Constituir el gobierno, afianzar la justicia

El Poder Judicial de la provincia de

Buenos Aires (1853-1881)

Mara Anglica Corva

Instituto de Investigaciones
de Historia del Derecho

Rosario, 2014

ndice
Agradecimientos ....................................................................................................... 11
Siglas y abreviaturas ms utilizadas .......................................................................... 13
INTRODUCCIN .................................................................................................... 15
CAPTULO I
Los ensayos de la primera dcada revolucionaria .................................................... 37
CAPTULO II
Proyectos, discursos y legislacin entre 1821 y 1852 ............................................... 55
CAPTULO III
Ideas polticas y administracin de justicia (1852-1881) ......................................... 85
CAPTULO IV
La justicia de paz lega (1852-1874) ........................................................................ 113
CAPTULO V
La primera instancia letrada civil, penal, correccional y comercial (1853-1874) .. 151
CAPTULO VI
El Superior Tribunal de Justicia de la provincia de Buenos Aires (1857-1874) ...... 201
CAPTULO VII
El Poder Judicial de la provincia de Buenos Aires en la Constitucin de 1873 ...... 225
CAPTULO VIII
El Poder Judicial despus de la Constitucin de 1873
de la provincia de Buenos Aires (1875-1881) .......................................................... 251
CAPTULO IX
El nuevo Poder Judicial en funcionamiento (1875-1881) ................................... 279
CAPTULO X
La vida: pena de muerte, indulto y divisin de poderes.
El caso de Clorinda Sarracn ................................................................................. 301

CAPTULO XI
La propiedad: conflictos de tierras en la provincia de Buenos Aires, 1860-1880.
Luis Goya contra los chacareros ............................................................................. 331
CONCLUSIONES .................................................................................................. 357

Agradecimientos

o que me permiti iniciar, transitar y terminar este libro fue antes que nada
la confianza que familia, amigos y colegas tuvieron en m. Confianza que me
permiti creer en que era capaz de hacerlo. Por esto antes que nada gracias a
todos por confiar. Y gracias
A Alberto David Leiva por darme un espacio de pertenencia.
A Osvaldo Barreneche por arriesgarse a dirigir a una mujer madura para el circuito acadmico, por su enorme paciencia y por toda la dedicacin que puso en este
proyecto.
Al director del doctorado Fernando Barba, a la secretaria Betina Riva y a todos mis profesores de los seminarios en los que aprend tanto y en los que junto a
mis compaeros pas tan buenos momentos: Viviana Kluger, Marta Valencia, Jorge
Troisi, Abelardo Levaggi, Rodolfo Gaeta, Nlida Gentile, Susana Lucero, Osvaldo
Barreneche, Mara Teresita Minellono, Mara Cecilia Corda y Mnica Pen.
A Nlida Liparoti, a Jos Mara Daz Couselo, a Vctor Tau Anzategui y a los
miembros del Instituto de Historia del Derecho de todo el pas, por sus consejos y
sobre todo por ser tan buenos compaeros.
A Dardo Prez Ghilou, por haberme enseado con rigidez y acompaado con
cario.
Al profesor Carlos Mayo por ensearme el valor de la fuente judicial.
A Daro Barriera por haber confiado siempre en m, dndome un espacio acadmico para pensar y sobre todo su amistad junto con su esposa Miriam Moriconi.
A todos los colegas con los que compartimos jornadas y encuentros, por sus crticas y por su estmulo. Un agradecimiento especial a Eduardo Zimmermann, Agustn
Casagrande, Leandro Di Gresia, Carolina Piazzi, Claudia Freidenraij, Eugenia Molina
y en recuerdo de Orieta Zeberio.
A Federico Reggiani, jefe de la Biblioteca Central de la Suprema Corte de
Justicia, mi jefe, que me dio la posibilidad de volver a empezar y de brindarle al Poder
Judicial todo lo que aprend. A mis compaeros, por aceptarme y hacer cada da tan
agradable.
A todos mis amigos, especialmente a Mara de los ngeles, Mercedes, Marcelo,
Beatriz, ngel, Laura y Csar, por comprenderme, quererme y ayudarme siempre a
saber quin soy y qu soy capaz de hacer.
A mi mam y a mi pap por darme la vida, pero adems a mam por transmitirme
la pasin por la justicia, y a pap por ensearme el gusto por la investigacin.
A Reina, por ser mi amiga y compaera, la inspiracin para nunca dejar de
intentarlo.
A mis tos del alma, Beatriz y Rodolfo, por todo su amor y su proteccin.

12

Mara Anglica Corva

A mis suegros, Tet y Vicente, por haberme dado siempre su aceptacin, su alegra y su contencin.
A Isabel, nuestra compaera cotidiana, por ayudarme a llevar la casa adelante y
regalarnos toda su sabidura y su cario.
A Francisco Javier, por ser siempre nuestra luz.
A mis amores, fruto de mi verdadera vocacin, Mara Pilar, Luca y Juan Pedro,
mis hijos y brillantes asistentes de investigacin. Por acompaarme, por escucharme,
por comprenderme.
A Horacio, mi esposo, mi compaero de ruta y padre de nuestros hijos, con quien
llevamos veintisiete aos juntos y con quien compartimos este amor inexplicable por
la historia. Por su paciencia, por su confianza, por darme fuerza y sobre todo por
amarme.

Siglas y abreviaturas ms utilizadas

AHPB
Archivo Histrico de la Provincia de Buenos Aires, La Plata
AGN
Archivo General de la Nacin
DCC
Debates de la Convencin Constituyente de Buenos Aires
DSCD
Diario de Sesiones de la Cmara de Diputados de la provincia de
Buenos Aires
DSCS
Diario de Sesiones de la Cmara de Senadores de la provincia de
Buenos Aires
RLJ
Revista de Legislacin y Jurisprudencia
ROGBA
Registro Oficial del Gobierno de Buenos Aires (1853-1856 /
1858-1862)
ROEBA
Registro Oficial del Estado de Buenos Aires (1857)
ROPBA
Registro Oficial de la provincia de Buenos Aires (1863-1881)
SCBA
Suprema Corte de Justicia de la provincia de Buenos Aires

NOTA DEL EDITOR

Esta obra constituye el principio de una colaboracin que aspiramos sostener en
el futuro.
Se trata de un esfuerzo conjunto de nuestra editorial con el Instituto de Investigaciones de Historia del Derecho, dirigido por el Dr. Vctor Tau Anzotegui.
En este caso en particular, adems, la obra se inscribe en el desarrollo del proyecto Justicia e instituciones de seguridad en perspectiva histrica. Aportes para su estudio en el espacio bonaerense (siglos XIX y XX), dirigido por Osvaldo Barreneche.
En lugar de abrir una nueva coleccin para expresar esta colaboracin, hemos
decidido incluir el trabajo en la saga de Historia Argentina para manifestar justamente
nuestra valoracin de la perspectiva que este libro representa y nuestro compromiso
con la integracin del enfoque que el mismo aporta para el enriquecimiento de las ms
actuales perspectivas historiogrficas que esta coleccin intenta alojar.
DB, Rosario, noviembre de 2014.

INTRODUCCIN
con el objeto de constituir el mejor gobierno de
todos y para todos, afianzar la justicia
Prembulo de la Constitucin de la provincia de
Buenos Aires de 1873

uando tena siete aos, salamos del colegio con mi hermano y nos dejaban en
el edificio de tribunales. All jugbamos en la sala de audiencias de uno de los
tribunales colegiados de instancia nica en lo civil y comercial, que funcionaba en ese momento. Me encantaba sentarme en los sillones enormes del estrado y
desde all, mirando ese saln que me pareca inmenso y majestuoso, imaginar cmo
sera cuando la que ocupaba ese lugar era mi mam y los asientos estaban llenos de
gente. En efecto, uno de los tres magistrados que conformaban ese tribunal era mi
madre, que amaba administrar justicia y que pas all los aos ms felices de su vida.
Esa experiencia de conocer el palacio de justicia como si fuera mi casa y de convivir
con una mujer que ciertamente dio su vida por el Poder Judicial, hace pensar que lo
ms lgico hubiera sido que estudiara derecho y continuara los pasos de mi madre
magistrada, Mara Anglica Fernndez Arancibia.
Sin embargo, desde muy temprano mi vocacin fue la historia y, aunque comenc dedicndome a otros temas, termin absolutamente entregada a la historia del
derecho, de la justicia y concretamente a la historia del Poder Judicial de la provincia
de Buenos Aires, en el arduo trabajo de investigarla y escribirla siendo parte de l.1
A pesar de haber realizado una buena carrera, mi opcin por ser madre y formar una
familia era incompatible en el momento que me recib con el proyecto de iniciar una
carrera de investigadora. Pero cuando mis hijos crecieron y con el apoyo de profesores
y acadmicos del Instituto de Investigaciones de Historia del Derecho, la Universidad
Nacional de la Plata, Rosario, Buenos Aires y Mendoza pude comenzar este camino
extrao, duro y, como dijeron al presentarme en una charla, modesto, pero slido,
que hoy tiene su expresin en este libro, fruto de mi tesis doctoral.
A partir de mi experiencia personal, la eleccin del tema de este libro ha estado
guiada por dos cuestiones, una terica y otra prctica. En el primer caso, coincido con
Eduardo Zimmermann, en que el eslabn, difcil de explicar, entre ley y poltica fue
el rasgo central del proceso de construccin del Estado en el siglo XIX en Amrica

Durante veintids aos trabaj en el Departamento Histrico-Judicial de la Suprema Corte, encargado

de la preservacin de los documentos producidos por el Poder Judicial de la provincia de Buenos
Aires. Actualmente formo parte de la Biblioteca Central de la Suprema Corte.

16

Mara Anglica Corva

Latina.2 Comprender la formacin y el funcionamiento del sistema judicial puede

ayudar a desenmaraar esta relacin. En cuanto a la prctica, he atendido durante
aos numerosas consultas de investigadores dedicados a diferentes temas por los que
recurrieron a la fuente judicial. El primer paso siempre ha sido explicarles de dnde
y en qu forma ha surgido esa fuente, pues aunque su tema no sea necesariamente la
justicia, no se puede realizar un trabajo heurstico sin comprender el origen del documento con el que estamos trabajando.
La historia del pensamiento poltico occidental muestra el desarrollo y la evolucin de los valores como la justicia, la libertad, la igualdad y la inviolabilidad de
la propiedad. Pero la misma importancia reviste la historia de los debates sobre las
estructuras y procedimientos institucionales necesarios para poner en prctica y compatibilizar esos valores, que no aseguran su propia aplicacin, siendo potencialmente
contradictorios. Por esto es cada vez mayor la preocupacin por la articulacin de las
instituciones del sistema poltico y por la medida en que promovieron esos valores
considerados fundamentales para la organizacin poltica del Estado. Las categoras
que forman la base de gran parte del pensamiento actual sobre la estructura y funcionamiento del Estado han sido resultado del desarrollo gradual de ideas que reflejan
diversos problemas sobre su naturaleza, parte de los cuales comenzaron a percibirse
en la Inglaterra del siglo XVII y que siguen siendo objeto de debate hoy en da. Las
funciones del Estado responden a problemas especficos de las sociedades occidentales y reflejan la demanda de que las estructuras y procedimientos institucionales se
basen en unos valores determinados.3
Las perspectivas historiogrficas sobre la vida poltica del siglo XIX latinoamericano se han agrupado alrededor de tres cuestiones fundamentales: la ciudadana
poltica y la formacin de la nacin; la violencia y las guerras; y la institucionalizacin
del Estado. La revisin del proceso histrico de consolidacin estatal, demostr que el
Estado moderno no result de la marginalizacin progresiva y de la expropiacin de
los poderes polticos locales por la monarqua, sino de fenmenos de articulacin y de
interdependencia entre ambas esferas. En cuanto a la institucionalizacin del Estado,
se tiende a analizar el conjunto de procesos sociales, las transformaciones de las instituciones, las normativas y comportamientos colectivos que permiten determinar la
fisonoma y el funcionamiento de un sistema poltico, en la medida que establecieron
los atributos que definieron el Estado moderno. Desde esta perspectiva, un tema poco
abordado y que requiere ser estudiado es el del poder judicial, que segn las diferentes
2
3

ZIMMERMANN, Eduardo editor Judicial Institutions in Nineteenth-Century Latin America,

Institute of Latin American Studies, University of London, 1999, p. 7.
VILE, M. J. C. Constitucionalismo y separacin de poderes, Centro de Estudios polticos y
constitucionales, Madrid, 2007 [1967], pp. 1-23. En Argentina esto puede observarse en BEN
PLOTKIN, Mariano y ZIMMERMANN, Eduardo compiladores Los saberes del Estado, Edhasa,
Buenos Aires, 2012; Las prcticas del Estado. Poltica, sociedad y elites estatales en la Argentina del
siglo XX, Edhasa, Buenos Aires, 2012.

 Constituir el gobierno, afianzar la justicia

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maneras de concebir la divisin de poderes, dio por resultado un determinado rgimen

jurdico integrado por varias fuentes del derecho (las leyes positivas, la costumbre, el
derecho indiano, el principio de equidad).4
La organizacin del poder judicial formaba parte de la consagracin de la teora
de los poderes del Estado y la ley (en sentido amplio) defina lo que era justo. A travs
de la historia de las instituciones judiciales puede observarse la interaccin entre el
mundo legal y el amplio proceso poltico, econmico, social y cultural por el cual tuvo
lugar la transicin del status colonial a la nacin independiente durante el siglo XIX
en Amrica Latina.5 Pero en la conformacin de ese poder se generaron tensiones entre los discursos jurdicos (deber ser) y las prcticas (lo que efectivamente pas o est
pasando) a las que se debe acceder. Para ello es primordial conocer la organizacin
de las distintas instancias judiciales y sus competencias, junto con las normas que
regularon la resolucin de los conflictos, universo sometido a una triple tensin de la
primaca de la costumbre, la legislacin an vigente del Antiguo Rgimen y la codificacin que estaba surgiendo a partir del pacto constitutivo que intentaba imponer una
nueva lgica de legitimidad, de la cual sus gestores se consideraban garantes.6
El estudio de la estructura, la organizacin y el funcionamiento del sistema judicial tiene un valor en s mismo, determinado por la necesidad de descubrir quines
administraban justicia, de qu manera lo hacan y con qu resultados. Entonces, el
propsito central de esta obra es estudiar el proceso de constitucin y consolidacin
del poder judicial como parte constitutiva del Estado de la provincia de Buenos Aires
entre 1853 y 1881. A lo largo de estos aos todo va hacia y surge del texto constitucional de 1873, en cuyo prembulo los representantes de la provincia de Buenos Aires
declaran haberse reunido con el objeto de constituir el mejor gobierno de todos y
para todos, y afianzar la justicia. La investigacin est centrada en la justicia definida
como formal, encarnada en la ley y puesta a consideracin de hombres que formaban una institucin, un poder del Estado, el poder judicial. Los modelos europeos
que inspiraron los primeros intentos de organizacin institucional marcaban un claro
predominio del poder ejecutivo o del poder legislativo, por ello se dio una estrecha
relacin entre poltica y judicatura hasta la organizacin nacional y podramos decir,
difcil de superar hoy.7
Sin embargo, la dialctica entre teora y praxis, presente en la creacin de todo
derecho, fue formadora no slo de la organizacin judicial formal sino de la cultura
4
5
6

MORELLI, Federica Entre el antiguo y el nuevo rgimen. La historia poltica hispanoamericana del
siglo XIX, en Historia Crtica, nm. 33, Bogot, enero-julio 2007, pp. 122-155.
ZIMMERMANN, Eduardo editor Judicial Institutions in, cit., Introduction.
BONAUDO, Marta Hecho jurdicohecho poltico. La conflictividad entre poder y justicia
en la construccin de la Repblica Posible. Santa Fe 1856-1890, en CARZOLIO, Mara Ins y
BARRIERA, Daro compiladores Poltica, Cultura, Religin. Del Antiguo Rgimen a la formacin
de los Estados Nacionales, Prohistoria, Rosario, 2005, pp. 215-240.
PUGLIESE, Mara Rosa La administracin de justicia, en Nueva Historia de la Nacin Argentina,
Academia Nacional de la Historia, Planeta, Buenos Aires, 2000, tomo 5, pp. 405-438.

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Mara Anglica Corva

jurdica dentro de un contexto histrico.8 Conocerla requiere desprenderse del presente para partir del pasado y una vez all lograr que los juristas nos permitan aprehender el ordenamiento jurdico, con sus continuidades y discontinuidades. Esta tarea
implica, como afirma Carlos Garriga, asumir que el Derecho es toda una cultura, que
presupone una concepcin de la persona y del mundo y que para acceder al orden
jurdico de determinada poca se requiere acceder a las reglas, a su formulacin y a su
mecanismo de cumplimiento dentro de la cultura que les da sentido.9
Ricardo Zorraqun Bec, en sus Apuntes para una teora de la Historia del
Derecho establece como Derecho todo lo que ha existido como tal, en las normas, en
la prctica y en las ideas. Adems de conocer el derecho escrito debe conocerse cmo
funcion, de qu manera fue interpretado y aplicado, en qu medida tuvo vigencia y si
surgieron costumbres contrarias o supletorias. El autor destaca la necesidad del anlisis integral de cada institucin estudiando sus antecedentes y su contenido, sus caractersticas y transformaciones.10 En este proceso tiene sentido estudiar hasta qu punto
continu el predominio del derecho natural y de gentes, que Jos Carlos Chiaramonte
define como fundamento de las ideas polticas de la primera mitad del siglo XIX.11
Es posible pensar que la historia pueda contribuir a esclarecer el rol, funcionamiento, alcances y limitaciones de la justicia como defensora de los derechos del
ciudadano. Por ello, esta investigacin no slo busca ampliar los conocimientos histricos sobre el poder judicial, sino tambin poder aportar a los debates actuales y a
los proyectos de reforma. No menos importante, desde mi punto de vista, este libro
rene un conjunto de informaciones hasta ahora fragmentadas y dispersas, que pueden
servir de asistencia a los investigadores que necesiten de cualquier forma conocer la
organicidad y funcionalidad de la administracin de justicia de la provincia de Buenos
Aires a travs de su historia.
La relacin entre administrar justicia y gobernar: cmo crear un Estado
Los conceptos de justicia
El estudio de la administracin de justicia se inscribe en el marco ms amplio de la
justicia como valor, ligado a los de libertad e igualdad. Sobre la concepcin que de
DAZ COUSELO, Jos Mara Pensamiento jurdico y renovacin legislativa, en Nueva Historia de
la Nacin Argentina, cit., tomo 5, pp. 363-403.
9 GARRIGA, Carlos Historia y derecho, historia del derecho y Orden jurdico y poder en el Antiguo
Rgimen en Istor. Revista de Historia Internacional, Ao IV, nm. 16, Mxico, primavera del 2004,
pp. 3-8 y 13-44. En ambos trabajos el autor toma los conceptos metodolgicos del enfoque histricojurdico crtico destacando a Antnio Manuel Hespanha y a Bartolom Clavero.
10 ZORRAQUN BEC, Ricardo Apuntes para una teora de la Historia del Derecho, en Revista de
Instituto de Historia del Derecho Ricardo Levene, nm. 24, Buenos Aires, 1968, pp. 323-342. Sus
ideas fueron retomadas por DAZ COUSELO, Jos Mara Las Ideas de Ricardo Zorraqun Bec sobre
la Historia del Derecho, en Revista de Historia del Derecho, nm. 28, Instituto de Investigaciones de
Historia del Derecho, Buenos Aires, 2000, pp. 39-75.
11 CHIARAMONTE, Jos Carlos Nacin y Estado en Iberoamrica. El lenguaje poltico en tiempos de
las independencias, Sudamericana, Buenos Aires, 2004.
8

 Constituir el gobierno, afianzar la justicia

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ellos se tena, fue construido el ordenamiento jurdico del Estado, su legitimidad y

la relacin que se estableci con la sociedad. Por ese motivo es necesario, antes que
nada, realizar una revisin de los conceptos de justicia que permitan comprender cul
fue el que gui su administracin en la provincia de Buenos Aires en el perodo a
investigar.
A pesar de ser innumerables sus definiciones y diversos los discursos en funcin
de los cuales se la quiera definir, Carlos Nino determin puntos comunes a los que se
ha arribado en la formacin del concepto.12 El primero de ellos es el que Aristteles
sostena sobre la justicia como la nica virtud de una persona que es considerada
como el bien de alguna otra, ya que ella asegura una ventaja para otra persona, sea un
funcionario o un socio.13 El segundo es la coincidencia en relacionarla con la idea de
asignar derechos y obligaciones entre los integrantes de un grupo social. El tercero, y
partiendo tambin de Aristteles, es creer que el valor justicia puede frustrarse o satisfacerse independientemente de la intencin del actor y que un acto es injusto slo
cuando es voluntario y un agente slo puede ser reprochado como injusto si acta con
conocimiento y voluntad.14
Para Aristteles ser justo tenda a producir la felicidad de una asociacin poltica, era la cualidad de obrar conforme a las leyes cuando stas buscaban la ventaja
comn.15 En este plano, la justicia fue relacionada ntimamente con el bienestar por
Platn, por lo que las acciones injustas del hombre derivaban de su discordia interna,
que le impedan actuar en comn con otros hombres y finalmente lo hacan incapaz de
ser feliz.16 Llevando la justicia a una perspectiva metafsica, Santo Toms de Aquino
defini la sindresis como la facultad que le permita al hombre detectar los principios ms generales de justicia en el derecho natural, parte de la ley eterna de Dios que
le era permitido conocer a la razn humana. El bien deba hacerse y el mal evitarse,
de all que una ley era injusta cuando impona cargas innecesarias al bien comn.17
Desde una mirada materialista, a pesar de ser la vida cruel, brutal y corta, los
hombres podan afrontarla por acuerdos mutuos, segn crea Thomas Hobbes, controlados por un poder (el del Estado o Leviatn) que los obligara a cumplirlos. Buscar la
paz y el respeto de la libertad, eran parte de los artculos del pacto que establecan los
principios fundamentales de la justicia. En este sentido cuando se ha hecho un pacto,
12 NINO, Carlos Santiago Justicia, en Doxa. Cuadernos de Filosofa del Derecho, 14, 1993, pp. 6174. Este artculo lo hemos utilizado de gua, profundizando en las definiciones ms importantes en
relacin con la temtica del libro.
13 ARISTTELES tica Nicomaquea, Libro Cuarto- De la Justicia, II, en NINO, Carlos Santiago
Justicia, cit., p. 62.
14 ARISTTELES tica Nicomaquea, Libro Cuarto- De la Justicia, VI y VIII, en NINO, Carlos
Santiago Justicia, cit., p.62.
15 ARISTTELES tica Nicomaquea, Libro Quinto, en NINO, Carlos Santiago Justicia, cit., p. 66.
16 ARISTTELES La Repblica, Libro Primero, 352-354, en NINO, Carlos Santiago Justicia, cit., pp.
65-66.
17 SANTO TOMS DE AQUINO Suma Teolgica, I-II, en NINO, Carlos Santiago Justicia, cit., p. 66.

20

Mara Anglica Corva

romperlo es injusto. La definicin de injusticia no es otra sino sta: el incumplimiento

de un pacto. En consecuencia, lo que no es injusto es justo.18
Por su parte, el utilitarismo, que se basaba en el inters general, consideraba como
justos los actos e instituciones si contribuan a expandir el bien, la felicidad general.
Entre los utilitaristas, fueron ledos en el mbito rioplatense Jeremy Bentham, que
asociaba la felicidad con el placer, y Stuart Mill que defini distintos tipos de placer
segn su calidad. El comunitarismo, de carcter anti-individualista con antecedentes
en el siglo XIX, pona la clave en las personas insertas en comunidades, consideradas
como sujetos histricos con derechos y deberes. En ellas primaba la concepcin del
bien de la persona, sin existir principios de justicia universales y abstractos, pues surgan de las prcticas y convenciones de una sociedad y variaban con cada una de ellas.
Desde una postura relativista, la definicin de justicia de Hans Kelsen requera de una
moral de la tolerancia y de la democracia, pues,
si hay algo que la historia del conocimiento humano puede
ensearnos, es la inutilidad de los intentos de encontrar por medios
racionales una norma de conducta justa que tenga validez absoluta,
es decir, una norma que excluya la posibilidad de considerar como
justa la conducta opuesta. Si hay algo que podemos aprender de la
experiencia espiritual del pasado es que la razn humana slo puede
concebir valores relativos, esto es que el juicio con el que juzgamos
algo como justo no puede pretender jams excluir la posibilidad de
un valor opuesto. La justicia absoluta es un ideal irracional.19
Frente a estas concepciones teleolgicas, la definicin deontolgica de Emanuel Kant
sostena los principios bsicos de la moral como autnomos, categricos y universales, tratando a la humanidad como un fin en s misma y no como un medio. De all,
segn la relacin entre justicia y bondad moral, trataba a otros como fines en s mismos cuando respetaba sus fines subjetivos.20
John Rawls revitaliz la teora deontolgica de la justicia, recurriendo al contractualismo de las concepciones de Rousseau y Kant para oponerse al utilitarismo.
Rawls defini dos principios de justicia: cada persona debe tener un derecho igual al
sistema ms extenso de libertades bsicas (de conciencia, de palabra, contra detenciones arbitrarias, de voto, etc.), que sea compatible con un sistema igual de libertades
para todos; las desigualdades sociales y econmicas deben ser dispuestas de modo que

18 HOBBES, Thomas Leviatn, o la materia, forma y poder de una repblica eclesistica y civil, FCE,
Buenos Aires, 2009 [1651], pp. 118-119. Resaltado en el original.
19 KELSEN, Hans Qu es la justicia?, nm. 32, traduccin de Garzn Valds, Buenos Aires, 2006
[1953].
20 KANT, Emanuel Critica de la razn prctica; Fundamentacin de la metafsica de las costumbres, en
NINO, Carlos Santiago Justicia, cit., p.68.

 Constituir el gobierno, afianzar la justicia

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sean de mayor beneficio para los menos aventajados (principio de diferencia), y deben
ser abiertas a una equitativa igualdad de oportunidades.21
Kant y Rawls reemplazaron la relacin entre justicia y felicidad o justicia y bien,
por la relacin entre justicia y libertad para elegir el bien personal. Sin embargo, lo
que ms interesa rescatar de la teora de Rawls para esta investigacin, es su definicin de las instituciones y la justicia formal. La institucin es un sistema pblico de
reglas que definen cargos y posiciones con sus derechos y deberes, poderes e inmunidades, etc. Estas reglas especifican ciertas sanciones y garantas para cuando ocurren
violaciones a las reglas.22 Al ser un sistema pblico de normas, la persona que forma
parte de una sociedad conoce las normas que existen en ella y lo que stas le exigen
a ella y a los dems. A su vez sabe que los dems saben esto y que ella lo sabe y as
sucesivamente.23
Las instituciones definen una regla correcta, regularmente observada y adecuadamente interpretada por las autoridades. A esta administracin imparcial y congruente
de las leyes e instituciones, cualesquiera que sean sus principios sustantivos, podemos
llamarla justicia formal.24 La justicia formal es para las instituciones jurdicas un
aspecto del imperio del derecho que apoya y asegura las expectativas legtimas. El
juez es injusto cuando no se ajusta a las reglas apropiadas o a sus interpretaciones al
resolver una demanda. La fuerza de las demandas de justicia formal y de obediencia
al sistema, depende claramente de la justicia sustantiva de las instituciones y de sus
posibilidades de reforma.
En una concepcin marxista de la justicia, Jon Elster y los defensores de su
postura han sostenido que Marx avanz sobre el principio de justicia con su sentencia
de cada uno segn su capacidad; a cada uno segn sus necesidades.25 El liberalismo critic esta postura por ignorar la relacin interna entre la justicia y el valor de la
libertad o autonoma personal, a lo que poda sumarse la igualdad, y acordarse en la
necesidad de ambos valores como complementarios. El conflicto se suscit en torno
a quines deban ser beneficiarios de esa libertad y qu personas morales deban ser
iguales. Pero se plantearon otros valores externos a la justicia, como el orden y la
legitimidad poltica, pues quienes estaban legitimados para tomar decisiones polticas
podan estarlo injustamente.
Segn Jger Habermas la justicia debe depender de la legitimidad poltica, sosteniendo que el proceso de discusin y decisin democrtica es la nica forma de
constituir principios morales intersubjetivos como los de la justicia.26 En el derecho
RAWLS, John Teora de la justicia, FCE, Mxico, 1995, pp. 67-72.
RAWLS, John Teora de la justicia, cit., p. 62.
RAWLS, John Teora de la justicia, cit., p. 63.
RAWLS, John Teora de la justicia, cit., p. 65.
ELSTER, Jon Making sense of Marx (Cambridge, 1986), en NINO, Carlos Santiago Justicia, cit., p.
71.
26 HABERMAS, Jger The Theory of Communicative Action, Boston, 1981, en NINO, Carlos Santiago
Justicia, cit., p. 73.
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Mara Anglica Corva

moderno, para que la norma jurdica fuera vlida, el Estado deba garantizar las condiciones institucionales para que esta norma se produjera en trminos de legitimidad
y que la norma fuera obedecida, recurriendo de ser necesario a sanciones. En la modernidad la esfera pblica constituy el espacio fundamental en la mediacin entre
sociedad civil y Estado, siendo la opinin pblica decisiva en la legitimidad poltica.27
Habermas parti en su anlisis de la crisis de legitimidad del Estado que trajo la posmodernidad y destac la tensin interna entre hechos y normas. En funcin de esta
teora existe hoy un conflicto entre legitimidad y legalidad del Estado.28
Una definicin de justicia que se apart de lo enunciado hasta aqu, fue la expresada por Michel Foucault que, declarndose nietzscheano, expresaba que la idea
de justicia en s era una idea inventada y puesta a funcionar en diferentes tipos de
sociedades como instrumento de cierto poder poltico y econmico, o como un arma
contra ese poder. El concepto de justicia funcionaba dentro de la sociedad de clases
como una demanda de la clase oprimida y como su justificacin.29
Con el fin de intentar una reflexin histrica acerca del modo en que se vivenci
y se pens la justicia en el mundo occidental, Paolo Prodi parti de una tradicin
como parte de un patrimonio cultural que llega a su ocaso. Esto no puede evitarse a
pesar de toda brillante invencin terica, haciendo referencia el autor a la obra de
John Rawls.30 En cuanto a su organizacin, para Prodi,
el ideal occidental de justicia ahora en vas de desaparicin fue
resultado de un itinerario mucho ms prolongado que el efectuado
a partir del iluminismo y de las codificaciones, y se basa sobre la
copresencia de un doble plano de normas: el derecho positivo, la
norma escrita, y el plano de las normas que escandieron la vida de
quienes nos precedieron en los ltimos milenios y regularon la vida
cotidiana de nuestra sociedad en su hlito ms interior: ethos, mos, lo
consuetudinario, tica, moral, como quiera designrselo. El vnculo
entre este doble plano de normas constituy el hlito desde dentro
de la vida a la necesaria objetivacin de las instituciones de toda la
cultura jurdica occidental, hlito que mengua cuando la sociedad
est normativizada en una sola dimensin.31
27 HABERMAS, Jger Historia y crtica de la opinin pblica, Ed. Gili, Mxico, 1981.
28 CRDENAS RIVERA, Miguel Eduardo Acerca del vnculo entre derecho, el estado y la democracia.
A propsito de Habermas y su aporte a la metodologa de la interpretacin y aplicacin del derecho,
en Utopa y Praxis Latinoamericana, Vol. 8, nm. 020, Universidad de Zulia, Maracaibo, eneromarzo de 2003, pp. 81-104.
29 Debate con Noam Chomsky emitido por la televisin holandesa en noviembre de 1971 y publicado en
el libro La Naturaleza Humana: Justicia vs. Poder, Katz Editores, Madrid, 2006.
30 PRODI, Paolo Una historia de la justicia. De la pluralidad de fueros al dualismo moderno entre
conciencia y derecho, Katz Editores, Madrid, 2008, p. 11.
31 PRODI, Paolo Una historia de la justicia, cit., p. 14.

 Constituir el gobierno, afianzar la justicia

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De esta definicin sobre el origen de la organizacin de la justicia, surge que el fuero es el lugar fsico, ideal o simblico, donde se ejerce la justicia como juicio del
comportamiento humano. All las controversias entre los hombres las causas se
definen concretamente en relacin con la ley y el poder, que se enfrentan con la realidad cotidiana de los hombres; all se manifiesta el tringulo hombre-ley-poder, en
todas sus formas y en todas sus expresiones, siendo central el vnculo que se establece
entre delito y pecado. En la historia de la civilizacin cristiana occidental, el nodo
medular para comprender el nacimiento del Estado de derecho y del ideal liberal es la
progresiva distincin entre el concepto de pecado, como desobediencia a la ley moral,
y el concepto de delito, como desobediencia a la ley positiva.32 Es necesario entrar a la
vida concreta del fuero, ante el cual se convoca al hombre a responder por sus acciones. En el siglo XIX, se tiende a extender en el pensamiento y en la prctica, el concepto de delito hasta abarcar lo mximo posible de las acciones que son consideradas
peligrosas para el orden establecido, para la seguridad del Estado, o que son juzgadas
en cierto modo un desvo de la moral convencional de la sociedad.33
Estos conceptos de justicia forman parte del proceso definido por Prodi como la
distancia entre delito y pecado, no slo contra la vida, sino tambin contra la propiedad o el honor. Para acceder a este proceso, se requiere conocer la vida del fuero y
para hacerlo encaramos esta investigacin en que permanentemente estn presentes
los hombres en relacin con la ley y el poder dentro de un Estado en formacin en
base a la divisin poderes. Pero ese Estado no tuvo una nica alternativa de resolucin, sino que poda decidir entre distintos modelos forneos, adaptados a su vez a
cada situacin local.
Los modelos para el Estado provincial
Para abordar aqu la doctrina de la separacin de poderes en funcin de la formacin
del Estado de la provincia de Buenos Aires, hemos recurrido a la obra de Vile sobre
constitucionalismo y divisin de poderes, con el fin de establecer las corrientes de
pensamiento constitucional vigentes al momento de definir el modelo estatal.34 Sobre
esta base, accedimos al libro utilizado en la formacin de los abogados, las Lecciones
de derecho constitucional, del profesor de la materia en la Universidad de Buenos
Aires entre 1868 y 1875, Florentino Gonzlez.35
32
33
34
35

PRODI, Paolo Una historia de la justicia, cit., p. 19.

PRODI, Paolo Una historia de la justicia, cit., pp. 411-415.
VILE, M. J. C. Constitucionalismo y separacin de poderes, cit.
GONZLEZ, Florentino Lecciones de derecho constitucional, Imprenta, Litografa y Fundicin de
tipos de J. A. Bernheim, Buenos Aires, 1869. Florentino Gonzlez fue un jurista nacido en Colombia
en 1806, que muri en Buenos Aires en 1875. Graduado antes de los veinte aos ocup diversos cargos
en su pas, fue diplomtico, periodista, diputado, senador, ministro y acadmico. Por razones polticas
emigr a Chile entre 1860 y 1868. Despus pas a Buenos Aires donde ocup el cargo en la ctedra
de derecho constitucional. Tradujo obras de John Stuart Mill, Federico Grimke y Francisco Lieber,
adems de constituciones de algunos Estados americanos. Tuvo una profusa produccin bibliogrfica

24

Mara Anglica Corva

De todas las teoras del Estado que buscaron controlar el poder estatal y poner
lmite a su ejercicio, la ms significativa fue la doctrina de la separacin de poderes,
un sistema de conceptos confuso y ambiguo. Esta doctrina nunca fue aplicada por s
sola como base de un sistema poltico efectivo y estable, sino que se ha combinado
con otras ideas polticas como la del estado mixto, la idea de equilibrio o el concepto
de frenos y contrapesos. Segn la doctrina pura de la separacin de poderes era
esencial para el establecimiento y conservacin de la libertad poltica que el Estado se
dividiera en tres ramas o departamentos, llamados legislativo, ejecutivo y judicial. A
cada rama le corresponda una funcin, y deba limitarse a cumplir la que le era propia,
sin interferir en la funcin de las otras dos ramas. Las personas que componan cada
una de las tres agencias deban ser diferentes, sin formar ms de una simultneamente.
La idea del equilibrio surgi del poder estatal dividido entre el rey y las Cmaras
de los Lores y los Comunes, estando dos de las tres instancias habilitadas para evitar
los excesos de la tercera en sus atribuciones. Pero la divisin de instituciones y de
funciones no era suficiente, porque cada agencia no contaba con acciones concretas
para controlar al resto y hacerlo poda ser una interferencia en sus funciones. De
all surgi la teora del estado mixto, y en su versin posterior la teora de frenos y
contrapesos, que introducan en la doctrina de separacin de poderes la nocin de controles positivos sobre el ejercicio del poder. Cada rama reciba la potestad de ejercer
un cierto grado de poder directo sobre las otras dos, autorizndolas a desempear un
papel limitado en el ejercicio de las funciones de las dems.36
En esta divisin de funciones el poder legislativo cobr su identidad a partir del
desarrollo de la ley como mandato expresin de rdenes o prohibiciones ms que de
costumbres inmutables y de la aparicin de la moderna nocin de soberana, depositaria del poder para emitir mandatos inapelables. La doctrina de la soberana popular estimul la clarificacin progresiva de la idea de funcin legislativa. La funcin
ejecutiva diferenciada fue relativamente moderna y no se desarroll completamente
hasta finales del siglo XVIII y la primera divisin de funciones del Estado lo separaba
en dos ramas: la legislativa y la ejecutiva, entendida bien como la funcin de impartir
justicia de acuerdo con las leyes, bien como los mecanismos por medio de los cuales
se ponan en prctica las leyes.37
La judicatura apareci gradualmente como una rama independiente del Estado
y la nocin de un poder judicial autnomo sigui evolucionando. Si bien no puede
atribursele a Montesquieu la originalidad de la doctrina de la separacin de poderes,
cierto es que enriqueci la doctrina haciendo mayor hincapi en la funcin judicial,
encargada de sancionar a los criminales o dirimir las disputas entre los ciudadanos.
Este nuevo poder de juzgar, lo coloc al mismo nivel analtico de las otras dos funciones estatales, estableciendo la trinidad que caracterizara el pensamiento moderno.
entre la que se encuentra esta obra reeditada en Pars en 1871, 1874 y 1889.
36 VILE, M. J. C. Constitucionalismo y separacin de poderes, cit., pp. 13-21.
37 VILE, M. J. C. Constitucionalismo y separacin de poderes, cit., pp. 23-31.

 Constituir el gobierno, afianzar la justicia

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La judicatura sera independiente de los conflictos de intereses que surgieran en el

Estado, instancia fundamental para el posterior desarrollo de la doctrina. Blackstone,
discpulo de Montesquieu, domestic su teora, reuniendo y entretejiendo las hebras sueltas del discurso creando un alegato en pro de la existencia de un poder
judicial independiente, siguiendo las lneas del que ya exista en Inglaterra, a cargo de jueces profesionales, versados en derecho. La libertad pblica resida en un
cierto grado de separacin de la administracin de justicia tanto del poder ejecutivo
como del legislativo y esta fue la base sobre la que se ciment el poder judicial de la
Constitucin estadounidense.38
La divisin de las funciones del poder fue enseada en Buenos Aires por
Florentino Gonzlez, que como profesor de Derecho Constitucional redact sus
Lecciones, en las que defina al sistema poltico como la organizacin del gobierno
y al sistema social como la organizacin de la sociedad, que tenan necesaria conexin y que deban armonizar. Las naciones cristianas ms adelantadas en civilizacin
y que se ocupaban mejor de sus instituciones polticas, se encontraban entre dos
sistemas de gobierno. Uno era la monarqua constitucional, a la que llam sistema
europeo, y defini como una transaccin entre la monarqua y la democracia, con
la cual se ha conformado el pueblo para destruir de a poco las clase privilegiadas y
establecer la igualdad. La otra, la repblica democrtica representativa, denominada
sistema americano, fue establecida en Amrica por los anglosajones que dependan
de Inglaterra y se haban declarado independientes, formando una de las naciones
ms poderosas y felices del mundo. Podan all fomentar el progreso moral, intelectual y material de sus miembros bajo los auspicios de la libertad.
La mayor diferencia entre ambos estaba en el sistema social, pues en el sistema
europeo haba transformado el orden natural de la sociedad, que no admite que seres racionales, que se hallan reunidos con el objeto de buscar su comn felicidad, se
distribuyan en clases que sean unas ms favorecidas que otras. El sistema americano
buscaba la distribucin del bien entre todos, y por tanto, segn el profesor, fue la
mejor para fundar los principios de la Constitucin de 1853, que calcada sobre el
modelo americano, vino a formar la nacionalidad argentina, y hacerla empezar la marcha ordenada y prspera que desde entonces ha seguido con pocas interrupciones.39
En cuanto a la soberana popular, Gonzlez aseguraba que estaba confirmada
por la escritura santa, quedando establecido que el pueblo, en uso de esa soberana,
era quien poda constituir el gobierno representativo que deba regir la comunidad
poltica. Pero esa soberana era limitada, ya fuera ejercida en forma directa o a travs
de personas delegadas, pues no poda extenderse a otras cosas que aquellas conforme
con los preceptos de la justicia.40
38 VILE, M. J. C. Constitucionalismo y separacin de poderes, cit., pp. 97-108, 116.
39 GONZLEZ, Florentino Lecciones de derecho constitucional, cit., pp. 3-9.
40 GONZLEZ, Florentino Lecciones de derecho constitucional, cit., pp. 16-21.

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Mara Anglica Corva

Para poder atender a todos los intereses, lo ms ventajoso era distribuir el poder
entre un gobierno central y gobiernos locales, pudiendo as los que lo ejercieran recibir las inspiraciones y lmites de la opinin. Pero a esto deba sumarse la distribucin
de funciones en distintas manos que hiciesen, ejecutasen y aplicasen la ley. El problema se resolva con la divisin del ejercicio de las funciones del poder en varios departamentos, cuyos miembros servan recprocamente de contrapeso para contener sus
excesos. Para Gonzlez,
hacer esta divisin, arreglar las relaciones entre los funcionarios
de los departamentos que ella comprenda, asegurar a estos la independencia de accin dentro de la esfera de sus respectivas facultades, al mismo tiempo que los medios de hacerlos responsables por
los abusos de autoridad que cometen, es lo que propiamente puede
llamarse constituir un gobierno; pues las declaraciones de libertades
y derechos que se hagan en una constitucin no implica otra cosa
que una limitacin puesta al ejercicio del poder, y la distribucin de
ste en distintas jurisdicciones una facilidad para atender mejor a los
intereses comunes y ser controlado por los ciudadanos.41
Pero lo interesante de la enseanza de Gonzlez era el agregado de una cuarta funcin, fundada en el proyecto de Constitucin redactado para la Repblica de Bolivia
por Simn Bolvar y sancionada en 1826, que daba al cuerpo electoral el carcter de
un poder poltico. La funcin de elegir era un acto del poder soberano distinto de las
funciones legislativas, ejecutivas y judiciales, generador del personal que las ejercan.
Entonces la divisin en cuatro departamentos electoral, legislativo, ejecutivo y judiciario era la ms apropiada, porque se fundaba en las distintas manifestaciones que el
pueblo poda hacer de su soberana, que eran elegir, legislar, ejecutar y juzgar.
En este contexto, la justicia era til y necesaria para el gobierno y la sociedad,
pues sin seguridad personal y sin propiedad no habra gente civilizada; la libertad de
cada pueblo iba en relacin con la justicia social. La riqueza del sistema judicial
de Estados Unidos resida en que haba descubierto que la justicia era un poder poltico, mientras que aqu se haba reducido a desempear el papel de ramificacin de
la administracin, de dependencia del ejecutivo, de funcin del gobierno y funcin
subalterna. El departamento judicial deba decidir sobre los derechos, tanto pblicos
como privados, castigar los crmenes, administrar justicia y proteger al inocente de
ofensas y usurpaciones.42

41 GONZLEZ, Florentino Lecciones de derecho constitucional, cit., pp. 172-173.

42 GONZLEZ, Florentino Lecciones de derecho constitucional, cit., pp. 418-421.

 Constituir el gobierno, afianzar la justicia

27

Creacin, estructura y funcionamiento de un sistema judicial provincial:

fundamentacin y metodologa
Buenos Aires no jur la Constitucin Nacional hasta 1860, pero sancion su propia
Constitucin en 1854, en la que declaraba que el poder judicial sera independiente de
todo otro en el ejercicio de sus funciones.43 Es decir, en esta provincia la consagracin
de la teora de los poderes del Estado e imposicin de la ley como definidora de lo que
era justo requera de la organizacin del poder judicial. Si bien esto suceda tambin
en el resto de las provincias, la atencin se centra en Buenos Aires por la particularidad de su proceso y porque en estos aos la ciudad de Buenos Aires era la capital de
la provincia y al mismo tiempo residencia de las autoridades nacionales, provocando
esto confusin entre la justicia federal y la provincial a la hora de estudiarlas. Hilda
Sabato defini a la ciudad como espacio experimental y de referencia del proyecto
poltico argentino,44 pero si bien la dirigencia poltica que hegemoniz el poder en
la provincia despus de Caseros buscaba liderar la construccin de un Estado y un
orden poltico nacionales, esa ciudad era la capital de una provincia, que tena su vida
poltica, econmica y social, con un sistema judicial en formacin, parte de su Estado
provincial, que es necesario diferenciar.
En cuanto a los aos establecidos como marco cronolgico, debemos advertir
que estamos hablando de procesos en los que no pueden establecerse cortes definidos;
pero como es necesario limitar nuestra tarea, hemos puesto como fechas lmites 1853
y 1881. El ao 1853 fue significativo para la organizacin judicial, pues an antes de
sancionarse la Constitucin provincial se instalaron juzgados de primera instancia
en la campaa, a partir de un proyecto de Valentn Alsina, que como presidente de la
Cmara de Justicia observ la imperiosa necesidad de llevar jueces letrados al interior de la provincia. A lo largo de estos aos la preocupacin sobre la administracin
de justicia gir en torno a la organizacin del ms alto tribunal, la descentralizacin
judicial, la formacin tcnica de los magistrados, la fundamentacin legal de las sentencias y la codificacin. La Constitucin provincial de 1873 introdujo cambios como
la creacin de la Suprema Corte, la segunda instancia, el juicio por jurados y la eleccin popular de los jueces de paz. Las dos ltimas reformas no se concretaron y la
estructura definitiva del poder judicial provincial qued formalizada en su primera
ley orgnica en 1881, para una provincia que ya no contaba con la ciudad de Buenos
Aires como capital.
En sus lecciones, Florentino Gonzlez explicaba que para cumplir con sus fines,
el poder judicial requera de una organizacin, no slo para que lo pusiera a cubierto
de influencias que pudieran pervertirla, sino que facilite los medios de hacer eficiente
43 Artculo 118 de la Constitucin del Estado de Buenos Aires de 1854, Seccin VI Del Poder Judicial,
en CORBETTA, Juan Carlos Textos constitucionales de Buenos Aires, pp. 59-80 (en adelante
Constitucin provincial de 1854).
44 SABATO, Hilda La poltica en las calles. Entre el voto y la movilizacin. Buenos Aires, 1862-1880,
Sudamericana, Buenos Aires, 1998, p. 11.

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Mara Anglica Corva

su accin benfica sobre la sociedad.45 Es decir, la organizacin institucional tena

dos claros objetivos: evitar la corrupcin y asegurar la eficiencia en beneficio de la
sociedad. Puesta en vigencia la Constitucin de 1873, legisladores y magistrados
hablaban de una nueva organizacin que requera de las leyes orgnicas de esos
Tribunales y las reglamentarias de los juicios.46 Se confunden aqu dos significados
para la expresin procedimientos judiciales, uno como organizacin y otro como
procedimiento propiamente dicho. A los fines de nuestra investigacin, el trmino organizacin judicial abarcar, respecto a los tribunales y juzgados, la creacin (ley que
les dio origen, antecedentes y debates legislativos), la estructura (miembros que los
componan y funcin que desempeaban) y el funcionamiento (interno; en relacin
con otros juzgados y oficinas de Gobierno o Legislatura).
Para estudiar el proceso de formacin y consolidacin del poder judicial es necesario aprehender los conceptos de justicia. Pero al encarar la investigacin debe
diferenciarse cultura jurdica, cultura legal y cultura judicial, como conceptos
autnomos e intercomunicados. La cultura jurdica es el concepto ms amplio que
comprende el universo de lo jurdico a escala nacional e inclusive continental, pero
que a la vez y paradjicamente, es el ms limitado socialmente, en tanto est vinculado con la produccin de derecho en ntima relacin con las lites dirigentes y los profesionales de la ley. La cultura legal incluye saberes y concepciones ms abstractas
respecto a la ley, los derechos, el trasgresor, el delincuente, lo justo y lo injusto, la autoridad que decide y opera, que son compartidas por los miembros de una determinada
sociedad. La cultura judicial es el conjunto de las apreciaciones y concepciones que
los miembros de una sociedad tiene acerca de la justicia en tanto valor social y las
instituciones judiciales en tanto ordenadores de la vida cotidiana puestos al alcance
de la poblacin para dirimir sus conflictos. En este ncleo simblico-conceptual
ocupan un lugar destacado la percepcin de la legitimidad/ilegitimidad de los funcionarios judiciales y la imagen de ecuanimidad/inecuanimidad del procedimiento
judicial. Junto a esto, existe un ncleo prctico de esta cultura, un saber hacer en
situacin judicial, especie de recetas aprendidas en la experiencia, formas de litigar
y estrategias puestas en juego por vctimas e imputados. En este ncleo prctico se
diferencia una cultura judicial lega de una letrada, en las formas de litigar, las estrategias puestas en juego en un proceso o el uso dado a la justicia.47
Sabiendo cmo pensaban los actores, el paso siguiente ser establecer quines
eran, de dnde provenan, cul era la formacin y ubicacin en el contexto poltico
45 GONZLEZ, Florentino Lecciones de derecho constitucional, cit., p. 425.
46 MALAVER, Antonio Curso de procedimientos judiciales en materia civil y mercantil, Imprenta
especial para obras de Pablo E. Coni, Buenos Aires, 1875.
47 DI GRESIA Leandro, Una aproximacin al estudio de la cultura judicial de la poblacin rural
bonaerense. Tres Arroyos, segunda mitad del siglo XIX, en BARRIERA, Daro coordinador La
justicia y las formas de autoridad. Organizacin poltica y justicias locales en territorios de frontera.
El Ro de la Plata, Crdoba, Cuyo y Tucumn, siglos XVIII y XIX, ISHIR CONICET-Red Columnaria,
Rosario, 2010, pp. 163-164

 Constituir el gobierno, afianzar la justicia

29

de los integrantes del poder judicial y establecer la forma de eleccin, duracin en el

cargo, formas de control de su desempeo en el sistema judicial (prctica institucional-judicial). Esto ir acompaado de los organigramas que se puedan reconstruir, en
funcin de la legislacin de forma y de fondo que fue modificando el funcionamiento
del fuero. Esta tarea no quedara completa si no se relacionaran las modificaciones
espaciales del territorio provincial con la divisin jurisdiccional, la concentracin de
funciones y la competencia de los magistrados.
La consagracin de la divisin de poderes en el texto constitucional de 1853 fue
el resultado de un largo proceso histrico que requiri de una profunda transformacin
de la sociedad civil y de la comunidad poltica. La divisin de poderes, directamente
relacionada con la extensin de libertades individuales y los cambios en el derecho
de propiedad, requiri de aos de ensayos y debates.48 El tiempo transcurrido entre
1820 y 1853 fue el perodo gentico de las instituciones polticas49 que, sin romper
totalmente los moldes de la estructura colonial, se inspiraron en el modelo liberal
buscando legitimar el poder fortaleciendo la figura del ciudadano y dando contenido
a la idea de progreso. La conformacin de cada uno de los poderes fue conflictiva. En
lo relativo al poder judicial, el debate estuvo centrado en torno a su definicin como
rama de gobierno o poder del Estado. Esta definicin estaba ligada al concepto de justicia que a lo largo del siglo XIX fue cambiando de arraigada virtud y gua de los
gobernantes50 a una concepcin externa, legal, que tena como finalidad la defensa de
la seguridad individual antes que el bien comn.
Para comprender el rol que jug el sistema de justicia en la formacin del Estado
es necesario desenmaraar la compleja trama de relaciones entre poder poltico y
magistrados, y a su vez entre ellos y la sociedad. Pero esto no se puede realizar sin conocer y comprender qu entendan por justicia y cmo organizaron su administracin.
Gran parte de la crisis institucional por la que pasa hoy el poder judicial se encuentra
ligada a su conformacin orgnica y a su eficacia funcional, que formaron su base en
el periodo que estudiamos. La organizacin institucional y el mapa judicial siguen
creciendo sobre la estructura sellada entre 1853 y 1881 en una provincia que ha extendido su territorio, multiplicado sus habitantes y ampliado sus problemas.

48 CANSANELLO, Oreste Carlos De sbditos a ciudadanos, ensayo sobre las libertades en los orgenes
republicanos 1810-1852, Imago Mundi, Buenos Aires, 2003, Captulo V.
49 TAU ANZOTEGUI, Vctor La administracin de justicia en las provincias argentinas (18201853), en Revista de Historia del Derecho, nm. 1, Instituto de Investigaciones de Historia del
Derecho, Buenos Aires, 1973, p. 205.
50 En el Derecho indiano la Justicia era fin supremo del Estado, para lograr la paz y el desarrollo de
las dems virtudes. Funcin gubernativa que no estaba limitada a ciertos rganos o poderes del
Estado, sino que concerna a la generalidad de estos. El Rey orientaba a la comunidad hacia el bien
comn mediante el ordenamiento legal inspirado en la justicia. ZORRAQUN BEC, Ricardo La
organizacin judicial argentina en el perodo hispano, Librera del Plata, Buenos Aires, 1952, pp.
7-28.

30

Mara Anglica Corva

Desde la historia poltica renovada la construccin del Estado y de la Nacin

han recibido una nueva mirada, concebidos como problemas y no como presupuestos,
centrndose en las relaciones entre sociedad civil y sociedad poltica. El eje central
es la construccin, reproduccin y legitimacin del poder poltico que involucran a la
dirigencia y a la comunidad poltica. En el Ro de la Plata, la opcin por la repblica
representativa genera interrogantes sobre las formas de soberana, representacin y
participacin, de los lenguajes polticos y de las identidades colectivas, de la esfera
pblica y de las instituciones, donde el poder judicial adquiere centralidad.51
Para abordar este tema, Helmut Coing aconseja que desde la historia del derecho, como para toda investigacin histrica, debe partirse de la bsqueda de fuentes,
definiendo la idea de Derecho de la poca y as establecer las fuentes del Derecho. El
paso siguiente es exponer el pensamiento jurdico para, con ambas cosas, comprender
las normas y las instituciones.52 Esta tarea requiere de gran cuidado para no caer en
conceptos jurdicos anacrnicos, logrando observar que fueron respuesta a problemas
de la poca, en los que debemos a su vez distinguir los relacionados con la organizacin poltica, econmica y social, de los problemas tcnicos de las ciencias jurdicas,
teniendo en cuenta que las ideas fundamentales sobre los institutos e instituciones
especiales estn vivas en el espritu del pueblo y las cuestiones tcnicas corresponden
a los juristas.
La solucin a los problemas sociales suele basarse o estar ligada a soluciones
anteriores, por ello deben tenerse en cuenta la tradicin y la reforma a la hora de construir el ordenamiento jurdico que se investiga. Para Coing es indispensable establecer
la relacin entre la solucin jurdica y los factores extrajurdicos de una poca, poniendo como punto de partida el tratamiento hermenutico de los textos. Determinar
las intenciones del autor de las normas puede llevarnos a encontrar el camino de las
fuerzas ideales y sociales, para lo que tambin es esencial averiguar sobre la vida y la
formacin de los legisladores y magistrados.
La ltima etapa es la que se refiere a la realizacin o cumplimiento del derecho. La primera cuestin es la fuerza o poder que lleva consigo todo ordenamiento
jurdico. La siguiente es el estudio de la organizacin institucional a la que es encomendada la realizacin del derecho.53 Esto incluye las normas que le dieron origen,
el funcionamiento de las instituciones (duracin de los procesos, acceso, nivel de
corrupcin), su competencia y composicin (origen social, situacin econmica), el
uso que los sujetos de derecho han hecho de las instituciones. En la realizacin de esta
51 SABATO, Hilda La poltica Argentina en el siglo XIX: notas sobre una historia renovada, en
Ensayos sobre la Nueva Historia Poltica en Amrica Latina, siglo XIX, El Colegio de Mxico /
Comit Internacional de Ciencias histricas, Mxico, 2007.
52 COING, Helmut Las tareas del Historiador, cit.
53 Eduardo Martir, destacando textos de Alfonso Garca Gallo, ha insistido sobre la necesidad del
estudio de las instituciones vinculndolas a lo social pero teniendo la precaucin de no vaciarlas de lo
jurdico. MARTIR, Eduardo La Historia del Derecho, disciplina histrica, en Revista de Instituto
de Historia del Derecho Ricardo Levene, nm. 20, Buenos Aires, 1969, p. 93.

 Constituir el gobierno, afianzar la justicia

31

investigacin atender a las soluciones que el ordenamiento jurdico deba brindar a

una determinada sociedad54 en las instituciones que lo formaron55 y las ideas de quienes lo gestaron.56
El uso de la fuente judicial ser fundamental para poder unir teora y praxis,
comprobar si la letra de la ley fue cumplida en la administracin de justicia y de qu
manera. Pero cabe aqu advertir que con este trmino no nos limitamos al expediente,
sino que incluimos los Acuerdos y sentencias de los tribunales superiores, las notas
de los juzgados de primera instancia y de paz, y todos los documentos emanados del
funcionamiento del poder judicial. Sobre la metodologa de su uso ha sido fundador
Carlos Mayo, junto a Silvia Mallo y Osvaldo Barreneche, que no slo enunciaron los
beneficios de dicha fuente para la definicin de los marcos normativos que sostienen
la trama social, el conocimiento de la vida cotidiana y el rescate de las prcticas no
escritas de la sociedad, sino que advierten y responden sobre los problemas tericometodolgicos. Estos son una posible visin sesgada de la sociedad, dominada por el
conflicto, que se resuelve completando la investigacin con otra fuente; la representatividad del caso, a lo que responden que cada caso es real y se representa a s mismo;
la dificultad de generalizacin, pero que permite sacar un patrn de comportamiento;
la duda sobre la verdad de lo que expone la fuente, sosteniendo que lo importante es
la verosimilitud.57
Arlette Farge, a travs de su experiencia en el archivo judicial de Pars, hace una
bella descripcin de la fuente judicial y las potencialidades de su uso. La presenta
como una va de acceso a los conflictos sociales, las formas de expresin popular,
de representacin y sociabilidad.58 Pero como hemos dicho, la fuente judicial sirve
tambin para confirmar o no la aplicacin de las leyes dictadas por el poder legislativo y los decretos emanados del ejecutivo. Por ello ser necesario reconstruir los
organigramas del poder judicial a partir del estudio de los Registros Oficiales y los debates legislativos de la provincia. Los debates legislativos permiten ver los complejos
54 COING, Helmut Las tareas del Historiador del derecho (reflexiones metodolgicas), Publicaciones
de la Universidad de Sevilla, Sevilla, 1977, pp. 36, 52.
55 MARTIR, Eduardo La Historia del Derecho, cit., p. 94.
56 ZORRAQUN BEC, Ricardo Apuntes para una teora, cit., pp. 323-342; EGES, Carlos
A. Objeto y mtodo en la historia de las ideas polticas, en Investigaciones y Ensayos, nm. 49,
Academia Nacional de la Historia, Buenos Aires, 1999.
57 MAYO, Carlos; MALLO, Silvia y BARRENECHE, Osvaldo Plebe urbana y justicia colonial.
Las fuentes judiciales. Notas para su manejo metodolgico, en Estudios-Investigaciones, nm. 1,
Facultad de Humanidades y Ciencias de la Educacin, UNLP, 1989, pp. 47-80. Estos autores junto
a Ral Fradkin cerraron las Jornadas sobre La Fuente Judicial en la construccin de la memoria,
organizadas por la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires y la Universidad Nacional de
Mar del Plata en 1999, en cuya publicacin fueron reproducidas sus ponencias. En ellas enriquecen
lo dicho y Ral Fradkin sostiene que no siempre los grandes cambios anunciados en la organizacin
de la justicia o en la normativa vigente se hacen evidentes en la prctica judicial. Los expedientes se
impregnan del discurso poltico y de los hechos de la vida poltica.
58 FARGE, Arlette La atraccin del archivo, Edicions Alfons el Magnnim-IVEI, Valencia, 1991.

32

Mara Anglica Corva

vnculos e identificaciones de los viejos integrantes de esos espacios jurdicos y los

nuevos actores con sus resistencias a legitimar lo propuesto como normalidad y su
esfuerzo por ubicarse en una comunidad poltica asentada en la soberana del pueblo.
La observacin de las fuentes a utilizar nos permite agregar que nuestra tarea incluir
la elaboracin de mapas de la provincia, escasos para estos aos, en los que podamos
observar el avance de la frontera y la expansin del sistema judicial.
A los fines metodolgicos es de utilidad rescatar las definiciones de Carlos
Garriga en relacin con el universo judicial:
Si la justicia se define como la constante y perpetua voluntad de
dar a cada uno lo suyo, actos judiciales son aquellos que declaran en
cada caso el derecho (de cada uno). Por ser actos de jurisdiccin, los
magistrados son los nicos oficiales facultados para dictarlos y se
definen por el procedimiento seguido en su adopcin: son los actos
dictados con conocimiento de causa, esto es, para resolver un conflicto mediante proceso, que entonces como ahora tenan por nombre
propio el de sentencia.59

El libro est dividido en once captulos, los tres primeros estn dedicados a los antecedentes inmediatos del perodo en estudio y a las ideas de quienes proyectaron la administracin de justicia. Los captulos IV al VI se ocupan de las distintas instancias del
poder judicial previo a la constitucin de 1873, mientras que los captulos VII al IX a
la etapa posterior. Los dos ltimos captulos analizan dos casos para observar en funcionamiento al sistema judicial y a sus protagonistas a lo largo de estos treinta aos.
La atencin investigadora se concentra en el anlisis intenso de sus significados con
la intensin de comprenderlos. En nuestro trabajo, a partir del inters por estudiar un
fenmeno general, seleccionamos dos puntos de observacin para proveer una base
emprica a nuestro trabajo. Con Robert Stake podemos decir que nuestro estudio de
caso es instrumental, pues cumple el rol de mediacin para comprender un fenmeno
que lo trasciende la administracin de justicia en una investigacin que va ms all
y utilizndolo como instrumento para observar la estructura y el funcionamiento del
poder judicial con sus protagonistas.60

59 GARRIGA, Carlos Gobierno y Justicia: el Gobierno de la Justicia, en LORENTE, Marta directora

La jurisdiccin contenciosa-administrativa en Espaa. Una Historia de los orgenes, Cuadernos de
Derecho Judicial VII, Consejo del Poder Judicial/Centro de Documentacin Judicial, Madrid, 2009.
Resaltado en el original.
60 MARRADI, Alberto; ARCHENTI, Nlida y PIOVANI, Juan Ignacio Metodologa de las ciencias
sociales, Cengage Learning, Buenos Aires, 2010, pp. 213-222.

 Constituir el gobierno, afianzar la justicia

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En el Captulo I se presentan y analizan las principales disposiciones que afectaron a la administracin de la justicia desde 1810, buscando rastrear las ideas que
acompaaron el proceso que llev a la ley de 1821 punto de llegada y de partida y
los cambios (novedosos o no) de la organizacin judicial que propona. Es importante
estar atentos a la jurisdiccin que abarcaban los cambios que se intentaban imponer,
pues entre 1810 y 1820 fueron de alcance nacional, pero luego Buenos Aires como
provincia autnoma crear su propio poder judicial.
Partiendo del contenido de la ley que en 1821 modific la organizacin judicial,
en el Captulo II nos proponemos indagar en los proyectos de organizacin judicial,
la bibliografa acadmica, los mensajes de los gobernadores, leyes y decretos relacionados buscando determinar las ideas y conceptos liberales innovadores en el discurso
poltico y jurdico sobre los que se pretenda estructurar y hacer funcionar el sistema
judicial. Si bien en muchos casos no superaron la teora y no llegaron a llevarse a la
prctica, conformaron un legado sobre el que se organiz el poder judicial bonaerense
entre la instalacin definitiva de la primera instancia letrada en la campaa en 1853
y la ley orgnica judicial de 1881, sancionada para una provincia que haba perdido
su capital.
A los fines de crear un observatorio de los cdigos culturales compartidos por los
hombres que proyectaron la administracin de justicia, seleccionamos dos autores, a
partir de cuyas miradas podremos conformar un repertorio con matices sobre el cual
se iba a configurar la organizacin del poder judicial. En el Captulo III realizaremos
una cuidadosa lectura del pensamiento de dos polticos y juristas, Vicente Fidel Lpez
y Antonio E. Malaver, que expresaron sus ideas sobre la formacin y el funcionamiento de los organismos judiciales de la provincia. Su estudio nos permitir analizar en
las ideas de estos intelectuales, los cdigos culturales de la poca que se abri a partir
del final del rgimen poltico encarnado por Juan Manuel de Rosas.
El objetivo del Captulo IV es conocer y analizar la justicia de paz como organismo administrativo y judicial y su relacin con el Gobierno y los otros rganos judiciales. Para ello hemos dividido el captulo en tres partes. En la primera determinaremos
la concentracin de funciones de gobierno, policiales y judiciales en el juez de paz,
que se prolong ms all de la sancin de la Constitucin provincial, y la ampliacin
de competencia de los jueces de paz en los distintos aspectos de la organizacin local.
En la segunda nos introduciremos en un juzgado a travs de sus notas, como estudio
de caso para determinar su movimiento y sus relaciones de gobierno y judiciales.
Finalmente, describiremos la preocupacin por la descentralizacin que manifestaban
los hombres de Estado y que apuntaba, fundamentalmente, a lograr que el juez de
paz se convirtiera en la base del sistema judicial provincial, terminando con su poder
omnmodo.
Para la provincia, el proceso de constitucin y consolidacin del poder judicial
como parte constitutiva del Estado, legitimador de su accionar poltico y mediador con
la sociedad civil, ha sido poco estudiado despus de 1852, menos an la conformacin

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Mara Anglica Corva

de su primera instancia. El Captulo V est dedicado a examinar, en primer lugar,

cmo se conform la primera instancia en todos sus fueros y para toda la provincia.
Luego nos dedicaremos a las caractersticas de la magistratura, para finalmente determinar quines la ocuparon en esa primera instancia. Entre 1853 y 1874 se sentaron
las bases para la formacin de la carrera judicial, con abogados dedicados a la magistratura (hombres ntegros y competentes) que comenzaban a dejar la vida poltica
para dedicarse a una formacin especfica que se expresara en la especializacin del
derecho positivo de los aos siguientes. De aqu la tarea realizada en este captulo con
los debates parlamentarios y la legislacin para comprender cmo surgieron y cules
fueron las races de la justicia de primera instancia civil, criminal y correccional,
teniendo en cuenta todo el territorio provincial y las diferencias que se establecieron
entre capital y campaa.
Sigue ahora investigar la reforma de la Cmara de Justicia que dio como resultado la constitucin del Superior Tribunal, que encabezara la administracin de justicia
provincial desde 1857, con el objetivo de saber si se trat de una nueva institucin,
conocer las ideas que guiaron su organizacin y establecer el grado de dependencia
con los dems poderes. En el Captulo VI ser de especial inters definir las atribuciones del Tribunal, centrndonos en lo referido a la correccin disciplinaria y de
enjuiciamiento, y a la competencia en los conflictos entre el poder ejecutivo y los
particulares. Basados en los debates de los legisladores provinciales, definiremos qu
papel jugaba el poder judicial como parte fundamental del proyecto liberal, asentado
sobre la autoridad de la ley y la divisin de poderes del Estado provincial. Por esto nos
dedicaremos especialmente en este captulo a los debates de las leyes que sostuvieron
el proceso de conformacin del Superior Tribunal, sus atribuciones e integracin.
Surgen entonces nuevas preguntas en el Captulo VII, especficamente relacionadas con el concepto de garanta; garantas para el magistrado como administrador de
justicia y para el pueblo como receptor de esa justicia. Las respuestas a esas preguntas,
que indagaremos en los debates constitucionales que se desarrollaron entre 1870 y
1873, debern tener presente la relacin entre lo poltico y lo jurdico, permanentemente puesto de manifiesto en los discursos de las sesiones de la Convencin. Para
poder comprender mejor los debates, hemos seguido a pie de pgina la evolucin de
los tres proyectos previos y el de la Constitucin desde el primero, presentado por la
comisin dedicada al Poder Judicial. Luego de acceder a la conformacin del poder
judicial en sus distintos niveles, analizaremos los debates de la Constitucin provincial, concluida en 1873, como un momento bisagra, en que se articularon un punto
de llegada y otro de partida.
En el caso concreto de la estructura judicial de la provincia de Buenos Aires, se
han realizado investigaciones relacionadas especialmente con el fuero criminal, pero
nos proponemos en el Captulo VIII determinar cmo se organiz el poder judicial en
general, despus de la Constitucin provincial de 1873, y establecer la participacin
de los tres poderes en la organizacin del nuevo poder. El objetivo es, desde una

 Constituir el gobierno, afianzar la justicia

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perspectiva institucional, determinar el significado de la divisin de poderes en el

Estado provincial y el papel que el poder judicial jug en ella.
Conociendo la estructura del sistema judicial, el objetivo del Captulo IX es determinar entre 1875 y 1881 quines lo conformaron, reflejando todos los movimientos
de personal (nombramientos, renuncias, fallecimientos, reemplazos, etc.). Es por esto
que volcamos la investigacin en cuadros comenzando por los primeros nombramientos realizados el 27 de agosto de 1874 por decreto del poder ejecutivo en cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 217 de la Constitucin provincial de 1873 y en la ley
del 30 de junio de 1874, con acuerdo del Senado del 26 de agosto de 1874. En este
contexto, consideramos que esta instantnea tomada al poder judicial bonaerense en
la segunda mitad de la dcada de 1870, resulta un (imprescindible) primer paso que
puede devenir en la base para una indagacin ulterior.
El brutal asesinato en 1856 de un pintor de la sociedad portea y la condena a
muerte de su esposa que lo plane y de sus ejecutores, constituye el ncleo del
Captulo X, ya que este caso instal en la agenda poltica de la provincia el debate sobre el indulto de la pena capital y sobre la divisin de poderes del Estado que se estaba
organizando. A lo largo de los doce aos que se extendi la causa puede observarse
en accin a todos los agentes judiciales de la justicia criminal (incluidos algunos de
la justicia civil relacionados con los bienes y los hijos del difunto), desde el alcalde
hasta los magistrados del Superior Tribunal. El expediente se convierte as en un observatorio de la organizacin y el funcionamiento de la justicia criminal vistos desde
distintas perspectivas. El captulo se desarrolla siguiendo la evolucin de la causa por
dos razones; porque permite conocer el funcionamiento del universo judicial en el
que magistrados, funcionarios, agentes judiciales, vctimas y victimarios se mueven.
En segundo lugar, por ser necesario para comprender la trayectoria de los enunciados
normativos de garantas que se sancionaron en estos aos.
Finalmente, el Captulo XI se propone conocer la relacin entre administracin
de justicia y propiedad. Siguiendo el litigio entre Luis Goya, dueo de tierras del
Fortn Esperanza, y los chacareros, a quienes fueron prometidas, seguiremos el proceso legal para la resolucin de los conflictos que hemos planteado. Analizamos de
este modo la actitud del Gobierno, que deba dar respuesta a la gestin de administraciones anteriores, como as tambin las relaciones entre el poder ejecutivo y el poder
judicial, que a nivel local estaban representadas en la figura del juez de paz. Damos
cuenta, entonces, de las modificaciones que se fueron operando durante este perodo
en el que se fue definiendo la divisin de poderes y se organiz la administracin de
justicia bonaerense.
Esta investigacin se inscribe en un prolfico contexto historiogrfico, en el cual
la disciplina histrica contribuye a esclarecer muchas cuestiones relacionadas con la
justicia como idea, como institucin y como praxis poltica. Es nuestro anhelo que el
resultado de nuestra pesquisa tambin pueda ser un aporte para tal fin.