Ibagu, febrero de 2016

Seor:
JUEZ (reparto)
E.S.D.
REF: Accin de Tutela instaurada por ROBERTO VARON contra SALUDTOTAL
E.P.S.
ROBERTO VARON, identificado con la cdula de ciudadana nmero 14.215.882 de
Ibagu, con el debido respeto a usted manifiesto que formulo accin de tutela, contra
SALUDTOTAL E.P.S., solicitando se le garantice en debida forma los derechos
fundamentales de la salud1 y la vida2 en condiciones dignas, seguridad social, igualdad y
mnimo vital, los cuales le estn siendo vulnerados por las entidad referenciada.
1. HECHOS
1. Me encuentro afiliado a la EPS SALUDTOTAL, como cotizante.
2. Me realizaron una ciruga denominada herniorrafia inguinal bilateral con malla, por
la cual fui incapacitado desde el 28 de enero de 2015 hasta el 12 de marzo de
2015, con los nmeros 98185342 y 89646755.
3. Solicite a la EPS SALUDTOTAL, el pago de mis incapacidades con el certificado
de incapacidad No. 98185342 y 89646755, generado por la IPS Clnica Nuestra
Seora del Rosario Ibagu.
4. Mediante Formato de negacin de servicios de salud y/o medicamentos No.
394026 y 402118, me fue negado el reconocimiento econmico con el argumento
que no hay como mnimo 4 pagos continuos oportunos de los ltimos 6 periodos
presentados antes de la fecha de inicio de la incapacidad. Lo anterior sin tener en
cuenta mi mnimo vital, y que mi ingreso y sustento de mi familia es el salario
mnimo.
5. Es por todo lo anteriormente expuesto que considero que con el no pago de la
incapacidad se estn vulnerando los derechos fundamentales a la vida en
condiciones dignas y al mnimo vital.
6. Es mi intencin manifestar seor juez que es posible que exista otro

1 Reza el artculo 49 de la Constitucin Poltica de Colombia: La atencin de la

salud y el saneamiento ambiental son servicios pblicos a cargo del Estado. Se
garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promocin, proteccin
y recuperacin de la salud (....) La ley sealar los trminos en los cuales la
atencin bsica a todos los habitantes ser gratuita y obligatoria(.....)
2 Consagra el artculo 11 de la Constitucin poltica de Colombia: El Derecho a la
vida es inviolable (.....)

medio judicial para hacer valer mis derechos, pero aclaro que acudo a la
ACCION DE TUTELA como un medio rpido de proteccin de los
Derechos fundamentales que se me han vulnerado y para poner fin al
perjuicio irremediable que se me ha causado. Adems, para iniciar alguna
otra accin necesitara de la asistencia de un abogado y no tengo los
recursos econmicos para contratar tales servicios y sucedera entonces,
que no tengo proteccin legal de mis derechos fundamentales .
2. PRUEBAS
Ruego al seor juez se sirva tener en cuenta las siguientes pruebas documentales:
a. Copia de mi cdula de ciudadana.
b. Copia de la incapacidad entregada por el doctor Diego M. Vivas.
c. Copia de certificado de incapacidad No. 98185342 y 89646755,
generado por la IPS Clnica Nuestra Seora del Rosario Ibagu.
d. Copia Formato de Negacin de servicios No. 394026 y 402118.
e. Copia de historia Clnica.
3. DERECHOS VULNERADOS
a. De la fundamentalidad de los derechos invocados
Es preciso, agregar, que unido al derecho a la vida nuestra Constitucin contempla la
dignidad humana, y que el artculo 1 expresa la finalidad de orientar el sistema pblico y
jurdico a la promocin de la persona, de modo que, las exigencias de la dignidad humana
ponen de presente que la vida, que constitucionalmente se garantiza, no se reduce a la
pura existencia biolgica sino que expande su mbito para abrigar condiciones que la
hacen digna.
Desarrollando estos conceptos, la Corte ha sostenido:
El derecho fundamental a la integridad de la persona, contemplado en el artculo 12 de la
Constitucin Poltica, no slo se ve afectado por la tortura y tratos crueles, inhumanos o
degradantes, sino por las omisiones que repercuten en la ruptura de las condiciones
indispensables para que la persona conserve un mnimo de armona corporal en los componentes
de sus rganos y sentidos esenciales.
La salud, cuando se ve afectada de una manera constante, sin posibilidades prximas de alivio,
especialmente si los padecimientos constituyen causa de dolor, disminuyen ostensiblemente la
calidad de vida del enfermo3.

De la excepcin de inconstitucionalidad.
Procedencia de la accin de tutela para obtener el reconocimiento y pago de
incapacidades laborales. Reiteracin de jurisprudencia.

3 Corte Constitucional, Sentencia T-250/97

El artculo 49 de la Carta Poltica contempla la garanta para todas las personas, no slo
al acceso a los servicios de promocin y proteccin de la salud, sino para su
recuperacin, encontrndose dentro de estos ltimos las denominadas incapacidades
laborales.
Como ha sealado reiteradamente esta corporacin, el pago de tales incapacidades suple
el salario durante el tiempo en el cual el trabajador se encuentra forzosamente al margen
de sus labores, de manera que se garantice no slo su satisfactorio restablecimiento, sino
una subsistencia en condiciones dignas, en concordancia con el artculo 53 superior. Al
respecto, en la sentencia T-311 de julio 15 de 1996, M. P. Jos Gregorio Hernndez
Galindo[8], se indic (no est en negrilla en el texto original):
El pago de incapacidades laborales sustituye al salario durante el tiempo en que el
trabajador permanece retirado de sus labores por enfermedad debidamente
certificada, segn las disposiciones legales.
Entonces, no solamente se constituye en una forma de remuneracin del trabajo
sino en garanta para la salud del trabajador, quien podr recuperarse
satisfactoriamente, como lo exige su dignidad humana, sin tener que
preocuparse por reincorporarse de manera anticipada a sus actividades
habituales con el objeto de ganar, por das laborados, su sustento y el de su
familia.
Y es que el trabajador tiene derecho a que se le retribuyan sus servicios pero
tambin a que se le otorgue justo trato durante el tiempo en que permanece
involuntariamente inactivo por causa de perturbaciones en su salud.
As, el llamado subsidio por incapacidad surge como clusula implcita del contrato
y obligatoria por ministerio de la ley, en guarda de los derechos mnimos de todo
trabajador.
En tal sentido, en sentencia T-772 de septiembre 25 de 2007, M. P. Humberto Antonio
Sierra Porto, se indic que por el no pago de las incapacidades laborales pueden verse
afectados otros derechos fundamentales, como la salud, la vida en condiciones dignas y,
en casos extremos, la vida:
De lo anterior puede colegirse que, el reconocimiento de la incapacidad por
enfermedad general constituye un mecanismo idneo para la salvaguarda de los
derechos fundamentales de los trabajadores dependientes e independientes, entre
los que pueden destacarse los siguientes, no sin antes aclarar que no son los
nicos:
(i) La salud, en la medida que permite al afiliado disponer de una suma de dinero
peridica a pesar de que en estricto sentido no exista prestacin de servicio,
circunstancia que contribuir a la recuperacin satisfactoria de su estado de salud,
puesto que le permite seguir con el tratamiento prescrito por el mdico tratante y
guardar el reposos requerido para ptima recuperacin.
En concordancia con lo anterior, esta Corporacin ha manifestado que el pago de la
prestacin econmica surgido de la incapacidad por enfermedad general constituye

una garanta para la salud del trabajador quien podr recuperarse a satisfaccin sin
tener que preocuparse por retomar de manera anticipada sus labores habituales
con el objeto de ganar, por das laborados, su sustento y el de su familia.
Adicionalmente, este aspecto se relaciona con los principios de igualdad y dignidad
humana, segn los cuales debe brindarse un tratamiento especial al trabajador que
se encuentre en un estado de debilidad manifiesta en razn de su precaria
condicin de salud.
(ii) El mnimo vital, por cuanto constituye la nica fuente de ingresos econmicos
que permiten satisfacer las necesidades bsicas personales y familiares del actor,
en la medida que posibilita la conservacin del giro ordinario del proyecto vital del
beneficiario y de su grupo familiar.
Conviene recordar en este punto que, la jurisprudencia constitucional ha indicado
que el derecho al mnimo vital no se agota de manera exclusiva en la posibilidad de
gozar de un ambiente en el cual las necesidades de subsistencia biolgica se
encuentren satisfechas, pues tal derecho debe permitir el ejercicio y realizacin de
los valores y propsitos de vida individual, y su falta compromete el logro de las
aspiraciones legtimas del grupo familiar que depende econmicamente del
trabajador.
As pues, en la medida en que el pago de este tipo de incapacidades procura la
consecucin de fines constitucionales, se concluye que su creacin en el Sistema
de Seguridad Social procura la satisfaccin de mltiples derechos fundamentales,
entre los que pueden destacarse el derecho a la salud, el mnimo vital, y la
seguridad social del cual hace parte.
Para hacer efectiva la materializacin de esa remuneracin, el Sistema de Seguridad ha
establecido que esta clase de prestaciones econmicas deben ser cubiertas por la EPS, si
el origen de la incapacidad es comn, y la ARP, si es de origen laboral, siempre y cuando
el trabajador se encuentre afiliado al Sistema, pues de lo contrario el primero llamado a
responder por las incapacidades laborales del trabajador ser el contratante.
Es de recordar que la posicin jurdica de esta Corte ha permanecido invariable, respecto
a la omisin del empleador de afiliar a sus trabajadores al Sistema de Seguridad Social, al
entender que la misma afecta gravemente los derechos de stos, comprometiendo la
responsabilidad directa de aqul, en el sentido de asumir la totalidad de los costos
inherentes a la preservacin de la seguridad social de los trabajadores afiliados y de los
beneficiarios de ellos, evitando que con ocasin del incumplimiento de las obligaciones
por parte del empleador se impida a los trabajadores recibir la atencin integral en salud o
el reclamo de las prestaciones asistenciales y econmicas a que tienen derecho, con
ocasin de una enfermedad de origen comn, un accidente de trabajo o una enfermedad
profesional.

Algunos pronunciamientos de la Corte constitucional sobre el derecho al

mnimo vital:
La jurisprudencia ha definido el derecho al mnimo vital como:(...) los requerimientos
bsicos indispensables para asegurar la digna subsistencia de la persona y de su familia,
no solamente en lo relativo a alimentacin y vestuario sino en lo referente a la salud,

educacin, vivienda, seguridad social y medio ambiente, en cuanto a factores

insustituibles para la preservacin de una calidad de vida que, no obstante su modestia,
corresponda a las exigencias ms elementales del ser humano. (Sentencia T 011 de
1998) (Sentencias T246 de 92, T-063 de 95, T-437 de 96, T-01, T-087, T-273 del 97, T-75
y T-366 del 98 Entre otras)4
No cabe duda de que los derechos fundamentales de las personas priman sobre cualquier
otro tipo de derechos y cuando el conflicto anteriormente descrito se presenta, La Corte
ha sido enftica y clara en la decisin de protegerlos, inaplicando para el caso concreto la
legislacin y ordenando la prestacin de los servicios excluidos.
Como se ve, en ningn momento la EPS alega la morosidad del empleador durante
el tiempo en que deba ser reconocida la licencia, hecho que hace responsable a la
empresa promotora de salud Saludtotal del pago de la misma, pues ha dicho la
Corte:
1) Le corresponde al empleador asumir el pago de la licencia de maternidad
cuando no paga los aportes correspondientes a la salud de su trabajador, o, si
estos son rechazados por la empresa promotora por extemporneos y,
2) Le corresponder a la empresa promotora de salud, si recibe el pago de los
aportes por parte del empleador, cancelar la licencia a la trabajadora, an
cuando dichos pagos se consignen fuera de las fechas indicadas para ello, pues
la EPS se allana a la mora al recibirlos as sea extemporneamente. Adems,
por si fuera poco, la empresa cobra al empleador, los intereses correspondientes
a los das de mora que se hubieren presentado. (Sentencia T-394 de 2005. M.P.
doctor Alfredo Beltrn Sierra).

Procedencia de la accin de tutela para ordenar el cubrimiento de

incapacidades laborales y el allanamiento a la mora de las EPS en el pago de
los aportes al Sistema de Seguridad Social en Salud. Reiteracin de la
jurisprudencia.
Esta corporacin ha expresado reiteradamente que la accin de tutela es un mecanismo
residual y subsidiario de defensa de los derechos fundamentales, que solo procede ante
la inexistencia de otros medios judiciales o ante su ineficacia, salvo que exista un perjuicio
irremediable.
De igual manera, esta Corte ha reafirmado que, en principio, las controversias relativas al
pago de acreencias laborales deben ser resueltas por la jurisdiccin ordinaria o por la
Superintendencia Nacional de Salud. Sin embargo, ha admitido que este criterio no es
absoluto, toda vez que frente a la amenaza o vulneracin de derechos fundamentales, la
accin constitucional es procedente, por cuanto el pago requerido puede ser la nica
fuente de recursos econmicos que permitan sufragar las necesidades bsicas,
personales y familiares del actor.

4 Corte Constitucional Sentencia T-259 de 1999 MP Dr. ALFREDO BELTRN SIERRA

La jurisprudencia tambin ha destacado la importancia del pago de incapacidades

laborales, en tanto (i) sustituye el salario del trabajador durante el tiempo que por razones
mdicas est impedido para desempear sus labores, cuando las incapacidades laborales
son presumiblemente la nica fuente de ingreso con que cuenta para garantizarse su
mnimo vital y el del ncleo familiar; (ii) el pago de las incapacidades mdicas constituye
tambin una garanta del derecho a la salud del trabajador, pues gracias a su pago la
recuperacin puede ser apacible, sin el apremio de la reincorporacin anticipada con el fin
de obtener recursos para su sostenimiento y el de su familia; y (iii) los principios de
dignidad humana e igualdad exigen que se brinde un tratamiento especial al trabajador
que, debido a su enfermedad, se encuentra en estado de debilidad manifiesta.
Tratndose de la aplicacin de la teora del allanamiento a la mora, cabe resaltar que, en
principio, solamente se aplic en reclamos del pago de licencias de maternidad y a partir
del fallo T-413 de mayo 6 de 2004, M. P. Marco Gerardo Monroy Cabra, se extendi al
pago incapacidades laborales.
As, esta corporacin ha dado aplicacin a la figura del allanamiento a la mora en materia
de pago de incapacidades laborales por enfermedad, indicando que si las EPS no
emplean oportunamente los mecanismos legales de los que disponen para oponerse al
pago extemporneo de la cotizaciones de sus afiliados, no pueden negarse luego al
reconocimiento y pago de las incapacidades, alegando la excepcin de contrato no
cumplido.
Por ejemplo, en el fallo T-956 de octubre 7 de 2008, M. P. Jaime Crdoba Trivio, se
orden a Coomeva EPS el pago de la incapacidad por enfermedad en favor de una
seora a quien se le haba negado tal prestacin al no cancelar sus aportes dentro de los
dos das hbiles indicados.
Al respecto, la Corte Constitucional expres que pese a la mora de los empleadores o
trabajadores independientes en el pago de sus cotizaciones a la Seguridad Social, las
Empresas Prestadoras de Salud estn obligadas a reconocer y pagar las prestaciones
econmicas por incapacidad, por haber incumplido tambin su deber de adelantar las
acciones de cobro correspondientes y no oponerse oportunamente al pago
extemporneo.

4. PRETENSIONES
Esta accin tiene las siguientes pretensiones:
1. Obtener de su seora la proteccin al derecho fundamental a la vida, la igualdad, a la
salud y vida en condiciones dignas, a la seguridad social y mnimo vital, ordenando a
SALUDTOTAL E.P.S., que en forma inmediata REALICE EL RECONOCIMIENTO Y
CONSECUENTEMENTE EL PAGO DE LOS DIAS DE INCAPACIDAD segn consta
en los Certificados de liquidacin de incapacidades No. 98185342 y 89646755, y las
que en adelante se presenten por mi diagnstico de herniorrafia inguinal bilateral con
malla, ya que mi trabajo es mi fuente de sustento econmico.
2. Que se le entregue la posibilidad a SALUDTOTAL E.P.S., iniciar el correspondiente
recobro ante el Fondo de Solidaridad y Garanta (FOSYGA), por los elementos,

procedimientos y pagos de licencia que no se encuentren cubiertos por el Plan

Obligatorio de Salud (POS). y/o no le corresponda pagar a la EPS.
3. FUNDAMENTOS DE DERECHO
Esta accin de tutela se encuentra fundamentada en el artculo 86 de la Constitucin
Poltica de Colombia y en los decretos 2591 de 1.991, 306 de 1.992 y 1382 de 2000.
4. COMPETENCIA
Es usted competente, seor Juez, por la naturaleza constitucional del asunto y por tener
jurisdiccin en el lugar donde tuvieron ocurrencia los hechos que vulneran o amenazan el
derecho fundamental invocado segn el artculo 37 del decreto 2591 de 1.991. As mismo
es usted competente de conformidad por el inciso segundo del numeral 1. del artculo 1
del Decreto 1382 de 2000.
5. JURAMENTO
Declaro bajo la gravedad del juramento que no he intentado ante otra instancia de tipo
judicial accin de tutela por las mismas causas y donde se consideren los mismos
hechos, por lo tanto no me encuentro incurso en la actuacin temeraria de que habla el
artculo 38 del Decreto 2591 de 1991.
6. ANEXOS

Los documentales descritos en el captulo de pruebas.

7. NOTIFICACIONES

Para notificacin en la Avenida 15 No. 2- 67 Of. 213 Centro Comercial Yulima, Telfono
fijo 2614800 de la ciudad de Ibagu, igualmente recibir notificaciones en su despacho.

La E.P.S. SALUDTOTAL, se encuentra ubicada en la Carrera 5 con calle 23 de Ibagu.

De su seora, atentamente.

ROBERTO VARON
C.C. No. 14.215.882 de Ibagu,