Contrato de Fianza

Derecho Civil III: Contratos

CONTRATO DE FIANZA
CONCEPTO

La Fianza es una obligacin accesoria que uno contrae para seguridad de que otro pagar lo que
debe o cumplir aquello a que se oblig, tomando sobre s el fiador.1
Nuestro Cdigo Civil, en su artculo 2086, define la fianza diciendo: La fianza es una obligacin
accesoria, en virtud de la cual una o ms personas responden de una obligacin ajena,
comprometindose para con el acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la
cumple.
Esta definicin se critica por sostener que la fianza es una obligacin, lo que no es cierto
porque la fianza es un contrato accesorio que se celebra entre el acreedor y el fiador, cuyo
efecto propio y fundamental estriba en la necesidad en que se encuentra el fiador de satisfacer la
obligacin total o parcialmente, en subsidio del deudor principal.
Una definicin ms completa es la que contiene el Cdigo Alemn, citado por el autor Arturo
Valencia Zea, al decir: Por el contrato de fianza el fiador se obliga hacia el acreedor de otro a
responder del cumplimiento de la deuda de ste.2

MARCO JURDICO

En nuestro Cdigo Civil3, la Fianza est regulada a partir del artculo 2086, bajo el ttulo romanos
XXXVI, hasta el artculo 2133.

Manuel Ossorio, Diccionario de Ciencia Jurdicas Polticas y Sociales, Datascan S.A, Primera edicin
electrnica, Guatemala, pg. 414.
2
Gua Para el estudio de los contratos Civiles y de Comercio Moderno San Salvador, El Salvador. Pg.
72.
1

Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

En tal conjunto de artculos encontramos expreso lo concerniente a ste contrato, desde la

definicin hasta como se constituye y los requisitos que tiene, a la vez deja claro los efectos que
se entendern para las partes respecto a su relacin, como el acreedor con el fiador, entre el
fiador y el deudor, terminando con los efectos de la fianza entre los cofiadores.

CARACTERSTICAS
Los caracteres jurdicos del contrato de fianza son4:

CONSENSUAL
Porque se perfecciona con solo el consentimiento del acreedor y del
fiador

UNILATERAL
Unicamente resulta obligado el fiador para con el acreedor, a
cumplir la obligacin en todo o en parte, si no la cumple el principal
deudor

GRATUITO
Ya que el nico beneficiado es el acreedor, sufriendo el fiador, el
gravamen

ACCESORIO
Porque supone necesariamente una obligacin principal a la que
accede

La obligacin principal a la que accede la fianza, debe reunir las siguientes caractersticas:
a) Que la obligacin exista
b) La obligacin debe ser vlida

Cdigo Civil de El Salvador, D.E. del 10 de abril de 1860. Publicado en el Diario Oficial el 14 de abril de
1860.
4
Carlos Abraham Chvez Arias. Apuntes de clases de Derecho Civil III Contratos. Universidad de El
Salvador, 1968-1969. Pgs. 55 y 56.
2

Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

Por ser un contrato accesorio, la fianza sigue la suerte de la obligacin principal y si sta es nula
absolutamente o inexistente, el contrato de fianza a su vez, ser nulo o inexistente. Situacin
diferente se presenta cuando la obligacin principal adolece de nulidad relativa, caso en el que
hay que distinguir si tal nulidad da lugar a excepciones reales o personales.

PERSONAS QUE INTERVIENEN

En el contrato de fianza intervienen por una parte el fiador, que es quien se compromete para
con el acreedor a cumplir la obligacin ajena en todo o parte si el deudor principal no la cumple;
y por otra parte el acreedor que es la persona a favor de la cual se compromete el fiador.
La fianza se constituye en el momento en que el acreedor acepta a la persona del fiador como
tal, aceptacin que se puede originarse o por que ha existido un acuerdo previo entre fiador y
deudor, o bien porque solo se trata de un convenio entre acreedor y fiador, quedando al margen
el deudor principal, ya que tal como lo dice el art. 2095 CC, no es necesaria la concurrencias del
deudor en la constitucin de la fianza. Existen casos en los que es obligacin del deudor
principal prestar fianza, a ello se refiere el artculo 2098 CC y son:5
1- Cuando se ha comprometido a ello,
2- Cuando las facultades del deudor hayan disminuido en trminos de poner en peligro el
cumplimiento de la obligacin, y
3- Cuando haya motivo para temer que el deudor se ausente del territorio del Estado para
establecerse en otra parte, mientras no deje bienes para seguridad de sus obligaciones.

Capacidad para ser fiador

Nuestro legislador no estableci nada especfico y como consecuencia lgica, debemos recurrir
a las reglas relativas a la capacidad general para obligarse, contenidas en el artculo 1317 y
1318 CC, en cuanto a la capacidad econmica del fiador, el inciso segundo del artculo 2100 CC
5

Gua Para el estudio de los contratos Civiles y de Comercio Moderno San Salvador, El Salvador. Pg.
75.
3

Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

prescribe que para calificar la suficiencia de los bienes solo se tomaran en cuenta los bienes
inmuebles, regla que no es aplicable cuando se trate de una deuda mercantil o cuando la deuda
afianzada sea mdica.

OBJETO
El objeto de la fianza est constituido por el contenido de la prestacin garantiza, esto se deduce
que lo dicho por el artculo 2093 CC, en sus incisos segundo y tercero, segn los cuales el fiador
puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de igual o mayor valor y so lo
que se afianza es un hecho ajeno, solo se garantiza la indemnizacin en que el hecho por su
ineficacia se resuelva. Para concluir en cualquier caso la obligacin del fiador debe constituirse
en dinero.

CLASIFICACIN
Por su origen
VOLUNTARIA: tambin llamada convencional, que es la fianza tipo y sirve de modelo para
configurar la institucin. A ella se refiere los arts. 2087 parte primera y el 2086 y siguientes del
CC.
LEGAL: es aquella que establece el legislador para asegurar el cumplimiento de determinadas
obligaciones y no puede constituirse sin una disposicin legal expresa. A su vez la fianza legal se
clasifica en:
Civil: es la recogida por el Cdigo Civil, como ejemplos podemos citar: la que rinde el
guardador, el usufructuario, la del arrendamiento moroso.
Procesal: es la contenida en el Cdigo Procesal Civil y Mercantil. Como ejemplos: la que
debe rendir el ejecutante o el ejecutado para que se cumpla una sentencia o para que se
levante el embargo.

Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

Administrativa: es la que se encuentra recogida en las distintas leyes administrativas y

exigen la celebracin de determinados contratos.

JUDICIAL: es aquella que se impone por medio de un derecho judicial y a peticin de parte.
Diferencias entre los tres tipos de fianza:
En la voluntaria no se puede sustituir por ella una hipoteca o una prenda contra la voluntad del
acreedor en la fianza legal o judicial si se puede hacer. Art 2088 no recprocamente quiere decir
que no se puede obligar al acreedor aceptar una prenda o hipoteca en vez de la fianza ni
tampoco podr ser obligado a aceptar una fianza en vez de una hipoteca o prenda.6
Cuando la fianza es judicial se pierde de parte del fiador el derecho de exponer el beneficio de
excusin Art. 2107 pues el acreedor perfectamente puede dirigirse directamente contra el fiador
y este en el caso de la judicial no puede decir que se persiga primero al deudor principal art.
2108.
En la legal tambin se debi seguir el mismo criterio de la judicial sin embargo no hay ningn a
disposicin que lo prohba y perfectamente se puede oponer el beneficio de excusin.

Por la obligacin garantizada

SIMPLE O NORMAL: es aquella que se rinde a favor de un deudor. Art. 2086 inc. 2 CC.
Ej.: A solo es simple fiador en B. Si A, paga, se subroga para ejercitar sus derechos en B.
DOBLE O SUBFIANZA: es la que se rinde a favor de otro fiador. 2086 y 2116 CC.

Por su extensin
DEFINIDA O LIMITADA: cuando en el contrato se determinan las obligaciones concretas que el
fiador toma sobre s o cuando se limita una cantidad fija de dinero. Art. 2117 CC.
6

Carlos Abraham Chvez Arias. p. Cit. Pg. 57.

5

Contrato de Fianza
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INDEFINIDA O ILIMITADA: cuando no se determinan las obligaciones que el fiador garantiza o

la cuanta de su responsabilidad. Art. 2097 CC.
La fianza ilimitada es cuando no se determinan las obligaciones del fiador, como ya se
menciono; pero por ilimitada que sea, siempre es limitada pues el artculo 2097 CC dice que la
fianza no se presume, ni debe extenderse a mas que el tenor de lo expreso pero se supone
comprender todos los accesorios de la deuda, como los intereses y las costas.7

Por la eficacia
SIMPLE: cuando el fiador se obliga afectando generalidad de su patrimonio.
HIPOTECARIA: si el fiador se obliga afectando un inmueble.
PRENDARIA: cuando el fiador se obliga afectando un bien mueble. Tal clasificacin est
contemplada en el art. 2094 CC.
Veamos estos dos casos: 1) A, da Hipoteca garantizando el cumplimiento del deudor 2) A, da
hipoteca para el cumplimiento de su propia fianza que rinde. En el primer caso puede oponer el
beneficio de excusin y X, el acreedor, se dirige directamente a la fianza; pero no cuando X se
dirige a la hipoteca. En el segundo caso no puede A oponer el beneficio de excusin, ya sea se
dirija X contra la fianza o la hipoteca; pero X, debe perseguir primero a la garanta personal, tal
como la perseguira primero a su deudor B. Art. 2163 CC, X solo puede dirigirse al inmueble
hipotecado y no a todos los Bienes 2178 CC.

EFECTOS QUE SURGEN ENTRE EL FIADOR Y EL ACREEDOR

Entre el fiador y el acreedor vamos a distinguir dos momentos:
1- Antes de que el acreedor demande al fiador
2- Despus de la demanda

Ibdem. Pg. 57.

6

Contrato de Fianza
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Sobre el primero: versa cuando hay incumplimiento del principal obligado. Si an est pendiente
el plazo para el cumplimiento de la obligacin principal, el art. 2103 CC permite que el fiador
pueda vlidamente pagar al acreedor, pero si el plazo para el cumplimiento de la obligacin
principal ya expir, tiene el fiador derecho para requerir al acreedor, a efecto de que proceda
con el deudor principal y si despus de que realice dicho requerimiento, el acreedor retarda el
reclamo de la deuda, queda exento de responsabilidad el fiador por la insolvencia del deudor
principal, sobrevenida durante el retardo.8 Art. 2106 CC.
Sobre el segundo momento: dada esta situacin, el fiador tiene la facultad de utilizar cualquiera
de los siguientes derechos:
a) Beneficio de excusin de bienes
b) Beneficio de Divisin
c) Excepcin de subrogacin
d) Excepciones reales y personales

Beneficio de Excusin de Bienes

En cuanto al beneficio de excusin nos dice el Art. 2107: puede paralizar las acciones contra l y
encaminarlas al deudor principal; para que con ste el acreedor se pague primero. Los autores le
llaman al beneficio de excusin Beneficio de orden.
El beneficio de excusin es una facultad que la ley permite al fiador al decir podra el Art 2107
si el fiador no lo pone significa que renuncia y entonces queda obligado. Pero no obstante que
este es excepcional hay casos en el que el fiador no puede oponer tal beneficio; por otro lado
hay casos en el que el acreedor tiene que perseguir en primer lugar al deudor principal.9
En el art. 2106 estn las condiciones cuando no se puede oponer al beneficio de excusin en el
numero 1 nos dice perfectamente puede ser renunciado de acuerdo al Art 12 c generalmente el
que sirve de fiador renuncia, para mayar garanta del acreedor.

Gua Para el estudio de los contratos Civiles y de Comercio Moderno San Salvador, El Salvador. Pg.
78.
9
Carlos Abraham p. Cit. Pg. 59.
7

Contrato de Fianza
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El 2110 CC nos contempla que la renuncia debe ser expresa, los autores sostienen que puede
haber tacita, ejemplo: cuando el fiador no opone el beneficio de excusin al ser demandado.
El N 2 quiere decir que no podr oponer el beneficio de excusin cuando el fiador se ha
obligado solidariamente quiere decir que no podr oponer el beneficio de excusin el deudor
principal tiene obligacin natural, entonces el fiador est obligado a pagar art. 1341 y 1343 CC.
El que da la fianza debe saber que l ser el obligado a pagar. El fiador que paga en una
obligacin natural se subroga con el acreedor y tiene que esperar nuevas situaciones como la de
ratificar o esperar el saneamiento mediante el cuadrenio.
Otra situacin en relacin al beneficio de excusin es el art. 2,116 en cuanto al subfiador si este
es demandado puede pedir al acreedor que persiga primero al deudor principal y luego al fiador.
En general el beneficio de excusin solo puede oponerse una solo vez, art. 2113 CC. Dentro de
la fianza la ley permite que el acreedor se haga un pago parcial persiguiendo los bienes de su
deudor no obstante el art. 1461 CC. El fiador debe sealar de una sola vez todos sus bienes al
acreedor si lo seala uno por uno seria una tctica dilatoria. Es regla general que una sola vez se
puede oponer el beneficio de excusin; pero en el 2113 inc. 2 hay casos de excepcin salvo si
en el momento de cobro no se seala un bien porque el deudor no lo tiene est obligado
despus de adquirirlo a sealrsele al acreedor, entonces si sabemos como el deudor ha
adquirido otro bien, podemos decirle al acreedor que persiga nuevamente al deudor, en esto
radica la excepcin ya mencionada, sera como una excepcin dilatoria.
EFECTOS DEL BENEFICIO DE EXCUSION:
1. Es una excepcin dilatoria y por lo tanto su funcin es retardar.
2. Por el hecho de poner el beneficio de excusin, el fiador, el acreedor queda obligado a
perseguir los bienes del deudor principal; por lo tanto quedar libre especialmente si los
bienes del deudor son suficientes para el pago.
3. El acreedor es obligado a recibir pago principal, no obstante el Art. 1461, dice el Art.
2114 que se puede perseguir al fiador nicamente por lo que haga falta en el pago. Por
regla general no est obligado a perseguir primero al deudor principal, puede serlo con
el fiador y all ste si opone al beneficio excusin, sin embargo, hay una excepcin a lo
anterior a que el acreedor si est obligado a perseguir al deudor principal el Art.2115
inciso 2.
8

Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

Beneficio de Divisin
Un segundo beneficio que la ley seala al fiador es el beneficio de divisin y solo tiene lugar
cuando hay pluralidad de fiadores Art. 2117 y siguiente.
REQUISITOS PARA QUE FUNCIONE EL BENEFICIO DE DIVISIN:10
1- Que haya pluralidad de fiadores
2- Que los fiadores no se hayan obligado solidariamente. En este caso el acreedor puede
perseguir a cada uno por la totalidad de la deuda, pues los fiadores lo que han hecho es
renunciar al beneficio de excusin.
3- Que todos los fiadores lo sean de un mismo deudor y de una misma deuda art. 2117 C.
La divisin del 2117 es de pleno derecho, siempre se dividir pues as lo ordena la ley. Los
fiadores pueden sealar cualquier parte y se estar a ello, Art. 2117, parte final inc. 1.
El inc. 2 nos dice que la insolvencia de uno de ellos, no grava a los dems por lo tanto si son
tres los fiadores: A, B y C, por la insolvencia de A no se dividieran la deuda de A por la mitad
entre B y insolvencia de A no se dividirn la deuda de A por la mitad entre B y C.
Excepcin de Subrogacin
Otro de los derechos que tiene el fiador cuando es demandado es el de la Subrogacin. El fiador,
para repetirse lo pagado tiene dos acciones: a) Accin de reembolso, b) accin Subrogatoria. Art.
1480 N 3. No siempre el fiador tiene a la mano las dos acciones.
En el art. 1480 N 3 se dice: Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la
voluntad del acreedor, en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio:
N 3 del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente.
Veamos esta situacin: El fiador pide al acreedor que persiga al deudor principal y por culpa no
lo persigue y el deudor derroche sus bienes, entonces el fiador puede pedir al momento de ser
demandado la rebaja, probando que en tal o cual momento el acreedor pudo hacerse efectivo la
10

Ibdem. Pg. 60.

9

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deuda contra el deudor. La ley castiga en el art. 2105. El fiador en este caso, queda solo
obligado al pago que no hubiere hecho efectivo por falta de bienes el deudor.
Otra situacin: art. 2104 el fiador puede oponer toda clase de excepciones reales y adems las
excepciones personales propias del fiador. Las reales son las inherentes a las obligaciones
principales. El fiador, pues, puede oponer las personales propias y no las personales del deudor
principal cuando el acreedor lo demande.

Excepciones reales y personales

Las reales son las inherentes a las obligaciones principales. El fiador. Pues, puede oponer las
personales propias y no las personales del deudor principal.
Segn el art. 2104 el fiador puede oponer el dolo o violencia, sufridas no por l, sino sufridas por
deudor principal, cuando el acreedor lo demande.

EFECTOS QUE SURGEN ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDOR

Aqu tambin debemos distinguir dos momentos, los cuales son:
1- Antes que el fiador efectu el pago
El art. 2119 CC consigna los derechos que asisten al fiador antes que se pague al acreedor y
son:
Pedir que el deudor le obtenga el relevo de la fianza y que le caucionen las mismas o consignen
medios de pago. Para que estos derechos se puedan hacer efectivos se requiere que se de
cualquiera de las circunstancias siguientes:
a) Que el deudor principal disipe o aventure temerariamente sus bienes. Esto es as porque en
una situacin semejante, es lgico pensar que quien en definitiva habr de pagar es el fiador.

10

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b) Que el deudor principal se haya obligado a obtenerle el relevo de la fianza dentro de cierto
plazo y ste haya vencido. El fundamento se encuentra en la existencia del pacto expreso de las
partes.
c) Si se ha vencido el plazo o cumplido la condicin que hace inmediatamente exigible la
obligacin principal en todo o parte. Esto es as porque si el acreedor puede entablar ya sus
acciones contra el deudor principal y en su defecto en contra del fiador, es natural que esto tenga
derecho a que se le obtenga el relevo de la fianza, que se le caucione las resultas de la misma o
a que el deudor consigne medios de pago suficiente.
d) Si hubiere transcurrido diez aos desde el otorgamiento de la fianza. De aqu se deduce que
el plazo mximo de duracin de la fianza es de diez aos y tal plazo no opera en forma absoluta
ya que existen dos excepciones a la misma:
1- Cuando la obligacin principal se ha contrado por un periodo ms largo.
2- Cuando la obligacin principal sea de las que no estn sujetas a extinguirse en un
tiempo determinado, como la de los tutores, curadores, usufructuarios, de la renta
vitalicia.
e) Que haya temor fundado que el deudor principal se fugue sin dejar bienes races suficientes
para el pago de la deuda.

2- Despus que el fiador efecta el pago

Esto produce dos efectos:
a) Si el fiador realiza el pago ste est obligado a darle aviso al deudor principal y de no hacerlo
cuando el fiador entabla la accin de regreso contra el deudor principal, ste puede oponerse
con las excepciones de que el mismo deudor pudiera servirse contra el acreedor al tiempo del
pago y si el deudor que ignore la extincin de la deuda, porque no se le haya avisado, la pagare
de nuevo, no tiene el fiador recurso alguno contra l, en este sentido se expresa el art. 2127 CC.
El art. 2126 CC obliga al deudor principal a avisar al fiador del pago realizado y si no lo hace,
responder de lo que el fiador, ignorando dicho pago, pagase nuevamente.

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b) El segundo efecto que produce el pago de la deuda por parte del fiador, lo encontramos en las
acciones que como consecuencia de dicho pago surgen a favor de ste, tales acciones son:
La Accin Subrogatoria
La accin de reembolso

Accin Subrogatoria
A ella se refiere el art. 1480 CC, segn el cual el fiador que paga adquiere los derechos del
acreedor para reclamar el pago al principal obligado.
Esta accin le nace al fiador por hecho de haber sido tal. La subrogacin toma el puesto del
deudor al pagar el fiador. La subrogacin puede ser legal o convencional. Legal Art. 1478.
Convencional Art.1481, sesin de derecho.
La accin subrogatoria parece ms eficaz para el fiador por el Art. 1482, sin embargo, el fiador
no goza de la accin subrogatoria en los casos siguientes:
a) Cuando se fa una obligacin natural
b) Cuando el fiador paga, no avisa al deudor principal y ste paga, aqu no tiene recurso
alguno Art. 2127, Inc.2.
Contra quin se ejercita la accin subrogatoria?
R/ En primer lugar contra el deudor principal, tambin contra los deudores solidarios y contra los
fiadores Art.1482 Inc. 1. Parte ltima CC.

Accin de reembolso
Contenida en el art. 2120 CC, por medio de sta accin el fiador puede lograr que el principal
obligado le reintegre la totalidad de lo que ha pagado por l, adems los gastos ocacionados por
el pago, intereses devengados por la cantidad pagada y los perjuicios que le cause el hecho de
responder en su defecto.

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Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

En el art. 2120 supra mencionado, se contempla las situaciones en las cuales se establece el
reembolso en favor del fiador que paga al acreedor:
1- El monto de lo que ha pagado el fiador: A debe a B la cantidad de $1000.00 y se compromete
a dar $1000 de inters. El monto seria $2,000.00.
2- Los intereses al fiador si se estipularon.
3- Gastos que hubiese ocasionado el fiador por la fianza. 4- Indemnizacin de perjuicios. Todo
esto es lo que comprende la accin de reembolso.
El inc. 2 del 2120 se refiere a indemnizacin por daos y perjuicios.
Ejemplo: el fiador es demandado por el acreedor y entonces vende sus bienes En forma
precipitada para pagar, esto le conlleva al fiador un dao patrimonial y puede resarcir ese dao
comprobndolo ante juez competente. Otro ejemplo puede ser que como consecuencia de la
fianza el fiador lo destituya de su empleo o le embarguen sus bienes.

EFECTOS ENTRE LOS COFIADORES

De acuerdo a lo expresado en el art. 2117 CC entre los cofiadores existe una obligacin conjunta
(excepto que se hayan obligado solidariamente) o sea que cada uno de ellos solo se encuentra
obligado a pagar la cuota que le corresponde en la deuda y de ser sta la situacin, no hay
efecto alguno entre los cofiadores.11
Pero puede ser el caso que uno de los cofiadores pague una cantidad mayor de la que le
corresponde como cuota, caso en el que tiene derecho a reclamar al resto de cofiadores la
cantidad pagada en exceso en forma proporcional a cada uno de ellos.

EXTINCIN
Las causales de extincin de las obligaciones de la fianza, se dividen en: Directas e Indirectas.
11

Gua Para el estudio de los contratos Civiles y de Comercio Moderno San Salvador, El Salvador. Pg.
82.
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Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

Directas
Aquellas que extinguen las obligaciones surgidas de la fianza, independientemente de la
obligacin principal, entre ellas estn:
-

El relieve de la fianza,

Cuando la fianza puede revestir la confusin de las calidades de acreedor y deudor, y

La aceptacin voluntaria del acreedor de un objeto distinto.

Indirectas
Como causas indirectas de la extincin de las obligaciones surgida de la fianza se encuentran
todas aquellas que resultan como consecuencia de la extincin de la obligacin principal por
cualquiera de las causales de extincin de las obligaciones, contenidas en el artculo 1438 CC.

LA FIANZA MERCANTIL
Es menester recalcar las diferencias y similitudes entre el contrato de fianza civil y la fianza
mercantil, entre las cuales encontramos:
Segn la doctrina que informa al Cdigo de Comercio vigente, la fianza se califica de mercantil
no por la naturaleza de la obligacin a que accede sino por la forma de hacerse.
Si una fianza ha sido otorgada por una empresa que dentro de su giro normal est la de otorgar
fianza, como las compaas aseguradoras, y por un banco, esa fianza es mercantil. Este criterio
lo confirma el Cdigo de Comercio en el Art. 1539 al decir: que Es mercantil el contrato de
fianza que se constituye por empresas, que dentro de su giro ordinario, practiquen dicha
operacin y la otorgada por instituciones bancarias. En armona con el Art. 3 Romanos I del
mismo Cdigo que califica como actos de comercio los actos realizados en masa por estas
mismas empresas.

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Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

La fianza ser mercantil, siempre que sea otorgado por empresas dedicadas a este trfico y por
los bancos, no importa que la fianza otorgada por la institucin fiadora o por el Banco sirva para
garantizar una obligacin mercantil o civil, o que la fianza sea ordenada por la ley o por el Juez.
Si la fianza se da para garantizar una obligacin civil, si s otorga para garantizar las resultas de
un juicio civil o mercantil o si se da para caucionar obligaciones legales, como la del
usufructuario, ser siempre mercantil si es otorgada por una institucin fiadora o por un banco. 12
En materia mercantil, los codeudores y fiadores son solidarios inclusive los que no sean
comerciantes, salvo que se pacte lo contrario, Art. 962 y 1540 C de Co.; las obligaciones,
cualquiera que sea su cuanta, pueden ser probadas con cualquier clase de prueba, a menos
que la ley exija prueba especfica, como las plizas en determinados contratos, Art. 1033 C de
Co.
La solidaridad es de la naturaleza del contrato de fianza y para que exista es preciso pacto
expreso Art. 1540 C de Co., es decir que en Derecho Mercantil, la solidaridad es la regla y la
obligacin conjunta es la excepcin, diferente al ordenamiento Civil que la obligacin conjunta es
la regla y la obligacin solidaria es la excepcin, la cual para que exista debe pactarse.
En la fianza civil, el fiador est obligado al pago de la obligacin principal, cuando sta es
exigible; en la fianza mercantil para exigir del fiador el pago de la obligacin afianzada no basta
que el deudor principal est en mora, sino que hay que poner a la fiadora en situacin de mora,
la cual se produce diez das despus de que el acreedor le solicite el pago, Art. 1544 Inc. 1 C
de Co. En otros trminos, si el deudor principal ha incumplido la obligacin afianzada, para que
la fianza sea exigible, el acreedor debe solicitar por escrito de la fiadora el pago de la obligacin
afianzada y la obligacin del fiador podr exigirse judicialmente pasado el plazo previsto por la
ley.13

La fianza mercantil se extingue por los medios previstos para la fianza civil, pero adems se
extingue por la falta de aviso oportuno en caso de una primera prrroga concedida por el

12

Claudia Eneyda Rodas Guadron. Tesis: La Fianza, su estructura y aplicacin para garantizar Contratos
Pblicos, en el marco de la nueva Ley de Adquisiciones y Contrataciones de la Administracin Pblica.
Universidad Francisco Gavidia. San Salvador, El Salvador. 2003. Pg. 25.
13
Ibdem. Pg 26.
15

Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

acreedor al deudor principal y por la falta de consentimiento del fiador en caso de una ulterior
prrroga, Art. 1545 Inc. 2 C de Co.14

14

Ibdem. Pg. 27.

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Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

MAPAS CONCEPTUALES

CONTRATO DE FIANZA
Contrato por el cual el sujeto denominado fiador se
obliga hacia el acreedor de otro sujeto a responder
el cumplimiento de la deuda de ste

CARACTERES JURIDICOS

PERSONAS QUE INTERVIENEN

a) Es un contrato unilateral: nicamente

resulta obligado el fiador para con el
acreedor, a cumplir la obligacin en todo
o parte, si no la cumple el principal
deudor;
b) Es un contrato gratuito: ya que el
nico beneficiado es el acreedor,
sufriendo el fiador, el gravamen.
c) Es un contrato Accesorio: porque
supone necesariamente una obligacin
principal a la que accede.

Por una parte el fiador, que es quien se compromete

para con el acreedor a cumplir la obligacin ajena en
todo o parte si el deudor principal no la cumple; y por
otra, el acreedor que es la persona a favor de la cual
se compromete el fiador.

SOLEMNIDADES

OBJETO DE LA FIANZA
El objeto de la fianza est constituido por el contenido
econmico de la prestacin garantizada, esto se
deduce de lo dicho por el art. 2093 C.C. en sus incisos
segundo y tercero, segn los cuales el fiador puede
obligarse a pagar una suma de dinero.

En nuestro medio no es necesaria la

observancia de formalidad alguna para
que la fianza exista, estamos frente a un
contrato consensual. A pesar de ser un
contrato consensual, la fianza nunca se
presume, debe existir siempre una
manifestacin expresa y terminante de la
persona que se constituye como fiador
de una obligacin, as lo dice el art. 2097
C.C.

CLASIFICACIN

Voluntaria

PROCESAL

Legal

ADMINISTRATIVA

17

Judicial

CIVIL

Contrato de Fianza
ATENDIENDO A LA OBLIGACIN
Derecho Civil III: Contratos
GARANTIZADA,
LA FIANZA SE CLASIFICA
EN:
SIMPLE O NORMAL: es
aquella que se rinde a favor
de un deudor (art. 2086
inciso segundo C.C.)

DOBLE O SUBFIANZA: Es la que

se rinde a favor de otro fiador, y que
la contiene el CC en el inc. Segundo
del art. 2086, en relacin con el art.
2116

POR SU EXTENSION, LA FIANZA PUEDE

SER:
DEFINIDA
O
LIMITADA:
Cuando en el contrato se
determinan las obligaciones
concretas que el fiador toma
sobre s o cuando se limita una
cantidad fija de dinero, el art.
2117 inc. cuarto C.C.

INDEFINIDA
O
ILIMITADA:
Cuando no se determinan las
obligaciones
que
el
fiador
garantiza o la cuanta de su
responsabilidad; esta clase de
fianza est contenida en el art.
2097 C.C.

TOMANDO EN CUENTA LA EFICACIA,

SU CLASIFICACIN ES LA SIGUIENTE:

SIMPLE: la fianza es simple, cuando el

fiador
se
obliga
afectando
la
generalidad de su patrimonio

HIPOTECARIA: Ser hipotecaria, si el

fiador se obliga afectando un inmueble

PRENDARIA: Cuando el fiador se obliga afectando un

bien mueble; la base legal de este tipo de clasificacin lo
encontramos en el art. 2094 C.C.

EXTINCIN

Causa directa de extincin es la que enumera el art. 2133

C.C. que se refiere a las modalidades que en la fianza
puede revestir la confusin de las calidades de acreedor y
deudor, tales son: la que puede afectar la relacin
existente entre acreedor y fiador, con lo cual es lgico que
las obligaciones se extingan, ya que es imposible que una
persona pueda ostentar las calidades de acreedor y
deudor en forma simultnea; la otra forma de confusin es
la que puede afectar la relacin entre deudor y fiador, el
fundamento se encuentra en que nadie puede ser fiador de
s mismo. Las causas directas de extincin antes referidas,
18
estn enumeradas por los arts. 2131 a 2133 del Cdigo
Civil.

Causas indirectas de extincin de las

obligaciones surgidas de la fianza se
encuentran
todas
aquellas
como
consecuencia de la extincin de la
obligacin principal por cualquiera de las
causales de extincin de las obligaciones,
contenidas en el art. 1438 C.C.

Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

MODELO DE CONTRATO DE FIANZA

NUMERO DIECINUEVE. En la ciudad de Nueva Concepcin, Departamento de Chalatenango, a
las once horas del da doce de Octubre del ao dos mil siete. Ante m, JOSE ANTONIO
MARTINEZ, Notario del domicilio de San Salvador y de esta ciudad, comparece IVANIA
ELIZABETH PONCE DE MARTINEZ, de treinta y un aos de edad, estudiante, del domicilio de
San Salvador, a quien conozco e identifico por medio de su documento nico de identidad
nmero: cero dos cero seis nueve cinco cero siete- nueve; y con tarjeta de identificacin
Tributaria nmero: cero ocho dos uno- cero seis uno cero siete seis- uno cero seis- seis, quien
en el curso de esta escritura se denomina LA DEUDORA y ME DICE:
I) MONTO Y DESTINO: Que en esta fecha recibe a titulo de Mutuo de la seorita MARITZA
YANIRA UMAA VELASCO, de treinta y dos aos de edad, estudiante y comerciante, del
domicilio de Chalatenango, con Documento nico de Identidad nmero cero cero uno dos siete
siete dos ocho-seis, con Nmero de Identificacin Tributaria cero ciento uno- doscientos diez mil
ciento setenta y siete- ciento dos- seis, la suma de SIETE MIL CUATROCIENTOS DOLARES.
Que destinar a REPRESTAMO CONSUMO GASTOS PERSONALES;
II) PLAZO. La deudora se obliga a pagar esta deuda, en el plazo de SETENTA Y DOS MESES
contados a partir de esta fecha.
III) FORMA DE PAGO. Que amortizar la deuda mediante el pago de SETENTA Y DOS cuotas
mensuales, fijas, vencidas, y sucesivas de CIENTO SESENTA Y SEIS DOLARES, cada una,
que incluyen el dos por ciento de manejo de crdito, punto cuarenta y cinco de dlar por cada
millar en concepto de seguro de deuda, tres dlares en concepto de aportacin mensual, punto
cuarenta y cinco de dlar por cada millar en concepto de seguro de vida, inters nominal y
capital, y cualquier saldo que resultare pendiente ms sus respectivos intereses lo pagar al
vencimiento del referido plazo.
IV) INTERS: La deudora se obliga a pagar el INTERES CORRIENTE: anual sobre saldos
sujetos a modificacin de acuerdo a fluctuacin del mercado de capital, el inters del QUINCE
POR CIENTO (15.00%), e INTERES MORATORIO: del tres por ciento anual sobre saldos de
capital en mora (3 %). V) IMPUTACIN DE PAGO: Todo pago se imputar primero a intereses y
lo har la deudora en la vivienda se la seorita Umaa Velazco, pudiendo, imputar los pagos a la
obligacin que estime conveniente si existieren varias obligaciones a cargo de la deudora, a
favor de ella. VI) ORIGEN DE LOS FONDOS: El Presente crdito es otorgado con Fondos
Propios.
VII) CAUSALES DE CADUCIDAD. El plazo se tendr por terminado y la obligacin se volver
exigible inmediatamente en su totalidad, en cualquiera de los casos siguientes: a) Por retardo o
mora en el pago de una cuota de capital o de intereses de ste o de cualquier otro crdito a su
cargo; b) Por el hecho de iniciarse accin judicial contra la deudora por terceros o por la misma
seorita Maritza Yanira Umaa Velasco; y c) Porque no cumpla la deudora alguna de las
obligaciones y estipulaciones consignadas en esta escritura.
VIII) GARANTIA: En este acto comparece GEOVANY NIXON MONGE RIVERA, de treinta y tres
aos de edad, estudiante, del domicilio de Tejutla, de este Departamento, a quien no conozco
pero identifico por medio de su documento nico de identidad nmero: cero uno seis dos siete
uno uno cuatro- ocho; y con Tarjeta de identificacin Tributaria nmero: cero cuatro dos nueve19

Contrato de Fianza
Derecho Civil III: Contratos

cero uno cero ocho siete tres- uno cero uno- dos; y ME DICE: Que para garantizar las
obligaciones contradas en este instrumento, por IVANIA ELIZABETH PONCE DE MARTINEZ,
se constituye FIADOR SOLIDARIO, ES DECIR, CON RENUNCIA AL BENEFICIO DE
EXCLUSIN DE BIENES, por las obligaciones, contradas en este instrumento y en todos
aquellos que garanticen el pago de las obligaciones contradas por la seora PONCE DE
MARTINEZ.
IX) HONORARIOS Y GASTOS. Sern por cuenta de la Deudora los gastos y honorarios de este
instrumento. En caso de accin judicial la deudora se somete a los Tribunales de San Salvador,
siendo por cuenta de la deudora las costas procesales, aunque por las reglas generales no sea
condenada a ellas.
Advert a los comparecientes lo establecido en el artculo treinta y nueve de la Ley de Notariado.
As se expresaron los comparecientes a quienes expliqu los efectos legales de este escritura; y
ledo que les fue por m todo lo escrito ntegramente, en un slo acto sin interrupcin, ratifican su
contenido y firmamos. DOY FE.

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Derecho Civil III: Contratos

BIBILIOGRAFA
LIBROS:

Manuel Ossorio, Diccionario de Ciencia Jurdicas Polticas y Sociales, Datascan

S.A, Primera edicin electrnica, Guatemala.

Gua Para el estudio de los contratos Civiles y de Comercio Moderno San

Salvador, El Salvador. (No especifica el libro quien es el autor).

Carlos Abraham Chvez Arias. Apuntes de clases de Derecho Civil III

Contratos. Universidad de El Salvador.

Claudia Eneyda Rodas Guadron. Tesis: La Fianza, su estructura y aplicacin

para garantizar Contratos Pblicos, en el marco de la nueva Ley de
Adquisiciones y Contrataciones de la Administracin Pblica. Universidad
Francisco Gavidia. San Salvador, El Salvador. 2003.

LEYES:

Cdigo Civil de El Salvador, D.L. del 10 de abril de 1860. Publicado en el Diario

Oficial el 14 de abril de 1860

Cdigo de Comercio. D.L. del 08 de mayo de 1970. Publicado en el Diario Oficial

el 31 de julio de 1970.

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Derecho Civil III: Contratos

ANEXOS

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