VISTOS: Estos autos caratulados Lucero, Claudio Miguel y Palacio, Carlos Mariano p.ss.aa. robo calificado con armas, expediente L-28/08, elevados por el Juzgado de Control N 6, con motivo de los recursos de apelacin interpuestos a) a fs. 179/181 por el Dr. Ricardo Moreno, en su carcter de defensor del imputado Carlos Mariano Palacio y b) a fs. 184 por el Dr. Marcos Jurez, en su carcter de defensor del imputado Claudio Miguel Lucero, ambos en contra del Auto Interlocutorio N 215 de fecha 03/11/08, obrante a fs. 162/176 de autos, en cuanto dispone: ...No hacer lugar a la oposicin presentada por los abogados defensores de los coimputados (...) y en consecuencia elevar a juicio la presente causa.... DE LOS QUE RESULTA: Que los seores vocales de esta Cmara de Acusacin, reunidos con el objeto de dictar resolucin en estos autos, disponen que emitirn sus votos en el siguiente orden: 1) Dr. Gabriel Prez Barber; 2) Dr. Francisco Horacio Gilardoni; 3) Dr. Carlos Alberto Salazar. Y CONSIDERANDO: A) Que, conforme al orden que antecede, el vocal Gabriel Prez Barber dijo: I) A fs. 179/181 de autos comparece el Dr. Ricardo Moreno, en su carcter de defensor del imputado Carlos Mariano Palacio, por ante el a-quo e interpone recurso de apelacin en contra del auto arriba mencionado, manifestando que se agravia en virtud de considerar que no se encuentra acreditada en autos la participacin que se atribuye a su defendido en el hecho investigado y en lo atinente a la calificacin legal establecida para aqul. Asimismo, a fs. 184 de autos, comparece el Dr. Marcos Jurez, en su carcter de defensor del imputado Claudio Miguel Lucero, por ante el juez de control y tambin interpone recurso de apelacin en contra de la misma resolucin, manifestando que se agravia en razn de entender que no obran en autos elementos de conviccin suficientes como para sostener como probable la participacin punible de su representado en el hecho investigado y por considerar que no existen motivos procesales que den sustento a la restriccin de libertad
que actualmente recae sobre su pupilo procesal.
II) Concedidos los recursos (conf. fs. 182 y 185, respectivamente) y elevados los autos a este tribunal (fs. 195), durante el trmino de emplazamiento establecido en el art. 462 CPP los apelantes presentan informe sobre el fundamento de sus pretensiones, dando cumplimiento a lo normado por el art. 465 del cdigo de rito, pasando los autos a estudio del tribunal. En oportunidad de informar el Dr. Moreno, por la defensa del incoado Palacio, manifiesta que, en su opinin, los elementos probatorios colectados en los presentes actuados son insuficientes como para tener por acreditada la participacin del encartado en el hecho cuya comisin se le atribuye y que su posicin exculpatoria no se ha visto desvirtuada por prueba en contrario, puesto que en tal sentido existe una nica declaracin que incrimina a su defendido, la de Marcelo Andrs Mamondes, la que a su vez resulta contradictoria con la del damnificado, Jorge Fernando Teruel. Sostiene que no se han valorado varias testimoniales que favorecen la posicin asumida por el encartado, tales como las de Ricardo Alberto Muoz Navarro, Vctor Hugo Ferreyra, Daniela del Valle Maldonado, Patrik Alejandro Peralta, entre otros, quienes han sido contestes en afirmar que el da del hecho Palacio vesta una remera verde flor (ello lo destaca en razn de que de la declaracin del polica Rojas, quien intervino en su detencin, surge que el incoado traa puesta una remera de color marrn). Afirma que del acta de aprehensin surge que la detencin de Palacio ocurri a las 13:52 hs., mientras que en el informe del centro de comunicaciones de la polica consta que la aprehensin tuvo lugar a las 14:06 hs., circunstancia que corrobora lo dicho por el testigo Peralta que afirma que entre el hecho y la detencin habran transcurrido aproximadamente 20 minutos, si no ms. Finalmente, destaca que no se secuestr en poder de Palacio ningn elemento relacionado con el hecho que se investiga y que su vestimenta al tiempo de la aprehensin no se condice con la que usaba el supuesto autor (conf. escrito obrante a fs. 204/214 de autos).
Asimismo, el Dr. Jurez, en ejercicio de la defensa del imputado Lucero,
manifiesta en su informe que, en su opinin, no obran en autos elementos de conviccin suficientes como para tener como probable la participacin de su pupilo procesal en el evento cuya comisin se le atribuye. Sostiene el informante que el anlisis del a-quo se asienta en la declaracin testimonial de Mamondes en virtud de que, segn la ptica del magistrado, es quien mejor percibi el hecho e incluso se involucr en l, pero que, en su opinin, su declaracin se contrapone con la de Teruel vctima y primo de Mamondes, quien manifest que el autor del hecho haba sido un solo sujeto y que no vio a su primo ni en el momento del desapoderamiento ni despus de aqul, concluyendo el apelante que, entonces, Mamondes no presenci el hecho. Afirma el apelante que los policas Rojas y Balastegui declararon que fue Mamondes quien aport la descripcin fsica de los supuestos autores, les mostr el lugar donde se habran desapoderado del arma, les indic la direccin en la que se daban a la fuga y sali junto con ellos en su persecucin, esto es, los policas nunca vieron a los supuestos autores del desapoderamiento y slo se movan guiados por los dichos de Mamondes. Sostiene el recurrente que los dichos de los policas Molina y Vergara, quienes intervinieron en la detencin de Lucero, se condicen plenamente con la posicin exculpatoria asumida por aqul y que fue plenamente avalada por la testigo Victoria Moreno. Afirma el informante que la ropa que vesta Lucero al tiempo de su aprehensin no coincide con la descripta por la vctima y que, en lo que atae a la herida que el incoado presentaba en su cabeza, l manifest que fue agredido por una persona en la va pblica. Asimismo y en lo atinente al horario de su aprehensin, afirma el apelante que ocurri 15 minutos despus de la comunicacin del hecho, lo que denota una falta de continuidad en la persecusin de los supuestos asaltantes. Finalmente y en cuanto a la medida de coercin impuesta a su pupilo
procesal, afirma el recurrente que la sola circunstancia de poseer una condena no
puede ser tomada como un indicio en su contra para sustentar dicha medida, mxime si tal como l lo sostiene no se encuentra verificada su participacin en el evento investigado. Manifiesta el informante que al momento de la evaluacin de la peligrosidad procesal con respecto a Lucero debe tenerse en cuenta la gravedad del hecho, el dao causado (destacando que el dinero sustrado fue recobrado inmediatamente y en su totalidad), que se trata de una persona joven, que tiene trabajo, que es padre de tres hijos que estudian y trabajan, que posee domicilio fijo, que aqul es de su propiedad, residiendo habitualmente all con su esposa e hijos. Considera la defensa que, en virtud de todo ello, su representado no intentar eludir la accin de la justicia ni entorpecer la investigacin y que, en su opinin, resulta procedente su liberacin, con la caucin que se estimare necesaria para garantizar la continuidad del proceso (conf. escrito obrante a fs. 215/237 de autos). III) Previo a ingresar al anlisis de las cuestiones tradas a estudio, corresponde la declaracin de inadmisibilidad del recurso interpuesto por el Dr. Moreno en su carcter de defensor del incoado Palacio, en lo atinente al agravio que se refiere a la calificacin legal. En efecto, el punto mencionado no integr el elenco de motivos por los cuales la defensa de Palacio se opuso al requerimiento acusatorio, ni fue puesto en tela de juicio por el juez de control, por lo que, al no haber constituido un punto de tratamiento en la decisin, en modo alguno la defensa puede esgrimirlo como punto de agravio en esta instancia procesal (conf. AI n 20, del 26/02/09, in re: Luna y AI n 29, del 27/02/09, in re: Tavitin, entre otros). En consecuencia, tal como lo anticip, entiendo que corresponde declarar inadmisible el recurso de apelacin interpuesto por el Dr. Ricardo Moreno, en su carcter de defensor del encartado Carlos Mariano Palacio, en lo atinente al agravio que se refiere a la calificacin legal, con costas (arts. 455, 2 prrafo, 550 y 551 del CPP).
IV) Entrando de lleno al anlisis de las dems cuestiones tradas a estudio,
considero que la decisin del a-quo debe ser confirmada. Por una cuestin metodolgica y a efectos de dar completa respuesta a los planteos de los apelantes, estimo conveniente dividir el tratamiento del presente recurso en dos cuestiones, a saber: a) las consideraciones que se refieren a la valoracin de los elementos de prueba colectados en autos en orden a establecer la participacin responsable de los incoados en el evento que se investiga, estudio que se efectuar conjuntamente en virtud de que tanto a Lucero como a Palacio se les atribuye la comisin del mismo hecho, y b) el pedido de libertad formulado por la defensa del encartado Lucero. V) En lo atinente a la valoracin de los elementos de prueba colectados en autos en orden a establecer la participacin responsable de los encartados Lucero y Palacio en el evento que se investiga, un anlisis minucioso de las constancias de la causa me convence de que los recursos intentados por sus respectivas defensas deben ser rechazados. En efecto, los apelantes no brindan ningn argumento que demuestre el error de la valoracin efectuada por el a-quo en lo atinente a la participacin atribuida a ambos encartados en el evento de marras, sino que se limitan a realizar una serie de manifestaciones que indican su propio punto de vista en relacin con el mrito de la causa, pero que de ninguna manera ponen en crisis la argumentacin del inferior, la cual, por lo dems, resulta correcta, pues constituye una derivacin razonable tanto de las constancias de autos como del derecho aplicable, razn por la cual la comparto en su integridad y me remito a ella en homenaje a la brevedad. Se observa, adems, que los impugnantes se han limitado a reproducir ante esta alzada los mismos fundamentos que expresaran en sus oposiciones a la resolucin del ministerio pblico. Pues bien, dichos fundamentos ya han sido considerados por el seor juez de control como queda claro en la resolucin impugnada, en la que se hace referencia a cada uno de los agravios del impugnante y han recibido por lo tanto una respuesta concreta por parte de la
jurisdiccin. Es cierto que, con el argumento de que un tribunal superior en
jerarqua puede valorar de distinta manera el mismo razonamiento expresado por el impugnante ante un inferior, bien puede fundarse vlidamente la pretensin de que nada impide que se solicite en esta sede la revisin de una resolucin anterior en funcin de argumentos impugnaticios relacionados con el mrito de la causa ya utilizados. Pero no lo es menos que, en los hechos, si el apelante no ofrece nuevos argumentos probatorios, slo en casos excepcionales resultar factible disentir desde esta alzada con lo ya resuelto al respecto por tribunales que, como sucede con los juzgados de control, han tenido oportunidad de revisar minuciosamente toda la prueba colectada en autos. De all que, salvo supuestos de manifiesto error en la valoracin de la prueba por parte del inferior lo cual no sucede en el caso sub examine, la ausencia de argumentos sustancialmente nuevos en el recurso de apelacin conducir, por regla, a su rechazo en esta sede, como de hecho corresponde que suceda en este caso. En tal sentido, no basta que el recurrente simplemente exprese, formalmente, que sus argumentos son nuevos, sino que dicha novedad debe poder inferirse objetivamente y en trminos sustanciales del contraste entre las impugnaciones interpuestas, y ello es precisamente lo que no es posible concluir aqu. Por otra parte, y como ya se adelantara, adems de sustancialmente nuevos los argumentos de la apelacin deben tener la eficacia sealada para lograr demostrar la equivocacin del a-quo, lo cual tampoco ocurre en el presente. Por todo lo expuesto, considero que no debe hacerse lugar a los agravios tratados supra. VI) Corresponde ahora efectuar el anlisis de la prisin preventiva impuesta al incoado Lucero, toda vez que la defensa solicita expresamente su revocacin. No es impedimento para ello el hecho de que la defensa, en su momento, no interpusiera recurso alguno contra el decreto de prisin preventiva, pues, como es sabido, la cuestin de la libertad del imputado puede ser revisada en cualquier momento del proceso (CPP, art. 283, 1 prrafo y cctes.). La ltima y sostenida jurisprudencia emanada por esta alzada
actualmente por mayora en lo que a medidas de coercin se refiere, establece la
necesidad de efectuar una evaluacin conjunta de los dos incisos del art. 281 CPP, siendo dirimente, en rigor, el examen que corresponde en virtud de lo dispuesto en el inc. 2 de dicha norma peligro procesal concreto (ver in re "Maza, Alejandro Antonio p.s.a. extorsin en grado de tentativa, etc., AI 388 de fecha 03/11/06; Olivares, ngel Mariano p.s.a. robo calificado, etc., AI 416 de fecha 4/12/06; Guerrero, Pablo Martn p.s.a. robo calificado, AI 251 de fecha 5/12/06; y ms recientemente Irusta, Marcos Antonio y otra p.ss.aa. homicidio, etc., AI 182 de fecha 1/07/08, Flores, AI 492 de fecha 19/12/08; Ferreyra, AI 22 de fecha 27/02/09, entre otros). En virtud de ello debe realizarse un anlisis de la situacin concreta en la que se encuentra el imputado. As, con relacin a la situacin procesal del encartado Claudio Miguel Lucero en lo atinente al inc. 1 del art. 281 CPP, es cierto que la escala penal conminada en abstracto para el delito cuya comisin se le atribuye (robo calificado por el empleo de arma de fuego de operatividad no acreditada, en los trminos del art. 166 inc. 2, ltimo prrafo del CP) parte de un mnimo de 3 aos de prisin, pero en virtud de que la Cmara Segunda del Crimen, mediante Sent. N 49, de fecha 03/08/98, lo ha condenado a la pena de cuatro aos de prisin por el delito de robo calificado en tentativa, unificando una condena anterior impuesta por la Cmara Tercera del Crimen en la pena nica de seis aos de prisin con declaracin de reincidencia (conf. certif. de fs. 90 de autos), resulta prima facie inaplicable la norma del art. 26 del CP ya que, en el eventual caso de recaer condena, sta ser, evidentemente, de cumplimiento efectivo. Por su parte, en lo que se refiere al inc. 2 del art. 281 del CPP, se advierte que las condenas mencionadas en el prrafo anterior son computables, en el sentido de lo dispuesto en el ltimo prrafo de esa misma norma procesal. Pues bien, con respecto a ello este tribunal tiene dicho que el hecho de presentar el imputado una condena anterior puede, en ciertos casos y frente a un determinado contexto indiciario propio del marco del llamado peligro procesal, constituir un indicio de peligro concreto de fuga. Y ello es as pues, en caso de nueva condena,
ella deber ser cumplida por el afectado en condicin de reincidente, lo cual
tornar ms rigurosa su ejecucin ante la no posibilidad de acceso a determinados beneficios (legislados en la ley 24.660), imposibilidad que deriva precisamente de esa condicin de reincidente, y frente a ello es razonable inferir que el imputado preferir eludir la accin de la justicia antes que someterse a juicio (cf. en tal sentido las causas Chiselino, AI n 156 del 29.08.2007; Mura, AI n 62 de fecha 24/04/2007, entre otras). Pero en otros precedentes este mismo tribunal y tambin con su actual integracin ha dejado aclarado que la sola existencia de una condena anterior (o de varias) no tiene que conducir invariablemente a la negacin del derecho a permanecer en libertad durante el proceso penal, pues, en definitiva, que ello sea o no as depender del resto del contexto indiciario en todo lo atinente al juicio de peligrosidad procesal, a analizarse caso por caso (ver causas Zabala, AI n 247 del 20/11/07, y Caete, AI n 235 del 23/11/07, entre otras; sobre la necesidad de un anlisis caso por caso para evitar groseras violaciones constitucionales en esta materia vanse, entre otros, los citados precedentes Guerrero y Maza). As, es claro que de los precedentes citados, analizados conjuntamente, surge que la sola existencia de condena anterior, per se, no permite inferir directamente la existencia de peligro procesal, pues ello depender de cmo tal indicio gravite en conjunto con otros. En consecuencia, en trminos generales puede decirse que la existencia de condena anterior podr fundar vlidamente la existencia de peligro procesal cuando el resto del contexto indiciario refuerce o por lo menos no neutralice ni relativice la razonable inferencia recin mencionada en el sentido de que, atento la mayor rigurosidad en la ejecucin de la eventual nueva pena que implica la condicin de condenado, el imputado preferir sustraerse de la accin de la justicia antes que arriesgarse a sufrir una (nueva) condena as. Pero cuando existen contraindicios serios en tal sentido, esto es, cuando ese pronstico de mayor rigurosidad en la ejecucin de la pena es neutralizado o relativizado por otras circunstancias del caso concreto o por la
entidad de la pena pronosticada, la mera existencia de una condena anterior (o de
varias) no ser suficiente para fundar la existencia de peligro procesal. De este modo, pueden sistematizarse de la siguiente manera los criterios de esta cmara, en lo que se refiere al llamado peligro procesal, para los casos en los que existe condena entre los antecedentes penales del imputado: a) Si al indicio de la condena anterior se le suma el indicio de un pronstico de pena efectiva que es adems de suma gravedad (tanto en abstracto como en concreto), existir por regla peligro procesal concreto, pues dicha gravedad punitiva, adems de reforzar la inferencia de mayor rigurosidad en la ejecucin de la pena, es lo que habilita la aplicacin de lo dicho por esta cmara en la citada causa Irusta (a la que cabe remitirse brevitatis causae), en el sentido de que, si bien es cierto que el indicio de un pronstico de pena grave, por razones constitucionales, no puede fundar por s solo el encarcelamiento preventivo, s puede por razones elementales de lgica inductiva fundarlo en tanto a l se sume al menos un indicio de peligro procesal concreto, aunque ste sea dbil considerado en s mismo, atento el fuerte apoyo inductivo que ofrece un pronstico de esa clase. Y esto es precisamente lo que ocurre en este grupo de casos: a un pronstico de pena grave se suma el antecedente de una condena anterior. Este ltimo indicio, por s mismo, es demasiado dbil como para poder fundar la existencia de peligro procesal; pero si a la condena anterior se le suma un pronstico de pena grave, ya s resulta en principio factible inferir la existencia de dicho riesgo concreto para el proceso. Este criterio ha sido aplicado, por ejemplo, en la causa Pinto (AI n 61 del 24/04/07), entre otras. b) Si ocurre lo contrario, esto es, si al indicio de la condena anterior se le suma el indicio de un pronstico de pena efectiva pero de escasa gravedad en abstracto, no existir por regla peligro procesal concreto, pues dicha escasa gravedad punitiva relativiza o en ciertos casos hasta neutraliza la inferencia de mayor rigurosidad en la ejecucin de la pena, y habilita tambin la aplicacin de los argumentos de Irusta para esta clase de casos, en el sentido de que un pronstico de pena leve (incluso efectiva) es un fuerte indicio en contra de la
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posibilidad de peligro procesal, y para contrarrestarlo resultan necesarios
contraindicios ms contundentes que la mera existencia de una condena anterior. Este criterio ha sido aplicado, por ejemplo, en las causas Zabala, cit., y Avila (AI n 34 del 03/03/09), entre otras. c) Si al indicio de la condena anterior se le suma el indicio de un pronstico de pena efectiva y de gravedad intermedia en abstracto, por regla podr inferirse la existencia de peligro procesal concreto si otros indicios permiten pronosticar prima facie que la pena concreta, adems de efectiva por la existencia de una condena anterior, no estar cerca del mnimo de la escala, por representar tales indicios circunstancias claramente agravantes para la determinacin de la pena. Es lo que sucede cuando, por ejemplo, la extensin del dao causado, la naturaleza de la accin, etc. (CP, art. 41), valen con toda obviedad (esto es, sin entrar en detalles: prima facie) como circunstancias agravantes; o cuando, adems de una condena anterior, el imputado cuenta con antecedentes penales que evidencian que ha sido sometido ya a otros procesos penales (CPP, art. 281, ltimo prrafo), pues ello, en virtud de las reglas del concurso de delitos, ha de conducir a la fijacin de una pena concreta de mayor entidad y, en consecuencia, puede aumentar el inters del imputado en eludir la accin de la justicia (Cafferata Nores, Jos Tarditti, Ada, Cdigo Procesal Penal de la provincia de Crdoba comentado, Mediterrnea, Crdoba, 2003, t. 1, p. 673). Al ser esperable, entonces, una condena grave en concreto (aunque intermedia en abstracto), resultan de aplicacin los argumentos de Irusta: pena grave ms otro indicio de peligro procesal (en este caso la condena anterior) puede conducir a tener por cierto dicho peligro. Este criterio es como se ver el que corresponde aplicar en las presentes actuaciones. d) Si al indicio de la condena anterior se le suma el indicio de un pronstico de pena efectiva y de gravedad intermedia en abstracto, por regla no podr inferirse la existencia de peligro procesal concreto si otros indicios permiten pronosticar que la pena concreta, fuera de efectiva por la existencia de una condena anterior, estar cerca del mnimo de la escala, por representar tales
indicios (prima facie: sin entrar en detalles) circunstancias claramente atenuantes
para la determinacin de la pena. Es lo que sucede cuando cabe calificar como circunstancia obviamente atenuante a, por ejemplo, la naturaleza de la accin o de los medios empleados para ejecutarla, o a la extensin del dao o del peligro causados, o a las costumbres del sujeto, o a los motivos que lo determinaron a delinquir, etc. (CP, art. 41 incs. 1 y 2). Este criterio ha sido aplicado en la causa Caete (AI n 235 del 23/11/07), entre otras. e) Por ltimo, es obvio que ser factible inferir la existencia de peligro procesal si al indicio de condena anterior se le suman otros indicios de peligro procesal concreto que no estn relacionados con la entidad esperable de la amenaza penal, enumerados o no en el ltimo prrafo del art. 281 del CPP (como por ejemplo declaracin en rebelda, capacidad econmica para solventar una fuga, contactos con personas que faciliten al imputado eludir los controles del Estado, etc.). Este criterio ha sido aplicado en la causa Lpez (AI n 22 del 02/05/08), entre otras. Pues bien, como se dijo, resulta de aplicacin a este caso el criterio sub c), descripto supra. En efecto, el imputado Lucero no slo presenta dos condenas anteriores (la segunda unifica a la primera), sino muchos otros antecedentes penales que se registran en su planilla prontuarial de fs. 36, lo cual evidencia que ha sido sometido a procesos anteriores, con las ya indicadas consecuencias que ello tiene en orden a la mayor entidad de la pena a imponerse en concreto en caso de condena en el presente proceso. De all que, si bien es cierto que la pena esperable en abstracto para el delito que aqu se le imputa a Lucero (robo calificado por uso de arma de operatividad no comprobada: CP, art. 166 inc. 2, tercer prrafo, primer supuesto) es de tres a diez aos de prisin y por lo tanto puede ser clasificada como de gravedad intermedia, lo cierto es que prima facie puede decirse que, por haber estado sometido dicho imputado a numerosos procesos anteriores, existe el riesgo cierto de que, al momento de determinarse su pena, ella no se ubique cerca del mnimo de la escala penal sino ms bien al contrario, por lo que, en concreto, ser una pena grave. As, sabido es que,
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conforme a la doctrina de este tribunal a partir especialmente de la causa Irusta
(cit.), el indicio de peligro procesal abstracto consistente en un pronstico de pena efectiva y grave, sumado a otro indicio de peligro procesal concreto como lo es la existencia de condena anterior (que indica peligro procesal por lo ya dicho respecto de la mayor rigurosidad en la ejecucin de la pena), habilita vlidamente, tanto en trminos lgicos como constitucionales, una inferencia a favor de la existencia de peligro procesal concreto de magnitud suficiente como para tornar indispensable el encarcelamiento preventivo (CPP, arts. 269, 281 incs. 1 y 2 y cctes.). Corresponde en consecuencia, por estas razones, confirmar la prisin preventiva dictada en contra del imputado Lucero (CPP, art. 281 incs. 1 y 2, y cctes). As voto. B) Que el vocal Francisco Horacio Gilardoni, dijo: Adhiero a los argumentos vertidos por el magistrado preopinante. As voto. C) Que el vocal Carlos Alberto Salazar, dijo: Comparto lo sostenido por el vocal de primer voto con relacin al mrito sustancial de la prisin preventiva y su remisin a la fundamentacin brindada al respecto por el tribunal a-quo. En lo atinente al anlisis de la medida de coercin, en atencin al fallo Nieto del Tribunal Superior de Justicia (TSJ, Sala Penal, S. n 310 del 11/11/08), he expresado en otros precedentes desde ya, posteriores al antes sealado que corresponde que este juez vare su criterio jurisprudencial. Y ello responde no tanto a razones de economa procesal, como en aquellos indiqu, sino fundamentalmente a una cuestin que hace a la gradacin jerrquica del ejercicio jurisdiccional, que tiene por fin evitar una anarqua de criterios y la inseguridad jurdica que de ello derivara. As he votado a partir del conocimiento que tuve del citado fallo Nieto, en el que no est de ms recordarlo la sala penal afirm que ...el vigor asignado por el Tribunal de Apelacin a la presuncin que emana del pronstico de pena efectiva se aparta de la interpretacin que pacfica y reiteradamente ha efectuado esta Sala acerca de dicho requisito.... Advirtase que destacar dos aspectos a los cuales entiendo debo referirme con cierta amplitud. En orden a la
expresin medidas de coercin, as corresponde a mi entender que nos
refiramos, y no solamente a la cuestin de la libertad durante el proceso penal, ya que pareciera ser que se pretende a esta materia, entonces, dividirla para su abordaje en dos partes aparentemente diferentes: por un lado, las referidas a las confirmaciones de las prisiones preventivas que pudieran resolverse, y por el otro como si fuese algo absolutamente distinto, y a ser resuelto a travs de otros parmetros tambin diferentes, las concernientes a las libertades que pudieran otorgarse desde este tribunal de instruccin. Entiendo que recurrir a criterios prcticos como el indicado relacionados con la posibilidad casatoria que tienen cada una de estas variantes a los fines, incluso, de la diferenciacin que se realiza constituye una fundamentacin falaz que de forma alguna permite el sostenimiento de las posturas que de all se derivan. En efecto, y relacionando el tema que se analiza con el carcter de obiter dicta en el que el mximo tribunal de la provincia habra desarrollado la crtica al criterio de esta cmara, lo cierto es que, ms all de que en el caso concreto confirm la prisin preventiva que este tribunal, a su vez, haba previamente confirmado, expres con absoluta claridad, a mi juicio, cul es el criterio a travs del cual, fundadamente, entiende que deben analizarse las cuestiones que hacen a las medidas de coercin, cualquiera fuese su resultado: confirmando las prisiones preventivas, o revocndolas. La posibilidad o, mejor dicho, la distinta probabilidad de que estas posibles alternativas resulten luego casables, no le agrega ni le quita absolutamente nada a lo que aqu se viene discutiendo. Dicho en trminos ms sencillos: el hecho de que la concesin de libertades por parte de esta cmara no sea, en principio, revisable por el Tribunal Superior de Justicia, no autoriza, de forma alguna, al no acatamiento de los lineamientos que la mxima autoridad judicial de la provincia exprese sobre ellos. Y si esos son los criterios sobre los cuales se va a disponer la libertad de una persona durante el proceso penal, no entiendo de qu forma pueden estos variar si es que lo que se va a resolver es la confirmacin de la medida de coercin personal, la que s es revisable va casacin. Siguiendo el razonamiento opuesto al que sostengo, pues aqu s,
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entonces, debera el tribunal inferior acatar los lineamientos expuestos por el
superior, y no as en el caso de las libertades, conclusin que, as expuesta, muestra claramente, a mi entender, lo equivocada de la postura. Justifica toda esta discusin el hecho de que, contrariamente a lo que a veces se afirma, entre las posiciones que mantiene el Tribunal Superior de Justicia sobre la materia y la que, hasta el precedente Nieto, yo sostena, existe una diferenciacin tal que, an desconociendo su grado, en ocasiones lleva a conclusiones diferentes respecto de la medida de coercin a examinar, extremo fctico que autoriza razonablemente al sostenimiento de la existencia de dicho contrapunto. Como prueba de ello puede citarse no solamente la comprobacin que diariamente hacemos en esta cmara al examinar los expedientes que aqu llegan en apelacin (en el que, reiteradamente, un importante nmero de fiscales de instruccin y jueces de control se refieren a la diferenciacin antes indicada), sino tambin, por ejemplo, lo que surge del precedente Cano en el que la seora juez Blanc Gerzicich de Scapellatto integrando esta cmara de apelacin, vot siguiendo los lineamientos que sobre medidas de coercin expone el Tribunal Superior de Justicia, hacindolo por la confirmacin de la prisin preventiva, quedando all en minora, causa en la cual se orden la libertad del imputado. De cualquier manera, aun si se comprobase la existencia de slo un caso en el cual, por aplicacin de una postura u otra, el resultado fuese diferente, ya autorizara para la prdica de la diferenciacin que se pretende minimizar. Merece completarse el anlisis que antecede con alguna alusin al alcance de las competencias del Tribunal Superior de Justicia y de esta cmara en lo que a medidas de coercin se refiere. En ese orden, entiendo que este tribunal no tiene la ltima palabra en cuanto a esta materia, ello en virtud de que, desde hace algunos aos, el Tribunal Superior de Justicia, con competencia en casacin, se ha referido a las medidas de coercin personal. As, fundadamente, se ha realizado una equiparacin de las resoluciones que restringen la libertad personal del imputado con respecto a las sentencias definitivas por definicin, recurribles
ante aquella sede, atento el gravamen irreparable que producen. Respecto de
este tema, vase lo expuesto por CAFFERATTA NORES, Jos I. - TARDITTI, Ada, Cdigo procesal penal de la provincia de Crdoba, Mediterrnea, Crdoba, 2003, p. 448, en donde, incluso, se realizan las citas doctrinarias que avalan dicha postura, en nota a pie de pgina, con mencin de MAIER, Julio B. y otros, Los recursos en el procedimiento penal, Ed. del Puerto, Bs As., 1999, p. 140, quien refiri que si el camino pergeado por la ley adjetiva es muy tortuoso, y si se presume que en caso de ser utilizado por el damnificado la solucin sera tarda, en esas situaciones de excepcin, el fallo aunque por su contenido no sea definitivo, produce el efecto de tal, indicado por HITTERS, Juan Carlos, Tcnica de los recursos extraordinarios y de la casacin (LEP, 1991, p.389). Pero, tal cual se ha dicho, el tribunal casatorio de la provincia ya se expidi con respecto a estas cuestiones en numerosos fallos que, por su amplia difusin y conocimiento, resulta innecesario aqu citar, lo que impide el sostenimiento a ultranza de aquella tesis que propugnaba que este tribunal tena la ltima palabra en materia de medidas de coercin y que, en consecuencia, dichas resoluciones no eran susceptibles de ser casadas, posibilidad procesal sta que, incluso, ha sido sostenida por la misma Corte Suprema de Justicia de la Nacin, al entender que las resoluciones que restringen la libertad del imputado con anterioridad al fallo final de la causa son equiparables a sentencia definitiva a los fines del recurso extraordinario federal (Fallos 280:297; 290:393; 300:642, entre otros). Corresponde, entonces, que los tribunales inferiores conozcan y apliquen la jurisprudencia emanada de los superiores, con total indiferencia de que en una causa determinada se termine resolviendo en el mismo sentido en que lo hicieran aquellos, pero por un fundamento diferente que, a no dudar, pueda tener directa incidencia en el estudio de las restantes causas sometidas a estudio. Ms all de todas las razones ya expuestas, la interpretacin que aqu se propicia en definitiva, el alcance que la jurisprudencia de la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia tiene con respecto a las decisiones que, en materia de medidas de coercin, tome este tribunal inferior, encuentra armona, incluso,
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con la opinin de caracterizada doctrina, en tanto que, dgaseme si no es esto lo
que CAFFERATA y TARDITTI han querido significar en el marco del anlisis de las bondades e inconvenientes de la entonces supresin de la Cmara de Acusacin (art. 11 de la ley 9048), cuando afirmaron que ...en el nimo del autor del Proyecto de 1970, ALFREDO VELEZ MARICONDE, tambin anid la idea de procurar, por medio de este tribunal, la unificacin de criterios interpretativos sobre las leyes procesales y de fondo durante la investigacin preparatoria, que la caracterizaran como una suerte de casacin instructoria (con el mayor resguardo posible, en la solucin del caso, de los criterios sustentados por la doctrina legal de los fallos del Tribunal Superior de Justicia)... (Ob. cit. t. 1, p. 174; lo destacado en cursiva, no se corresponde con el original). Aclarados entonces los parmetros con los que he de abordar la situacin concreta del imputado con relacin a la libertad solicitada, analizar el tpico de acuerdo a la interpretacin ratificada por el mximo tribunal provincial, que parte de la base de que en el primer inciso del artculo 281 del CPP el legislador estableci una presuncin iuris tantum de peligrosidad procesal fundada en un pronstico de pena privativa de la libertad de cumplimiento efectivo; de esta manera, el peligro para los fines del proceso existe toda vez que la amenaza penal exceda de cierto lmite (TSJ, Nieto, cit., y los fallos all mencionados). Se trata de una presuncin que, por ser iuris tantum, admite prueba en contrario, en la medida en que concurran circunstancias especficas que enerven la sospecha en el caso concreto, como ocurre seala el T.S.J. cuando se presentan condiciones distintas del comn denominador de las personas imputadas por un delito, que por s resulten suficientes para desactivar la presuncin legal. En el presente caso, al imputado Lucero se le atribuye la participacin, como coautor, de un hecho de robo calificado por el empleo de arma de fuego no operativa, en los trminos de los arts. 45 y 166 inc. 2, ltimo prrafo del CP y la escala penal conminada en abstracto para este delito parte de un mnimo de pena de 3 aos de prisin, pero en virtud de contar el imputado con condenas
anteriores (conf. certif. de fs. 90 de autos), se torna improcedente la condena de
ejecucin condicional (art. 26 del CP). Existiendo, pues, un pronstico punitivo de condena efectiva, presuncin iuris tantum de peligrosidad procesal, slo resta analizar si ella se ve enervada en el caso concreto por alguna circunstancia especfica, esto es, si el encartado Lucero presenta condiciones distintas del comn denominador de los imputados por un delito, que no sean situaciones regulares (normales) en la generalidad de las personas sometidas a proceso (cf. TSJ, Nieto, cit., con remisin a Montero, s. 1 del 14/2/05, Spizzo, s. 66 del 7/7/06, Mansilla, s. 203 del 24/8/07, Gallotti, s. 113 del 28/9/06, Rodrguez, s. 137 del 31/10/06), no advirtiendo el suscripto ninguna circunstancia particular que pueda excluirlo de tal presuncin. De esta manera y por las razones indicadas precedentemente concluyo que que la medida de coercin se encuentra debidamente adoptada, debiendo confirmarse la resolucin apelada, con costas para el recurrente. As voto. En consecuencia este tribunal, RESUELVE: I) Declarar inadmisible el recurso de apelacin interpuesto por el Dr. Ricardo Moreno en su carcter de defensor del encartado Carlos Mariano Palacio, solamente en lo atinente al agravio que se refiere a la calificacin legal, con costas (arts. 455, 2 prrafo, 550 y 551 del CPP). II) Confirmar el auto apelado en cuanto ha sido materia del presente recurso, con costas (arts. 281 incs. 1 y 2, 550 y 551 del CPP). PROTOCOLCESE, NOTIFQUESE Y BAJEN.