurana jurdica como um valor que vai alm de ser
pressuposto, fundamento e funo da ordem jurdica, a coisa jurdica o meio pelo
qual a justia se torna perfeita e assim cumpre o seu papel de pacificadora das
relaes sociais. Ao contrrio disso, a relativizao da coisa julgada coloca a justia
em instabilidade.
Diante dessas questes to essenciais justia, faz-se necessrio continuar
essas anlises e aprofundar o debate sobre a mitigao da coisa julgada uma vez
que, a legislao no abre espao para que a coisa julgada seja relativizada, sendo
este fenmeno restrito doutrina e a jurisprudncia.
Quanto metodologia adotada neste trabalho monogrfico, a pesquisa foi
elaborada com base em artigos preciosos sobre o assunto e livros de renomados
processualistas.

11

Com relao natureza da vertente metodolgica, fez-se uso da abordagem

qualitativa que implica em empregar como parmetro o uso de critrios, categorias,
escalas de atitudes ou, ainda, identificar com que intensidade, ou grau, um
determinado conceito, uma opinio, um comportamento se revela.
No concernente ao mtodo de abordagem, a monografia caracterizou-se
pelo mtodo dedutivo que na viso de Marconi e Lakatos (2002) o mtodo que,
partindo das teorias e leis, na maioria das vezes prediz a ocorrncia dos fenmenos
particulares (conexo descendente). A escolha deste mtodo se mostrou justificada
devido necessidade que se tem de se fazer um breve histrico sobre o tema,
mostrando os posicionamentos adotados acerca da mitigao da coisa jugada nos
tribunais.
No que tange ao mtodo jurdico de interpretao, salientado pelas palavras
de Perez Escobar, ao dizer que o mtodo jurdico se refere interpretao da lei, a
integrao do direito e a criao do mesmo (1977. p. 72), o presente trabalho
enquadra-se no mtodo de interpretao histrica, sociolgica e evolutiva da
legislao vigente, o qual compreende o direito como resultado da cultura humana,
que evolui na dinmica do tempo e das sociedades.
Assim, o trabalho est dividido em dois captulos, no primeiro, fez-se uma
abordagem geral sobre os princpios processuais que garantem ao processo a
segurana que lhe necessria e inerente. O segundo captulo trata das
controvrsias doutrinrias a respeito da flexibilizao da coisa julgada, alm disso, a
abordagem conceitual e localizao dentro da legislao, da estrutura terica da
coisa julgada. uma anlise do caso concreto onde se verificou os argumentos dos
ministros, suas falas e declaraes com que fundamentaram seus votos e a
importncia da deciso da suprema corte no sentido de flexibilizar a coisa julgada
em homenagem a pacificao social e justia.

12

1. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS PROCESSUAIS

FALE SOBRE A IMPORTANCIA DOS PRINCIPIOS
ACHE DECISES JUDICIAIS EM QUE ESSES PRINCIPIOS SO CITADOS
E FALA COLAO, COMENTE E CRITIQUE SEU DESRESPEITO
A sentena deve prestar homenagem completa e absoluta aos princpios
constitucionais processuais. Em seu art. 37, a Constituio Federal elenca entre
outros princpios, a legalidade e a moralidade, dois princpios fundamentais para se
consolidar o papel da sentena.
Alm

desses,

observncia

dos

princpios

da

razoabilidade

proporcionalidade, da justia e da isonomia, so fundamentos basilares do direito

processual, cuja inobservncia de quaisquer deles torna a deciso judicial nula ou
anulvel.
1.1. Princpio da Legalidade
O princpio da legalidade mencionado tanto no caput do art. 37, quanto no
art. 5, II, ambos da CF/88. A lei colocada como instrumento da justia. A sentena
a concretizao do texto legal. a expresso da vontade resguardada na lei. O
juiz o interprete encarregado de sintetizar tal vontade. Nesse sentido a atuao
judiciria est restrita aos preceitos legais, o juiz s pode agir dentro da norma legal.
A sentena, no pode contraria o arcabouo legal positivo.
1.2. Princpio da moralidade
No caput do Art. 37 da CF/88, est consagrado o princpio da moralidade. A
deciso judicial no pode ferir a legalidade e a honestidade. Isso requer uma anlise
dos fatos de modo imparcial, responsvel e profunda. Esse princpio deve se
manifestar em todos os atos dos entes pblicos.
A administrao pblica deve ser tica em seu agir, no abrindo espao para
malcia ou astcia. No mbito da moralidade se compreende a lealdade e a boa-f
com que o ato jurdico ou administrativo deve ser conduzido. Outros atributos da

13

lealdade so a sinceridade e a lhaneza, isto , o agente pblico no deve dificultar

ou impedir que o cidado exera livremente os seus direitos.
Dessa forma, a moralidade o princpio que coroa o ato pblico de
transparncia e responsabilidade. Ele faz valer a confiana que todo cidado deve
ter para com as instituies pblicas e seus agentes. Doutra forma, seria o ato
imoral, eivado de vcio de ilegalidade e passivo de anulao, pela inobservncia de
princpio consagrando na constituio federal.

1.3. Princpio da razoabilidade e proporcionalidade

A lei deve ser aplicada dentro dos limites da razoabilidade e da
proporcionalidade. Esse princpio permeia toda a legislao, quando se nota
claramente que a lei busca a pacificao social e a valorizao do interesse da parte
mais fraca.
A razoabilidade, assim como o princpio in dubio pro reo (na dvida, a favor do
ru), fazem jus a necessidade de uma justia cujas decises no tragam erros, da
que a prpria dvida (in dubio) a cerca da culpa do indivduo j suficiente para uma
deciso favorvel ao ru.
A razoabilidade e a proporcionalidade devem estar centradas no respeito
dignidade da pessoa humana.
Ser razovel e proporcional na aplicao das leis e dos princpios quer dizer
que, ao tomar uma deciso, o juiz ir privilegiar a norma que garante aos litigantes a
melhor soluo para o problema, dando o direito a quem de direito.
A busca do equilbrio legal, aplicado ao caso concreto, pode garantir a justia
e a pacificao social. Neste sentido, DINAMARCO defende que:
(...) a garantia da coisa julgada deve ser posta em equilbrio com as
demais garantias constitucionais e com os institutos jurdicos
conducentes produo de resultados justos mediante as atividades
inerentes ao processo civil1.

O processo civil , por sua natureza, carregado de diferentes instituies

jurdicas e diversas garantias constitucionais; as garantias inerentes aos direitos dos
1 Cndido Rangel Dinamarco. Relativizar a Coisa Julgada Material. In:
Carlos Valder do Nascimento (coord.). Coisa Julgada Inconstitucional. 2002, p. 34 e
ss.

14

cidados diante dos fatos da vida no podem beneficiar a uns e prejudicar a outros,
as instituies jurdicas, por sua vez, devem servir ao propsito da pacificao
social. A coisa julgada, portanto, deve representar o equilbrio dos institutos e das
garantias constitucionais na aplicao ao caso concreto.
1.4. Princpio da justia e da isonomia
O art. 5, caput, da Constituio Federal, consagra o princpio da isonomia.
Diz-se que obrigao do Estado e dos seus cidados, promover tratamento
igualitrio, sendo que, aos desiguais deve ser dado tratamento desigual e aos iguais
tratamento igual. Aqui, a igualdade no deve ser absoluta, mas deve considerar as
peculiaridades de cada indivduo ou as suas necessidades.
No sentido processual, a isonomia consiste em garantir que todo cidado
tenha direito ao devido processo legal, ao contraditrio e ampla defesa, dessa
forma, ningum ter privilgio, vituperando direito alheio ou sobrepondo sua vontade
sobre as demais, sem qualquer consequncia.
No entanto, o que se percebe que a sentena, com seu trnsito em julgado,
pode trazer desigualdades, se no observados a profunda cognio processual. H
sempre o perigo de que, haja uma deciso que favorea injustamente uma parte e
seja desfavorvel com outra, faltando com a justia.
Diante disso, o princpio da isonomia chamado a suprimir o instituto da coisa
julgada em nome da justia. No pode prosperar a injustia ainda que encontre
fulcro na lei vigente. A lei, no pode amparar o injusto.
1.5. A harmonizao dos princpios constitucionais processuais
A harmonizao dos princpios exige cuidado especial com a garantia da
justia imparcial e sensata. O juiz, j se disse, interpreta e aplica a lei em caso
concreto. Tal interpretao deve ser feita de forma a buscar o caso concreto e
averiguar a existncia de peculiaridade que demandem flexibilizao da lei em
benefcio da justia a que se destina a lei. Nesse caso, uma sentena no deve ser
prolatada apenas em observncia do texto legal, mas sobretudo em respeito s
peculiaridades do caso concreto.
Neste sentido, se a norma fosse aplicada em sua literalidade ao caso do
REN. 363.889/DF, a sentena estaria praticando injustia. Por isso, o voto dos

15

ministros foi bem aplicado, ao passo em que flexibilizaram a coisa julgada para dar
oportunidade ao recorrente de ver a sua dignidade respeitada, no sentido em que a
paternidade pode ser provada por meio da evoluo cientfica do exame de DNA. No
prximo captulo, analisar-se- o caso.

2. A RELATIVIZAO DA COISA JULGADA NO DIREITO BRASILEIRO

2.1. A coisa julgada como segurana da relao jurdico-processual

A coisa julgada protegida pela Constituio Federal de 1988, em seu artigo
5, inciso XXXVI, onde se l que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato
jurdico perfeito e a coisa julgada.
Esta uma garantia fundamental. A coisa julgada se apresenta como
qualidade de imutabilidade que recai sobre a deciso final de mrito, e que tem por
valor estruturante e ltimo a segurana jurdica. A coisa julgada evita, com isso, a
descaracterizao injustificada de atos ou situaes jurdicas, ainda que durante sua
constituio tenha ocorrido alguma situao contrria ao texto legal.
Ressalta-se ainda que o Art. 6, 3, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, diz
que Chama-se coisa julgada, ou caso julgado, a deciso judiciria de que j no
caiba recurso, nesse contexto, a coisa julgada pode ser formal ou material: ser
formal se decorrido o prazo recursal, nenhuma das partes interessadas impetrarem
recurso cabvel, quanto ao seu contedo; e, ser material se, seus efeitos se
tornarem imutvel, no estando mais sujeita a qualquer recurso, conforme assegura
o art. 467 do Cdigo de Processo Civil.
A coisa julgada tem em sua eficcia (declaratria, constitutiva, condenatria,
executiva ou mandamental) o efeito de imutabilidade. o que ensina Humberto
Teodoro Jnior (1996. P. 527) a qualidade especial do julgado, que refora sua
eficcia atravs da imutabilidade conferida ao contedo da sentena como ato
processual (coisa julgada formal) e na imutabilidade dos seus efeitos (coisa julgada

16

material. Mas no se pode pensar que a imutabilidade vem automaticamente com a

sentena.
Ao proferir uma sentena, identifica-se logo seus efeitos, porm ela ainda
ser mutvel. Pode ser alvo de recurso. que, como explica Humberto Teodoro
Jnior, essa expresso coisa julgada no inerente sentena em sua elaborao
pelo magistrado, mas s vai ocorrer quando a sentena atingir a imperatividade e
imutabilidade em circunstncias legais especficas 2. Nesse sentido, afirmam JNIOR
e FARIA:
A sentena ao compor a lide, seja declarando, condenando ou
constituindo, no depende do trnsito em julgado para produzir seus
naturais efeitos, conforme explica Liebman. Tanto assim que em
muitos casos a lei admite a execuo provisria antes da res
iudicata. O que a caracteriza tornar em determinado momento,
imutvel a matria decidida. Por isso, Liebman defende a tese
de que a autoridade da coisa julgada no efeito ulterior e
diverso da sentena, mas uma qualidade de seus efeitos e a todos
os seus efeitos referentes, isto , precisamente a sua imutabilidade
(2003, Pg. 90).

, portanto, a coisa julgada, um revestimento de imutabilidade que ocorre em

tempo hbil e torna a sentena perfeita tanto em seus atos formais quanto em seus
efeitos. A diferena bsica que os efeitos da sentena no podem ser confundidos
com a coisa julgada, uma sentena pode, por exemplo, ter seus efeitos levados a
termo e mesmo assim no ser coisa julgada ainda, por haver a possibilidade
recursal que reverta os efeitos da sentena. Coisa julgada seria irreversvel, isto ,
imutvel e indiscutvel, mas tudo tem limite.
A Coisa Julgada se limita ao mbito do objeto da sentena, ou seja, aos
pedidos elencados na pea e corroborados no texto sentencial (art. 468 do CPC); j
os motivos da sentena, os fatos que a fundamentaram, as questes apreciada
incidentemente, no fazem coisa julgada, como se pode inferir dos arts. 469 e 470
do CPC. Porm, uma vez passada em julgado a sentena, como afirma o art. 474 do
CPC, toda matria que poderia ter sido apreciada no processo e no o foram, tornase irrelevante para a coisa julgada.

2 JNIOR, Humberto Theodoro e FARIA, Juliana Cordeiro de. A coisa

julgada inconstitucional e os instrumentos processuais para seu controle. In: Coisa
julga da inconstitucional. Carlos Valder do Nascimento (Coord.). Rio de Janeiro:
Amrica Jurdica, 2003, p. 90.

17

Ainda falando dos limites da coisa julgada, o art. 472 do CPC, destaca que a
sentena faz coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem
prejudicando terceiros. Por um lado, observa-se que a legislao buscou proteger
terceiros dos efeitos de uma sentena, toda via, a doutrina majoritria analisa que a
eficcia da sentena irradia para terceiros, no beneficiando ou prejudicando, mas
servindo de parmetro para possveis decises futuras, nesse sentido, ensina
Liebman (apude JNIOR. P. 538)3, que a eficcia natural vale para todos (como
ocorre com qualquer ato jurdico); mas a autoridade da coisa julgada atua apenas
para as partes.
A sentena, para a doutrina majoritria, produz coisa julgada em relao ao
efeito declaratrio, mas no para os efeitos constitutivos e condenatrios. A tradio
jurdica afirma que a sentena terminativa, as de jurisdio voluntria ou graciosa,
aquelas dos processos cautelares, as interlocutrias, os despachos de mero
expediente e as sentenas determinativas, no fazem coisa julgada.
Ainda neste rol, Teresa Arruda Alvim Wambier e Jos Miguel Garcia Medina 4,
elencam uma infinidade de sentenas proferidas que no fazem coisa julgada:
sentena em processo que falte os pressupostos de existncia; as proferidas em
processo em que o autor no preenche as condies da ao; as ininteligveis; as
que ofendem a coisa julgada; as que ofendem a Constituio Federal; as que so
proferidas com base em lei que posteriormente alvo de ao declaratria de
inconstitucionalidade julgada procedente; a sentena baseada na no incidncia de
uma norma considerada inconstitucional, mas que, posteriormente, declarada
constitucional; embargos execuo com base na inconstitucionalidade da lei em
que se baseia a sentena exequenda; o pedido no feito e decidido e o feito e no
decidido.
Tirando as sentenas j elencadas, que no produzem por suas
caractersticas, coisa julgada, cabe agora falar sobre a autoridade da coisa julgada.
Diz-se que, ao verificar a coisa julgada formal, isso , os atos do processo
devidamente atingidos pelo decurso do tempo reservado aos recursos cabveis,
3

O Dogma da Coisa Julgada, hipteses de Relativizao, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais,
2003.

18

assim se forma a coisa julgada material que , enfim, o objeto deste trabalho
monogrfico.
A coisa julgada, pode ser feita inclusiva de forma injusta. Isso ocorre por que
o exerccio da justia est limitado pelo tempo. Uma ao no pode durar a
eternidade para ser decidida, pois assim traria insegurana jurdica e desordem
social. Se acaso as provas no forem trazidas a tempo, a coisa julgada ser feita
dentro dos prazos legais, mesmo no sendo a deciso mais justa. Neste sentido,
Humberto Teodoro Jnior invoca Liebman para dizer (2003. P. 527):
Na realidade, porm, ao instituir a coisa julgada, o legislador no tem
nenhuma preocupao de valorar a sentena diante dos fatos
(verdade) ou dos direitos (justia). Impele-o to-somente uma
exigncia de ordem prtica, quase banal, mas imperiosa, de no
mais permitir que se volte a discutir acerca das questes j
soberanamente decididas pelo Poder Judicirio. Apenas a
preocupao de segurana nas relaes jurdicas e de paz na
convivncia social que explicam a res iudicata.

O fundamento jurdico da autoridade da coisa julgada exigido pela lei no

intuito de produzir a segurana jurdica e a paz social. Humberto Teodoro Jnior,
afirma que a prpria lei que quer que haja um fim controvrsia da parte. A
paz social o exige. Por isso tambm a lei que confere sentena a
autoridade de coisa julgada. Dessa forma, a sentena faz coisa julgada com fora
de lei para as partes.
Em que momento a coisa julgada se apresenta como inconstitucional e
passiva de relativizao? Sabe-se que, a conquista da estabilidade da justia, tem
sido ao longo dos anos, uma luta constante das sociedades. A lei tem sido uma
garantia de que todos os entes pblicos e particulares iro seguir a risca as suas
determinaes, que so resultado da vontade geral.
O que se pretende demonstrar que o to louvado carter absoluto da
intangibilidade da coisa julgada uma viso arcaica. Por vezes o juiz visto como
aquele que pronuncia a verdade absoluta, criou-se assim o mito de que as decises
judiciais no podem ser atacadas, sem se ferir o Estado de Direito. Sobre isso,
Humberto Teodoro Jnior e Juliana Cordeiro de Faria, ensinam:
Tal o resultado da ideia, data vnia equivocada e largamente
difundida, de que o Poder Judicirio se limita a executar a lei, sendo,
destarte, defensor mximo dos direitos e garantias assegurados no
ordenamento jurdico e, por conseguinte, na prpria Constituio.

19

em face do prestgio alcanado pelo postulado retro que, conforme

assinala VIEIRA DE ANDRADE, embora os tribunais formem um dos
poderes do Estado, no h em princpio preocupao de instituir
garantias contra as suas decises.

A segurana jurdica um dos principais instrumentos de tranquilidade dos

cidados. Faz-se um importante fator de paz social, uma vez que a certeza de uma
deciso judicial significa para as partes em litgio o fim das controvrsias que as
mantinham em constante conflito. Da a importncia da compreenso do fenmeno
em todos os seus aspectos estruturais e funcionais para se poder enfim analisar em
que medida a sua relativizao se mostra aceitvel pelo sistema jurdico.
Por isso, relativizar a coisa julgada no algo to simples quanto parece.
Alguns doutrinadores e pensadores do direito debatem o tema com bastante
relevncia e do especial enfoque ao referido instituto. No h um consenso na
doutrina, porm, grande parte dela tem a posio de que a flexibilizao da res
iudicata deve ser aceita quando conveniente for.
O Recurso Extraordinrio 363.889/DF no o nico que promove a mitigao
da coisa julgada, h na jurisprudncia inmeras outras situaes em que este
fenmeno jurdico ocorre. Exemplo disso o Recurso Especial n 226436/PR, que
embasou muitas discusses sobre a teoria da relativizao da coisa julgada que
hoje referncia em todos os artigos e livros sobre o assunto, como se v no
resumo a baixo.
REsp 226436 PR 1999/0071498-9, CABIMENTO, AJUIZAMENTO,
AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE, PEDIDO, EXAME
DE DNA, INDEPENDENCIA, EXISTENCIA, TRNSITO EM
JULGADO,
SENTENA
JUDICIAL,
IMPROCEDENCIA,
DIVERSIDADE, AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE,
MOTIVO, INSUFICIENCIA, PROVA, NO OCORRENCIA, COISA
JULGADA MATERIAL, INEXISTENCIA, DECISO, MERITO,
EXCLUSO, PATERNIDADE, NECESSIDADE, REALIZAO,
EXAME DE DNA, OBJETIVO, FORMAO, JUZO, CERTEZA,
PREVALENCIA, PRINCIPIO DA VERDADE REAL.

A verdade real a verdade material consubstanciada no exame de DNA. Ela

prevalece sobre a verdade formal, que a verdade ficta, evidencial. A verdade real
concede ao julgador uma certeza plena da sua deciso. E o fato novo (o exame de
DNA) suficiente para promover a reanlise do caso, j que dessa forma, no fere o
princpio da segurana jurdica e da coisa julgada.

20

No atoa, que em outras ocasies, ocorreu o repdio reanlise de caso,

por violao da segurana jurdica e da coisa julgada. Como se v no acrdo que
segue:

TJ-PR - Agravo de Execuo Penal : EP 13382700 PR

1338270-0 (Acrdo) DECISO: ACORDAM os Senhores
integrantes da Quinta Cmara Criminal do Tribunal de
Justia do Estado do Paran, por unanimidade de votos,
em dar provimento ao recurso, nos termos do voto do
Relator. EMENTA: RECURSO DE AGRAVO - EXECUO
PENAL - DECISO DE UNIFICAO DE PENAS FIXAO DA DATA-BASE PARA A PROGRESSO DO
REGIME - DECISO POSTERIOR QUE ALTERA DATABASE ESTABELECIDA NA DECISO JUDICIAL
ANTERIOR, PROFERIDA A MAIS DE UM ANO ANTES INSURGNCIA DA DEFESA - AUSNCIA DE NOVO
FATO APTO A JUSTIFICAR A REANLISE DO TEMA VIOLAO AO PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA E
DA COISA JULGADA - RECURSO CONHECIDO E
PROVIDO POR UNANIMIDADE.
1. Alm de adaptar os comandos emergentes da sentena
condenatria s necessidades da execuo em concreto,
o juiz profere decises autorizadas pela LEP, que
configuram verdadeira alterao sobre as penas impostas
na sentena condenatria. Essas decises, como as
relacionadas ao indulto, reduo de pena e unificao
de reprimendas, tm ndole jurisdicional e, por isso,
adquirem fora de coisa julgada material.
2. A mitigao dos efeitos da coisa julgada somente poder
ser feita em favor da defesa, o que no a hiptese
versada nos autos 3. Para alm da estabilidade que a
deciso de unificao ostenta, se no sobreveio ao
pronunciamento qualquer alterao do quadro ftico
executrio, conforme as hipteses descritas na Lei
7.210/84, no h que se proceder a reanlise da matria
j enfrentada. (TJPR - 5 C.Criminal - RA - 1338270-0 Guarapuava - Rel.: Jos Laurindo de Souza Netto Unnime - - J. 23.07.2015)

A relativizao da coisa julgada no recurso extraordinrio 363.889/DF ainda

muito controverso e sua anlise no se encontra esgotada, tampouco pacificada na
doutrina ou jurisprudncia. O recurso extraordinrio em anlise pode ser conferido
na ntegra no Anexo 01 desta monografia.
Para Alexandre Freitas Cmara (2002) e Srgio Nojiri (2005, 2006), no
possvel a mitigao da coisa julgada, em decorrncia da proibio constitucional
contida no art. 5, inciso XXXVI da CF/88. Alm disso, a mitigao da coisa julgada,
fragiliza toda a segurana jurdica e pe em cheque o sistema de justia
estabelecido.
Outros aspectos dessa anlise que precisam ser considerados so as
questes referentes ao controle de constitucionalidade e as anlises dos princpios
que do sustentao ao ordenamento jurdico brasileiro.
O caso em anlise (RE n. 363.889/DF) pano de fundo para uma
problemtica que surge com a relativizao da coisa julgada, j que tal relativizao
promove a indesejada mutabilidade de uma deciso transitada em julgado e sob o
risco de se perder a solidez do judicirio, desestabilizar a mquina jurdica e
promover o caos social, a coisa julgada precisa ser mantida intacta, salvo
modificaes em sede de recursos ante erro do juiz.
Como se disse, a coisa julgada deveria ser intocvel por princpio. Ela no
poderia ser mitigada em nenhuma hiptese, pois est protegida pela constituio.
Porm, diante do caso concreto, v-se que a coisa julgada foi mitigada em favor de
uma nova ao.
Ocorrendo a violao de um direito fundamental, j que toda pessoa humana
tem direito paternidade, fica claro que a coisa julgada pode, em hipteses como
essa, ser relativizada em prol da garantia de outro direito essencial. A verdade deve
ser buscada onde ela esteja.
Questiona-se assim, se pode a coisa julgada ser relativizada mesmo em
detrimento do art. 5, inciso XXXVI, da CF/88?
Mesmo em detrimento da proteo constitucional contida no art. 5, inciso
XXXVI da CF/88, possvel a mitigao da coisa julgada, se tal mitigao trs a luz
da verdade ftica sobre o caso concreto, e com isso, assegura a pacificao da lide
com justia e verdade.

Segundo o Ministro Jos Delgado (2003, p. 51), h sentenas que transitam

em julgado trazendo consigo injustias e decises contrrias realidade dos fatos e
at aos princpios constitucionais. Para o Eminente Ministro, h fenmenos
instveis na dinmica das relaes sociais que geram a produo de sentenas
injustas, decises que violam a moralidade e atentam contra os limites da
legalidade, alm de afrontar princpios constitucionais.
O avano das relaes econmicas, a intensa litigiosidade do
cidado com o Estado e com seu semelhante, o crescimento da
corrupo, a instabilidade das instituies e a necessidade de se
fazer cumprir o imprio de um Estado de Direito centrado no
cumprimento da Constituio que o rege e das leis com ela
compatvel (...) (DELGADO, 2003. P. 51).

So

estes

fenmenos

instveis

que

promovem

coisa

julgada

inconstitucional, injusta, imoral, fora da realidade natural. O Ministro (apud JUNIOR,

2003, P. 91) considera inaceitvel que, em nome da segurana jurdica, a sentena
viole a Constituio Federal, seja veculo de injustia. A sentena deve espelhar a
verdade. Ensina o douto Humberto Nogueira Jnior (2003, p. 92), que as mudanas
ocorridas no direito processual civil se consubstancia na busca pela verdade real,
como meio de se alcanar a justia e concretizar o anseio do justo processo legal
como exigncia dos tempos modernos.
Os indivduos tm na justia a certeza de que suas lides sero resolvidas,
isso o que preconiza o princpio da segurana jurdica. Essa garantia trs
tranquilidade aos litigantes e certeza da pacificao social. O elemento essencial da
Segurana Jurdica a coisa julgada, j que ela torna imutveis as decises judiciais
transitadas em julgado, evitando insegurana continuada e incertezas no mundo
jurdico.
Partindo desse princpio, pode-se concluir que a coisa julgada deve ter
carter absoluto. Porm, h inmeras razes para se relativizar a coisa julgada, pois
um princpio no pode menosprezar outro. preciso que em casos de conflitos, a
justia procure a harmonia dos princpios, sempre com base na razoabilidade.

2.2. Anlise do Recurso Extraordinrio 363.889/DF

O Supremo Tribunal Federal, no dia 02 de junho de 2011, deu provimento ao

Recurso Extraordinrio 363.889/DF. uma ao de investigao de paternidade
proposta em 1996. O ru alegou a existncia de coisa julgada, j que, em 1992, o
mesmo processo tinha sido impetrado, o ru foi considerado inocente por falta de
prova da paternidade, a sentena transitou em julgado.
Diante de novo processo com mesmas partes e causa de pedir e coisa
julgada, o juiz singular afastou a preliminar por entender que a ao anterior feriu o
direito fundamental, no entanto, o Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios
acolheram a preliminar e extinguiu o processo, sem apreciao do mrito, por
entender que a ocorrncia da coisa julgada absoluta. Nesse sentido o autor e o
Ministrio Pblico do Distrito Federal recorreram em sede de Recurso Extraordinrio.
O processo rolou no STF at que, em 2010, gerou grande repercusso no
meio doutrinrio, acadmico e da prpria justia, por ser um assunto polmico, j
que a legislao atual expressamente define a coisa julgada como imutvel. A coisa
julgada passou a estar no centro das atenes e divide, at hoje, as opinies.
Definir a coisa julgada demanda anlise doutrinria, porm com base na
legislao. A coisa julgada essencialmente a segurana conferida jurisdio, da
vem seu carter constitucional. A coisa julgada deve estar sob a proteo do manto
da constituio, para conferir estabilidade aos julgados e lhe conferir perfeio a
coisa julgada seria assim o ato jurdico perfeito (Silva, 2011, p. 437). Nesta mesma
linha de pensamento, ensina Cndido Rangel Dinamarco (2009, p. 220):
A coisa julgada a situao de segurana quanto existncia ou
inexistncia de um direito, assegurada pela imutabilidade dos efeitos
da sentena de mrito. Quer se trate de sentena meramente
declaratria, constitutiva ou condenatria, ou mesmo quando a
demanda julgada improcedente, no momento em que j no couber
recurso algum institui-se entre as partes, e em relao ao litgio que
foi julgado, uma situao, ou estado, de grande firmeza quanto aos
direitos e obrigaes que os envolvem, ou que no os envolvem.

H que se ressaltar que a coisa julgada no apenas um instituto do campo

constitucional, mas tambm do campo processual.
No campo das referncias favorveis, tem-se os doutos Humberto Theodoro
Jnior, Teresa Arruda Alvim Wambier, Aroldo Plnio Gonalves, Jos Miguel Garcia
Medina. No campo dos doutrinadores contrrios a relativizao da coisa julgada,
tem-se os doutos senhores Alexandre Freitas Cmara, Srgio Nojiri e outros.

Dentro da hierarquia geral do assunto tem-se a Constituio Federal do

Brasil, que estabelece a proteo da coisa julgada em seu art. 5, XXXVI, colocandoa como fundamento da segurana jurdica e, nos termo do art. 60, 4, IV, da CF,
elevando ao nvel de clusula ptrea, isto , a coisa julgada imutvel perante a lei;
em consequncia desse preceito constitucional h todo o ordenamento processual
vigente.
Analisando as opinies contrrias mitigao da coisa julgada, vemos a
posio de Luiz Guilherme Marinoni (2008, p. 68):
A coisa julgada, portanto, serve realizao do princpio da
segurana jurdica, tutelando a ordem jurdica estatal e, ao mesmo
tempo, a confiana dos cidados nas decises judiciais. Sem coisa
julgada material no h ordem jurdica e possibilidade de o cidado
confiar nas decises do Judicirio. No h, em outras palavras,
Estado de Direito.

Tanto no campo constitucional, quanto no campo processual, h imperativos

que sustentam a tese de quem se posiciona contrrio relativizao da coisa
julgada. Para Marinoni e Arenhart (2007, p. 680), relativizar a coisa julgada aceitar
que a justia pode errar sempre e que mitigar a coisa julgada no uma soluo
eficaz para a justia:
Principalmente no atual estgio de desenvolvimento da cincia do
Direito e na absoluta ausncia de uma frmula racionalmente
justificvel que faa prevalecer, em todos os casos, determinada
teoria da justia [...] pretende-se fazer crer que os juristas nunca se
preocuparam com a justia das decises jurisdicionais, ao mesmo
tempo em que se procura ocultar que o problema sempre foi alto de
reflexo

Para Marinoni e Arenhart, uma injustia aceitvel quando ela busca evitar
uma injustia ainda maior. Se a coisa julgada se fez apenas do ponto de vista formal,
isto , por ausncia de prova, a justia no foi feita e o que se v a incapacidade
tcnica de se chegar verdade, de produzir as provas necessrias. As cincias
jurdicas evoluram junto com os avanos tecnolgicos, permitindo ao juiz um largo
leque de opes na busca da verdade ftica. Exemplo disso a possibilidade trazida
pelo exame de DNA, que oferece quase cem por cento de verdade sobre a deciso
proferida pelo magistrado. Se por um lado uma das partes se sente injustiada com
a reabertura do caso e a reviso da sentena transitada em julgado, por outro lado
a oportunidade de efetivao da justia.

Ainda no campo da refutao s teorias da relativizao da coisa julgada

encontramos Nojiri (apud GUIMARES, 2011. P. 20):
A tese da relativizao da coisa julgada, ao que tudo indica, visa uma
reabertura dos processos j decididos, objetivando uma
reinterpretao desses casos luz de um outro contexto. O problema
que no h garantia alguma de que essa nova interpretao, que
contrria a atual sistemtica jurdico-constitucional, proporcione mais
justia para as partes. Abrir mo da segurana jurdica em troca de
uma nova deciso judicial baseada em outros valores, diversos
daqueles utilizados no primeiro julgamento, sob o argumento de que
sero aplicados princpios constitucionais e no mnimo, temerosos.

Alega o douto estudioso a ausncia de definies claras sobre o que seria

uma sentena injusta ou quais critrios a relativizao da coisa julgada pode ocorrer.
Enquanto isso no ocorre, as partes se veem pleiteando de forma insegura,
correndo o risco de, ao final do processo, voltar a estaca zero.
Nojiri aponta equvocos de quem defende a relativizao da coisa julgada,
para ele:
h um equvoco conceptual por parte dos que defendem seu uso. Ao
defenderem a prevalncia do princpio da moralidade administrativa
sobre o da segurana jurdica, por exemplo, no se est levando em
considerao o fato de que no se tratam de valores que possam ser
contrapostos ou igualados, uma vez que no so princpios da
mesma natureza. A segurana jurdica, como j se disse
anteriormente, pressuposto, fundamento e funo do sistema
normativo, enquanto que a moralidade administrativa decorre de
outros princpios axiolgicos que podem, ou no, ser aplicados ao
caso concreto. Em outras palavras, a segurana exerce uma funo
instrumental de funcionamento do sistema, diferente da moralidade,
que uma opo interpretativa (de valorao) para casos individuais
(NOJIRI apud GUIMARES, 2011, p. 20).

A doutrina, como se v, est repleta de argumentos contrrios s teorias de

relativizao da coisa julgada. Porm, a contrrio sensu, h doutrinadores que
apoiam e buscam enxergar na relativizao da coisa julgada, o caminho para a
efetivao da justia e o alcance da pacificao social. Dessa forma, acatando a
mitigao como instrumento processual e no constitucional, ensina Carlos Valder
do Nascimento (2002, p. 8):
Conquanto tenha sido prestigiada pelo legislador constituinte, no se
pode dizer que a matria em questo tem a sua insero na
Constituio da Repblica, por que esta no regula matria de
natureza estritamente instrumental. O dispositivo que nela se contem
, todavia, no sentido de proteger a coisa julgada na seara
infraconstitucional, impedindo que a legislao ordinria pudesse

alterar a sustncia daquilo que foi decidido, restringindo ou

ampliando o seu objeto.

Ainda se pode trazer o pensamento de Humberto Theodoro Jnior (2001,

pg. 176):
A inferioridade hierrquica do princpio da intangibilidade da coisa
julgada, que uma noo processual e no constitucional, traz como
consectrio a ideia de sua submisso ao princpio da
constitucionalidade. Isto nos permite a seguinte concluso: a coisa
julgada ser intangvel enquanto tal apenas quando conforme a
Constituio. Se desconforme, estar-se- diante do que a doutrina
vem denominando coisa julgada inconstitucional.

A coisa julgada inconstitucional , no sentido que nos prope Humberto

Theodoro Jnior, aquela deciso que no se submeteu ao princpio da
constitucionalidade, mesmo que atenda s questes processuais. , portanto, a
constituio, o corolrio sacramental da coisa julgada, j que a constituio a
guardi das garantias fundamentais.
Outro argumento sustentado por Wambier (2007) em defesa da flexibilizao
da coisa julgada, o de que embora a coisa julgada tenha a proteo de ser uma
garantia fundamental, ela no pode ser usada para ferir outras garantias tambm
fundamentais e constitucionais.
A flexibilizao da coisa julgada obedece ao princpio da proporcionalidade,
da legalidade e da instrumentalidade, segundo Marinoni e Arenhart (2007), preciso
verificar se a sentena de fato est em sintonia com a justia, para que ela seja
instrumento da justia e no apenas do processo; a sentena, desvinculada da
legalidade passiva de reparao e ainda, a proporcionalidade assegura que a
coisa julgada, sendo ele um valor protegido pela Constituio, no pode ter
preferncia em detrimento de outros valores tambm constitucionais.
Se certo que o respeito coisa julgada apresenta-se como primado
constitucional, no menos certo que o direito, enquanto cincia, preocupa-se com
o verdadeiro, com a justia na pacificao dos conflitos de interesses. Parece-nos
paradoxal, assim, que se defenda a tese de que a deciso abusiva no mais poderia
ser revista pelo s fato de ter sido acobertada pela coisa julgada, sabido que em
situaes tais estaramos acordes na manuteno do conflito de interesses que
gerou o exerccio do direito de ao, solicitando-se ao Estado fosse prestada a
funo jurisdicional (MONTENEGRO FILHO, 2007, p. 566).

Esta funo ao que nos parece no pode ser admitida como prestada,
em sentido lato, na hiptese em que o Estado apresenta aos particulares uma
resposta judicial que se afasta das normas legais formatadas exatamente para se
garantir a segurana jurdica (MONTENEGRO FILHO, 2007, p. 566).
No julgamento do RE 363.889/DF, os ministros Dias Tffoli e Luiz Fux,
acolheram o princpio da dignidade da pessoa humana como fundamento para
relativizao da coisa julgada, nesse aspecto, proferiu Dias Tffoli:
por isso que parece correto afirmar que, quando a demanda
anterior foi julgada improcedente, por falta de provas quanto
realidade do vnculo paterno-filial que se pretendia ver reconhecido, a
verdade biolgica no foi alcanada e, por isso, nova demanda pode
ser intentada, para que, com o auxlio de provas tcnicas de alta
preciso, tal verdade possa, enfim, ser estabelecida, em respeito
dignidade da pessoa humana desse ser que no tem tal vnculo
determinado, em sua certido de nascimento, direito personalssimo
esse cujo exerccio nossa vigente Magna Carta lhe assegura, de
forma incondicionada.

O Min. Luiz Fux, no mesmo julgado, disse:

Sob este prisma, no ncleo essencial da dignidade da pessoa
humana h de ser tido como presente o direito fundamental
identidade pessoal do indivduo, que se desdobra, dentre outros
aspectos, na identidade gentica.

Nesse ponto se d o incio de uma deciso indita no pas, que a

relativizao da coisa julgada, em favor da realizao de uma prova que antes era
impossvel: o exame de DNA. Esse procedimento laboratorial s foi possvel no
Distrito Federal em 1996, atravs da Lei Distrital n 1.097/1996. Com essa nova
possibilidade de prova, o autor do processo ganhou a possibilidade de uma
reanlise em seu caso, sobre isso falou o Min. Dias Toffoli, analisando a fala da
Ministra Ellen Gracie:
Constata-se, portanto, que semelhana do que obtemperou a
Ministra Ellen Gracie, nos autos do recurso antes referido, no caso
presente, mostra-se de todo conveniente permitir-se a realizao do
exame de DNA, para que, com absoluta segurana, venha a ser
proferida deciso judicial acerca da origem biolgica do autor da
demanda, anotando-se, por oportuno, que contava ele com menos
de oito anos de idade, quando do ajuizamento da primeira demanda
investigatria que aforou, representado por sua me, sendo certo
que, atualmente, conta com mais de 28 anos de idade e ainda no

obteve uma resposta cabalmente fundamentada, calcada em uma

prova de certeza inquestionvel, acerca de sua veraz origem
gentica.

Surge desse rol argumentativo um aspecto muito importante que a

evoluo dos meios probatrios. O DNA um exame tcnico-probatrio que garante
a verdade sobre a controvrsia.
Outro ponto sombrio e de extrema preocupao entre os estudiosos consiste
na mitigao da coisa julgada em nome da injustia da deciso anterior, que j vem
sendo defendida por ilustres juristas, entre eles Jos Augusto Delgado, Ministro do
Superior Tribunal de Justia. A reviso da chamada sentena injusta, valendo citar a
opinio do magistrado (DELGADO, 2001):
[...] no posso conceber o reconhecimento de fora absoluta da coisa
julgada quando ela atenta contra a moralidade, contra a legalidade,
contra os princpios maiores da Constituio Federal e contra a
realidade imposta pela natureza. No posso aceitar, em s
conscincia, que, em nome da segurana jurdica, a sentena viole a
Constituio Federal, seja veculo de injustia, desmorone
ilegalmente patrimnios, obrigue o Estado a pagar indenizaes
indevidas, finalmente desconhea que o branco branco e que a
vida no pode ser considerada morte, nem vice-versa.

Ao final, o voto-vista do relator, faz a seguinte explanao sobre a

interpretao do caso e da justificativa para a relativizao da coisa julgada, valendo
citar, ipsis litteris:
Assim, e em suma, deve-se ter por vlido, luz da Constituio, o
afastamento da coisa julgada material, formada sobre deciso de
improcedncia por falta de provas, em demandas que envolvam
relao de filiao, quando for alegada a viabilidade de produo de
prova tcnica capaz de reverter a concluso do julgamento anterior,
cuja realizao s tenha se mostrado possvel, do ponto de vista
prtico, pelo avano tecnolgico superveniente, somado
inadequao do regime da assistncia jurdica aos necessitados,
respeitado, em qualquer caso, o prazo de dois anos para o
ajuizamento de nova demanda, que flui, por presuno iuris tantum,
a contar do trnsito em julgado da demanda anterior, salvo nas
hipteses excepcionais em que restar tambm excepcionalmente
demonstrado que apenas posteriormente se tornou vivel, do ponto
de vista prtico, o acesso ao exame de DNA, cabendo ao
demandante o nus do afastamento da referida presuno (RE
363.889/DF).

Com esse fechamento, o Supremo Tribunal de Federal optou por relativizar a

coisa julgada no caso em tela.

O julgamento do RE 363.889/DF, no mbito do Supremo Tribunal Federal, foi

excepcionalmente importante para reafirmar precedentes j abertos no Superior
Tribunal de Justia e, especialmente este caso, contribuiu para reforar o cabimento
da hiptese da mitigao da coisa julgada, mesmo que restrito ao caso da
investigao da paternidade, que foi julgada improcedente por falta de provas.
H doutrina jurdica que discorda da existncia de coisa julgada quando
ocorre a improcedncia da ao por insuficincia de prova. a teoria secundum
eventum probationes, segunda a qual, s haver coisa julgada aps exaurido todos
os meios de provas. Nesse sentindo, ensina Fredie Didier Jnior e Hermes Zaneti
Jnior (2012,p. 377):
Se a deciso julgar a demanda improcedente por insuficincia de
provas, no formar a coisa julgada.
[...] Mitiga-se a eficcia preclusiva da coisa julgada material. Na
verdade a deciso considerada uma deciso sem enfrentamento
do mrito, a questo no decidida ou decidida sem o carter de
definitividade.

No caso da prova de vnculo familiar, vem baila afirmao da eminente

estudiosa do direito de famlia, Maria Berenice Dias, citando Humberto Theodoro Jr.
(2007, p. 361):
De todo descabido que a falta de prova, decorrente da omisso do
demandado gere definitivamente a impossibilidade de ser buscada a
identificao do vnculo familiar, que diz com a prpria identidade da
pessoa. Quando no logra o autor provar os fatos constitutivos do
direito, ou seja, que filho do ru, o no acolhimento da ao no
dispe de contedo declaratrio de que o ru no o pai do autor. A
improcedncia da ao no significa a inexistncia do vnculo de
filiao. Em sede criminal, quando tal ocorre, se no h provas, a
ausncia de elementos de convico enseja a absolvio do ru. Na
esfera cvel, inexiste essa possibilidade, mas a insuficincia
probatria no pode levar a um juzo de improcedncia, mediante
sentena definitiva.
A no realizao da prova, em tais casos, no permite a formao de
um juzo de convico, a ser selado pelo manto da imutabilidade, de
que o ru no o pai do autor. O que ocorre mera impossibilidade
momentnea de identificar a existncia ou concluir pela inexistncia
do direito invocado na inicial. Como a omisso probatria no pode
ser imputada ao investigante, no h como apen-lo com uma
sentena definitiva de reconhecimento da ausncia do vnculo de
filiao.

Ainda concordam com o pensamento dos doutos doutrinadores, o

posicionamento de Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald (2008, p.: 575),

que afirmam que a deciso judicial que no exaurir os meios de provas no passa
em julgado, afastando-se do manto sagrado da coisa julgada.
Essa anlise vai mostrar que a segurana jurdica no abalada pela
relativizao da coisa julgada quando esta, no incide sobre ato perfeito (com toda a
dilao probatria exaurida), mas sobro o ato que enseje a necessidade de busca do
direito a qualquer momento, tendo em vista que o direito deve resguardar os direitos
fundamentais dos cidados.

CONSIDERAES FINAIS
QUAIS OS PRINCIPAIS DOUTRINADORES UTILIZADOS?
VC SE EMBASA EM QUAIS?
QUAIS CRTICAS DEVEM SER FEITAS?
QUAIS PROPOSTAS PARA SOLUCIONAR O PROBLEMA PRESENTE?
QUAIS OS TRIBUNAIS JUSTIFICAM-SE A PRESENA DO CASO?
possvel que ao longo do processo diversos vcios, nulidades e outros
bices processuais sejam eliminados, porm h alguns que sobrevivem coisa
julgada. Tais vcios no podem, a pretexto da autoridade da coisa julgada, sobreviver
ferindo princpios ainda mais relevantes tais como a Dignidade da Pessoa Humana,
a Moralidade, a Legalidade. Dessa forma se pode dizer que a coisa julgada tem
autoridade relativa e no absoluta.
A sentena, por sua vez, no deve ser mantida com o manto da coisa
julgada se apenas servir para produzir a injustia. Ela no tem o poder de estar
acima da Constituio, ferindo garantias emanadas da Carta Magna. Nesse sentido,
a coisa julgada deve ser passiva de reviso quando eivada de vcios ou cujos efeitos
produzam consequncias nefastas, prejudiciais, ou cujas obrigaes impostas ao
Estado, aos entes jurdicos ou aos cidados sejam antinaturais ou de natureza
estranha lei, justia, aos costumes, moral.
A mutabilidade dos fatos existe no tempo, apesar do carter estticotemporal em que a sentena foi prolatada. Isto quer dizer que, enquanto os fatos
mudam com o tempo, a sentena reflete apenas o tempo em que foi proclamada. O

tempo pode trazer a verdade enquanto que uma sentena permanece intacta. A
injustia vista em tempo posterior sentena no pode ser mantida.
O que em um momento se mostra impossvel legislao, noutro por ser
plenamente possvel. o caso do exame de DNA que veio a ser usado depois de
uma sentena que fazia coisa julgada e determinava que no havia meios de prova
da paternidade. possvel que o progresso cientfico (exame de DNA) seja ignorado
para manter a eficcia da coisa julgada em detrimento dos direitos de paternidade
de uma pessoa? Obviamente que no.
No h como desvincular a coisa julgado dos princpios da razoabilidade e
da proporcionalidade, pois todo ato jurdico deve prestar-lhes homenagem.
Jos Augusto Delgado, em defesa da relativizao da coisa julgada injusta
ou inconstitucional, diz que a grave injustia no deve prevalecer em poca
nenhuma, mesmo protegido pelo manto da coisa julgada, em um regime
democrtico, porque ela afronta a soberania da proteo da cidadania.
Nesse mister, faz necessrio a desconstituio da coisa julgada, seja por
meio da ao rescisria extraordinria, que embora fuja aos ritos processuais
comuns, tem amparo nos princpios da instrumentalidade das formas e economia
processual. Esse instrumento vem sendo usado em matria tributria e pode ser
aplicado a qualquer outra matria que se faa necessrio.
O importante que a legislao evolua considerando que as transformaes
sociais alcanaram velocidades estonteantes. A tecnologia consegue cada vez mais
demonstrar seu poder de encontrar mincias que evidenciam a qualidade de provas
em processos que antes poderiam ou foram encerrados por falta de provas e seus
rus saram impunes.
A justia dos novos tempos no se baseia mais em velhos brocardos como
res iudicata nigrumalbium facit ou res iudicata pro varitatehabetur, como se tais
enunciados fossem inflexveis entre si. Eles serviram no passado quando os meios
de provas eram escassos ou de difcil acesso. Hoje, a comunicao, os transportes,
a tecnologia criaram caminhos novos capazes de fazer com que a justia seja feita
de forma inequvoca.

REFERNCIAS

DELGADO, Jos Augusto. Efeitos da Coisa Julgada e os Princpios

Constitucionais. In: Coisa julga da inconstitucional. Carlos Valder do Nascimento
(Coord.). Rio de Janeiro: Amrica Jurdica, 2003.
DIAS, Maria Berenice. Manual de Direito das Famlias. 4. ed.rev. e ampl. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
DIDIER JR., Fredie e ZANETI JR., Hermes. Curso de Direito Processual Civil
Processo Coletivo. 7 edio. Salvador: JusPodivm, 2012.v.4.
DIDIER JR., Fredie. Curso de Direito Processual Civil.4. ed. Bahia: jusPodivm,
2009. P. 447
DIDIER JR., Fredie; BRAGA, Paula Sarno; OLIVEIRA, Rafael. Curso de
direitoprocessual civil. Bahia: Editora JusPodivm, 2007. v. 2
DINAMARCO, Cndido Rangel. Nova Era do Processo Civil.3 ed. So Paulo:
Malheiros Editores LTDA, 2009.
DINAMARCO, Cndido Rangel. Relativizar a Coisa Julgada Material. In: Carlos
Valder do Nascimento (coord.). Coisa Julgada Inconstitucional. 2002.

GONALVES, Aroldo Plnio. Tcnica processual e teoria do processo. Rio de

Janeiro: Aide, 1992.
JNIOR, Humberto Theodoro e FARIA, Juliana Cordeiro de. A coisa julgada
inconstitucional e os instrumentos processuais para seu controle. In: Coisa
julga da inconstitucional. Carlos Valder do Nascimento (Coord.). Rio de Janeiro:
Amrica Jurdica, 2003.
JNIOR, Humberto Theodoro. Curso de direito processual civil. V. 1. 20. ed. Rio
de Janeiro: Forense, 1997.
MARINONI, Luiz Guilherme. Coisa Julgada Inconstitucional: a retroatividade da
deciso de (in) constitucionalidade do STF sobre a coisa julgada; a questo da
relativizao da coisa julgada. So Paulo: RT, 2008.
NASCIMENTO, Carlos Valder do. Coisa Julgada Inconstitucional. 2. ed., Rio de
Janeiro: Amrica Jurdica, 2002.
NOJIRI, Srgio. Crtica Teoria da Relativizao da Coisa Julgada. In:
Relativizao da coisa julgada: enfoque crtico. DIDIER JR, Fredie (Coord.), 2. Ed.
Salvador: Juspodivm, 2006.
NOJIRI, Srgio. Crtica teoria da relativizao da coisa julgada. Revista de
Processo, vol. 123, So Paulo: RT, 2005.
WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; MEDINA, Jos Miguel Garcia. O dogma da coisa
julgada: hipteses de relativizao. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003.
ESCOBAR, Jacobo Perez. Metodologia y tecnica de la investigacion jurdica.
2.ed. Bogot: 1977. p. 72.
MARCONI, Marina de Andrade, LAKATOS, Eva Maria. Tcnicas de Pesquisa. So
Paulo: Atlas, 2002. p. 57-58.

ANEXO RE n. 363.889/DF
RECURSO

EXTRAORDINRIO.

ECONSTITUCIONAL.

REPERCUSSO

DIREITO
GERAL

PROCESSUAL
RECONHECIDA.

CIVIL
AODE

INVESTIGAO DE PATERNIDADE DECLARADA EXTINTA, COM FUNDAMENTO

EM COISA JULGADA, EM RAZO DAEXISTNCIA DE ANTERIOR DEMANDA EM
QUE NO FOI POSSVELA REALIZAO DE EXAME DE DNA, POR SER O
AUTORBENEFICRIO

DA

JUSTIA

GRATUITA

POR

NO

TER

ESTADOPROVIDENCIADO A SUA REALIZAO. REPROPOSITURA DAAO.

POSSIBILIDADE, EM RESPEITO PREVALNCIA DODIREITO FUNDAMENTAL
BUSCA DA IDENTIDADE GENTICADO SER, COMO EMANAO DE SEU
DIREITO DEPERSONALIDADE.
1. dotada de repercusso geral a matria atinente possibilidade da repropositura
de ao de investigao de paternidade, quando anterior demanda idntica, entre as
mesmas partes, foi julgada improcedente, por falta de provas, em razo da parte
interessada no dispor de condies econmicas para realizar o exame de DNA e o
Estado no ter custeado a produo dessa prova.
2. Deve ser relativizada a coisa julgada estabelecida em aes de investigao de
paternidade em que no foi possvel determinar-se a efetiva existncia de vnculo
gentico a unir as partes, em decorrncia da no realizao do exame de DNA, meio

de prova que pode fornecer segurana quase absoluta quanto existncia de tal
vnculo.
3. No devem ser impostos bices de natureza processual ao exerccio do direito
fundamental busca da identidade gentica, como natural emanao do direito de
personalidade de um ser, de forma a tornar-se igualmente efetivo o direito
igualdade entre os filhos, inclusive de qualificaes, bem assim o princpio da
paternidade responsvel.
4. Hiptese em que no h disputa de paternidade de cunho biolgico, em confronto
com outra, de cunho afetivo. Busca-se o reconhecimento de paternidade com
relao a pessoa identificada.
5. Recursos extraordinrios conhecidos e providos.