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RAZES DE APELAO
Egrgio Tribunal!
Colenda Cmara!
Douta Procuradoria de Justia!
Em que pese a indiscutvel sabedoria jurdica do MM. Juzo a quo, impe-se a
reforma da sentena proferida contra o ru, pelas razes de fato e de direito a seguir
expostas.
DOS FATOS.
2. O apelante foi preso pela polcia por suposta prtica de roubo. A denncia deste
processo narra um crime extremamente complexo. Justamente por isto exige do
aplicador do direito um conjunto robusto de provas para que no ocorra um erro
judicirio clamoroso.
3. O recorrente sempre negou a prtica delitiva. O acusado XXX inocentou YYY de
qualquer participao no crime, pois assumiu sua prtica; os demais acusados
sequer citaram o nome de YYY em seu depoimento. A denncia narra a participao
de um crime de ROUBO contra o Sr. ZZZZ O, sendo que este nunca foi encontrado
para prestar depoimento em juzo. Foi descrito tambm que YYY teria participao
em outros dois roubos. Ocorre que o prprio co-ru XXX inocentou em seu
depoimento YYY de qualquer participao no evento criminoso.
4. Em resumo: XXX um bode expiatrio conveniente, porque a vtima YYY
nunca foi encontrado para prestar depoimento em juzo.
5. A testemunha TTT, fls. 281, apenas disse que YYY reconhecido pela vtima
XXX, mas a vtima no foi encontrada para prestar depoimento em juzo.
6. O apelante foi condenado pena de 15 anos re recluso e vinte dias-multa, o que
evidencia o exagero de uma condenao pelo crime de roubo. A acusao de todo
improcedente, porque a instruo criminal no caracterizou a culpabilidade do ru,
TESTEMUNHO
PRESTADO
PELA
VTIMA
SOB
CRIVO
DO
CONTRADITRIO.
9. Ausentes tambm a res furtiva e qualquer materialidade que comprove o ilcito
penal. No apenas o Poder Judicirio, mas toda a sociedade deve conferir
credibilidade aos agentes pblicos responsveis pela segurana e manuteno da
paz social. Neste diapaso, a presuno de que agem os policiais corretamente
uma presuno relativa, iuris tantum.
10. Assim, quanto aos depoimentos policiais, devem ser estes objeto de ressalvas,
conforme entendimento reiterado de nossos Tribunais. Vejamos:
O depoimento de policial, como elemento de informao judicial, para ser acolhido,
deve estar sempre acompanhado e confortado por outras provas obtidas no curso
da instruo processual, formando um todo coerente e logicamente harmnico,
designativo da responsabilidade criminal do ru. (TJSP AP 102.370-3 Rel. Mrio
Brtoli j. 03.04.91)
J que a misso da polcia obter dados convincentes que informem a atuao do
Ministrio Pblico, seria afronta ao princpio do contraditrio condenar com base,
apenas, no testemunho de seus agentes. (TACRIM SP AP Rel. Roberto
Martins JUTACRIM SP 43/166).
11. Muito embora possa se afirmar que o depoimento de policiais corroborado pela
existncia de vtimas, melhor tratamento no deve ser dispensado a tais
depoimentos: a uma, porque nega o acusado veementemente a prtica de conduta
delituosa, da forma como lhe atribudo a denncia a acusaes infundadas
levadas a efeito por policiais, o que no se mostra distante da realidade atual; e, a
duas, porque tambm eivados de suspeio depoimentos de suposta vtima, j que
envolvidas diretamente na questo tendem a relatar a dinmica do fato de
acordo com as suas convenincias, at omitindo acontecimentos de relevncia
para o deslinde da causa.
12. Portanto, diante do exposto, torna-se imperiosa a decretao de preceito
absolutrio, uma vez que insuficientes e eivados de suspeio os elementos
probatrios acostados aos autos, autorizando a ABSOLVIO com fulcro no art.
386, inciso VII do Cdigo de Processo Penal.
DA AUSNCIA DO CONCURSO DE PESSOAS
E DA AUSNCIA DA
CONTINUIDADE DELITIVA.
13. Manifesta-se tambm a defesa pelo afastamento da qualificadora do concurso
de pessoas diante da falta de vnculo subjetivo entre o recorrente e os demais
acusados.
14. Logo se o imprevisto auxlio acabou acontecendo, sem a aquiescncia do autor,
bvio que ilcito no seria cogitar-se em concurso de pessoas, at porque,
segundo o plano inicialmente traado (finalismo), a ao, do incio ao fim, seria
concretizada por ele e s por ele.
15. Nelson Hungria elucida bem a questo, quando enfatiza ser indispensvel que
haja uma consciente combinao de vontades na ao criminosa, para caracterizar
a causa especial de aumento de pena(Comentrios ao cdigo Penal, 1 Ed., vol.
VII, p. 44) o insigne Des. Hoeppner Dutra, por seu turno, acrescenta que no se
compreende a majorativa sem a aquiescncia dos co-participantes (O Furto e
o Roubo, 1955, p. 244).
16. Ademais no h que se falar na ocorrncia do art. 71 do CPB. No ficou
evidenciado o instituto da continuidade delitiva. Na sentena o juiz apenas explicou o
referido instituto, mas fundamentou a referida sentena neste ponto. Como se
supe, pelo em tese, que algum possa cometer dois delitos sucessivos e fugir ao
mesmo tempo? No seria mais prudente ao reconhecer, em tese, que um dos delitos
fora uma espcie de fuga? Vale dizer que a morte o outro acusado deixou muitas
questes sem respostas.
DA INEXISTNCIA DE GRAVE AMEAA OU DE VIOLNCIA EXERCIDA PELO
ACUSADO IMPRESCINDVEIS PARA A REALIZAO DO TIPO PENAL
DESCRITO NA DENNCIA.
17. O delito imputado ao ru de extrema gravidade, visto que, nada obstante
diminuir o patrimnio da vtima, luz das elementares indispensveis do tipo, quais
sejam, violncia ou grave ameaa, ainda a leva a experimentar momentos de
tenso e temor, s vezes, temer pela prpria vida.
18. Razo pela qual, o legislador anotou, para os realizadores deste tipo penal, uma
pena significativa, e em casos da mesma infrao penal, porm, na sua forma
circunstanciada, equipara-a a crime hediondo, com conseqncias serssimas como
do conhecimento de V. Exa.Cumpre realar, ainda, que o legislador,
implicitamente, quando discorreu acerca da pena, dedicou ateno ao bem jurdico
tutelado(patrimnio), capaz de coloc-lo num patamar de maior preocupao que o
bem vida, este tutelado pelo art. 121, e pargrafos, do CP.
19. Sobre essa parte, deve-se registrar que o autor de homicdio privilegiado(art.
121, 1o, do Cdigo Penal), em ateno a sua vida pregressa, e circunstncias
atenuantes, pode receber reprimenda de 04(quatro) anos, ou seja, a mesma pena
que recebe quem viola o art. 157, caput, do mesmo diploma.De sorte que, desejou
o legislador, atendendo aos apelos de seus representados, impor significativa
punio aos autores do crime de roubo.Registre-se, contudo, que no nos
colocamos contrariamente a esta severa punio, uma vez que a capital bandeirante
j no suporta mais tanta violncia, de modo que se deve punir, e com rigor, aqueles
que a praticam. Todavia, por se tratar de sria punio, mister se faz muito cuidado
ao aplic-la, pois certamente mudar o curso da histria destes apenados. De modo
que, para aplicao da sano penal, inicialmente imprescindvel que o acusado
realize o tipo penal prescrito.
20. Nessa esteira de raciocnio, para a aplicao da reprimenda, posto que o papel
ressocializador, na atual conjuntura do sistema penitencirio, utopia,faz-se mister
que a subtrao tenha ocorrido mediante violncia ou grave ameaa, sem as
quais, no h que se falar em roubo.
21. Neste diapaso, so unnimes doutrina e jurisprudncia, visto que ambas
asseveram que para a ocorrncia do crime de roubo, imprescindvel que o agente
tenha empregado violncia ou grave ameaa.Assinalam, outrossim, que o emprego
da grave ameaa tem que ter o condo de intimidar; de causar temor vtima. Se a
grave ameaa no cumprir este papel, impossvel se falar em roubo.
22. O enovado MIRABETE, em recomendada obra, ao discorrer sobre a violncia
exigida para a realizao do tipo penal do art. 157, do CP, assinala: A violncia (vis
physica) consiste no desenvolvimento de fora fsica para vencer resistncia
real ou suposta, de quem podem resultar morte ou leso corporal ou mesmo sem a
ocorrncia de tais resultados (vias de fato), assim como ocorre na denominada
trombada (item 157.6). No caso do roubo, necessrio que a violncia seja
dirigida pessoa (vis corporalis) e no coisa, a no ser que, neste caso,
repercuta na pessoa, impedindo-a de oferecer resistncia a conduta da
vtima(Cdigo Penal Interpretado. 1. ed. 1999; 3 atiragem 2.000; So Paulo. Atlas).
(grifos e negritos nossos).
23. Ao comentar acerca da ameaa, como condio sine qua non, para a ocorrncia
do crime de roubo, anota:
A ameaa, tambm conhecida como violncia moral (vis compulsiva ou vis animo
illata), a promessa de prtica de um mal a algum, dependendo da vontade do
agente, perturbando-lhe a liberdade psquica (v. item 147.2). Pode-se ameaar
por palavras, escritos, gestos, postura etc. A simulao de emprego de arma
idnea para intimidar e se constitui, portanto, em ameaa para o roubo. No h
roubo se a ameaa no dirigida para a subtrao e tem outra finalidade. Tambm
no se configura o crime se a vtima est atemorizada por outra razo e no
pela conduta do agente, restando residualmente o furto. (obra citada acima)(grifos
e negritos nossos).
24. No mesmo diapaso a posio do Procurador de Justia Aposentado
Professor Damsio E. de Jesus, posto que ao tecer comentrios acerca da
PENAL.
APELAO
CRIMINAL.
ROUBO
QUALIFICADO.
(quatro)
anos
de
recluso
Recurso
parcialmente
provido.