EXPEDIENTE

ESP. LEGAL

: N 00380-2015-0
: Bazn Montoya.

CUADERNO

: Principal

ESCRITO

: 01-2015.

APERSONAMIENTO, SOLICITA SOBRESEIMIENTO,

Y OTROS:
SEOR JUEZ DEL
BAMBAMARCA:

JUZGADO

MIXTO

DE

LA

PROVINCIA

DE

HULGAYOC

NAPOLEN GIL GLVEZ, en los seguidos en mi

contra, por el delito de desobediencia y resistencia a la
autoridad, en supuesto agravio del Poder Judicial; a
Usted con el debido respeto digo:
1. APERSONAMIENTO:
Que, al amparo del artculo 7 de la Ley Orgnica del Poder Judicial, solicitando tutela
procesal efectiva para el ejercicio y defensa de mis derechos e intereses con sujecin a un
debido proceso acorde a lo establecido en el artculo 139 inciso 3) de la Constitucin, ME
APERSONO A LA INSTANCIA JUDICIAL, para lo cual cumplo con sealar mi domicilio
procesal en el Jr. Alfonso Ugarte N 435, quinto nivel, Oficina 503 (referencia: edificio de la
Botica Beln) de la ciudad de Bambamarca, donde me debern notificar de acuerdo a ley.
2. RESPECTO DE LA SOLICITUD DE SOBRESEIMIENTO:
2.1. PETITORIO:
Que, al amparo de lo establecido en el literal d) del artculo 350 del Cdigo Procesal
Penal, concordante con lo establecido en el artculo 344 inciso 2), literales a) y d)
recurro a vuestro despacho con la finalidad de SOLICITAR EL SOBRESEIMIENTO
DE LA INVESTIGACIN SEGUIDA EN MI CONTRA por el delito de desobediencia y
resistencia a la autoridad, en agravio del Poder Judicial y otro, por las razones que: a)
el hecho objeto de la causa no se realiz o no puede atribuirse al imputado, y b) no
existe razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la investigacin y
no hay elementos de conviccin suficientes para solicitar fundadamente el
enjuiciamiento del imputado. Sobreseimiento que deber decretarse en atencin a los
fundamentos fcticos y jurdicos que luego expongo:
2.2. FUNDAMENTOS DE HECHO:
2.2.1. Que, segn la acusacin fiscal, en el expediente N 2015-056-19-L-JMHB, el
Juzgado Mixto de Hualgayoc-Bambamarca, ha emitido la resolucin N 01 de
fecha 12-03-2015, cuya decisin ha sido: Conceder la medida cautelar
innovativa solicitada por FRANCISCO VILAS TIRADO; en consecuencia,
ordena a la Municipalidad Distrital de Hualgayoc, que en el plazo de cinco
das de notificada con la presente, CUMPLA CON REPONER AL
DEMANDANTE en el cargo de OPERARIO que vena desempeando hasta el
29 de diciembre del 2014, u otro de igual categora y remuneracin, bajo
apercibimiento de imponerle multa compulsiva y progresiva no menos r de
tres unidades de referencia procesal y remitir copias certificadas al
Ministerio Pblico para la formulacin de la denuncia penal por el delito de
desobediencia y a la autoridad, habilitndose a la secretara de la causa
para su ejecucin.
2.2.2. Que la indicada medida cautelar se dio cumplimiento, mediante el Acta de
posesin de cargo de fecha 17-03-2015, ejecutada por la secretaria laboral del

Juzgado Mixto de Bambamarca, en las oficinas del rea de Asesora Legal de la

entidad demandada, mediante la cual se procedi a la ministracin de posesin
de cargo, entre otros, al demandante antes referido, en el cargo de operario,
conforme a lo ordenado en la resolucin N 01 de fecha 12-03-2015, habiendo
sido atendidos por OSCAR GONZALES SOTO en representacin de la
demandada quien ha referido que va acatar la decisin judicial y no obstante ello
se interpondr la impugnacin correspondiente.
2.2.3.Que, la constatacin policial de fecha 29-04-2015, realizada a SOLICITUD del
demandante, en las instalaciones de la entidad demandada, constituye una acto
extraprocesal, pues el efectivo policial que ha realizado la constatacin referida
ha procedido por s mismo, sin que haya sido autorizado o comisionado por el
Juez a cargo del Juzgado Mixto de Bambamarca quien tiene a su cargo el
Expediente N 2015-056-19-L-JMHB del cual procede el mandato judicial
cautelar, por lo que, en absoluto se puede considerar una prueba vlida
producida dentro de un proceso judicial.
2.2.4. Que, mediante resolucin nmero Tres, de fecha 08-05-2015, el Juzgado Mixto
de Hualgayoc-Bambamarca, dentro del mismo expediente judicial ordena remitir
copias certificadas al Ministerio Pblico para la formulacin de la denuncia penal
por el delito de desobediencia a la autoridad, remitiendo las copias certificadas
mediante oficio 330-2015.
2.2.5. Que, la medida cautelar contenida en la resolucin N 01 de fecha 12-03-2015,
emitida N 2015-056-19-L-JMHB da dentro del expediente N 2015-056-19-LJMHB, en la actualidad ha perdido ejecutabilidad, porque, la demanda principal
de REPOSICIN tramitada en el expediente N 2015-056 HA SIDO
ARCHIVADA, mediante Resolucin Nmero CINCO, de fecha 05/08/2015,
siendo de aplicacin a tal caso la mxima jurdica lo accesorio sigue la misma
suerte del principal, no obstante ello incluso ya se ha solicitado ante el Juzgado
Mixto de Hualgayoc- Bambamarca deje sin efecto dicha medida cautelar, el
mismo que hasta la fecha de redaccin de este escrito an no ha sido provedo.
2.2.6. Que, la resolucin cinco de fecha 05/08/2015, dictada dentro del expediente
principal N 2015-056 que ordena el archivo de la pretensin principal, ha sido
DECLARADA CONSENTIDA mediante Resolucin Nmero seis, de fecha
27/08/2015, asimismo se ha ordenado su archivo definitivo en el archivo central
de la Corte Superior de Justicia de Cajamarca.
2.2.7.De la descripcin legal del tipo en el delito de desobediencia autoridad, sostiene:
la desobediencia de una orden impartida por funcionario pblico, donde el sujeto
activo del delito
estando obligado
a acatar el mandato lo observa o
desobedece , se trata de un comportamiento omisivo simple (); siendo
directamente el objeto atacado la efectividad de las actividades funcionariales;
es decir, el cumplimiento de las rdenes dadas por los funcionarios en el
ejercicio de funciones . constituye requisito fundamental del delito ()
desobediencia () que exista una orden impartida por el funcionario pblico la
cual debe ser concreta y directa (no pueden ser vagas o genricas), debe ser
legal, es decir, la orden debe ser dada por un funcionario en virtud de sus
atribuciones; debe tener una conminacin previa en una resolucin y otra que
haga efectivo el apercibimiento
y finalmente
debe ser notificada al
destinatario al cual se le conmina hacer o dejar hacer algo, siendo el tipo
penal doloso, lo que implica el conocimiento de lo mandado en la orden del
funcionario y en su ilicitud, y que se est desobedecindola () as como la
voluntad de desobedecer ().
2.2.8.En ese contexto , resulta necesario analizar la conducta desplegada por el
investigado Napolen Gil Glvez en el presente ilcito:

2.2.8.1.
Que, se atribuye al imputado Napolen Gil Glvez en su condicin
de Alcalde
de la Municipalidad Distrital del Hualgayoc haber
desobedecido lo ordenado por el juez del juzgado Mixto de
Hualgayoc, en el Expediente Cautelar N 2015-056-19-L-JMHB, sobre
reposicin por despido incausado seguido por FRANCISCO VILAS
TIRADO contra la Municipalidad Distrital
de Hualgayoc, el cual
mediante resolucin N 01,de fecha 12-03-2015 se ordena cumpla
con reponer al demandante en el cargo de OPERARIO, bajo
apercibimiento de remitir copias al Ministerio Publico para la
formulacin de la denuncia penal por el delito de desobediencia a la
autoridad.
2.2.8.2.
Que, del acta de ministracin de posesin de cargo, de fecha
27/01/2015 (fol. 97/108), se aprecia que la diligencia se llev a cabo ante el
seor OSCAR GONZALES SOTO en representacin de la Municipalidad
Distrital de Hualgayoc, SIN LA PRESENCIA DEL ALCALDE de la indicada
Municipalidad; adems la notificacin Nmero 392-2015-JM-LA de fecha
22/01/2015, dirigida a la entidad demandada mediante la cual se
notifica la resolucin Nmero dos, no se advierte que ha sido
notificada personalmente al alcalde de la entidad demandada;
asimismo, de la declaracin de FRANCISCO VILAS TIRADO, sostiene
haber sido repuesto el da 03 de febrero del 2015, debido a que se le
otorg un plazo de cinco das al alcalde de la entidad demandada para
que se le reponga como guardin.
2.2.8.3.
Que, a pesar de haber sido repuesto el trabajador mediante resolucin
nmero cuatro de fecha 17/03/2015; el Juzgado Mixto ha resuelto: requerir
al Alcalde de la entidad demandada que cumpla con lo ordenado en la
resolucin nmero dos y pague la remuneracin correspondiente al
demandante en el plazo de 48 horas, bajo apercibimiento de remitir copias
al Ministerio Pblico para la formulacin de la denuncia penal por delito de
desobediencia a la autoridad; luego se emiti la notificacin Nmero 14782015-JM-LA,de fecha 21/04/2015, dirigida a la entidad demandada
mediante la cual se notifica la resolucin nmero cuatro, NO SE OBSERVA
QUE HA SIDO NOTIFICADO PERSONALMENTE al alcalde de la entidad
demandada.
2.2.8.4.
Que, mediante resolucin nmero tres de fecha 0805/2015, resuelve
hgase efectivo el apercibimiento decretado en la resolucin nmero cuatro,
en consecuencia, remtase copias al Ministerio Pblico para la formulacin
de la denuncia penal por el delito de desobediencia a la autoridad, por ello,
con oficio nmero 315-2015-JMHB-CSJC-PJ, de fecha 29/05/2015, se
remite copias certificadas del cuaderno cautelar, seguido por FRANCISCO
VILAS TIRADO.
2.2.8.5.
Que, de lo ante expuesto se aprecia que NO EXISTE CERTEZA que
se haya notificado personalmente Alcalde con la resolucin Nmero dos
que ordena la reposicin del trabajador y con la resolucin Nmero cuatro
que hace efectivo el apercibimiento conforme a los cargos de notificacin
realizados a la Municipalidad Distrital de Hualgayoc, a pesar de ello la
entidad demandada ha cumplido con reponerlo como obrero en la referida
municipalidad, segn lo advertido en su propia declaracin del trabajador, si
bien es cierto, no se ha cancelado sus remuneraciones, esto no debe ser
tomado como desobediencia a la autoridad, pues, ha existido
primigeniamente una orden expresa, concreta y directa que era reponer al
trabajador lo cual se ha cumplido dentro del plazo otorgado en su
oportunidad a la entidad demandada.

2.2.8.6.
Que, la jurisprudencia penal peruana ha establecido: Al no existir
certeza de que el imputado () haya desobedecido () la orden
impartida () no se ha acreditado fehacientemente la comisin del
delito imputado. En consecuencia, al no evidenciarse estos medios, que
lo conminen hacer o dejar de hacer algo, al investigado, se debe proceder
al SOBRESEIMIENTO de la presente investigacin.
2.2.9.Que, en casos similares LA MISMA SEGUNDA FISCALIA PROVINCIAL
PENALCORPORATIVA DE HUALGAYOC-BAMBAMARCA HA DISPUESTO NO
FORMALIZAR NI CONTINUAR CON LA INVESTIGACIN PREPARATORIA
contra Napolen Gil Glvez, Alcalde de la Municipalidad Distrital de Hualgayoc
por el delito contra la Administracin Pblica, en su modalidad de Desobediencia
a la Autoridad, en agravio del Poder Judicial, representado por el Procurador
Pblico de los asuntos judiciales del Poder Judicial, en consecuencia se ha
dispuesto EL ARCHIVO respectivo. Todo ello dentro de la investigacin signada
con el CASO N 2015-235-0, conforme lo demuestro con la copia de la
disposicin Fiscal respectiva que para tal efecto adjunto a la presente y con las
copias de otras disposiciones que se presentarn en la respetiva audiencia de
control de acusacin y sobreseimiento.
2.2.10. Que, aunado a lo antes expuesto, el Tribunal Constitucional en el expediente
N 0557-2013-PA/TC, con fecha 16/04/2015, ha emitido un precedente vinculante
sobre reposicin de trabajadores a plazo indeterminado en las entidades
pblicas, sealando lo siguiente:
2.2.10.1. () que el derecho de acceso a la funcin pblica tiene como principio
consustancial el MERITO; y que, conforme a sus competencias y a los
mencionados contenidos constitucionales el Poder Legislativo a expedido la
ley N 28175, Ley Marco del empleo Pblico, en cuyo artculo quinto
establece que el acceso al empleo pblico se realiza mediante concurso
pblico y abierto, en base a los mritos y capacidad de las personas, el
Tribunal Constitucional estima que existen suficientes y justificaciones
razones para asumir que el ingreso a la Administracin Pblica
mediante un contrato a plazo indeterminado exige necesariamente un
previo concurso pblico de mritos para una plaza presupuestada y
vacante de duracin indeterminada.
2.2.10.2. En consecuencia, teniendo en cuenta lo expuesto en el fundamento
nueve del citado precedente, cabe establecer que cuando los artculos
cuatro y 77 del TUO del D. Leg. 728, sean aplicados en el mbito de la
Administracin Pblica, debern ser interpretados de que el ingreso de
nuevo personal la reincorporacin por mandato judicial, con una
relacin laboral de naturaleza indeterminada, en una entidad del
Estado, para ocupar una plaza comprendida dentro del PAP o CAP, o
del instrumento interno de gestin que haga sus veces, podr
efectuarse siempre que previamente la persona haya ganado un
concurso pblico de mritos para una plaza presupuestada y vacante
de duracin indeterminada.
2.2.10.3. Que, siguiendo los lineamientos de proteccin contra el despido
arbitrario y del derecho al trabajo, previstos en los artculo 27 y 22 de la
Constitucin, el Tribunal Constitucional estima que en los casos que se
acredite la desnaturalizacin del contrato temporal o del contrato civil
NO PODR ORDENARSE LA REPOSICIN a tiempo indeterminado,
toda vez que esta modalidad del Decreto Legislativo 728, en el mbito
de la Administracin Pblica exige la realizacin de un concurso
pblico de mritos, respecto de una plaza presupuestada y vacante de

duracin indeterminada. Esta regla se limita a los contratos que se

realicen en el sector pblico y no resulta de aplicacin en el rgimen de
contratacin del D. Leg. 728 para el sector privado.
2.2.10.4. En cuanto a los efecto temporales de la presente sentencia, cabe
precisar que las reglas establecidas por el Tribunal Constitucional como
precedente vinculante ( entre ellas la exigencia de que la incorporacin o
reposicin a la Administracin Pblica solo proceda cuando el ingreso del
trabajador se haya realizado mediante un concurso pblico y abierto para
una plaza presupuestada, vacante de duracin indeterminada) deben ser de
aplicacin inmediata a partir del da siguiente de su publicacin en el
diarios Oficial El Peruano, incluso a los procesos de amparo que se
encuentran en trmite ante el Poder Judicial o el Tribunal Constitucional.
2.2.10.5. en el sector pblico no podr ordenarse la incorporacin o
reposicin a tiempo indeterminado de los trabajadores despedidos en
los casos que se acredite la desnaturalizacin del contrato temporal o
del contrato civil, por cuanto la incorporacin o la reposicin a la
Administracin Pblica solo procede cuando el ingreso del trabajador
se haya realizado mediante concurso pblico y abierto para una plaza
presupuestada, vacante de duracin indeterminada. Esta regla es de
aplicacin inmediata y no alcanza al sector privado.
2.3. FUNDAMENTOS DE DERECHO:
2.3.1.Artculo 350, literal d) del NCPP, respecto a la solicitud del sobreseimiento,
durante la etapa intermedia.
2.3.2.Artculo 344, incisos a) y d), respecto los presupuestos de procedencia de la
solicitud de sobreseimiento.
2.4. MEDIOS PROBATORIOS:
2.4.1.En atencin al Principio de Comunidad de la Prueba, ofrezco como medios
probatorios los mismos que ha ofrecido la Representante del Ministerio Pblico a
efecto de corroborar y demostrar los argumentos expuestos. De preferencia
ofrezco los cargos de las cdulas de notificacin con las que se ha notificado
cada resolucin judicial de requerimiento de reposicin y apercibimiento de ley
las que no han sido ofrecidas por el Ministerio Pblico- con las que demuestro
que no se ha notificado de manera personal al hoy denunciado Napolen Gil
Glvez. Adems ofrezco los siguientes medios de prueba.
2.4.2.Resolucin Nmero Cinco, de fecha 05/08/2015, que resuelve hacer efectivo el
apercibimiento decretado en la Resolucin Nmero Cuatro, consecuentemente,
ARCHIVAR la demanda, todo ello dentro del expediente Principal N 2015-056LA.
2.4.3.Resolucin Nmero Seis, de fecha 27/08/2015, que resuelve DECLARAR
CONSENTIDA la Resolucin Nmero Cinco, consecuentemente, y entre otros
dispone REMITASE el proceso al Archivo de la corte de Cajamarca, todo ello
dentro del expediente Principal N 2015-056-LA.
2.4.4.Disposicin Nmero Tres, de fecha 09/10/2015, que DISPONE: NO
FORMALIZAR NI CONTINUAR CON LA INVESTIGACIN PREPARATORIA,
contra Napolen Gil Glvez, Alcalde de la Municipalidad Distrital de Hualgayoc,
por el delito contra la Administracin Pblica en la Modalidad de Desobediencia a
la Autoridad, en agravio del Poder Judicial, representado por el Procurador
Pblico de los asuntos judiciales del Poder Judicial. En consecuencia se dispone
el archivo de esa carpeta fiscal. Todo ello dentro de la investigacin signada con
el CASO N 2015-235-0.
2.5. ANEXOS:
2.5.1.Resolucin Nmero Cinco, de fecha 05/08/2015.

2.5.2.Resolucin Nmero Seis, de fecha 27/08/2015.

2.5.3.Disposicin Nmero Tres, de fecha 09/10/2015.
2.6. PRETENSIN:
Que, por lo argumentos expuestos y medios de prueba ofrecidos, al Juzgado de
Investigacin Preparatoria de Hualgayoc-Bambamarca, solicito declarar FUNDADO el
requerimiento de SOBRESEIMIENTO instado por nuestra parte, en atencin a que el
hecho objeto de la causa no puede atribursele al imputado, as como, porque no existe
razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la investigacin y porque,
no hay elementos de conviccin suficientes para solicitar fundadamente el
enjuiciamiento del imputado; consecuentemente se disponga la remisin de los
actuados al archivo central de la Corte SUPERIOR DE Justicia de Cajamarca.
POR LO TANTO:
Al Juzgado solicito tener por presentada la solicitud de SOBESEIMIENTO de la investigacin
fiscal, contra el investigado Napolen Gil Glvez, por el delito de desobediencia a la autoridad,
darle el trmite que a su naturaleza corresponda y en su oportunidad declararla fundada.
OTROSI DIGO: Que, subrogo la designacin del anterior abogado defensor seor Oscar
Gonzales Soto y, por convenir a mis derechos e intereses designo al Abogado que suscribe la
presente a efecto de que ejerza mi derecho de defensa en mi representacin.

Bambamarca, 18 de enero del 2016.