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24/09/2015 - terica
Direito de conflitos inter-local e inter-pessoal.
Ex. EUA , Espanha (inter-local). Depende dos Estados.
So Ordenamentos jurdicos complexos de base territorial.
Os ordenamentos jurdicos complexos de base pessoal baseiam-se na aplicao de
diferentes conjuntos de regras aplicadas em funo do grupo ou categoria a que
pertence a pessoa em causa. Ex. Lbano.
Soluo para este problema: artigo 20 do CC, remisso para o ojc., n 3.
Existe tambm o direito de conflitos inter-temporal (matria de IED).
E o direito de conflitos pblico. Ex. Direito penal internacional.
Planos, Processos e Tcnicas de regulao.
Os processos consubstanciam-se na funo que tem as normas de conflitos. So
processos de regulao indirecta.
Processos materiais:
Aplicao directa de direito material comum.
Criao de direito especial comum.
Criao de direito material especial internacional.
29/09/2015 terica
Plano de regulao estadual - regulao pela ordem jurdica estadual. Pode ser feita
pelas leis de processo ou por tcnicas de regulao.
01/10/2015 prtica
Categorias de situaes:
Situaes internacionais;
Situaes internas;
Situaes relativamente internacionais - situao que ocorre quando s existem
pontos de contacto com um ordenamento jurdico. Situao em que a aco
intentada em tribunal incompetente mas essa incompetncia no alegada. Ocorre
a formao de um pacto tcito de jurisdio.
01/10/2015 terica
alarga o seu campo de aplicao, sendo diferente daquele que resulta das regras de
conflitos gerais, isto porque s seria regulado se ao contrato fosse aplicvel a lei
portuguesa.
Este artigo permite que seja aplicada a lei portuguesa mesmo que no seja esta a
lei determinada pela norma de conflitos.
Normas de conflitos ad hoc: normas de conflitos acopladas a normas materiais.
Reconhecimento de situaes definidas em ordens jurdicas estrangeiras.
06/10/2015 - prtica
Planos, processos e tcnicas de regulao
Plano de regulao: conjunto de normas e princpios a serem utilizados no caso e os
rgos competentes para dirimir a questo no que toca ao local onde analisado.
Pode ser estadual ou supra estadual.
Normas do CC:
ART. 14 ao 24 no so normas de conflitos.
Art.14 : princpio de equiparao dos estrangeiros aos nacionais ( ver de novo)
Art. 15 : qualificao . qualificao de situaes de diferentes ordenamentos
jurdicos.
Art. 16 a 19 : devoluo ou reenvio. Divergncias de normas de conflitos que leva a
uma dissonncia do direito material aplicvel.
06/10/2015 terica
08/10/2015 prtica
Normas de conflitos
Art.25 + 31: norma de conflitos. Aplicam se sempre em conjunto. O 25 descreve a
previso da norma e o 31 oferece a norma de conflitos.
Art.27 "tutela" todas as formas de tutela excepto a responsabilidade extra
contratual vide art.45.
Art.28 - Roma I art. 13; o art 28 j no tem quase aplicao. Tutela a aparncia do
trfego comercial.
Art. 29 - a maioridade no se altera com a mudana de
atingiu, assim permanece.
nacionalidade. Se j a
Caso prtico 1
08/10/2015 terica
...continuao da aula anterior (ver isto de novo no livro, as aulas sobre isto uma
bosta)...
Schmitoff: conceito amplo do direito autnomo do Comrcio Internacional.
Usos e costumes do direito autnomo do Comrcio internacional so colocados em
segundo plano. Para ele no uma oj autnoma.
Baseia se na permisso dos Estados. Ainda se funda no direito internacional.
Goodman: assenta na autonomia dos operadores do Comrcio Internacional.
Confere prevalncia aos princpios gerais. A jurisprudncia arbitral tambm fonte
de direito.
Crticas: a lex mercatoria no uma oj completa, no regulando todas as matrias
que possam estar em causa. Apesar da sua incompletude isso no a impede de
exercer as suas funes . nexos com as oj estaduais:
Nexo de primazia prtica da lex mercatoria sobre oj estaduais, devido ao recurso a
arbitragem internacional.
A lex mercatoria tem um elevado grau de internacionalizao e uniformizao.
Modelos de regulao: conjunto de solues que podem ser recebidas pelas partes
ou pelo legislador.
Fundamento da vigncia da ordem para-estadual: conscincia ... sociedade,
conformidade com os princpios gerais de direito.
13/10/2015 - prtica
Caso 1, continuao
Art.3 Roma I / art 41 CC
diferenciado pela exigncia de interesse srio no art.41. Assim a lei portuguesa
mais exigente que a regra do regulamento.
Sub-hiptese:
15/10/2015 - prtica
Caso 2
Sub-hiptese:
Aplicao do artigo 14/1 alnea a). Respeita-se a escolha da lei escolhida pelas
partes quando feita aps o facto que lhe d origem. Deve sempre verificar-se
primeiro o artigo 14 e s depois de concluir que o mesmo no est
preenchido que se deve aplicar o artigo 4. A escolha de lei o elemento
de conexo primrio no regulamento. A regra no regulamento a posteridade
do acordo de escolha se lei, diferenciando-se do que sucede do Roma I onde a
conveno realizada antes do facto. Exclui-se o reenvio como prev o artigo 24.
Aplica-se assim a lei alem. A alnea b) do artigo 14/1 pretende evitar a imposio
de clusulas contratuais gerais, procurando por as partes em posies paritrias.
"Livremente negociadas".
Aplicao do artigo 4/1 e 4/2. No havendo escolha de lei, o que afasta a
aplicao do artigo 14 tem de se recorrer ao artigo 4. Aplica-se a lei do lugar do
dano, contudo, devido especialidade do artigo 4/2 , se as partes tiverem a mesma
15/10/2015 - terica
Fontes transnacionais
Processo conflitual...
Normas de conflitos unilaterais...
Artigo 3/1 CSC 1 parte, uma norma de conflitos bilateral geral, 2 parte uma
norma de conflitos unilateral especial ( s se aplica a sociedades com sede em
Portugal).
22/10/2015 - prtica
Caso 3
Lei aplicvel:
Artigo 8, uma vez que no houve escolha de lei. Nas alneas deste artigo temos,
entre as vrias alneas, situaes de conexo subsidiria (ou aplicao em escada,
na doutrina anglo saxnica). Ao caso aplicvel a alnea d) dado que s outras no
so preenchidas. assim aplicvel a lei portuguesa.
Sub-hiptese 1
Deciso da Litunia 22/05/2014 , artigo 4
Sub-hiptese 2
Aplicao do artigo 5/1 c) e do artigo 7/1 e 2. A exigncia do 7/2 no justificada
pela proteco da parte mais fraca uma vez que para o regulamento, as exigncias
formais dos Estados membros no participantes so irrelevantes.
Problema da dupla nacionalidade: o considerando 22 prev a resoluo pelo direito
interno de cada estado membro. Assim aplicvel o artigo 27 da lei da
nacionalidade estabelecendo que prevalece a lei portuguesa, no podendo escolher
a lei brasileira.
Contudo: o considerando 22 no se aplica ao artigo 5. No artigo 5 o
elemento de conexo no a nacionalidade. a escolha de lei pelas
partes. Argumentos: quando h escolha de lei pelas partes (acordo entre
os dois), os cnjuges podem escolher qual a lei que vai regular o seu
divrcio. Permite o tratamento da situao jurdica mais prximo da
22/10/2015 - terica
Norma que se reporta a questes parciais, artigo 28/1
Normas de conflitos ad hoc (ou especficas) , artigo 61 da LAV e artigo 23/1 da LCCG
Normas autolimitadas.
Norma material que tem uma esfera de aplicao espacial diferente daquela que
resultava do sistema geral do direito de conflitos.
4 categorias:
27/10/2015 - prtica
Sub-hiptese 3
Aplicao do artigo 10. No se aplica o artigo 12. assim competente a lei
material alem.
Sub-hiptese 4
Aplicao do artigo 13. Concede ao juiz a faculdade de no decretar o divrcio. O
artigo existe por no existir conceito comum de casamento na UE o que pode afetar
o decretamento do divrcio.
Para aplicao do artigo 13 importa ter em conta duas possveis acepes do
conceito de casamento relevantes para este artigo. O Dr. Joo Gomes de Almeida
entende que a expresso "cuja lei no preveja o divrcio" remete somente para a lei
material do Estado do foro o que sucede tambm no considerando 26. Neste caso
permitia a aplicao do artigo 13 uma vez que o direito alemo no considera o
casamento vlido.
O professor Lima Pinheiro v que essa expresso remete tanto para o direito
material como para o direito de conflitos e nesta caso levaria o casamento fosse
considerado vlido porque atravs das normas de conflitos era aplicada a lei
portuguesa.
Caso 4
Regulamento das sucesses
mbito material: artigo 1/1 , artigo 3/1 a) e no preenchimento do n 2 do artigo 1.
mbito territorial: artigo 288 TFUE
mbito espacial: considerando 7 e artigo 38
mbito temporal: artigo 84 e 83/1
Lei aplicvel:
Existiu escolha de lei sendo, em princpio, aplicvel o artigo 22/1 mantendo-se essa
aplicao mesmo que a escolha de lei tenha sido feita antes da entrada em vigor do
regulamento, art.83/2. Sendo o reino unido um ordenamento jurdico plurilegislativo
necessrio saber qual ser o direito material que lhe aplicvel. Neste sentido
aplica-se o artigo 36/2 b), pretende na aplicao daquele que tem a ligao mais
estreita. Conclui-se pela aplicao do direito ingls.
28/10/2015 prtica
Caso 4 (continuao)
Sub-hiptese 1
Art. 21/1 Estabelece a aplicao da lei portuguesa. Contudo deve sempre verificarse a aplicao do n2 desse artigo. Como no caso no estabelece a aplicao de lei
diferente da portuguesa o n2 no se vai aplicar ao caso. S tem aplicao quando
prev a aplicao de lei diferente da que decorre do n1. uma clusula de
excepo, o que obriga a que se verifique sempre a sua aplicao tendo em conta
as circunstncias do caso.
Sub-hiptese 2
Caso 5
Aplicao do artigo 3/1 do CSC. O que se inclui na lei pessoal das pessoas
colectivas? Isto est presente no artigo 33/2 do CC.
Assim, o artigo 3/1 manda aplicar a lei material da Africa do Sul.
29/10/2015 prtica
Caso 5
Sub-hiptese 2
O artigo 3/1, 1parte, manda aplicar a lei material da frica do Sul norma de
conflitos geral.
Caso 6
Aplicao do artigo 47. Estabelece a aplicao da lei material do lugar onde a coisa
est situada se essa lei se considerar aplicvel.
No artigo 46/1 no se encontra a regulao da capacidade para a constituio de
direitos reais. Assim, quando o imvel se encontra em Portugal o artigo 47/1 nunca
est preenchido. Deste modo aplica-se no caso a lei espanhola: o que estabelece
o artigo 47/1 in fine e o artigo 31/1.
Normas Bilaterais Imperfeitas: norma bilateral que limita o seu objecto ligao
com o Estado do foro. Exemplo: artigo 51.
Caso 6
2. L1 (lei portuguesa) aplica L2 (lei inglesa )que se considera aplicvel o seu prprio
direito material. Aplicao do artigo 47/1 1a parte do CC.
3. L1 aplica L2 (lei espanhola)
Aplicao dos artigos 47 parte final e 31/1. Esta soluo resulta da interpretao
restritiva do artigo 47. Esta entende que s se aplica o referido artigo a ttulo da lei
da situao do imvel. Uma interpretao ampla entende que a expresso "assim o
determine" vale para qualquer elemento de conexo, no limitando o alcance desse
artigo lei da situao do imvel. Esta soluo pretende a promoo do
reconhecimento de decises estrangeiras que aplica o seu prprio direito e a
harmonia internacional de solues. Est subjacente ao artigo 47 o princpio da
efectividade ou maior proximidade.
Caso 7
Conexo mais estreita: os laos relevantes podem ser tanto objetivos como
subjetivos.
Critrios gerais de interpretao: artigo 9 CC.
O ponto de partida so sempre os conceitos de direito material interno. Contudo, a
interpretao das normas de conflitos internacionais feita de modo autnomo e
numa perspectiva de direito comparado.
Lacunas no direito de conflitos
Caso 7
constitucional para que usufruam dos direitos polticos sendo que tambm se
justifica pela procura da harmonia interna.
Contra: Marques dos Santos. Fundamenta afirmando que prejudica a harmonia
internacional de solues. Faz deste modo uma interpretao ab-rogante do
preceito. Posio no seguida pela jurisprudncia. (Ver melhor isto).
3. Aplicao do artigo 52/2 que determina a aplicao da lei francesa. Surge aqui
um problema de falta de conexo ( artigo 23/2). Procura-se a conexo subsidiria
at se encontrar a soluo. Se no existir conexo subsidiria ou se est tambm
apresentar falta de contedo aplica-se o artigo 348/3 por analogia porque este
artigo regula a falta de direito material e no de falta norma de direito de conflitos.
No sabendo o contedo do direito, aplicamos assim o 348/3.
Elementos de conexo
Nacionalidade
relevante para o estatuto pessoal. Fora dele tem uma relevncia residual nos
casos do artigo 45/3.
Interpretao: h que partir da ideia de vnculo jurdico poltico.
Casos de duplo vnculo: estados federais.
Vinculao com entes supra estaduais: cidadania europeia.
Concretizao: princpio de liberdade dos estados mna definio da nacionalidade,
determina -se assim o conceito leve causae.
Residencia habitual
Caso 8
Caso 9
Aplicao do artigo 49, devendo assim atender se a lei pessoal de cada nubente,
que segundo o artigo 31/1 ser a lei da nacionalidade.
Teresa - lei pt
Mark - cidado de OJC , EUA artigo 20. No se aplica o n1, aplica se o n2 que
determina a lei da Califrnia. Neste caso no possvel fazer uma interpretao
restritiva do art.20 porque no tem residncia habitual no OJC. Resolve se o caso
pelo princpio da conexo mais estreita ( que aqui s se refere aos ordenamentos
dentro dos EUA) que indica a lei da Califrnia. - posio de IMC e LP.
FC invoca a seu favor o argumento dos trabalhos preparatrios onde foi eliminado o
elemento nacionalidade do artigo 20. IMC diz que tal aconteceu porque era bvio
que se estaria a tratar da residncia habitual do Estado da nacionalidade porque
isso que resulta da sistemtica do artigo.
Caso 10
L1 remete para L2
L1: aplica o artigo 46/1 CC e o artigo 20/2 uma vez que estamos a lidar com um
OJC, sendo contudo essa aplicao feita por analogia. Isto porque tratando se de
uma situao de direitos reais no faz sentido aplicar a lei da nacionalidade. Sendo
a residncia habitual o elemento de conexo que , normalmente, subsidirio em
relao nacionalidade aquele que se aplica dado que no faz sentido aplicar a
nacionalidade nesta situao. (Posio defendida por LP).
Contudo, Ferrer Correia no partilha este entendimento. Entende o professor de
Coimbra que o artigo 20 s tem aplicao quando o elemento de conexo a
nacionalidade. No sendo, neste caso esse o elemento de conexo (artigo 46/1 - lex
rei sita), no tem aplicao o artigo 20 sendo de aplicao direta o artigo 46/1.
DEVOLUO OU REENVIO
Caso 11
Referncia global
Estas teses procuram solucionar os problemas expostos com a referncia material.
- Devoluo Simples
Ao remeter para L2, L1 tem em conta as normas de conflitos de L1 e o seu direito
material, contudo, entende que o sistema de devoluo adotado pela L2 sempre
referncia material. Assim a primeira referncia global, sendo que a segunda
referncia se presume como referncia material.
- Dupla devoluo
Neste sistema o seu funcionamento semelhante ao feito pela devoluo simples,
contudo este no presume a segunda referncia como referncia material. Este
sistema tem em conta tambm o sistema de devoluo praticado por L2. Assim se
L1 praticar dupla devoluo vai aplicar a soluo que L2 tenha encontrado.
Caso 12
Nacionalidade: portuguesa
Residncia Habitual: RU
Imvel: Portugal
Sub hiptese:
Caso 13
Caso 14
Paraguai. Por sua vez a lei do Paraguai manda aplicar capacidade a lei do
domicilio do Nubente (que Portugal), devolvendo pois a soluo para o direito
portugus. O Paraguai e a Argentina praticam Devoluo Simples.
Tem lugar a aplicao do artigo 18/1 e 2. Trata-se de matria do Estatuto pessoal e
o interessado tem RH em territrio portugus.
Qualificao: artigo 15
Em sentido amplo: todo o problema de interpretao e aplicao da norma de
conflitos que diga respeito aos conceitos da sua previso.
Em sentido estrito: modo ou operao pela qual se subsume uma situao da vida
no conceito usado pela previso da norma.
Caso 15
Nacionalidade: Francesa
RH: EUA
Imvel: Canad
L1 remete para L2 (francesa) remetendo esta para a L3( Lei do Canad) que se
considera competente. Artigos 62, 31/1, e 17/1.
Caso 16
C: Nacionalidade: Francs
RH: EUA
Imvel: Brasil
O direito portugus vai aplicar o artigo 21/1 do regulamento que remete para a lei
da residncia habitual do falecido. Sendo esta os EUA e sendo um OJC h que
aplicar o artigo 36/2 a) determinando-se a aplicao da Lei do Luisiana. A Lei do
Luisiana por sua vez remete para a lei do lugar da situao do imvel que a lei
brasileira e esta manda aplicar a lei do lugar da ltima residncia do falecido
devolvendo assim para o Luisiana. O Luisiana pratica o sistema de dupla devoluo
e o Brasil faz referncia material.
Neste sentido L3 aplica L2, L2 aplica L2 e L1, dado que no est preenchida
nenhuma das alneas previstas no artigo 34/1 vai aplicar L2, dado que, fazendo uma
interpretao a contrario do artigo 34, vamos entender que feita referencia
material quando o artigo 34 no se encontra preenchido.
Caso 17
A: Nacionalidade: EUA
RH: Itlia
A Lei de Nova Iorque remete para a lei do lugar da celebrao do casamento que
a lei portuguesa, fazendo referncia material.
Neste sentido deve verificar-se o artigo 18/1, que tem aplicao, verificando o n2
observvel que este no tem aplicao. Assim o artigo 18 no tem aplicao
prevalecendo a aplicao do artigo 16. L1 vai aplicar L2.
Caso 18
A: Nacionalidade: EUA
RH: Frana (antes a 2007, NY)
Casamento em Portugal
A lei portuguesa manda atender lei da nacionalidade dos nubentes (+artigo 31/1),
assim remete para os EUA, tratando-se de um OJC e por aplicao do n2 do artigo
20 a OJ competente a de NY ( para aferir esta RH deve perguntar-se lei francesa
qual aquela que competente. A lei francesa manda tender lei da nacionalidade
dos nubentes e pratica devoluo simples. Esta a lei dos EUA, estes remetem para
a lei do lugar da celebrao do casamento e praticam referencia material. Assim
aplicam a lei portuguesa. Deste modo a lei francesa considera competente o direito
portugus). Sendo que os EUA devolvem para o direito portugus vamos aplicar o
artigo 18/1 e 2 que no caso tem os seus pressupostos preenchidos. Pela aplicao
da lei portuguesa o casamento no seria vlido. Assim, vamos verificar o 19. Pela
aplicao do 19/1, uma vez que pela lei de NY o casamento era vlido o reenvio
para a lei PT cessa. Cessando o reenvio vamos aplicar o artigo 16 e considerar
competente para esta situao a lei de NY.
Caso 19
Nacionalidade: Argentina
Domicilio: Frana
Imveis: Paraguai
Acerca da lei competente para regular a sucesso, a lei portuguesa manda atender
lei pessoal do autor da sucesso (artigo 62), e conjugando com o artigo 31/1
determina que esta a lei da nacionalidade, que, no caso a lei argentina. A lei
argentina, por sua vez, manda aplicar a lei domiclio do de cujus, que no caso a lei
francesa, e pratica o sistema devoluo simples. A lei francesa pratica devoluo
simples e por sua vez remete para lei da situao do imvel que a lei do Paraguai
que tambm pratica DS. A lei do Paraguai por sua vez devolve para a lei do ltimo
domiclio do de cujus (frana) e tambm pratica DS.
Sabendo que a Lei do Paraguai se vai aplicar a si mesma, a lei Francesa aplica-se a
si mesma, a lei da Argentina aplica a Lei francesa, resta saber qual a lei que a lei
portuguesa aplica.
Aplicando o artigo 17/1, e considerando que a lei para a qual a lei argentina remete
(Paraguai) se considera competente, vamos aplicar a lei do Paraguai. Assim L1
aplica L4.
Sub hiptese:
Aplicao do Regulamento sobre Sucesses
Caso 20
Nacionalidade: Brasil
RH: Frana
Imvel: Argentina
Estando em causa a lei competente para regular a sucesso vamos aplicar o artigo
62 e 31/1 concluido que a lei portuguesa remete para a lei da nacionalidade que a
lei brasileira. Esta pratica referencia material e manda aplicar ao caso a lei do
ultimo domicilio do falecido que no caso Frana. Frana, por sua vez pratica
devoluo simples e manda aplicar ao caso a lei do lugar do imvel que no caso a
lei Argentina. A lei Argentina manda aplicar a lei do ultimo domicilio do de cujus e
pratica devoluo simples.
Sub hipotese 1:
Sub hiptese 2:
R: Nacionalidade: Gabo
RH: EUA
Imvel: Arglia
Tendo em conta o caso tem aplicao o Regulamento sobre sucesses. Assim por
aplicao do artigo 21/1 vamos remeter para o direito dos EUA. Tratando-se de um
OJC tem lugar a aplicao do artigo 36/2 A) do regulamento o direito aplicvel o
do estado do Luisiana. O Luisiana por sua vez aplica o direito da lei do lugar do
imvel que, no caso a Arglia. Por sua vez o direito da Arglia remete para a lei da
nacionalidade do de cujus que aqui o Gabo. O direito Gabons por sua vez,
devolve para o direito do Arglia porque aplica a lei do lugar do imvel. O Luisiana
pratica dupla devoluo, a Frana e a Arglia praticam devoluo simples.
Assim, a lei do Gabo vai aplicar-se a si mesma, a lei da Arglia vai aplicar-se a si
mesma, o Luisiana vai aplicar a lei da Arglia. Portugal, sendo que o Regulamento
permite o Reenvio por aplicao do artigo 34/1 b) e uma vez que o direito da Arglia
se considera competente o reenvio para esta OJ admissvel.
Assim Portugal aplica o Direito da Arglia.
Delimitao:
Cabe a situao numa ou noutra norma de conflitos? Isto tem o nome de questes
parciais.
Casos em que o legislador indica o que est abrangido pela norma de conflitos so
raros, mas podemos encontrar isso no artigo 12 do regulamento Roma I por
exemplo.
ANLISE DO ARTIGO 15
O Direito Estrangeiro aplicvel o direito que vigora nessa ordem jurdica. Ex: regra
do precedente do direito ingls seria de atender pelos tribunais portugueses.
Tambm deve o tribunal que aplica a lei estrangeira respeitar a jurisprudncia
dominante na OJ estrangeira.
Caso 21
Nacionalidade: Frana
RH: PT
Imvel: Luxemburgo
QUALIFICAO
3 momentos:
Caso 26
Caso 27
Caso 28
Norma portuguesa: 877 funo de proteco da famlia nuclear; tambm pode ter
uma possvel funo de proteco da legtima.
L1:L1
Caso 29