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MINISTRIO DO PLANEJAMENTO, ORAMENTO E GESTO

Secretaria de Gesto Pblica


Departamento de Normas e Procedimentos Judiciais de Pessoal
Coordenao-Geral de Aplicao das Normas
Nota Tcnica SEI n 6197/2015-MP
Assunto: Possibilidade de Afastamento parcial para participao em programa de
ps-graduao stricto sensu no Pas

SUMRIO EXECUTIVO
1. Trata-se de Nota Tcnica que objetiva, luz dos princpios da Supremacia do Interesse
Pblico Sobre o Privado, da Razoabilidade, da Economicidade, bem como do que
vislumbra a Lei n 8.112, de 1990, e o Decreto n 5.707, de 2006, acerca da poltica de
capacitao do servidor pblico federal, avaliar o alcance dos arts. 96-A e 98 da lei n
8.112, de 1990, para responder a consulta da Coordenao-Geral de Gesto das de
Carreiras Transversais CGCAT/SEGEP, a respeito da possibilidade de concesso de
afastamento parcial a servidor, para fins de realizao de curso ps-graduao strictu
sensu no Pas, sem a necessidade de compensao de horrio, quando a participao no
curso no puder ocorrer simultaneamente ao exerccio da jornada, mas tambm no
justificar o afastamento integral.

2. Tem esta Secretaria de Gesto Pblica, rgo central do Sistema de Pessoal Civil da
Administrao Federal SIPEC, no uso de suas competncias normativa, de propositor de
polticas pblicas em matria de gesto de pessoas, e interpretativa da legislao de
pessoal, pela possibilidade de afastamento parcial do servidor para participao em
programa de ps-graduao stricto sensu no Pas, previsto no art. 96-A da lei n 8.112, de
1990.

ANLISE
3. Antes de tratarmos especificamente dos argumentos que levaro concluso de que a
Administrao Pblica pode, segundo a Lei 8.112, de 1990, interpretada Luz dos
princpios constitucionais, conceder o referido afastamento parcial, importante fazer
algumas consideraes sobre quatro pontos: interpretao jurdica, Princpio da
Supremacia do Interesse Pblico sobre o Privado; Princpio da Razoabilidade; e Princpio
da Economicidade.

4. Pois bem, comecemos com a Interpretao Jurdica. No se pretende aqui fazer um


resumo sobre a doutrina hermenutica, mas apenas destacar dois mtodos de interpretao
os quais, isoladamente utilizados, podem levar concluso de possibilidade ou
impossibilidade do afastamento parcial.

5. O mtodo gramatical, que no se constitui a melhor forma de interpretao das normas,


por muitas vezes no permitir ao intrprete alcanar a mens legis (vontade do legislador),
uma atividade preliminar da interpretao que visa descobrir ou fixar qual deve ou pode
ser o sentido de uma frase, dispositivo ou norma jurdica, inquinado de obscuridade,
mediante a indagao do significado literal das palavras, tomadas no s isoladas, mas
em sua recproca conexo. Ele serve apenas como meio de se tomar um primeiro
contato com o texto interpretado, no se presta a se extrair o sentido completo que a
norma pode oferecer[1].
6. J o mtodo teleolgico consiste (...) na busca da finalidade das normas jurdicas
tentando adequ-las aos critrios atuais, pois o Direito, por ser uma cincia primariamente
normativa ou finalstica, sua interpretao h de ser na essncia teleolgica. O interprete
ou aplicador da norma jurdica, desse modo sempre ter em vista o fim da lei, ou seja,
o resultado que a mesma precisa atingir em sua atuao prtica.[2]

7. Passemos agora explicao resumida dos princpios aqui citados. O Princpio da


Supremacia do Interesse Pblico sobre o Privado, cujo ttulo autoexplicativo, traz as
seguintes consequncias ou princpios subordinados: (a) posio privilegiada do rgo
encarregado de zelar pelo interesse pblico e de exprimi-lo nas relaes com os
particulares; (b) posio de supremacia do rgo nas mesmas relaes[3].

8.

O Princpio da Razoabilidade nos ensina que se com outorga de discrio

administrativa pretende-se evitar a prvia adoo em lei de uma soluo rgida, nica e
por isso incapaz de servir adequadamente para satisfazer, em todos os casos o interesse
pblico estabelecido na regra aplicada -, porque travs dela visa-se obteno da medida
legal, ou seja, da medida que, em cada situao, atenda de modo perfeito finalidade da
lei.[4]

9. J o Princpio da Economicidade, em suma, obriga a Administrao Pblica a exercer


as suas atividades ao menor custo possvel.

10. Feitas as consideraes tericas preliminares, que sustentaro as concluses aqui


expostas, incontestvel afirmar que, sem distanciar-se da lei, cabe ao gestor pblico, muitas
vezes intrprete da norma, aplic-la de forma a permitir que a lei atinja sua mxima
eficcia, zelando pelos interesses de alta relevncia social que toda norma de Direito
Pblico encerra.

11. Tal afirmao, se aplicada interpretao do art. 96-A e do art. 98 da Lei n 8.112, de
1990, permite inferir que o gestor de recursos humanos, na concesso do horrio especial
de estudante (art. 98) ou no exerccio da discricionariedade relacionada concesso do
afastamento para a realizao de ps-graduao stricto sensu no Pas, deve avaliar, antes
do interesse do servidor, ainda que no caiba desconsider-lo, o interesse da
Administrao, garantindo que o direito capacitao possa ser exercido ao menor custo
para o Estado.
12. Nesse sentido, pertinente explicitar que a expresso custo, acima aplicada, no deve
ser compreendida to somente quanto ao custo monetrio da capacitao, seja o custo
direto, quando do custeio pela prpria Administrao, ou indireto, na manuteno da
remunerao, no afastamento. Aqui, o que se pretende defender, sob o exerccio da
razoabilidade que, sempre que possvel, quando a incompatibilidade entre o exerccio do
cargo e as atividades acadmicas for parcial, e no se fizer possvel a compensao da
jornada, deve o gestor pblico conceder afastamento parcial, ao invs do total afastamento
de que trata o art. 96-A. Por pertinente, citem-se os artigos:
Art. 96-A. O servidor poder, no interesse da Administrao, e desde que a participao
no possa ocorrer simultaneamente com o exerccio do cargo ou mediante compensao de
horrio, afastar-se do exerccio do cargo efetivo, com a respectiva remunerao, para
participar em programa de ps-graduao stricto sensu em instituio de ensino superior no
Pas.
(...)
Art. 98. Ser concedido horrio especial ao servidor estudante, quando comprovada a
incompatibilidade entre o horrio escolar e o da repartio, sem prejuzo do exerccio do
cargo.
1 Para efeito do disposto neste artigo, ser exigida a compensao de horrio no rgo ou
entidade que tiver exerccio, respeitada a durao semanal do trabalho. (Pargrafo
renumerado e alterado pela Lei n 9.527, de 10.12.97)

2 Tambm ser concedido horrio especial ao servidor portador de deficincia, quando


comprovada a necessidade por junta mdica oficial, independentemente de compensao de
horrio. (Includo pela Lei n 9.527, de 10.12.97)
3 As disposies do pargrafo anterior so extensivas ao servidor que tenha cnjuge,
filho ou dependente portador de deficincia fsica, exigindo-se, porm, neste caso,
compensao de horrio na forma do inciso II do art. 44. (Includo pela Lei n 9.527, de
10.12.97)
4 Ser igualmente concedido horrio especial, vinculado compensao de horrio a ser
efetivada no prazo de at 1 (um) ano, ao servidor que desempenhe atividade prevista nos
incisos I e II do caput do art. 76-A desta Lei. (Redao dada pela Lei n 11.501, de 2007)

13. A simples leitura dos dispositivos j explicita as seguintes concluses: (a) a


Administrao pode autorizar o afastamento de servidor para capacitao (programas de
ps-graduao strictu sensu); (b) tal afastamento somente pode ser autorizado se a
capacitao no puder ser feita atravs do exerccio simultneo do seu cargo ou se no for
possvel a compensao de horrio; (c) o horrio especial de estudante somente pode ser
concedido quando o servidor puder comprovar a possibilidade de compensao, respeitada
a durao da carga horria semanal, ou seja, a compensao das horas gastas com a
realizao da capacitao deve ser feita na semana regular do trabalho.
14. Com base nessas premissas, a partir da interpretao gramatical que como dito no
a mais eficiente-, desses dispositivos no contexto de jornada de trabalho da Lei n 8.112, de
1990, que determina, em seu art. 19, que os servidores pblicos federais cumpriro jornada
de 8 (oito) horas dirias e 40 (quarenta) horas semanais, poder-se-ia entender que, quando
o legislador dispe que o afastamento ser concedido desde que a participao no possa
ocorrer simultaneamente ao exerccio do cargo ou mediante compensao da jornada,
estaria tratando da incompatibilidade total do curso com o exerccio do cargo, portanto,
que se o servidor no puder compensar as horas gastas com o curso, no intervalo da
jornada semanal (art. 98), somente poderia lhe ser concedido o afastamento integral
com a manuteno da remunerao (art. 96-A).

15. Todavia, ao aprofundar a interpretao dos dispositivos debatidos, buscando a


finalidade da lei (interpretao teleolgica), podemos dizer que o objetivo desses
dispositivos , latu sensu, incrementar a eficincia dos servios pblicos, incentivando a
capacitao do servidor pblico, sem que isso interfira nos servios pblicos, e de forma
que a Administrao possa beneficiar-se da capacitao com a qual colaborou[5], bem
como que isso se d ao menor custo para a Administrao.

16. Assim, foroso entender que, sempre que a capacitao do servidor, de que trata o
art. 96-A da Lei n 8.112, de 1990, materialmente no puder ser feita com a compensao
das horas no perodo da jornada semanal do cargo, mas no justificar-se um afastamento
integral, ou seja, nas hipteses de incompatibilidade parcial, impe-se Administrao
autorizar to somente o afastamento parcial, tendo em vista que o interesse pblico exige
que os recursos humanos disposio da Administrao sejam utilizados da forma mais
eficiente.

17. Tal permisso, inclusive, no pode ensejar reduo ou impedimento de concesso de


direitos, tais como o pagamento e usufruto de frias, gratificaes, participao em eventos
de curta durao, licenas para tratamento de sade e dirias, isso porque o afastamento
parcial mantm o exerccio das atribuies do cargo, portanto, os direitos disso advindos.

18. Entretanto, a fim de garantir que essa modalidade de afastamento no se desvie de sua
finalidade, devero ser observados pelos rgos e entidades, os seguintes requisitos, no
contexto de seus planos anuais de capacitao, de que trata o art. 6 do Decreto 5.707, de
2006[6], sem prejuzo da possibilidade de determinao de outros requisitos que guardem
consonncia com o interesse pblico:

a) Atendimento aos requisitos do art. 96-A, da Lei n 8.112, de 1990, especialmente


aqueles que tratam da permanncia no cargo para a concesso de cada espcie de
ps-graduao e de permanncia no exerccio integral das atribuies do cargo aps
a cessao do afastamento parcial;
b) Observncia das determinaes do Decreto n 5.707, de 23 de fevereiro de 2006;
c) Avaliao, segundo cada caso concreto, da comprovao material de
impossibilidade de compensao da jornada, a fim de determinar o nmero de horas
a serem reduzidas, desde que se permita a continuidade da realizao das atribuies
de responsabilidade do servidor, mesmo com a reduo;
d) Modificao do fundamento legal, do art. 96-A para o art. 98, sempre que se
avaliar que h possibilidade de compensao, no decorrer da realizao do curso; e
e) Impossibilidade de concesso do afastamento parcial a detentor de cargo em
comisso ou funo comissionada, haja vista a necessidade de dedicao integral s
atribuies do cargo.

19. Por derradeiro, em reforo aos argumentos pela legalidade do afastamento parcial,
aqui explicados, convm citar parte do PARECER/MP/CONJUR/FNF/N 1810 - 1.11 /
2009, em que a Consultoria Jurdica deste Ministrio do Planejamento, Oramento e
Gesto entendeu pela possibilidade dessa modalidade de afastamento. Vejamos:

31.
Ocorre que o 1 do art. 98 da Lei n 8.112, de 1990, determina que, para a
concesso de horrio especial ao servidor estudante, exigida a compensao de horrio no
rgo ou entidade em que estiver em exerccio, in verbis:

Art. 98. Ser concedido horrio especial ao servidor estudante,


quando comprovada a incompatibilidade entre o horrio escolar
e o da repartio, sem prejuzo do exerccio do cargo.
1o Para efeito do disposto neste artigo, ser exigida a
compensao de horrio no rgo ou entidade que tiver
exerccio, respeitada a durao semanal do trabalho.
32.
Diante disso, seria possvel interpretar que o "afastamento parcial" previsto na
minuta de portaria em exame encontraria bice no 1 do art. 98 que exige que, no caso de
concesso de "horrio especial" ao servidor estudante, seja exigida a compensao de
horrio.
33.
Por outro lado, sem embargo das dificuldades apontadas, entendo que h margem
para considerar possvel a concesso de afastamento parcial nos casos em que couber o
afastamento para estudo ou capacitao.
34.
E importante frisar que as hipteses de afastamento em questo esto relacionadas
ao interesse da prpria Administrao Pblica, que certamente deseja contar com quadros
mais qualificados. Isto est claro no art. 2 da minuta de portaria em apreo.
35.
Assim sendo, a concesso de afastamento com esteio nos arts. 95 e 96-A da Lei
n 8.12, de 1990, depende de ato discricionrio da Administrao Pblica.
36.
Considerando que a Administrao Publica pode liberar seus servidores de suas
atribuies normais por certo tempo, para que realizem cursos ou programas de capacitao
que os auxiliem a melhorar seu desempenho no servio publico, presume-se que tambm
teria a faculdade de liber-los apenas parcialmente, desde que cumpridos os mesmos
requisitos para o afastamento integral, quando este se mostrasse invivel.
37.
Neste ponto, convm destacar que no ha dispositivo legal expresso que vede a
concesso de "afastamento parcial".
38.
Sendo de interesse da Administrao que seus servidores realizem determinados
programas de ps-graduao e sendo possvel a sua concluso mediante a dispensa do
cumprimento de apenas parte da jornada de trabalho normal, a concesso de afastamento
parcial nos casos previstos nos arts. 95 e 96-A da Lei n 8.112, de 1990, encontraria lastro
constitucional no princpio da eficincia. Isto porque, desta maneira a Administrao
conseguiria o mesmo benefcio, que a qualificao de seus servidores, com um nus
menor.
39.
Portanto, tendo em vista que o afastamento em questo: (i) concedido por ato
discricionrio da Administrao Pblica (ii) tem por fundamento o interesse publico; e (iii)
pode ser autorizado mediante dispensa integral do cumprimento da jornada de trabalho;
concluo que h margem para o entendimento de que tambm seria possvel a
Administrao conceder afastamento parcial nos casos previstos pelos arts. 95 e 96-A da
Lei n 8.112, de 1990, desde que observados os mesmos requisitos.
40.
Diante do exposto, considero que a hiptese de afastamento parcial prevista no
projeto de portaria sub oculi encontra respaldo no ordenamento jurdico, com a ressalva de
que h margem para entendimento diverso diante do que dispem os arts. 38, 1, e 98,
1, da Lei n 8.112, de 1990, consoante j apontado no presente Parecer.

CONCLUSO
20. Por todo o exposto, tem esta Secretaria de Gesto Pblica, rgo central do Sistema de
Pessoal Civil da Administrao Federal SIPEC, no uso de suas competncias normativa,
de propositor de polticas pblicas em matria de gesto de pessoas, e interpretativa da
legislao de pessoal, pela possibilidade de afastamento parcial do servidor para
participao em programa de ps-graduao stricto sensu no Pas, previsto no art. 96-A da
lei n 8.112, de 1990.

Submeto a presente avaliao tcnica aprovao superior, com a sugesto de posterior


retorno CGCAT/SEGEP, a fim de que providencie ampla divulgao do entendimento
entre os rgos e entidades do SIPEC.
Ana Cristina S Teles Dvila
Coordenadora-Geral de Aplicao das Normas
De acordo. aprovao do Senhor Secretrio de Gesto Pblica.
Rogrio Xavier Rocha
Diretor do Departamento de Normas e Procedimentos Judiciais de Pessoal
Aprovo o entendimento e determino sua ampla divulgao.

Genildo Lins de Albuquerque Neto


Secretrio de Gesto Pblica
____________________________
[1] CANFO, Albino Olfio. Mtodos de Interpretao Jurdica Luz do Horizonte
Hermenutico. p. 8.
[2] Idem. p. 10.
[3] MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 26 ed. Malheiros:
2009. p. 70.
[4] Idem. pp. 108-109.
[5] Isso quando tratar-se de ps graduao.
[6] Art. 6o Os rgos e entidades da administrao pblica federal direta, autrquica e fundacional
devero incluir em seus planos de capacitao aes voltadas habilitao de seus servidores para
o exerccio de cargos de direo e assessoramento superiores, as quais tero, na forma do art. 9o da
Lei no 7.834, de 6 de outubro de 1989, prioridade nos programas de desenvolvimento de recursos
humanos.
Pargrafo nico. Caber ENAP promover, elaborar e executar aes de capacitao para os fins
do disposto no caput, bem assim a coordenao e superviso dos programas de capacitao
gerencial de pessoal civil executados pelas demais escolas de governo da administrao pblica
federal direta, autrquica e fundacional.

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