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Aulas de DIP

24/09/2015 - terica
Direito de conflitos inter-local e inter-pessoal.
Ex. EUA , Espanha (inter-local). Depende dos Estados.
Sao Ordenamentos jurdicos complexos de base territorial.
Os ordenamentos jurdicos complexos de base pessoal baseiam se na aplicao de
diferentes conjuntos de regras aplicadas em funo do grupo ou categoria a que
pertence a pessoa em causa. Ex. Lbano.
Soluo para este problema: artigo 20 do CC, remisso para o ojc., n 3.
Existe tambm o direito de conflitos inter-temporal (matria de IED).
E o direito de conflitos pblico. Ex. Direito penal internacional.
Planos, Processos e Tcnicas de regulao.
Os processos consubstanciam-se na funo que tem as normas de conflitos. So
processos de regulao indirecta.
Processos materiais:
1. Aplicao direta de direito material comum.
2. Criao de direito especial comum.
3. Criao de direito material especial internacional.
Na aplicao de direito material comum no h valoracao conflitual. a situao
mais simples. Aplicao direta do direito material do foro independentemente de
comportar ou no situaes de estreineidade.
Na criao de direito material especial criado um conjunto de regras a partir de
uma fonte supra estadual que esto em vigor num estado.
Planos: planos que regulam as situaes transnacionais. Ex. OJ estadual, distingue
se aqui a dimenso normativa e a dimenso institucional.
1a forma de regulacao o sistema de direito de conflitos.
29/09/2015 - terica
Plano de regulacao estadual - regulao pela ordem jurdica estadual. Pode ser feita
pelas leis de processo ou por tcnicas de regulacao.
Tcnicas: -sistema de conflitos
-Direito comum
-Direito material especial de fonte interna
-Unificao internacional do direito material aplicvel ( realizado principalmente
atravs de convenes internacionais)
3 modos tradicionais de unificao:
1. Uniformizacao
2. Unificao stricto sensu
3. Harmonizao
4. (+recente: direito material especial optativo)

A uniformizao consiste na criao de direito uniforme de fonte supra estadual;


uniforme porque se aplica a relaes transnacionais e internas. Substitui o direito
material comum. Ex. Convenes internacionais das letras uniformes ( lei uniforme
do cheque), regulamento da UE sobre transporte areo e sobre transporte martimo
de passageiros.
A unificao stricto sensu consiste na criao de direito material especial de fonte
supra estadual; especial porque um direito privativo das relaes transnacionais
( isto distinge-o da uniformizacao porque nas relaes internas se mantem a
aplicao do direito comum) ex. Venda de mercadorias e o direito de propriedade
intelectual.
A harmonizao consiste na criao de regras e princpios comuns, podendo a sua
aplicao divergir nas varias ordens jurdicas que as vo aplicar. Ex. Leis modelos.
(Instrumentos de harmonizao - princpios: so conjunto sistematizado de regras
elaboradas em base comparativa em que o legislador internacional se pode basear.
+instrumentos de organizaes internacionais, seja de escala internacional ou
europeia). So princpios vocacionados para auxiliar o legislador internacional e
podem fornecer critrio de deciso aos tribunais arbitrais.
Quanto ao direito matrial especial optativo, um direito de conter supra estadual,
sendo que s se aplica em relaes transnacionais tendo como caracterstica
especfica a possibilidade de aplicao pelo interessado. Ex. Essencialmente de
fonte europeia, em matria de pessoas colectivas e de propriedade intelectual.
Crticas a estas tcnicas:
Harmonizao: no elimina as diferenas das ordens jurdicas nacionais. Continua a
ser necessrio determinar o direito aplicvel. Assim no uma alternativa ao direito
de conflitos, apesar de introduzir alguma convergncia.
Na uniformizao, a lei estadual tem de remeter para a uniformizao supra
estadual. Continua a depender do sistema de direito de conflitos do foro.
Na unificao stricto sensu, as convenes internacionais estabelecem os seus
pressupostos de aplicacao, delimitando os domnios em que se aplicam. Delimita
tambm o seu mbito de aplicao no espao: consagram, deste modo, um critrio
de internacionalidade.
A ligao ao estado contraente: definido por normas de conexo.
um direito material especial e pode atender as especificidades das relaes
transnacionais. Ex. Conveno de Montreal.
Os estados assumem uma posio uniforme quanto ao direito aplicvel e assim
favorecem a previsibilidade de solues, a harmonia jurdica internacional e o
direito aplicvel situao de mais fcil aferio.
Contudo a unificao um processo longo, difcil, lento e com custos elevados. S
permite dispensar o direito de conflitos se o direito fosse universal e no surgissem
problemas interpretativos.
A unificao petrifica o direito. As matrias podem no estar aptas para a
unificao.
Muitos dos instrumentos no so exaustivos e esto fragmentados. Conflitos de
convenes -convenes diferentes a vigorarem ao mesmo tempo e no mesmo
espao.

Problemas de aplicao e de interpretao- aplicado por tribunais estaduais ou


arbitrsis., podendo ser interpretados de maneira diferente.
01/10/2015 - prtica
Determinao da lei aplicvel (dupla nacionalidade). Ex. Contrato via
internet( contratos internacionais)
Situao na internet difundida por todo o mundo. A pessoa cidades pode escolher
qualquer jurisdicao (ex. Insulto no twitter).
A relevncia dos pontos de contacto variam com a situao jurdica em causa.
O ponto de contato definido pelo legislador o elemento relevante. Sem prejuzo de
os legisladores de outros estados definirem outros elementos relevantes.
Nas situaes transnacionais o DIP regula: a determinao do tribunal
internacionalmente competente, o direito material competente e o reconhecimento
de sentenas estrangeiras.
Em algumas matrias a autonomia privada das partes na escolha da lei aplicvel,
apesar de existir, pode estar mais limitada. Ex. Estatuto pessoal (UE - residncia
habitual e nacionalidade).
Categorias de situaes:
Situaes internacionais.
Situaes internas
Situaes relativamente internacionais - situao que ocorre quando s existem
pontos de contacto com um ordenamento jurdico. Situao em que a aco
intentada em tribunal incompetente mas essa incompetncia no alegada. Ocorre
a formao de um pacto tcito de jurisdio.
Caractersticas das normas de conflitos: so normas de regulacao indirecta, de
conexo e formais.
De conexo: normalmente atuam atravs de um processo que ligam a
situao a um ordenamento jurdico. (abstractamente a conexo mais
estreita - conceito designativo indeterminado - de difcil aplicao).
preciso analisar a conduta para aferir qual a relevncia deste conceito.
Serem normas de conexo uma caracterstica tendncial.
Fundamentalmente formais: procuram determinar a lei aplicvel. No
oferecem a soluo material do litgio. Excepes: ordem pblica
internacional - art. 22, normas de conexo alternativa, ex. Art. 36/1, aplica se
a lei que conduz a um dado resultado material.
Regulao indirecta ou Remissivas
So normas que remetem para o ordenamento jurdico Aplicavel.
01/10/2015 - terica
Lacunas: os tribunais arbitrais e estaduais devem respeitar a autonomia do direito
unificado e manter a uniformidade da interpretacao, interpretando as regras do
mesmo modo.
A interpretao autnoma relativamente ao direito material do estado do foro.
Podem sempre surgir solues divergentes. Neste caso LP propoe:
Se os estados fazem interpretaes diferentes, deve se distinguir se a jurisdio
competente estadual ou arbitral. No primeiro deve adotar se a soluo que
decorre do direito de conflitos, fazendo a interpretao da regra definida pelo direito

de conflitos. Vantagem: tutela da confiana das partes, a ligao mais forte da


situao com o Estado, harmonia jurdica de solues e a interpretao realizada
na regra definida pelo direito de conflitos.
Se a jurisdio for arbitral: s se atende tendncia nacional se as partes tiverem
definido essa lei como aplicvel. No existindo, o tribunal arbitral deve atender aos
princpio comuns, aos princpios dos contratos comerciais internacionais e a
decises arbitrais anteriores.
Relacao do direito material especial com o direito de conflitos
Podemos ter situaes em que se pode determinar a aplicao de determinado
regime material que no depende do direito de conflitos, atravs da escolha das
partes. O Estado ( de julgamento) deve permitir essas escolha.
Regulacao por normas de direito comum auto limitadas
(Ser dado mais tarde. Agora s traos gerais)
So normas materiais que a operar incidem sobre situaes reguladas pelo DIP e
tm uma esfera de aplicao diferente do que aquela que foi determinada pelo
sistema de direito de conflitos geral. Ex. Contrato de agncia, art.38. Est norma
alarga o seu campo de aplicao, sendo diferente daquele que resulta das regras de
conflitos gerais, isto porque s seria regulado se ao contrato fosse aplicvel a lei
portuguesa.
Este artigo permite que seja aplicada a lei portuguesa mesmo que nao seja est a
lei determinada pela norma de conflitos.
Normas de conflitos ad hoc: normas de conflitos acopladas a normas
materiais.
Reconhecimento de situaes definidas em ordens jurdicas estrangeiras
Problema dos direito adquiridos no mbito do DIP e o princpio do reconhecimento
mtuo
Alguns autores extendem este reconhecimento a outros estados terceiros ( em
relao a estados membros da UE) ainda que no exista uma deciso judicial nesse
sentido. A situao tem de estar j constituda no outro Estado.
Esta tcnica nao deve ser acolhida em termos gerais: s deve acontecer se esse
Estado tiver uma conexo suficientemente estreita com a situao. Deve operar a
par do direito de conflitos e no substituir estando reservado somente para a tutela
da confiana das partes.
A regulao de situaes transnacionais pelo direito nacional em regra indirecta.
Excepo com a aplicao do direito material, nomeadamente o unificado.
Regulao pelo DIPplico
Aquela que pera na esfera da ordem jurdica internacional. Ocorre quando lhe
forem aplicveis regras de direito internacional pblico. O acesso as jurisdies
internacionais real em regra reservadas aos Estados.
Contudo os particulares podem ser partes em arbitragens quasi-internacionais,
org.internacionais e tribunais internacionais para defesa de direitos fundamentais
Arbitragens quasi-internacionais: situao que abrange relaes estabelecidas com
particulares. Ex. Conveno de Washington - CIRDI.
06/10/2015 - prtica
Planos, processos e tcnicas de regulao

Plano de regulao: conjunto de normas e princpios a serem utilizados no caso e os


rgos competentes para dirimir a questo no que toca ao local onde analisado.
Pode ser estadual ou supra estadual.
Processos de regulacao: directa ( quando so aplicadas regras e princpios da ordem
jurdica estadual sem necessidade de valoracao do lao que liga a situao a um
territorio). Aplicao direta de direito material comum.
Indirecta ( exige valorao conflitual, sendo necessario avaliar o lao que liga a
situao ordem interna). Recurso as normas de conflitos da ordem estadual.
Tecnicas de regulao: unificao
Uniformizao
Unificao stricto sensu (ex. Regulamento Roma I) - regulao indirecta na
medida em que exige uma valoracao conflitual para determinar no direito
aplicvel.
Harmonizao
Direito material optativo
O plano de regulao no equivale a fonte de regulao , ex. Roma I, neste caso, o
plano de regulao estadual apesar da fonte ser a UE. Verificar sempre a
dimenso institucional para aferir o plano de regulao em causa.
O direito do comrcio internacional
Este tem uma preponderncia cada vez maior e mais relevante, subtraindo a sua
jurisdio aos Estados entregando-a a arbitragem ou a cmaras de Comrcio.
Direito material especial dependente e independente. Est distino, significa que o
direito material especial de aplicao independente uma tcnica de regulao
directa, o de regulao dependente uma tcnica de regulacao indirecta.
Normas do CC:
ART. 14 ao 24 no so normas de conflitos.
Art.14 : princpio de equiparao dos estrangeiros aos nacionais ( ver de novo)
Art. 15 : qualificao . qualificao de situaes de diferentes ordenamentos
jurdicos.
Art. 16 a 19 : devoluo ou reenvio. Divergncias de normas de conflitos que leva a
uma dissonncia do direito material aplicvel.
06/10/2015 - terica
...continuao da aula anterior...
Regulao imediata pelo DIP
1o critrio: acesso direto pelos particulares a jurisdio internacional em sentido
amplo: arbitragem quasi-internacional pblica. Distinguem se das tradicionais
porque pode resolver litgios dos particulares no sendo o fundo da causa decidido
pelo DIPPLICO. (EX. centro internacional para resoluo de litgios relativos a
investimentos), conv. De Washington, art 42.
+ jurisdio de org.internacionais
Regulao pelo DUE
Regulao pelo Direito Autnomo do Comrcio Internacional.
Conjunto de regras e principios aplicveis ao comrcio internacional que se formam
independentemente da aco de rgos estaduais e supra estaduais.
Costumes do Comrcio Internacional
Usos

Costume jurisprudencial de arbitragem


Regras criadas pelas autoridades gestoras das bolsas.
Teses favorveis a autonomia:
Schmitoff: concepo ampla - todo o direito material especial dotado para
aplicao nas relaes comerciais internacionais.
08/10/2015 - prtica
Art.20 refere-se a ordenamento jurdicos complexos
Art.21 fraude a lei; sanciona a manipulao do elemento de conexo
Art.22 ordem pblica internacional; refere se a principios estruturantes da ordem
jurdica nacional.
S s disposies estrangeiras podem violar a ordem pblica internacional
portuguesa.
Art.23 o juiz portugus est sujeito regra do precedente quando aplica direito
ingls? Sim. a regra. aplicada de acordo com o sistema em causa.
Normas de conflitos
Art.25 + 31: norma de conflitos. Aplicam se sempre em conjunto. O 25 descreve a
previso da norma e o 31 oferece a norma de conflitos.
Art.27 "tutela" todas as formas de tutela excepto a responsabilidade extra
contratual vide art.45.
Art.28 - Roma I art. 13; o art 28 j no tem quase aplicao. Tutela a aparncia do
trfego comercial.
Art. 29 - a maioridade no se altera com a mudana de nacionalidade. Se j a
atingiu, assim permanece.
Art. 30 trata da inabilitao e da interdio
Art. 31/2 s se aplica a situaes j constitudas. Deve a lei que regulam as
questes ntimas das pessoas ser regulada pela lei da residncia habitual ou pela lei
da nacionalidade? (Nacionalidade) justifica-se pelos estudos preparatrios, e pelo
argumento poltico: a lei da nacionalidade permite o contacto com os emigrantes.
Art.32 no se aplica. regulado pela conveno da NU sobre o estuto dos aptridas.
Art. 33 sede: pode ser vista de duas maneiras. Pela sede estatutria ou pelo lugar
onde se corporiza s decises de gesto sendo est ltima a relevante para a lei
portuguesa.
Art.34 pessoa colectiva internacional: OIT, etc. Pessoas criadas atravs de
convenes internacionais.
Roma I ( unificao stricto sendo)
Art.1/1 - interpretao autnoma dos conceitos (decises do TJUE) , sendo realizada
de acordo com o contexto em que as normas surgem e os objectivos que
prosseguem.
Caso prtico 1
mbito temporal: art.28, 17/12/2009
mbito material : art.1/1 mbito comercial e no est preenchido o n2 do mesmo
artigo.
mbito territorial: local onde a aco foi intentada.
mbito espacial: ltimo pargrafo do regulamento, art. 278 ou 284 Tfue (confirmar)
e art. 1/1 "que envolvam conflitos de leis"
08/10/2015 - terica

...continuao da aula anterior ( ver isto de novo no livro, as aulas sobre isto uma
bosta)...
Schmitoff: conceito amplo do direito autonomo do Comrcio Internacional.
Usos e costumes do direito autonomo do Comrcio internacional so colocado em
segundo plano. Para ele no uma oj autnoma.
Baseia se na permisso dos esstados. Ainda se funda no direito internacional.
Goodman: assenta na autonomia dos operadores do Comrcio Internacional.
Confere prevalncia aos mprincipio gerais. A jurisprudncia arbitral tambm fonte
de direito.
Crticas: a lex mercatoria no uma oj completa, no regulando todas as matrias
que possam estar em causa. Apesar da sua incompletude isso no a impede de
exercer as suas funes . nexos com as oj estaduais:
Nexo de primazia prtica da lex mercatoria sobre oj estaduais, devido ao recurso a
arbitragem internacional.
A lex mercatoria tem um elevado grau de internacionalizao e uniformizao.
Modelos de regulao: conjunto de solues que podem ser recebidas pelas partes
ou pelo legislador.
Fundamento da vigncia da ordem para-estadual: conscincia ... sociedade,
conformidade com os principios gerais de direito.
13/10/2015 - prtica
Caso 1, continuao
Art.3 Roma I / art 41 CC
diferenciado pela exigncia de interesse srio no art.41. Assim a lei portuguesa
mais exigente que a regra do regulamento.
Art.3/3 - pretende evitar uma internacionalizao fictcia da situao.
No caso aplicvel a lei material brasileira. Limites no verificados: o contrato no
puramente interno, no se aplica o n3. O n4 no se aplica porque o contrato no
est totalmente ligado a um Estado Membro da UE.
Sub-hipotese:
1. Art.4/1 + art. 19 ( porque se trata de uma pessoa colectiva e necessrio
esclarecer o conceito de residncia habitual) , assim a lei do Texas a aplicvel
atravs do art.22/1. O art. 20 exclui o reenvio. Logo so aplicadas as normas
substantivas da lei estrangeira e no se consideram as normas de conflitos.
Art.4/3 - conexo manifestamente mais estreita. O lugar de execuo do contrato
suficientemente relevante para aplicao da lei portuguesa. Norma de aplicao
excepcional. Assim competente a lei portuguesa.
2. No caso, apresenta um tipo contratual previsto no art.4/1 e outro que no est
nesse elenco. Neste casos aplicvel o art.4/2 + 19/1 , 22 e 20. Pelo 4/2 aplicvel
a lei portuguesa.
Conceito de prestao caractersticas: prestao que nos indica a funo econmica
e social do contrato.
Sendo a execuo da prestao caracterstica realizada em Portugal, aplicvel o
art. 4/3 e considerada competente a lei portuguesa.
3. No h nenhuma prestao caracterstica neste contrato. No se aplica nem o
4/2 nem o 4/3. Tem lugar a aplicao do 4/4. O lugar com conexo mais estreita
Espanha dado que a que o contrato ser executado.

13/10/2015 - terica ( aula muito incompleta, ver manual)


Schmitoff...
As oj estaduais permitem que os contratos sejam regulados por costumes ou usos
do Comrcio Internacional, por arbitragem, etc...
No depende a sua integrao na oj autnoma do Comrcio Internacional.
direito material especial!. Adequado s relaes comerciais internacionais. um
direito uniforme.
Aplicacao na arbitragem transnacional - direito transnacional de arbitragem: so os
regulamentos dos centros de arbitragem e os costumes da arbitragem.
15/10/2015 - prtica
Caso 2
mbito material de aplicao do regulamento Roma II: artigo 1/1 "obrigaes
extra-contratuais". O conceito de obrigao extra contratual encontra-se definido no
artigo 2. Alm disto no est preenchido nenhuma das alneas do n2.
mbito temporal: artigo 31 e 32 (a partir de 11 de janeiro de 2009 tem de ocorrer
o facto danoso para a aplicao do regulamento Roma II) antes de 11 janeiro 2009
Aplica-se o artigo 45 do CC.
mbito espacial: ltimo pargrafo do regulamento e artigo 1/1 " que envolvam
conflitos de leis".
mbito territorial: artigo 288 TFUE.
Lei aplicvel ao caso:
Estando preenchidos os mbitos de aplicao do regulamento cabe aferir sobre a lei
aplicvel ao caso. O artigo 4/ estabelece a aplicao da lei do pas do lugar do
dano. Deve-se contudo verificar, sempre que o n1 ou 2 so aplicados, se o nmero
3 tem aplicao. Conclui-se pela sua no aplicao ao caso no existindo conexo
mais estreita do que aquela que o caso tem com Portugal.
O conceito de lei do lugar do dano tem duas acepes que se podem ter em conta.
Para o professor Lima Pinheiro onde se verificou a leso do bem jurdico. Para a
professora Elsa Oliveira o local onde se verificou o prejuzo.
Sub-hiptese:
1. Aplicao do artigo 14/1 alnea a). Respeita-se a escolha da lei escolhida
pelas partes quando feita aps o facto que lhe d origem. Deve sempre
verificar-se primeiro o artigo 14 e s depois de concluir que o mesmo
no est preenchido que se deve aplicar o artigo 4. A escolha de
lei o elemento de conexo primrio no regulamento. A regra no
regulamento a posteridade do acordo de escolha se lei, diferenciado-se do
que sucede do Roma I onde a conveno realizada antes do facto. Exclui-se
o reenvio como prev o artigo 24. Aplica-se assim a lei alem. A alnea b) do
artigo 14/1 pretende evitar a imposio de clusulas contratuais gerais,
procurando por as partes em posies paritrias. "Livremente negociadas".
2. Aplicacao do artigo 4/1 e 4/2. No havendo escolha de lei, o que afasta a
aplicao do artigo 14 tem de se recorrer ao artigo 4. Aplica-se a lei do lugar
do dano, contudo, devido especialidade do artigo 4/2 , se as partes tiverem
a mesma residncia habitual a lei dessa residncia habitual que aplicvel
ao caso. Justifica-se a alterao do elemento de conexo para a tutela da

confiana das partes uma vez que ambas tero mais conhecimento da lei do
local da sua residncia do que da lei do lugar do dano. No tem aplicao o
artigo 4/3 por no haver conexo mais estreita. Outro exemplo: ingleses que
tenham um acidente de viao em Portugal. O 4/1 e 2 daria como
competente a lei imglesa. Contudo o artigo 17 consagra uma regra especial
em matria de acidentes de viao prevendo neste caso a competncia da lei
portuguesa.
3. Aplicao do artigo 4/1. A nacionalidade no elemento de conexo
prevalecente para efeitos do regulamento Roma II. Nem entra na previso do
n3. O legislador europeu pretendeu afastar o elemento de conexo
nacionalidade do regulamento. Acrscenta-se a este argumento a necessidade
de realizar uma interpretao autnoma dos conceitos do regulamento o que
no se coaduna com a adoo do elemento nacionalidade. TM assim
aplicao a lei portuguesa (lei do lugar do dano).
15/10/2015 - terica
rgo de aplicao - remeteu para o livro.
Fontes de direito de conflitos
Internacional: relevante no plano da ordem jurdica internacional. Aplicao por
jurisdio internacional e quasi-internacional. Exemplo: jurisdies de direito
internacional pblico. Conveno de Washington artigo 42.
Vigoram na ordem jurdica portuguesa enquanto essas convenes vincularem o
Estado portugus.
Europeia: normas de conflitos dos regulamentos europeus. Vigoram na ordem
jurdica portuguesa como regras europeias atravs do artigo 8/4 da CRP.
O fundamento ltimo do direito internacional privado ainda o direito internacional
pblico.
Costume internacional apenas uma fonte limitada de direito de conflitos.
Os tratados (multilaterais) so a fonte principal. Relevncia especial para aqueles
que unificam o direito de conflitos.
Jurisprudncia internacional: no tm relevncia na ordem jurdica interna. S
relevam indirectamente quando tm influncia na formao de costume.
Princpios comuns:...
Relevncia da oj da UE:...
20/10/2015 - terica ( aula da caca, ver no livro isto tudo)
Fontes transnacionais
Fontes internas: normas do CC, normas em leis especiais, etc...
Natureza do direito de conflitos.
Tese clssica: encara normas de conflitos como tendo a funo de resolver conflitos
de soberania. Tem relevncia pblica?
No entanto, est tese contrariada por outros autores que dizem que a funo das
normas de conflitos no a de resolver conflitos de competncia legislativa dos
Estados. O que a norma faz determinar qual a lei material aplicvel.
Objecto e funo da norma de conflitos
Normas de conflitos unilaterais

Delimitam a aplicao do espao do direito material do foro.


Normas de conflitos bilaterais
So normas de conflitos que determinam a aplicao do direito material do foro ou
lei material estrangeira.
- nacionalismo italiano: a norma de conflitos tinha por objecto relaes individuais e
por funo...
Escola de Coimbra: as normas de conflitos so normas materiais. Como so normas
sobre normas e no normas de conduta.
Processo conflitual...
Normas de conflitos unilaterais...
Artigo 3/1 CSC 1 parte, uma norma de conflitos bilateral geral, 2 parte uma
norma de conflitos unilateral especial ( s se aplica a sociedades com sede em
Portugal).
22/10/2015 - prtica
Caso 3
mbito temporal: artigo 18 ( s se aplica a estados membros fundadores) e artigo
21 para aqueles estados que, no mbito da cooperao reforada prevista no
regulamento, tenham adotado uma deciso para aderir ao regulamento.
mbito material: artigo 1/1 e no preenchimento dos requisitos negativos do n2.
mbito espacial: artigo 1/1 " conflitos de leis"
mbito territorial: artigo 3/1 e considerando 6 ( cooperao reforada; estado
membro participante)
Lei aplicvel:
Artigo 8, uma vez que no houve escolha de lei. Nas alneas deste artigo temos,
entre as vrias alneas, situaes de conexo subsidiria (ou aplicao em escada,
na doutrina anglo saxnica). Ao caso aplicvel a alnea d) dado que s outras no
so preenchidas. assim aplicvel a lei portuguesa.
Sub-hiptese 1
Deciso da Litunia 22/05/2014 , artigo 4
Sub-hiptese 2
Aplicao do artigo 5/1 c) e do artigo 7/1 e 2. A exigncia do 7/2 no justificada
pela proteco da parte mais fraca uma vez que para o regulamento, as exigncias
formais dos Estados membros no participantes so irrelevantes.
Problema da dupla nacionalidade: o considerando 22 prev a resoluo pelo direito
interno de cada estado membro. Assim aplicvel o artigo 27 da lei da
nacionalidade estabelecendo que prevalece a lei portuguesa, no podendo escolher
a lei brasileira.
Contudo: o considerando 22 no se aplica ao artigo 5. No artigo 5 o
elemento de conexo no a nacionalidade. a escolha de lei pelas
partes. Argumentos: quando h escolha de lei pelas partes ( acordo entre
os dois), os cnjuges podem escolher qual a lei que vai regular o seu
divrcio. Permite o tratamento da situao jurdica mais prximo da
realidade do mais aquele que decorre da aplicao do artigo 27 da lei da
nacionalidade. Como argumento sistemtico podemos invocar que o artigo
22/1 2paragrafo do regulamento sobre sucesses resolve este problema

de nacionalidade mltipla tendo os dois regulamentos o mesmo fim:


unificao do direito de conflitos.
Contudo mantm se a resposta. aplicvel a lei brasileira atravs da conveno
das partes. S o argumento que deve ser diferente, no se recorrendo ao artigo
27 da lei da nacionalidade.
22/10/2015 - terica
Norma que se reporta a questes parciais, artigo 28/1
Normas de conflitos ad hoc (ou especficas) , artigo 61 da LAV e artigo 23/1
da LCCG
Normas autolimitadas.
Norma material que tem uma esfera de aplicao espacial diferente daquela que
resultava do sistema geral do direito de conflitos.
4 categorias:
Tipo I: tm um mbito de aplicao espacial mais amplo do que aquele que
resultaria do direito de conflitos geral. Exemplo: DL Agncia.
Tipo II: apresenta uma interseco com o direito de conflitos geral.
Tipo III: O sistema geral , se aplicado, admitia um leque mais amplo de aplicao,
contudo a norma deste tipo restringe os casos que so regulados.
Tipo IV: Entre o sistema geral e a norma no ocorre qualquer relao na aplicao
espacial.
O professor Lima Pinheiro entende que as normas de aplicao imediata no so
uma modalidade de normas de conflitos. Prefere o termo normas susceptveis de
aplicao necessria.
1. Inferir normas de conflitos ad hoc implcita - apesar de no estar l escrita,
inteno da norma consubstanciar uma norma de conflitos implcita.
2. Determinar a existncia de lacuna: para justificar que a soluo do sistema geral
no funciona. Trata-se de uma lacuna oculta.
3. ?
Se o direito material fosse aplicado imediatamente significava que no existia
valorao conflitual. Seria uma tcnica prpria. Isto no acontece. A norma de
conflitos ad hoc necessita de valorao conflitual.
Bilateralizao da norma de conflitos
Norma de conflitos unilateral geral
1. Identificao de lacuna;
2. Reescrever a norma tendo em conta o seu princpio geral.
Artigo 3/1 CSC
NORMA DE CONFLITOS UNILATERAL ESPECIAL. Quando se trata de uma lacuna
oculta mais difcil proceder a est operao. Deve olhar-se para os fins da norma.
A doutrina entende que a 2a parte da norma tutela a confiana de terceiro. Ser
que os outros Estados membros tambm o fazem? Se sim, no deve proteger-se os
terceiros s quando a sede est em Portugal mas tambm quando est em Estado
estrangeiro. genericamente aceite que sim.
Normas auto limitadas
E normas de conflitos unilaterais ad hoc
(Alargamento da previso)

Remisso condicionada - significa que s se aplica se estiver preenchida uma


determinada condio. Em sentido amplo qualquer resultado material. Em sentido
restrito: s se aplica se o direito estrangeiro se considerar competente para regular
o caso (artigo 47). a chamada vocao de aplicao do direito estrangeiro.
Normas bilaterais imperfeitas: no regulam todas as situaes transnacionais. S
regula situaes com ligao ao Estado do foro. Artigo 51/1 e 2 CC.
27/10/2015 - prtica
Sub-hiptese 3
Aplicao do artigo 10. No se aplica o artigo 12. assim competente a lei
material alem.
O artigo 10 uma norma especial. Trata-se da aplicao da lei do foro em caso de
violao da igualdade de gnero. uma norma que estabelece limites aplicao.
No se aplica o artigo 12. Aplica se somente o 10. No 10 no interessa o
resultado do caso concreto. S interessa analisar a discriminao em razo do
gnero.
No 12 j no assim. Importa analisar o resultado do divrcio e por isso que no
se aplica este artigo nesta Sub-hiptese.
Sub-hiptese 4
Aplicao do artigo 13. Concede ao juiz a faculdade de no decretar o divrcio. O
artigo existe por no existir conceito comum de casamento na UE o que pode afetar
o decretamento do divrcio.
Para aplicao do artigo 13 importa ter em conta duas possveis acepes do
conceito de casamento relevantes para este artigo. O Dr. Joo Gomes de Almeida
entende que a expresso "cuja lei no preveja o divrcio" remete somente para a lei
material do Estado do foro o que sucede tambm no considerando 26. Neste caso
permitia a aplicao do artigo 13 uma vez que o direito alemo no considera o
casamento vlido.
O professor Lima Pinheiro v que essa expresso remete tanto para o direito
material como para o direito de conflitos e nesta caso levaria o casamento fosse
considerado vlido porque atravs das normas de conflitos era aplicada a lei
portuguesa.
Caso 4
Regulamento das sucesses
mbito material: artigo 1/1 , artigo 3/1 a) e no preenchimento do n 2 do artigo 1.
mbito territorial: artigo 288 TFUE
mbito espacial: considerando 7 e artigo 38
mbito temporal: artigo 84 e 83/1
Lei aplicvel:
Existiu escolha de lei sendo, em princpio, aplicvel o artigo 22/1 mantendo-se essa
aplicao mesmo que a escolha de lei tenha sido feita antes da entrada em vigor do
regulamento, art.83/2. Sendo o reino unido um ordenamento jurdico plurilegislativo
necessrio saber qual ser o direito material que lhe aplicvel. Neste sentido
aplica-se o artigo 36/2 b), pretende na aplicao daquele que tem a ligao mais
estreita. Conclui-se pela aplicao do direito ingls.
27/10/2015 - terica (ver melhor no livro)
Relevncia das normas imperativas estrangeiras

- s so aplicveis por fora de uma norma jurdica interna que lhe d um ttulo de
aplicao.
A lex causae integra normas imperativas e supletivas. Se for chamada a lei
estrangeira so aplicadas as suas normas imperativas sem qualquer objeco. E
normas imperativas de 3 ordenamento? A sua aplicao depende de normas de
conflitos especiais. No so assim normas de aplicao necessria porque
dependem de uma norma de conflitos especial.
aplicada uma norma chamada pela lex causae, se eventualmente existe uma
norma de conflitos especial para a aplicao de normas imperativas, aplicvel s
atravs da norma de conflitos especial e no pelo direito de conflitos geral.
Art.9/3 do Roma I
Tese do estatuto obrigacional - s aplicam leis imperativas da lex causae.
(...)

03/11/2015 - aula prtica


Caso 6
2. L1 (lei portuguesa) aplica L2 (lei inglesa )que se considera aplicvel o seu prprio
direito material. Aplicao do artigo 47/1 1a parte do CC.
3. L1 aplica L2 (lei espanhola)
Aplicao dos artigos 47 parte final e 31/1. Esta soluo resulta da interpretao
restritiva do artigo 47. Esta entende que s se aplica o referido artigo a ttulo da lei
da situao do imvel. Uma interpretao ampla entende que a expresso "assim o
determine" vale para qualquer elemento de conexo, no limitando o alcance desse
artigo lei da situao do imvel. Esta soluo pretende a promoo do
reconhecimento de decises estrangeiras que aplica o seu prprio direito e a
harmonia internacional de solues. Est subjacente ao artigo 47 o princpio da
efectividade ou maior proximidade.
Caso 7
1. Aplicao do artigo 49 e 31/1 aplicando o 28 da lei da nacionalidade para
resolver o problema do contedo mltiplo do elemento de conexo.
2. Aplicao do artigo 28. A conexo mais estreita aferida tendo somente em
conta o elemento da nacionalidade. In casu ser a lei francesa aquela que
apresenta a conexo mais estreita.
03/11/2015 - aula terica
Conexo mais estreita: os laos relevantes podem ser tanto objetivos como
subjetivos.
Critrios gerais de interpretao: artigo 9 CC.
O ponto de partida so sempre os conceitos de direito material interno. Contudo, a
interpretao das normas de conflitos internacionais feita de modo autonomo e
numa perspectiva de direito comparado.
Lacunas no direito de conflitos
Lacuna oculta: so descobertas quando se procede a uma interpretao restritiva
ou reduo teleolgica .
Para Baptista Machado resolve-se o problema que surge da interpretacao da norma
aplicando por analogia a soluo a todas as situaes semelhantes.
LP: as situaes que no cabem na sua letra no permitem a que se proceda a
analogia. No o campo de interpretao mas de aplicao.
Baptista Machado e Ferrer Correia: os destinatrios das normas de conflitos so os
tribunais.
05/11/2015 - Aula prtica
Caso 7
2. Artigo 27. Procura o benefcio dos cidados portugueses e a celeridade de
decises. LP afirma que tem de ser tratados como portugueses por imperativo
constitucional para que usufruam dos direitos polticos sendo que tambm se
justifica pela procura da harmonia interna.

Contra: Marques dos Santos. Fundamenta afirmando que prejudica a harmonia


internacional de solues. Faz deste modo uma interpretao ab-rogante do
preceito. Posio no seguida pela jurisprudncia. (Ver melhor isto).
3. Aplicao do artigo 52/2 que determina a aplicao da lei francesa. Surge aqui
um problema de falta de conexo ( artigo 23/2). Procura-se a conexo subsidiria
at se encontrar a soluo. Se no existir conexo subsidiria ou se est tambm
apresentar falta de contedo aplica-se o artigo 348/3 por analogia porque este
artigo regula a falta de direito material e no de falta norma de direito de conflitos.
No sabendo o contedo do direito, aplicamos assim o 348/3.
05/11/2015 - aula terica
Sucessao de normas de conflitos
IMC, STJ, TC: deve ser aplicado o direito inter-temporal do Estado do foro. Na sua
falta aplica-se as regras gerais do artigo 12 e 13. ( teoria do facto passado).
Princpios gerais: interpretao- determinacao do contedo. Concretizao determinacao do lao que se reconduz a esse conceito designativo.
Concretizao: aspectos gerais; contedo mltiplo e falta de conteudo; problemas
de concretizao.
Contedo mltiplo ne falta de contedo:
Estabelecem-se com mais do que 1 Estado laos relevantes ou falta quando no
tem conteudo, ex. Aptridas.
O contedo multiplo resolvido pela lei da nacionalidade no artigo 27.
Concurso de nacionalidade estrangeira. Neste caso releva sempre a nacionalidade
do Estado-Membro. a soluo que resulta do acrdo Micheletti para efeitos de
direito de estabelecimento. Posio defendida por LP e Marques dos Santos.
Na falta de contedo cabe interpretar a norma especial. Recorrendo ao artigo 12/1
da conveno de nova Iorque. Regulao pela lei do domiclio ( para o efeito o
mesmo que a residncia habitual). Na falta de RH basta a residncia ocasional. LP
diz que esta conexo contradiz os principios de direito de conflitos uma vez que no
a aplica tendo em conta o pressuposto da ligao mais estvel.
Se no existir norma especial aplica-se o 23/2 do CC. Passando para a conexo
subsidiria. Se tambm no existir conteudo aplica-se analogicamente o artigo
348/3.
Concretizao no tempo. um problema relevante no que se refere a elementos de
conexo mveis como RH e nacionalidade. O contedo tambm se pode alterar
falando-se nesse caso em sucesso de estatutos.
Contudo existe no DIP o princpio de continuidade de situaes.
Elementos de conexo
Nacionalidade
relevante para o estatuto pessoal. Fora dele tem uma relevncia residual nos
casos do artigo 45/3.
Interpretao: h que partir da ideia de vnculo jurdico poltico.
Casos de duplo vnculo: estados federais.
Vinculao com entes supra estaduais: cidadania europeia.
Concretizao: princpio de liberdade dos estados mna definio da nacionalidade,
determina -se assim o conceito leve causae.
Residencia habitual

Elemento subsidirio para o estatuto pessoal.


RH comum conceito prprio do direito de conflitos ( quando vivem no mesmo
estado, no necessariamente na mesma casa).
Elemento primrio em muitas materias por fora dos regulamentos.
10/11/2015 - aula prtica
Aptridas com duas nacionalidades. Problema de contedo multiplo do elemento de
conexo : aplicao analgica do artigo 28 da lei da nacionalidade e verificar qual a
conexo mais estreita na situao em causa. A soluo para o problema do
contedo mltiplo que no seja a nacionalidade o princpio da conexo mais
estreita.
Caso 8
Pao nacional italiano e do Mxico. Pela doutrina do acrdo Micheletti, referindo
se liberdade de estabelecimento (49 do TFUE), o Estado Membro no pode recusar
a nacionalidade de EM com base em legislao nacional. Prevalece assim no caso a
nacionalidade italiana.
Funciona para casos de casamento?
Sim, e no s. No faz sentido diferenciar nesta matria. Se para efeitos de
estabelecimento cidado de EM, por razes de coerncia do sistema deve ser
tambm considerado cidado de EM para outras situaes. Acrdo+princpio da
harmonia interna.
Caso 9
Aplicao do artigo 49, devendo assim atender se a lei pessoal de cada nubente,
que segundo o artigo 31/1 ser a lei da nacionalidade.
Teresa - lei pt
Mark - cidado de OJC , EUA artigo 20. No se aplica o n1, aplica se o n2 que
determina a lei da Califrnia. Neste caso no possvel fazer uma interpretao
restritiva do art.20 porque no tem residncia habitual no OJC. Resolve se o caso
pelo princpio da conexo mais estreita ( que aqui s se refere aos ordenamentos
dentro dos EUA) que indica a lei da Califrnia. - posio de IMC e LP.
FC - no artigo 20/2 no est escrito residncia habitual no estado da nacionalidade
do interessado, est escrito somente RH. Logo aplica se a lei portuguesa ( 49; 31/1;
20/2 in fine).
LP contra argumenta dizendo que nessa prespectiva se estaria a tratar a pessoa
como aptrida quando tem nacionalidade. Geralmente a RH como elemento de
conexo tida em conta quando no h nacionalidade.
FC invoca a seu favor o argumento dos trabalhos preparatrios onde foi eliminado o
elemento nacionalidade do artigo 20. IMC diz que tal aconteceu porque era bvio
que se estaria a tratar da residncia habitual do Estado da nacionalidade porque
isso que resulta da sistemtica do artigo.
10/11/2015 - aula terica
Explicao da devoluo ou reenvio - matria terica, ver no livro.
12/11/2015 - aula prtica

Caso 10
L1 remete para L2
L1: aplica o artigo 46/1 CC e o artigo 20/2 uma vez que estamos a lidar com um
OJC, sendo contudo essa aplicao feita por analogia. Isto porque tratando se de
uma situao de direitos reais no faz sentido aplicar a lei da nacionalidade. Sendo
a residncia habitual o elemento de conexo que , normalmente, subsidirio em
relao nacionalidade aquele que se aplica dado que no faz sentido aplicar a
nacionalidade nesta situao. (Posio defendida por LP).
Contudo, Ferrer Correia no partilha este entendimento. Entende o professor de
Coimbra que o artigo 20 s tem aplicao quando o elemento de conexo a
nacionalidade. No sendo, neste caso esse o elemento de conexo (artigo 46/1 - lex
rei sita), no tem aplicao o artigo 20 sendo de aplicao direta o artigo 46/1.
DEVOLUO OU REENVIO
Caso 11
Referncia Material - a remisso feita pela norma de conflitos abrange apenas o
direito substantivo da lei designada. No temos em considerao as normas de
direito de conflitos da lei designada.
L1 aplica o direito material de L2 quando faz referncia material.
Problema: e se L2 tambm fizer referncia material? Aplica L1. Isto leva a solues
divergentes. O que incentiva as partes a escolher o direito que mais lhe convm
incentivando assim o frum shopping.
Referncia global
Estas teses procuram solucionar os problemas expostos com a referncia material.
- Devoluo Simples
Ao remeter para L2, L1 tem em conta as normas de conflitos de L1 e o seu direito
material, contudo, entende que o sistema de devoluo adotado pela L2 sempre
referncia material. Assim a primeira referncia global, sendo que a segunda
referncia se presume como referncia material.
- Dupla devoluo
Neste sistema o seu funcionamento semelhante ao feito pela devoluo simples,
contudo este no presume a segunda referncia como referncia material. Este
sistema tem em conta tambm o sistema de devoluo praticado por L2. Assim se
L1 praticar dupla devoluo vai aplicar a soluo que L2 tenha encontrado.
12/11/2015 - aula terica
Limites devoluo, o estatuto pessoal.