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La ampliacin del perodo de prueba

Ficha Tcnica
Autor : Joel Cceres Paredes*
Ttulo : La ampliacin del perodo de prueba
Fuente : Actualidad Empresarial, N 174 - Primera
Quincena de Enero 2009

Sumilla:
No se puede alegar un despido incausado o arbitrario, debido a que en el
presente caso el trmino de la relacin
1

* Asistente de ctedra del curso de Derecho individual del trabajo en

la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Miembro del Taller
de Estudios Laborales y de la Seguridad Social Jean-Claude Javillier
de la misma casa de estudios.

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Primera Quincena - Enero 2009

laboral de la recurrente se produjo dentro del perodo de prueba pactado de

conformidad al artculo 10 del Decreto
Supremo N 003-97-TR, es decir, cuando
la recurrente an no se encontraba protegida contra el despido arbitrario.

diciales ha tenido, esto es, sobre el desenvolvimiento del perodo de prueba dentro
del contrato de trabajo. Y es que son pocas
las controversias que han llegado a los
tribunales de justicia referidas a cuestionamiento de trabajadores y empleadores
sobre el tema del perodo de prueba.

1. Introduccin

En ese sentido, en el presente informe nos

ocuparemos del tratamiento del perodo
de prueba, as como de las vicisitudes
que pueden presentarse dentro de una
relacin laboral, como, por ejemplo, la
posibilidad de ampliarlo por un lapso
mayor al ordinario, a fin de analizar la
sentencia materia de comentario.

La sentencia del Tribunal Constitucional

recada en el expediente N 02405-2008PA/TC1 que a continuacin comentaremos,
trata acerca de una, de las instituciones
labores que menos pronunciamientos ju1 Publicada en la pgina web del Tribunal Constitucional (www.
tc.gob.pe), el 14 de agosto de 2008.

Actualidad Empresarial

Anlisis Jurisprudencial

rea Laboral

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Anlisis Jurisprudencial

2. Materia de controversia
El presente caso, versa sobre aquel supuesto donde el empleador, Southern
Peru Copper Corporation, cesa a una
trabajadora, cuyo puesto de trabajo era
de enfermera general de los Servicios
Mdicos Intermediarios del Hospital de
Toquepala, por no haber logrado superar
el perodo de prueba.
Lo particular en la presente controversia
radica en que dicho perodo de prueba
haba sido ampliado por las partes laborales de tres (3) meses (plazo legalmente
establecido) hasta por seis (6) meses
perodo de prueba ampliado y, precisamente el cese del trabajador se realiz
en el lapso donde el perodo de prueba
haba sido ampliado.
Bajo estas premisas, la controversia radica
en determinar si la referida trabajadora
haba sido despedida de forma adecuada, dado que la ampliacin del perodo
de prueba se encontraba justificada; o si,
por el contrario, el cese del trabajador
corresponda a un despido incausado
el cual es protegido por la reposicin al
centro de trabajo en el proceso constitucional declarndose nula la extensin
del perodo de prueba.

3. Posiciones de las partes en

litigio
3.1. Posicin de la trabajadora
La trabajadora demandante alega que
con su cese en el empleo se han afectado
sus derechos constitucionales al trabajo,
a la estabilidad laboral y al debido proceso al haber sido vctima de un despido
incausado, toda vez que manifiesta que
tanto el pacto que suscribi con su empleador sobre la extensin del perodo
de prueba, as como la comunicacin
que la empresa realiz sobre su cese por
no superar dicho perodo, son nulos e
inaplicables para el caso en concreto.
En efecto, la trabajadora manifiesta que
desde el 3 de abril, fecha que inici sus
labores, hasta el 13 de setiembre, fecha
en que se le cursa una comunicacin de
cese del empleo, ya haba superado el
perodo de prueba legalmente establecido tres (3) meses y que el acuerdo de
extensin del perodo de prueba a seis
(6) meses debe declararse nulo, y por
tratarse de un despido incausado.
3.2. Posicin del empleador
La empresa demandada manifiesta que
al pactar con la recurrente un perodo
de prueba de seis (6) meses. esta se
encontraba en toda la aptitud de cesar
a la trabajadora por no cumplir con las
exigencias del cargo desempeado,
Por lo tanto, argumenta la empresa, se
dio por terminada la relacin laboral
de forma vlida, no existiendo ningn
despido incausado, toda vez que el cese
de la trabajadora se ha efectuado dentro

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Instituto Pacfico

del perodo de prueba cuya ampliacin

haba sido pactado con la trabajadora de
forma vlida.

4. El perodo de prueba
4.1. Definicin y naturaleza jurdica
Dado que el contrato de trabajo tiene
vocacin de permanencia en el tiempo
salvo la contratacin temporal que
opera de forma excepcional, tanto al
trabajador como al empleador se le otorga un perodo de prueba inicial durante
la relacin de trabajo, mediante el cual
ambos pueden evaluar las aptitudes y
satisfacciones de la prestacin de servicios, as como del ambiente y condiciones
laborales donde se ejecutar el trabajo.
En ese sentido, como seala Pacheco Zerga, el perodo de prueba consiste en el
otorgamiento de un tiempo determinado
para que el empresario pueda comprobar
la idoneidad del trabajador, y para que (a
su vez) el trabajador evale si el trabajo
satisface sus aspiraciones personales2.
Dicho en palabras de Martn Valverde, el
perodo de prueba, surge de la conveniencia de que trabajador o empleador
prueben o ensayen en la prctica si esa
relacin responde o no exactamente a
sus expectativas, si satisface o no sus
respectivos intereses3.
Ahora bien, el rasgo particular y principal efecto del perodo de prueba es que
mientras dure este perodo, cualquiera
de las partes puede dar por terminada
la relacin laboral, sin las obligaciones ni
las formalidades establecidas, pudiendo
operar, de pleno derecho. Hay que recordar que, si el trabajador decide renunciar
al empleo, tiene que comunicar dicha
decisin con 30 das de anticipacin; y
si el empleador despide al trabajador,
dependiendo de la clase de despido,
deber pagar una indemnizacin tarifada
o probar la existencia de una causa justa
y cumplir con el procedimiento previo,
entre otras cargas laborales. Ninguna de
estas obligaciones se les exige a las partes cuando deciden extinguir el vnculo
laboral dentro del perodo de prueba;
excepto, el pago de los beneficios sociales
por parte del empleador (si fuera el caso)
generados a la fecha de cese.
El primer prrafo del artculo 10 del
Decreto Supremo N 003-97-TR, Texto
nico Ordenado del Decreto Legislativo
N 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral (en adelante LPCL)
establece que este perodo es de tres
meses, a cuyo trmino el trabajador
alcanza derecho a la proteccin contra
el despido arbitrario.
Es importante sealar, de acuerdo al
precepto citado, que en nuestro ordenamiento laboral el perodo de prueba no
2 Pacheco Zerga, Luz, El perodo de prueba: naturaleza y rgimen
jurdico. en: Jus-Doctrina & Prctica, N 7, Lima, 2008, p. 352.
3 Martn Valverde, Antonio, Rodrguez-Saudo Gutirrez y Garca
Murcia, Joaqun. Derecho del trabajo, 6ta ed. Tecnos, Madrid, p.
490.

opera como un pacto de prueba, esto es,

como un acuerdo que las partes pueden
pactar. En nuestra normativa laboral, el
perodo de prueba se aplica sin importar
si este se ha declarado expresamente, o
si las partes han dejado constancia de su
existencia por escrito. Sin embargo, el
empleador puede exonerar al trabajador
de este perodo, para tal efecto deber
constar expresamente en el contrato de
trabajo.
4.2. El perodo de prueba en los
contratos sujetos a modalidad
(contratos temporales)
De acuerdo con lo expresado por el artculo 75 de la LPCL, el perodo de prueba
en los contratos sujetos a modalidad es
el mismo que se ha establecido para la
contratacin a plazo indeterminado. Por
tanto, las reglas relativas a la extensin
del perodo de prueba, entre otras particularidades, tambin sern aplicables
para aquellas personas contratadas
temporalmente.
Ahora bien, dado la temporalidad de la
relacin laboral en este tipo de contratos, y de acuerdo con lo sealado por el
artculo 84 del Reglamento de la Ley
de Fomento al Empleo, aprobado por
el Decreto Supremo N 001-96-TR (en
adelante RLFE), en aquellos supuestos de
renovacin de un contrato sujeto a modalidad el perodo de prueba slo podr
establecerse en el contrato primigenio.
Esto quiere decir que en la prrroga de
los contratos de trabajo sujetos a modalidad no podr alegarse la existencia de
un nuevo perodo de prueba para cada
renovacin o nuevo contrato temporal
que se suscriba.
Esta regla encuentra una nica excepcin
en aquellos supuestos donde se preste
un servicio distinto al que normalmente
se viene ejecutando, es decir, y segn lo
sealado por el artculo 84 del RLFE, es
posible plantear un nuevo perodo de
prueba en la renovacin o nueva suscripcin de un contrato sujeto a modalidad
cuando se trate del desempeo de una
laboral notoria y cualitativamente distinta
a la desempeada previamente.
4.3. Extensin del perodo de prueba
Considerando que la principal funcin
del perodo de prueba para el empleador
es la de verificar las aptitudes y habilidades del trabajador, el plazo de tres (3)
meses que legalmente se ha establecido
pueden resultar muy nfimo cuando se
desee evaluar ciertos puestos especiales
de trabajo, tales como los puestos de direccin y confianza, u otras calificaciones
especiales.
Es por ello que en nuestra normativa
laboral se ha establecido la posibilidad
de ampliar el perodo de prueba para
ciertos puestos de trabajo que por su
naturaleza requieren un perodo mayor
de adaptacin y evaluacin. En ese senN 174

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rea Laboral
tido, el segundo prrafo del artculo 10
de la LPCL, respecto a la posibilidad de
extender el perodo de prueba, expresa
lo siguiente:
Artculo 10
(...) Las partes pueden pactar un trmino
mayor en caso las labores requieran de un
perodo de capacitacin o adaptacin o que
por su naturaleza o grado de responsabilidad
tal prolongacin pueda resultar justificada. La
ampliacin del perodo de prueba debe constar
por escrito y no podr exceder, en conjunto con
el perodo inicial, de seis meses en el caso de
trabajadores calificados o de confianza y de un
ao en el caso de personal de direccin.

Complementa el tema el artculo 17 del

RLFE, el cual seala lo siguiente:
Artculo 17
El exceso del perodo de prueba que se pactar
superando los seis meses o el ao, en el caso de
trabajadores calificados o de confianza, respectivamente, no surtir efecto legal alguno.

Conforme la normativa citada, podemos

mencionar las siguientes caractersticas
respecto al rgimen jurdico de la ampliacin del perodo de prueba:
- La extensin del perodo de prueba
opera nicamente cuando existe un
acuerdo entre el trabajador y el empleador. Para que dicha ampliacin
sea vlida, nuestra normativa requiere que esta conste necesariamente
por escrito.
- Como regla general, la extensin del
perodo de prueba puede darse en el
caso que las labores requieran de un
perodo de capacitacin o adaptacin
o que por su naturaleza o grado de
responsabilidad tal prolongacin
sea justificada. Por tanto, aquellos
puestos de trabajo que cumplan
con dichos parmetros, como por
ejemplo las calificaciones especiales
de direccin y de confianza, resulta
plenamente vlido la ampliacin del
perodo de prueba.
- Si bien es cierto que pueden extenderse el perodo de prueba, se
ha fijado un plazo lmite para que
pueda producirse dicha extensin.
As, se ha establecido que el perodo
de prueba puede ser ampliado hasta

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por seis (6) meses en los puestos de

confianza y en aquellos de especial
calificacin, mientras que para los de
puestos de direccin, la ampliacin
del perodo de prueba puede ser
hasta por un (1) ao. Toda extensin
del perodo de prueba superior a los
lmites sealados se entender como
no puesta.
- Para que opere la ampliacin del
perodo de prueba, acorde con el
principio de primaca de la realidad,4
no es suficiente que las partes aleguen
que los servicios que se prestarn
requieren de una especial calificacin
y evaluacin; sino que stos deben
serlo por su propia naturaleza. En
otras palabras, para que proceda la
ampliacin del perodo de prueba,
dicha ampliacin debe realizarse
por la real naturaleza del servicio a
prestar, y no as por la calificacin que
puedan hacer las partes laborales en
los acuerdos que celebren.
En suma, la ampliacin del perodo de
prueba, adems de operar para ciertos
supuestos de trabajo excepcionales,
stos deben encontrarse corroborados
con la realidad de los hechos y no con lo
descrito en los documentos, adems de
suscribirse obligatoriamente por escrito
para que sea vlidamente declarado.
Pinsese, por ejemplo, que dentro del
contrato de trabajo que firma el trabajador para prestar servicios de asistente de
contabilidad se establece un perodo de
prueba de seis (6) meses. En este caso,
a pesar que en el contrato de trabajo
la ampliacin del perodo de prueba
se encuentra formalizado por escrito,
esta resultar invlida, toda vez que el
puesto de trabajo que se va ejecutar no
justifica, por su propia naturaleza, dicha
extensin.

4 El principio de primaca de la realidad puede ser definido

como aquel principio mediante el cual en caso de discordancia
entre los hechos ocurridos y los documentos que las partes
laborales suscriben, se prefiere lo que ocurre en el terreno
de los hechos. Sobre el rgimen jurdico del principio de
primaca de la realidad, vase, Rgimen jurdico del principio
de primaca de la realidad y los indicios de laboralidad, en
JuS Jurisprudencia, N 10, 2008, pp. 420-430.

5. Anlisis del fondo de la controversia

Lo esencial de la controversia radica en
determinar si el acuerdo de extensin
del perodo de prueba que suscribi el
empleador con la trabajadora resulta o
no vlido. Si se declara vlido, entonces
el cese del trabajador mediante la comunicacin que el empleador le curs por
no haber superado el perodo de prueba
resulta completamente vlida. Por el
contrario, si el pacto de ampliacin del
perodo de prueba se declara invlido,
entonces la carta de comunicacin de
cese (por no superar el perodo de prueba) debe declarase nula e inaplicable
para el caso concreto, y declararse la
existencia de un despido incausado.
El Tribunal Constitucional (en adelante
TC) resuelve que el cese del trabajador
no puede considerarse como un despido incausado o arbitrario, toda vez que
el trmino de la relacin laboral se dio
conforme a la ampliacin del perodo
de prueba establecida en el artculo 10
de la LPCL.
Al respecto, discrepamos con la decisin
del Supremo Intrprete de la Constitucin
en la resolucin del caso planteado, toda
vez que, como ya hemos expresado en
el punto 4.3 del presente comentario,
la extensin del perodo de prueba
debe darse por la naturaleza especial
del puesto de trabajo que ejecutar el
trabajador, como un puesto de trabajo
calificado que requiera y justifique la
ampliacin de dicho perodo. No obstante ello, en el presente caso el TC no
se ha pronunciado ni ha analizado si el
puesto de trabajo de enfermera general
que ostenta la trabajadora justificaba o
no la ampliacin del perodo de prueba
original (3 meses).
En conclusin, el TC ha fundamentado
su decisin en la posibilidad que otorga
la ley de ampliar el perodo de prueba;
pero no ha determinado si en realidad el
pacto de extensin del perodo de prueba
es vlido por corresponder a un puesto de
trabajo de especial calificacin que justifique un perodo adicional de prueba.

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