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- 2 Parcial Dres.
GARAGUSO/MORIONDO/CARNERO/NITCHELMAN
BOLILLA XIII
Artculo 43
Artculo 46
Artculo 47
Artculo 54
Artculo 61
L.C.:
QUIEBRA
PENDIENTE
DE
Los requisitos del artculo 330 del C.P.C.C.B.A. (tngase en cuenta que la
solicitud reviste las caractersticas de una demanda).
Los requisitos de los incisos 2 a 5 del artculo 11 y, en su caso, tambin
los previstos en los incisos 1, 6 y 7 del mismo, pero sin que su omisin
obste a la declaracin de quiebra.
En razn del pedido de quiebra, el deudor queda obligado a poner todos
sus bienes a disposicin del juzgado en forma apta para que los funcionarios del
concurso puedan tomar posesin inmediata y segura de los mismos.
En el caso de las sociedades, resulta tambin aplicable el artculo 6 de la
L.C. la solicitud debe efectuarla el representante legal con autorizacin del
rgano de administracin (si correspondiere) y debe ser ratificada dentro de los
treinta (30) das siguientes por la asamblea, reunin de socios u rgano de
gobierno de la misma, por decisin adoptada con las mayoras requeridas para el
tratamiento de asuntos ordinarios segn el tipo societario de que se trate. En
defecto de ella, se produce de pleno derecho la cesacin del procedimiento, con
los efectos del desistimiento.
En este caso, tngase presente que por conducto del artculo 160 de la
L.C., la quiebra de la sociedad importa la de sus socios con responsabilidad
ilimitada; cuando la quiebra directa es pedida por una sociedad de este tipo, no
slo sta debe cumplimentar tales requisitos, sino tambin aquellos socios que
hubieren prestado su consentimiento para pedir la quiebra o que hubieren
suscripto el pedido si existieren socios que no lo hicieron, dado que el artculo
11 de la L.C. exige acompaar el instrumento constitutivo y sus modificaciones
y, en stos, los socios se hallarn debidamente individualizados, el juez podr
decretar igualmente la quiebra de la sociedad y extenderla automticamente a
los socios que hubieren prestado su consentimiento o suscripto el pedido; y a los
otros podr luego intimarlos para que cumplimenten tales exigencias a stos no
se les decreta la quiebra en forma automtica, sino que sern citados para que,
dentro de los cinco (5) das de notificados, invoquen y prueben cuanto estimen
conveniente a sus derechos; luego el juez resolver.
Tratndose de incapaces, se debe acreditar la previa autorizacin judicial.
La solicitud del deudor de su propia quiebra prevalece sobre el
pedido de los acreedores, cualquiera sea su estado, mientras sta no
haya sido declarada.
POSIBILIDAD DE DESISTIMIENTO el deudor que peticion su quiebra slo
podr desistir de su pedido si demuestra, antes de la primera publicacin
de edictos, que ha desaparecido su estado de cesacin de pagos y abona
las costas del juicio. Si bien la norma habla de desistimiento del pedido,
en realidad se est desistiendo del proceso pues extender la oportunidad
hasta la publicacin de edictos implica reconocer que la quiebra ya ha sido
dictada y, por ende, que estamos ante un procedimiento ya instaurado y
en marcha.
QUIEBRA DIRECTA PEDIDA POR EL ACREEDOR.
La solicitud de quiebra efectuada por el acreedor constituye una verdadera
accin individual que, en caso de ser acogida favorablemente mediante la
sentencia de quiebra, deja de serlo y se introduce en el mbito de los procesos
concursales.
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Garaguso considera que la exigibilidad del crdito slo debe acreditarse cuando se invoca como hecho
revelador la mora en el cumplimiento de una obligacin; la doctrina mayoritaria, en cambio, sostiene que se
trata de un extremo que debe acreditarse en todos los casos: el crdito debe ser exigible y, adems, lquido o
fcilmente liquidable, pues el espritu de la ley as lo exige.
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QUIEBRA DIRECTA
Competen
cia
Se aplican las
artculo 3 L.C.
reglas
del
Sindicatura
Se designa sndico.
Perodo
Informativ
o
Verificaci
n
Debe efectuarse
sndico.
ante
el
los
verificados en el concurso quedan
verificados en la quiebra; el sndico
recalcula sus crditos.
Acreedores
postconcursales
nuevo
perodo
EXTENSIN DE LA QUIEBRA.
La ley distingue dos (2) casos donde la quiebra declarada contra la
sociedad fallida se extiende a otros sujetos:
1. A los socios con responsabilidad ilimitada (artculo 160 de la L.C.).
2. A los controlantes de la sociedad fallida (artculo 161 de la L.C.).
El artculo 160 de la L.C. dispone que la quiebra de la sociedad importa la
quiebra de sus socios con responsabilidad ilimitada, sean los mismos actuales,
retirados o excluidos despus de producida la cesacin de pagos, por las deudas
existentes a la fecha en la que el retiro fuera inscrito en el Registro Pblico de
Comercio justificadas en el concurso. De acuerdo con esta norma, mientras que
los socios actuales responden por todo el pasivo social, los retirados y excluidos
slo respondern por las obligaciones contradas entre la fecha inicial de la
cesacin de pagos y la anotacin efectiva de su retiro o exclusin, y no por todo
el pasivo social.
Si bien se habla de extensin de la quiebra, en rigor, la quiebra no se
extiende; lo que ocurre es una quiebra fundante (la de la sociedad) que trae
como consecuencia la declaracin de nuevas quiebras a los socios que
responden en forma ilimitada por todo el pasivo de la sociedad.
Los presupuestos de procedencia del instituto son:
1. La declaracin de quiebra de una SOCIEDAD no opera en el caso de los
grupos o agrupamientos econmicos como tales, ni las UTE, ni las ACE que
no revisten la calidad de sujetos de derecho.
2. Que aquellas personas a las que se pretende extender la quiebra revistan
la calidad de SOCIOS.
3. Que la responsabilidad de dichos socios sea ILIMITADA existen tipos
societarios donde la responsabilidad de los socios es limitada, pero la L.S.
les impone una responsabilidad ilimitada frente a determinados actos, a
modo de sancin o como consecuencia: en tales supuestos, la extensin
de la quiebra no procede la extensin slo opera respecto de los
socios que nacieron como socios solidarios e ilimitadamente
responsables por el pasivo social en razn del tipo societario
adoptado por el ente que integran (criterio restrictivo).
El artculo 161 se ocupa del supuesto de los grupos societarios o grupos
econmicos, al disponer que la quiebra se extiende:
1. A toda persona fsica o jurdica que, bajo la apariencia de actuacin de la
sociedad fallida, ha realizado actos en inters personal y dispuesto de los
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sentencia de quiebra y hasta los seis (6) meses posteriores a la presentacin del
informe general del sndico, salvo en dos (2) casos:
1. Ante la votacin negativa del A.P., en cuyo caso se extiende desde la
sentencia de quiebra hasta los seis (6) meses posteriores al vencimiento
del perodo de exclusividad o, en caso de salvataje, a la fecha de la
resolucin judicial que fija el valor de las cuotas o acciones.
2. Ante la no homologacin, incumplimiento o nulidad del A.P., en cuyo caso
se extiende desde la sentencia de quiebra hasta los seis (6) meses
posteriores a la fecha en que qued firme de la sentencia de no
homologacin, incumplimiento o nulidad, segn el caso.
En cuanto a la competencia, debe distinguirse la DECISIN de extender la
quiebra, del TRMITE una vez decidida la extensin la competencia para decidir
la extensin corresponde al juez de la quiebra principal; pero una vez declarada
la extensin, en el trmite ser competente el juez que, de acuerdo con las
reglas de competencia del artculo 3, deba intervenir en el proceso que, prima
facie, posea el activo ms importante. En caso de duda, entiende el juez que
previno.
Los recursos deducidos contra la sentencia de quiebra originaria no
impiden el trmite de la extensin; sin embargo, la sentencia de extensin slo
podr dictarse una vez desestimados los mismos.
Cuando la quiebra se extienda a personas cuyo patrimonio se ha
confundido inescindiblemente con el de la fallida principal, la sentencia de
extensin dispondr la formacin de una MASA NICA, en cuyo caso la fecha de
inicio del ECP ser la misma respecto de todos los fallidos. En cambio, no
habiendo confusin de patrimonios y siendo posible delimitar claramente los
activos y pasivos correspondientes a cada uno, los bienes y crditos de cada
fallido sern considerados separadamente, determinndose la fecha de inicio
del ECP en cada caso, por separado los remanentes de cada masa
particular (si existieran) pasarn a conformar un fondo comn que ser
distribuido a prorrata entre aquellos acreedores que no hubieren llegado a cobrar
en la liquidacin de la masa en la que participaron sin atender a los privilegios,
excepto que se trate de crditos de quienes han utilizado la sociedad como
fachada (en inters personal) o controlantes que han desviado indebidamente el
inters social de la controlada en beneficio propio, quienes no participarn de
este fondo comn.
Qu ocurre si existen crditos pendientes entre los fallidos? si existe
masa nica, la imposibilidad de determinar los activos y pasivos de cada fallido
impide asimismo determinar la existencia de crditos entre ellos. Pero distinto es
el caso si existen masas separadas: aqu los mismos se verifican a travs del
informe individual del sndico, sin necesidad de pedido de verificacin. Tales
crditos no participan del fondo comn.
Finalmente, debe tenerse en cuenta que los efectos de la extensin no se
retrotraen a la fecha de la sentencia de quiebra originaria la extensin
produce efectos a futuro, esto es, a partir de la sentencia que la
decreta.
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BOLILLA XIV
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RECURSO DE APELACIN
Sentencia de quiebra INDIRECTA
Por
Frustracin
del Por Frustracin del A.P.
Proceso
INAPELABLE
salvo artculo 51
APELABLE
(impugnacin del A.P. declarada
en todos los casos
admisible por el juez)
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3. INCOMPETENCIA.
Dentro de los cinco (5) das hbiles contados de conocida la sentencia de
quiebra o, en defecto de ese conocimiento anterior, dentro de los cinco (5) das
posteriores a la finalizacin de la publicacin de edictos, el deudor o cualquier
acreedor (salvo el que pidi la quiebra) podrn solicitar la declaracin de
incompetencia del juzgado para entender en la causa.
En este caso, no se busca revocar la sentencia de quiebra sino atacar la
competencia del juez, por lo que su interposicin es meramente dilatoria
admitido el recurso, la causa ser remitida al juez competente segn las reglas
del artculo 3 de la L.C.
La peticin no suspende el trmite de la quiebra siempre y cuando el
deudor se encuentre inscripto en el Registro Pblico de Comercio o reparticin
que corresponda (si no est inscripto debiendo estarlo, el trmite s se suspende,
pero en ningn caso cesan los efectos de la quiebra).
CONVERSIN.
Si bien el instituto de la conversin no es un tpico recurso, se asimila a
uno en cuanto a sus efectos porque busca revocar una sentencia de quiebra,
pasando de un proceso concursal (quiebra) a otro proceso concursal (concurso
preventivo), con lo cual el concurso preventivo prevalece an en la
hiptesis de quiebra declarada.
El artculo 90 de la L.C. dispone que el deudor que revistiere la calidad de
sujeto concursable conforme los trminos del artculo 5, podr solicitar la
conversin de la quiebra en concurso preventivo hasta diez (10) das despus de
finalizada la publicacin de los edictos destinados a hacer conocer la sentencia
de quiebra (la ley fija el plazo mximo, antes del cual puede solicitarse en
cualquier momento). Tambin podrn solicitar la conversin los socios con
responsabilidad ilimitada a los cuales se les hubiere extendido la quiebra de la
sociedad, sean los mismos actuales, retirados o excluidos. En cambio, no podrn
solicitar la conversin:
1. El deudor cuya quiebra se hubiere decretado por incumplimiento del A.P.
2. El deudor que ya se encuentre en concurso preventivo.
3. El deudor que se encuentre en el perodo de inhibicin del artculo 59 de
la L.C. (un ao contado desde la fecha de la declaracin judicial de
cumplimiento del acuerdo preventivo).
La ley plantea una incompatibilidad entre el pedido de conversin
y la interposicin del recurso de reposicin luego de presentado el pedido
de conversin, el deudor no podr interponer este recurso contra la sentencia de
quiebra o, si ya lo hubiere interpuesto, se lo tendr por desistido sin necesidad de
declaracin judicial.
Los requisitos que el deudor deber cumplir con el pedido de conversin
son los mismos que fija el artculo 11 para el pedido de concurso preventivo;
deber cumplirlos en forma simultnea al pedido o dentro del plazo
extraordinario que el juez hubiere concedido (mximo diez (10) das
improrrogables contados desde la fecha de la presentacin). Si el deudor cumple
con tales requisitos, dentro de los cinco (5) das el juez dejar sin efecto la
sentencia de quiebra y dictar la sentencia de apertura del concurso preventivo
conforme el artculo 14. Si en cambio el deudor no cumplimenta los mismos la
quiebra continua la nica causal por la cual el juez puede denegar el
pedido de conversin es el incumplimiento de los requisitos del artculo
11 de la L.C.
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EFECTOS DE LA QUIEBRA:
EFECTOS PERSONALES. INHABILITACIN DEL FALLIDO
Nuestro derecho no reconoce la llamada quiebra de hecho y, por ende,
los efectos siempre comienzan con la sentencia de quiebra, son simultneos a la
misma sin necesidad que sta se halle firme, ni haya sido publicitada o notificada
al fallido operan de pleno derecho. Por ello se dice que los efectos de la
quiebra nacen de un MODO particular (sentencia) y en un MOMENTO especfico
(la fecha de su dictado).
La ley concursal prev cinco (5) efectos personales principales:
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BOLILLA XVI
Accin
Accin
Accin
Accin
revocatoria concursal.
de responsabilidad de los representantes, 3 y societaria.
de extensin de la quiebra.
de restitucin de bienes de 3.
LA INCAUTACIN
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CONTINUACIN DE LA EMPRESA.
Este instituto tiene por finalidad posibilitar la continuacin de la
explotacin de la empresa o de alguno de sus establecimientos con el fin de
obtener un mayor valor de realizacin en la etapa de liquidacin. Existen dos (2)
formas de disponer la continuacin de la empresa:
ORDINARIA, que es aquella que debe ser autorizada por el juez y procede
en aquellos casos donde la interrupcin pudiere generar una grave
disminucin del valor de realizacin de la misma o se interrumpiera un
ciclo de produccin que puede concluirse.
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Presentado dicho informe, el juez deber expedirse dentro de los diez (10)
das posteriores concediendo o rechazando la continuacin como se dijo, slo
podr concederla cuando la interrupcin pudiere generar una grave disminucin
del valor de realizacin de la misma o se interrumpiera un ciclo de produccin
que puede concluirse. En tal caso, en la autorizacin el juez deber pronunciarse
explcitamente sobre varias cuestiones, entre ellas, el plazo por el cual
continuar la explotacin, el cual no podr exceder del necesario para la
enajenacin de la empresa; sin embargo, en el marco de las facultades que le
acuerda el artculo 274 de la L.C., el juez podr extender el plazo previsto por
resolucin fundada, cuando ello fuere razonable para garantizar la mejor venta
de la misma como unidad y en marcha. Y de la misma manera, el juez podr
poner fin a la continuacin de la explotacin antes del vencimiento del plazo
fijado, si ella resultare deficitaria o de cualquier forma generare un perjuicio para
los acreedores.
Fuera de los supuestos indicados, deber rechazarla y el sndico podr
apelar (el sndico es el nico legitimado para la apelacin y la misma se
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BOLILLA XVII
INEFICACIA CONCURSAL
El fundamento principal de todo proceso concursal es el funcionamiento de
la garanta comn de los acreedores, que se logra manteniendo ntegro el
patrimonio del deudor, evitando su disminucin o recuperando bienes que han
salido de l indebidamente.
Los principales problemas que presenta el rgimen de la ineficacia son, por
un lado, la falta de un tratamiento unificado (v. gr, en el derecho civil, la
ineficacia es sinnimo de nulidad, en tanto en el derecho administrativo, es
sinnimo de inexistencia) y, por otro lado, la ausencia de un lenguaje unvoco si
denominamos ineficacia al instituto en virtud del cual el negocio jurdico queda
privado de sus efectos propios, estamos entrando dentro de una categora de la
ineficacia, esto es, la invalidez; pero con ello no agotamos el tema porque no
siempre la ineficacia trae aparejada la invalidez del acto: en el primer caso,
hablamos de ineficacia como SANCIN, mientras que en el segundo entramos en
el campo de la INOPONIBILIDAD el artculo 1195 del C.C. dispone que los
contratos slo surten efectos entre las partes y en modo alguno pueden
perjudicar a terceros; en este caso, la ineficacia es relativa pues implica que el
contenido del contrato es inoponible frente a terceros, pero perfectamente vlido
entre las partes. Algo similar ocurre con la cosa juzgada, que slo produce
efectos respecto de las partes en el proceso y sus sucesores. En ambos casos,
estamos ante categoras de ineficacia que no importan una sancin, sino que
revelan la doctrina de la relatividad de los derechos subjetivos.
Entre las diferentes categoras de ineficacia, el legislador concursal ha
hecho una opcin clara si bien no descarta la ineficacia como sancin en
algunos casos, la categora que predomina en la ley concursal es la
inoponibilidad. La ley no regula la ineficacia en un solo captulo, sino que la
misma se halla diseminada por todo el texto, a lo largo del cual se van
escalonando distintos tipos de ineficacia sustancial y procesal, ms una
tpicamente concursal, que es la nulidad del AP. El esquema bsico es el
siguiente:
GNERO
INEFICACIA
ESPECIES
1. NULIDAD:
- Absoluta.
- Relativa.
- Nulidad procesal.
2. INOPONIBILIDAD:
- De pleno derecho, sin necesidad de declaracin
judicial.
- Por va de la impugnacin, con declaracin
judicial.
3. INAPLICABILIDAD DE NORMAS Y PACTOS LCITOS.
NULIDAD.
Llambas define a la nulidad como una sancin legal que priva de sus
efectos propios a un acto jurdico determinado desde el momento mismo de su
celebracin el acto es nulo por causa de un vicio originario, congnito a la
celebracin. Segn la trascendencia social del vicio en cuestin, la nulidad
puede ser absoluta (insalvable, con efectos retroactivos al momento mismo de
celebracin del acto) o relativa (subsanable, con efectos a futuro, a partir de la
sentencia judicial que declara la nulidad). Sin embargo, siempre debe existir un
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agravio que afecte a quien pretende llevar adelante la accin de nulidad, pues
de lo contrario se reputa que el acto ha alcanzado la finalidad pretendida y la
accin deviene improcedente.
En la ley concursal casi la totalidad de las nulidades previstas son
absolutas en general, cada vez que el legislador tipifica un acto como
prohibido, la consecuencia es la nulidad absoluta del mismo, aunque la ley no
lo diga expresamente; pero tambin existen casos donde la ley habla
expresamente de nulidad, por ejemplo:
ARTCULO 142 L.C. el sndico est legitimado para ejercer todos los
derechos emergentes de las relaciones jurdicas patrimoniales establecidas
por el fallido, siendo nulo todo pacto que impida dicho ejercicio.
NULIDAD PROCESAL.
La nulidad procesal es aquella que priva de sus efectos a los actos
procesales estrictamente y revisten la caracterstica de ser siempre subsanables;
en el rgimen concursal existen algunos ejemplos:
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IMPOSIBILIDAD
DE
RESOLVER
CONTRATOS
POR
CAUSA
DE
INCUMPLIMIENTO: la sentencia de quiebra torna inaplicables las normas
legales o contractuales que autoricen la resolucin un contrato por causa
de su incumplimiento, cuando esa resolucin no se produjo efectivamente
o fue demandada judicialmente antes del dictado de dicha sentencia.
PERODO DE SOSPECHA.
La ley define al perodo de sospecha como el lapso que transcurre entre
la fecha de inicio del ECP y la sentencia de quiebra: mientras que para su
finalizacin la ley determina una fecha FIJA (la de la sentencia de quiebra), para
su comienzo establece un momento VARIABLE (el que el juez determine como
fecha de inicio del ECP por sentencia firme).
Para determinar la fecha de inicio del E.C.P., nuestra ley adhiere a un
sistema de FIJACIN JUDICIAL CON LMITE TEMPORAL DE RETROACCIN, ya que
no puede retrotraerse ms all de los dos (2) aos de la fecha de la
sentencia de quiebra o de la presentacin en concurso preventivo.
Cmo se determina esta fecha? su determinacin tramita por un
INCIDENTE ESPECFICO donde no hay legitimado activo: no existe un
demandante de la fecha inicial, pues el juez forma el incidente de oficio y la
funcin del sndico se limita a proponer la fecha que considera apropiada y,
segn alguna jurisprudencia, ofrecer prueba.
En principio, la fecha de inicio del E.C.P. es propuesta por el sndico en el
informe general, pero es necesario distinguir entre quiebra directa y quiebra
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inoponible respecto de stos, siempre que quien celebr el acto con el fallido
tuviere conocimiento del ECP. EXCEPCIN quedan exceptuados de esta regla los
actos de administracin ordinaria otorgados por el deudor durante el concurso
preventivo bajo la vigilancia del sndico, y los de administracin extraordinaria o
de disposicin otorgados durante dicho perodo o en la etapa de cumplimiento
del AP que contaren con la autorizacin judicial respectiva.
La declaracin de ineficacia de los actos celebrados con conocimiento del
ECP se logra a travs de una ACCIN REVOCATORIA CONCURSAL cuyas
condiciones de procedencia son bsicamente tres (3):
a) Que exista sentencia de quiebra.
b) Que sentencia de fijacin de la fecha de inicio del E.C.P. y se halle firme.
c) Que el acto haya sido cumplido durante el perodo de sospecha, sea a
ttulo oneroso y perjudicial para los acreedores cuando el 3 contratante
conoca el estado de insolvencia del fallido, el perjuicio se presume, no
obstante lo cual la norma habilita al mismo para probar que no hubo
perjuicio.
La accin debe deducirse ante el juez de la quiebra y tramita por va
ordinaria, salvo que por acuerdo de partes se opte hacerlo por incidente.
Se prev una doble legitimacin: la legitimacin primaria corresponde al
SNDICO, quien para poder iniciar la accin deber contar con la autorizacin
previa de la mayora simple (mitad + 1) de capital quirografario
verificado y declarado admisible. La doctrina discute si dicha autorizacin
importa una condicin de procedencia o de admisibilidad de la accin Garaguso
sostiene que se trata de una condicin de admisibilidad, motivo por el cual la
demanda puede interponerse a resguardo, es decir, a efectos de interrumpir el
plazo de caducidad a que se halla sujeta pero, previo a su traslado, deben
constar las autorizaciones respectivas pues de lo contrario la misma debe
rechazarse.
Pero si el sndico no la instara, la ley prev la llamada ACCIN POR LOS
ACREEDORES el artculo 120 de la L.C. dispone que, sin perjuicio de la
responsabilidad que pudiere corresponderle, cualquier ACREEDOR INTERESADO
(incluso con privilegio general) podr iniciarla a su costa despus de
transcurridos treinta (30) das desde que se haya intimado judicialmente al
sndico para que la inicie. En efecto, la accin es a costa del acreedor, motivo
por el cual la ley prev que ste no podr solicitar beneficio de litigar sin gastos
e, incluso, cualquiera sea el estado del juicio, el juez puede ordenar que ste
preste una caucin por las eventuales costas del proceso, las que sern
estimadas provisionalmente dado el caso, si no prestara la caucin, se lo tendr
por desistido con costas.
Qu ocurre si la accin prospera?: hallndose firme la sentencia, el bien
trasmitido a un 3 durante el perodo de sospecha se incorpora al
patrimonio especial sujeto a la quiebra y se liquida en beneficio de los
acreedores. Sin embargo, dado que el acto entre las partes sigue siendo vlido,
puede plantearse el problema del tercero subadquirente de buena fe a ttulo
oneroso (fallido transmite a un 3 que conoca el ECP y ste, a su vez, transmite
a otro 3 de buena fe a ttulo oneroso); si bien la doctrina se halla dividida al
respecto, Garaguso opina que la solucin surge del artculo 970 del C.C. el
tercero subadquirente slo podr repeler la accin de ineficacia cuando ambas
enajenaciones (fallido/1 adquirente 1 adquirente/2 adquirente) hayan sido a
ttulo oneroso y de buena fe.
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Finalmente, la ley prev una ventaja a favor del acreedor que promovi la
accin si se declara la ineficacia, dicho acreedor tiene derecho al resarcimiento
de sus gastos y a una preferencia especial sobre los bienes recuperados, la que
ser graduada por el juez entre la tercera y la dcima parte del producido de
stos, con lmite en el monto de su crdito y los gastos del proceso.
ACCIN REVOCATORIA ORDINARIA o PAULIANA.
Tambin se halla prevista en el artculo 120 de la L.C., que dispone que la
accin revocatoria ordinaria slo puede ser intentada o continuada por los
acreedores luego de transcurridos treinta (30) das de haber intimado al sndico
para que la inicie o prosiga, sustituyendo al actor originario. Ello implica que, al
igual que en el caso anterior, la legitimacin activa corresponde primariamente al
SNDICO y, slo en caso que ste no la inicie o prosiga, a CUALQUIER ACREEDOR
QUIROGRAFARIO (diferencia con la revocatoria concursal, que comprende a todos
los acreedores, incluso con privilegio general).
En este caso, el acto atacado debe haber sido celebrado por el deudor en
fraude o perjuicio de los acreedores; las condiciones de procedencia son tres
(3) y surgen del artculo 962 del C.C.:
a) Que el deudor se hallare en estado de insolvencia, el cual se presume
desde que se encuentra fallido si el 3 contratante conoca el estado de
insolvencia del deudor el perjuicio se presume, pero se mantiene la
inversin de la carga de la prueba ya que el 3 podr probar que no hubo
perjuicio.
b) Que el perjuicio de los acreedores surja del acto mismo, o que antes del
acto ya se hallare insolvente.
c) Que el crdito en virtud del cual se ejerce la accin sea de fecha anterior al
acto que se ataca; ello implica que deber probarse la existencia de al
menos un (1) acreedor por causa o ttulo anterior al acto impugnado. Sin
embargo, no es aplicable la regla del artculo 965 del C.C. segn la cual la
revocacin del acto slo ser pronunciada en inters del acreedor que la
hubiere pedido y hasta el importe de su crdito; en este caso, si la accin
prospera, el bien ingresar al patrimonio especial a favor de todos los
acreedores, no slo del acreedor accionante.
En cuanto al trmite, la accin tramita por va ORDINARIA no previndose
en este caso la posibilidad de pactar la va incidental. Adems, a diferencia de lo
que ocurre con la accin revocatoria concursal, cuando la misma es instada por
los acreedores la ley no prohbe expresamente la opcin de solicitar beneficio de
litigar sin gastos, motivo por el cual se entiende que el mismo sera viable.
PAGO AL ACREEDOR PETICIONANTE DE LA QUIEBRA.
El artculo 122 de la L.C. dispone que cuando el acreedor peticionante de
la quiebra, luego de solicitada la misma, recibiere cualquier bien en pago o
dacin en pago para aplicar al crdito hecho valer en el expediente, se presume
que el mismo ha sido entregado y recibido a favor de la generalidad de los
acreedores, siendo inoponible a ellos el otro carcter.
El acreedor debe reintegrar al concurso lo recibido, pudiendo compelrsele
con intereses hasta la tasa fijada en el artculo 565 del Cd. de Comercio en
caso de resistencia injustificada. Ello se concreta mediante el llamado incidente
de reintegro para cuyo ejercicio slo existe un legitimado activo SNDICO.
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BOLILLA XVIII
Se trata de un requisito de admisibilidad, no de procedencia, por lo que la accin podra entablarse sin ella a
los fines de interrumpir la prescripcin y luego acompaarse. Cierta doctrina lo considera un obstculo
innecesario por lo que se ha propuesto su derogacin (Garaguso/Moriondo Junn, 1998).
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A partir de la reforma de la Ley 24.522 el factor de atribucin subjetiva es exclusivamente el dolo, a diferencia
de su antecesora, que atribua responsabilidad por culpa.
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PRODUCIR
FACILITAR
PERMITIR
AGRAVAR
Basta con que tales actos hayan contribuido a disminuir la garanta comn,
no siendo necesario llegar a la insolvencia.
Es importante tener en cuenta que la responsabilidad de los
representantes se extiende a los actos practicados hasta un (1) ao antes de la
fecha de inicio del ECP es por ello que para poder deducir la accin debe mediar
sentencia firme con fijacin de esta fecha pues la misma indicar al sndico hasta
qu momento podr revisar los actos del representante, administrador, etc. Pero
si el acto perjudicial hubiere tenido lugar dentro del ao anterior a la fecha de la
sentencia de quiebra, se entiende que no habr necesidad de esperar la
sentencia que fije la fecha de inicio del ECP, pues aunque sta se fijara el mismo
da de la sentencia de quiebra, la retroaccin de un (1) ao hara que el acto
necesariamente quede alcanzado. Por lo tanto, en este caso el ejercicio de la
accin no queda condicionado a la determinacin de la fecha inicial del ECP, no
as en el resto de los casos, donde dicha fecha es un elemento condicionante
para la procedencia del reclamo.
Por otro lado, debe tenerse en cuenta que para la fijacin de la fecha inicial
del ECP en este caso, no opera el plazo de retroaccin de dos (2) aos que fija el
artculo 116 de la L.C. dado que el mismo slo rige, en materia de acciones,
para las de ineficacia concursal de los artculos 118 y 119 de la L.C. ineficacia
de peno derecho e ineficacia por conocimiento del ECP. De esta forma, si la
fecha inicial del ECP se determin, por ejemplo, en cinco (5) aos antes a la fecha
de sentencia de quiebra, el proceso tendr por objeto revisar los actos realizados
por el demandado hasta seis (6) aos para atrs.
Finalmente, el condenado deber responder en la medida del dao
causado.
ACCIN DE RESPONSABILIDAD DE 3.
La accin de responsabilidad de 3 busca condenar a aquellas personas
que, en cualquier forma, participen en actos tendientes a la disminucin del
activo o exageracin del pasivo, antes o despus de la declaracin de quiebra.
El caso se presenta cuando el deudor, en acuerdo fraudulento con otro,
extrae bienes de su activo y genera pasivos ficticios, llevando a cabo actos
clandestinos de ocultamiento tendientes a evitar que dichos bienes sean
incautados y caigan en desapoderamiento aqu no hay transmisin de bienes
sino meros ocultamientos, motivo por el cual no se requiere declarar ineficaz al
acto daoso: el deber de restituir es directo.
Si bien la norma habla de 3, estamos ante una accin de responsabilidad
del cmplice donde la sancin es compleja y sumamente severa porque
implica:
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La culpa consiste en la omisin de las diligencias que exigiere la naturaleza de la obligacin, teniendo en
cuenta las circunstancias personales, de tiempo y lugar; cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y
pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la responsabilidad que resulte, motivo por el cual son relevantes la
imprudencia, la negligencia, etc.
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MEDIDAS PRECAUTORIAS.
La ley admite, respecto de cualquiera de estas acciones, la adopcin de
medidas precautorias bajo responsabilidad del concurso, incluso antes de
interpuesta la demanda, a pedido del sndico y ante el juez de la quiebra. Como
toda medida cautelar, se requieren tres (3) requisitos:
1. Contracautela.
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39
BOLILLA XIX
VERIFICACIN EN LA QUIEBRA
QUIEBRA DIRECTA siempre ante el sndico dentro del plazo que fija la
sentencia del artculo 88 de la L.C.
Pasados dos (2) aos desde la resolucin que dispone la clausura sin que ningn acreedor hubiere solicitado su
reapertura, el juez puede disponer la conclusin del proceso.
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ACREEDORES
PRENDARIOS/HIPOTECARIOS ANTE LA CONTINUACIN DE LA EMPRESA: en este
caso, las prestaciones pendientes no venceran anticipadamente si el sndico
opta por cumplirlas a cargo del concurso, en cuyo caso dichos acreedores no
podrn formar el concurso especial si el cumplimiento es oportuno.
SUSPENSIN DE INTERESES:
Costas.
Intereses compensatorios anteriores a la quiebra hasta dos (2) aos.
Capital.
Intereses compensatorios posteriores a la quiebra, si hay remanente.
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La ley no realiza distinciones, pero la doctrina ha discutido acerca de los efectos de la compensacin efectuada
durante el perodo de sospecha: autores como Grillo sostienen que la misma es invlida, mientras que Garaguso
afirma que es plenamente eficaz.
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1. Que es el propietario del bien o que tiene derecho a que el mismo le sea
restituido segn el contrato por el cual se dio la tenencia al fallido,
situacin que deber acreditarse documentalmente (nico medio
probatorio admitido).
2. Que al momento de dictarse la sentencia de quiebra el bien ya se
encontraba en poder del fallido y an se mantiene en su poder.
3. Que de acuerdo con el ttulo por el cual se dio la tenencia al fallido, ste
no conserva la facultad de mantener el bien en su poder (si dicha facultad
existiera, por ejemplo, porque estamos ante un contrato de locacin de
inmuebles o un leasing, dado que el fallido se encuentra desapoderado, el
juez ordenar su ejercicio a cargo de la quiebra, motivo por el cual la
accin no procede).
Por otro lado, la ley prev dos (2) tipos de medidas precautorias que
pueden tener lugar en el trmite, la primera a pedido del demandante y la
segunda por disposicin del juez:
El producto final entregado al productor debe ser de idntica calidad que aquel que el industrial se reserva
para s.
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READQUISICIN DE LA POSESIN
Este caso es similar al anterior pero con una particularidad el ttulo por
el cual el fallido ostenta el bien s tuvo por objeto la transmisin del
dominio. En efecto, el enajenante puede recobrar la posesin de los bienes
remitidos al fallido por un ttulo destinado a transferir el dominio, siempre que
concurran las siguientes circunstancias:
1. Que el fallido o sus representantes no hayan tomado posesin efectiva de
los bienes con anterioridad a la sentencia de quiebra (es decir, que an
no tengan el corpus) habiendo tomado la posesin del bien, el derecho
real queda constituido en cabeza del fallido, motivo por el cual la accin es
improcedente, aunque haya prestaciones pendientes.
2. Que el fallido no haya cumplido ntegramente con las prestaciones a su
cargo. Sin embargo, el sndico puede optar por cumplir con la
contraprestacin y mantener los bienes en el activo del concurso esta
opcin debe ser ejercida dentro de los quince (15) das desde que se le
corri traslado de la demanda, y requiere de autorizacin judicial. 10
3. Que un tercero no haya adquirido derechos reales sobre las cosas de la
quiebra.
Esta accin constituye una excepcin a la regla de la INAPLICABILIDAD DE
NORMAS Y PACTOS LCITOS, en particular, a la imposibilidad de resolver contratos
por causa de incumplimiento del artculo 145 de la L.C. el instituto de la
readquisicin de la posesin funciona como una autntica resolucin del
negocio por el cual se transmiti el bien y que por alguna circunstancia no logr
concluirse, dndole la posibilidad al transmitente de recuperar el bien enajenado.
Adems, tiene por objeto la mera restitucin del bien y nada ms el
enajenante carece de derecho a reclamar daos e intereses.
La accin debe deducirse ante el juez de la quiebra y se trata de una
INCIDENCIA (tramita en el mismo expediente de la quiebra) que se sustancia con
el sndico y que debe sujetarse a determinadas condiciones:
a) El enajenante debe efectuar la peticin dentro de los treinta (30) das
siguientes a la ltima publicacin de edictos; si el juez la admite, la
resolucin le ser notificada y, acto seguido, el enajenante deber
satisfacer todos los gastos originados por los bienes (incluso los de
10
Ante una demanda de este tipo el sndico puede adoptar dos posiciones: 1) prestar conformidad al pedido del
enajenante, a cuyo efecto, dado que la ley no fija plazos, deber expedirse dentro de los cinco (5) das por regla
general; o 2) cumplir con la contraprestacin, en cuyo caso el plazo para expedirse se ampla a quince (15) das.
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11
Es por ello que se dice que esta accin tiene un doble objeto: 1) resolucin del contrato y posterior restitucin
del bien (objeto principal); y 2) cesin del crdito del tercero subadquirente a favor del enajenante.
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BOLILLA XX
Existiendo prestaciones pendientes de ambas partes, la ley reconoce al cocontratante in bonis la facultad de pedir la resolucin del contrato (no de
resolverlo directamente), a cuyo efecto debe presentarse dentro de los veinte
(20) das corridos posteriores a la publicacin de edictos denunciando la
existencia de un contrato pendiente de cumplimiento y su voluntad de
continuarlo o resolverlo12 tramita como INCIDENCIA.
Recin en la oportunidad de informar respecto de la continuacin de la
explotacin de la empresa, el sndico enunciar tambin los contratos pendientes
y opinar sobre su continuacin o resolucin. La decisin recae sobre el juez,
quien se expedir al respecto al momento de resolver la continuacin de la
empresa; no obstante, en casos excepcionales donde se exija mayor premura, el
juez podr pronunciarse al respecto antes, previa vista al sndico y al cocontratante in bonis por el plazo que el mismo fije al efecto.
12
Tambin, dentro del mismo plazo, cualquier acreedor u otros interesados (terceros) podrn denunciar la
existencia del contrato y opinar sobre la conveniencia de continuarlo o resolverlo, motivo por el cual dicha
facultad recae sobre tres (3) sujetos: co-contratante, acreedores y terceros interesados Garaguso sostiene que
aqu la ley recepta los llamados intereses difusos pues por terceros interesados debe entenderse a los
consumidores o usuarios del producto o servicio en cuestin.
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PROMESAS DE CONTRATO.
Las llamadas promesas de contrato y aquellos contratos celebrados sin
observar las formas requeridas por la ley, no son exigibles al concurso, es
decir, no pueden hacerse valer en el proceso, salvo que el contrato pueda ser
continuado por ste y medie autorizacin judicial para ello, ante el pedido
expreso del sndico y el co-contratante efectuado dentro de los treinta (30) das
de la publicacin de la quiebra.
Autores como Maffa sostienen que la norma agrupa indebidamente dos (2)
supuestos bien distintos pues, respecto de las promesas de contrato, no habra
obstculos que impidan la continuacin del negocio a cargo del concurso, pero
tratndose de un contrato que no rene los requisitos de forma exigidos para su
celebracin, difcilmente el juez podr subsanar vicios determinantes de nulidad
o anulabilidad, por lo que ste supuesto siempre debera quedar al margen del
proceso (la opinin no es unnime).
Por otro lado, un supuesto especial de promesa de contrato es el BOLETO
DE COMPRAVENTA que, conforme lo normado por el artculo 1185 del C.C. y la
interpretacin del mismo que prevalece en la doctrina, importa un mero
compromiso o promesa de las partes de otorgar la escritura pblica pertinente,
de formalizar el acto.
A su vez, el artculo 1185 bis del C.C. establece que los boletos de
compraventa de inmuebles otorgados a favor de adquirentes de buena fe 13 sern
oponibles al concurso o quiebra del vendedor si se hubiere abonado el 25% del
precio; esta norma encuentra complemento en el artculo 146 de la L.C. que
dispone que, bajo tales condiciones, el juez deber disponer el otorgamiento de
la escritura traslativa de dominio a favor del comprador, cualquiera sea el destino
13
En este caso, la buena fe no se presume; debe ser probada, al igual que la legitimacin del peticionante y el
pago del 25% del precio.
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52
alimentado deber ejecutar su crdito contra los bienes que no han cado
en desapoderamiento (patrimonio general) pues la obligacin alimentaria
no desaparece con la quiebra.
3. Protesto de ttulos el protesto est destinado a constatar la insatisfaccin
de una obligacin cambiaria; pero la sentencia de quiebra releva al
portador del ttulo de la carga de levantarlo pues por s sola evidencia
dicha insatisfaccin y adems el fallido no puede efectuar pagos el pago
sera ineficaz. Una vez relevado del protesto, la dispensa es definitiva y
el cese posterior de la quiebra, cualquiera sea la causa, no altera los
efectos de la dispensa producida. La ineficacia y consecuente restitucin
de lo pagado produce los efectos del protesto a los fines de las acciones
contra los dems obligados.
SOCIEDADES.
La Ley de Sociedades 19.550 dispone, en su artculo 94, que una de las
causales de disolucin de la sociedad es la declaracin en quiebra, salvo que
mediare avenimiento esto es, acuerdo de la sociedad fallida con cada acreedor,
o conversin de la quiebra en concurso preventivo. La L.C. se ocupa de cuatro (4)
cuestiones especficas en caso de quiebra de la sociedad: derecho de receso;
exigibilidad de los aportes; sociedad accidental; y fallida emisora de debentures
y obligaciones negociables.
1. Derecho de receso:
El receso es la facultad que se confiere a los socios de desvincularse de la
sociedad con derecho al reembolso del valor de su participacin; sin embargo,
frente a la quiebra de la sociedad este derecho se torna inaplicable, configurando
un supuesto de inaplicabilidad de normas o pactos lcitos si el receso se ejercita
estando la sociedad en ECP, los recedentes debern reintegrar a la quiebra todo
lo que han percibido por este concepto.
Se trata de una previsin tendiente a mantener ntegro el patrimonio de la
sociedad fallida, que requiere, en primer trmino, conocer la fecha inicial del ECP
no rige aqu el plazo de retroaccin de dos (2) aos, slo aplicable para las
acciones de ineficacia. Por ende, el receso a que alude la norma es aquel que se
ejercit durante el PERODO DE SOSPECHA, el cual importa una presuncin de
conocimiento del ECP por parte del socio recedente.
Estamos ante una accin de recomposicin del patrimonio que tramita por
va incidental.
2. Exigibilidad de los aportes:
El aporte es la contribucin de cada socio al fondo comn que se
constituye a los fines del objeto social, conformando en su conjunto el capital
social de la empresa; cuando los aportes son en dinero, se entiende que el socio
debe aportar como mnimo el 25% del total del capital suscripto al momento de
la constitucin del ente, debiendo integrar el saldo en el plazo fijado en el
contrato social, el que no puede superar los dos (2) aos.
Siendo as, puede ocurrir que la sociedad caiga en quiebra antes que los
socios hayan aportado el total del capital suscripto: ante ello, la L.C. dispone que
la quiebra de la sociedad hace exigibles los aportes suscriptos an no integrados,
pero slo hasta la concurrencia del inters de los acreedores y los gastos del
proceso en otras palabras, la sentencia de quiebra importa la exigibilidad
inmediata de los aportes faltantes, pero slo hasta lo necesario para
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La locacin de bienes muebles se rige por los artculos 143 y 144 de la L.C. (contratos con prestaciones
recprocas pendientes).
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15
Un (1) mes de sueldo por cada ao de servicio o fraccin mayor de tres (3) meses, tomando como base la
mejor remuneracin mensual devengada en el ltimo ao.
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50% de la indemnizacin prevista en el artculo 245 de la LCT.
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BOLILLA XXI
QUIEBRA DIRECTA
Nuevo sndico
Mismo sndico
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En razn de la CANTIDAD.
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Pasados dos (2) aos desde la resolucin que dispone la clausura sin que ningn acreedor hubiere solicitado
su reapertura, el juez puede disponer la conclusin del proceso.
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Privilegio especial, que es aquel que recae sobre uno o varios bienes
determinados (o su producido por venta, deterioro, prdida o
destruccin).
Privilegio general, que es aquel que recae sobre la totalidad del
patrimonio (o su producido por venta, deterioro, prdida o destruccin).
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BOLILLA XXII
LIQUIDACIN Y DISTRIBUCIN
La liquidacin es un mecanismo de realizacin de los bienes que permite
disponer de fondos lquidos, y que tiene por objeto transformar bienes no
fungibles en dinero de curso legal (moneda de quiebra), permitiendo su posterior
distribucin entre los acreedores conforme sus crditos y privilegios.
La liquidacin como etapa del proceso concursal opera de pleno derecho y
comienza ya desde el mismo momento en que ha quedado firme la sentencia de
quiebra ello surge de la propia ley, en tanto dispone que la realizacin de bienes
debe comenzar de inmediato, salvo en ciertos casos:
18
En principio, esta publicacin slo se har en el B.O.; pero si existen fondos disponibles en el proceso y el juez
lo estima procedente, podr ordenar la publicacin en otro diario. Incluso la ley admite que el edicto sea
reemplazado por la notificacin personal o por cdula a los acreedores, cuando stos fueren muchos y la
economa de gastos as lo aconsejare.
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BOLILLA XXIII
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