Unidad 1

Comunidad Internacional
Desde la Organizacin del Estado moderno hasta el Congreso de Viena
La evolucin de la comunidad internacional tiene un concepto clave: es su institucionalizacin. La que emerge de
Westfalia es una sociedad de Estados meramente yuxtapuestos, que coexisten juntos sin ninguna forma de
superestructura.
a)
La Comunidad de Estados.
Se suele comenzar la historia del derecho de gentes a partir de la Paz de Westfalia de 1648. Que puso fin a la Guerra
de Treinta Aos. A partir de ella comienza a generalizarse el sistema de Estados en Europa, el Estado es el factor ms
importante en la formacin y aplicacin del derecho internacional.
El feudalismo - etapa anterior a Westfalia- era una organizacin de la sociedad basada en la tenencia de la tierra, en
que los poderes de un Estado se dispersaban entre diferentes instituciones.
La autoridad civil no era exclusiva o suprema: la Iglesia con el Papa a la cabeza ejerca un poder que no siempre se
limitaba a la esfera espiritual. Esa estructura piramidal culminaba en el Papa y el Emperador como jefes espiritual y
temporal, respectivamente, de la Cristiandad.
Schwarzenberger sostiene que la mencionada pirmide feudal casi nunca se realiz plenamente dejo lugar para las
relaciones en un pie de igualdad entre los que eran, Estados independientes de hecho. Aun dentro del Imperio, las
relaciones entre los prncipes, caballeros y ciudades libres se regan por reglas indistinguibles, excepto en la forma,
de las del derecho internacional y formaban un sistema de derecho cuasi- internacionalLa consolidacin del poder monrquico en varias de las unidades territoriales y la reforma religiosa minaron las
bases del sistema feudal, ni el Papa ni el Emperador fueron invitados a la celebracin de la Paz de Westfalia, a partir
de la cual se consolida al sistema de Estados soberanos e independientes.
Esta primera etapa se extiende hasta el fin de las guerras napolenicas, que son otro episodio de la lucha por
mantener el equilibrio poltico en Europa, Gran Bretaa se ubica en la coalicin opuesta a Francia.
La victoria de los monarcas aliados se consagra en los Tratados de Pars de 1814 y 1815.
Una nueva etapa empieza con la celebracin del Congreso de Viena en 1815, se realizara un nuevo gran arreglo
territorial y poltico europeo.
b) El derecho internacional de esta etapa
El derecho internacional se form en Europa, en el seno de la christianitas medioeval y fue, hasta el siglo XIX, un
orden vigente en el permetro de aquel continente, se lo sola llamar derecho publico europeo. Se expandi a
travs de la independencia norteamericana y de las colonias espaolas. Con el Tratado de Pars de 1856, se abri
hacia el oriente. Tras las dos que guerras mundiales se universalizo a travs de la descolonizacin
I.
La Soberana Estatal
El principio ms importante en este periodo, es el de la soberana del Estado, no hay sobre los Estados que componen
la comunidad internacional forma alguna de poder superior. En l se inspira todo el derecho internacional llamado
clsico y, con su naturaleza relativa, el derecho actual.
II.
La Igualdad Jurdica de loa Estados
El principio de la igualdad jurdica de los Estados es el corolario de la soberana estatal. En lugar de la pirmide
feudal, la comunidad se achat a un solo plano, no reconocan encima de ellos poder alguno y por ende eran iguales
entre s.
III.
El equilibrio del Poder
Para conservar la pluralidad de Estados soberanos e iguales entre s, se requiere que ninguno de ellos adquiera
hegemona sobre los dems, porque de esa manera se vuelve en alguna medida a la unidad del Imperio representado
por aquel Estado hegemnico. Es por ello que un tercer principio, corolario de los dos anteriores, es imprescindible:
el equilibrio del poder. Para ello los Estados celebran alianzas cuando alguno adquira, o amenazaba adquirir, una
peligrosa preponderancia.
Una expresin jca. De este concepto es la clusula del Tratado de Utrecht de 1713, que puso fin a la Guerra de
Sucesin Espaola, segn la cual los Borbones espaoles no podan establecer alianza con los Borbones franceses,
puesto que la conjuncin amenazaba el equilibrio del continente.
IV.
Otros desarrollos del derecho de gentes.
Los progresos en materia de comunicacin martima permitieron ensanchar los lmites de la comunidad europea. En
este periodo se consolid la institucin de la actividad diplomtica, se instituy el principio de la libertad de los
mares, surgieron principios relativos a la adquisicin de territorios y a la navegacin martima. La guerra era
frecuente entre los monarcas absolutos de poca, y aparece como un medio normal y necesario de su poltica: no hay

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prohibicin legal de recurrir a ella, pero surgen algunas reglamentaciones de su conduccin. El equilibrio de poder es
garante de la pluralidad, pero no de la paz.
Vattel en el siglo XVIII, decide que la justicia de una causa es algo subjetivo. Por ende, los Estados convienen en la
prctica que la guerra justa es la que reviste ciertas formas: una guerra conducida abiertamente y no una guerra
clandestina o no declarada.
Del Congreso de Viena a la Primera Guerra Mundial
a) El Directorio europeo
Derrotado Napolen, naci del Tratado de Paz de Pars de 1815 y del Congreso de Viena de ese mismo ao, el primer
ensayo de organizacin de la comunidad internacional bajo la gida de las grandes potencias
El articulo 6 del Tratado de Pars de 1815 establece la intencin de sus firmantes para el bienestar del mundo en
convocar, en pocas determinadas,... reuniones consagradas a los grandes intereses comunes y al examen de las
medidas que, en cada una de esas pocas, fueran juzgadas las mas saludables para el reposo y la prosperidad de los
pueblos y para el mantenimiento de la paz en Europa
El cambio significa una relativizacin de la soberana estatal y de la igualdad jurdica de los Estados: la soberana plena
ahora solo podr valer para las grandes potencias.
Tetrarqua y Petrarqua. La Santa Alianza.
El Tratado de Pars dio origen a la Tetrarqua, alianza de Austria, Gran Bretaa, Prusia y Rusia, que se transform en
Petrarqua en el Congreso de Aquisgrn de 1815, cuando la Francia de Luis XVIII adhiri al Tratado.
El Directorio europeo alude al gobierno de aquellas potencias. Influenciada por la Santa Alianza, se firm entre Austria,
Prusia y Rusia, el Directorio se empeo en mantener el principio de legitimidad. Se vali para ello de la intervencin
que alcanzo la dignidad de un principio del derecho de gentes.
Gran Bretaa fue reticente a las intervenciones de la Alianza, no convena a sus intereses comerciales la reconquista de
sus antiguas colonia por Espaa. En 1825 Canning anuncio su reconocimiento de las repblicas sudamericanas
independizadas de Espaa.
Estos pases haban firmado, el 26 de septiembre de 1815, el Tratado que se llam de la Santa Alianza, que los
comprometa a tomar como nica gua los preceptos de la Justicia, de la Caridad Cristiana y de la Paz. Todos los otros
soberanos de Europa fueron invitados a unirse a esta Santa Alianza, menos el Papa y el Sultn. El nico que se neg a
hacerlo fue el Prncipe Jorge, Regente de Gran Bretaa.
b)
El Concierto europeo
Tales resistencias britnicas terminaron con el Directorio europeo, pero un sistema mas laxo de gobierno de las
potencias continuo con el llamado Concierto europeo, durante el cual fueron convocadas conferencias siempre que
surga alguna cuestin de particular importancia en el concierto. Las grandes potencias conservaron en todo momento la
primaca en cuanto a la convocatoria, la conduccin y las negociaciones en tales conferencias. Se sigui utilizando la
presin poltica para imponer las recomendaciones de las Potencias. Otro mecanismo: la garanta colectiva de aquellas
para mantener el status creado por un Tratado.
Evolucin y fin del Concierto europeo
Los movimientos nacionalistas y socialistas hicieron de 1848 un ao de revoluciones. En 1870 se produjo la unidad
italiana alrededor del Piamonte y en 1871 la unidad alemana por obra de Prusia y Bismark.
La guerra de Crimea de 1853 y la franco- prusiana de 1870 enfrentaron a grandes potencias entre si y marcaron el
principio de la decadencia del Concierto europeo en cuanto significaron la ruptura del consenso mnimo entre ellas que
le servia de piso.
Hacia 1880, la segunda oleada colonial en frica motiv la reunin del Congreso de Berln (1885) en el que se fijaron
reglas respecto a la ocupacin y adquisicin de territorios.
En 1888 nace el sistema interamericano. El proceso europeo, se fue encaminando hacia la guerra de 1914718, con el
enfrentamiento de dos bandos (Alemania, Austria y Turqua de un lado, Francia, Gran Bretaa y Rusia, luego Italia, del
otro) El Estallido de la Primera Guerra mundial significo el fin del concierto europeo. Se produjo (1917) la revolucin
comunista en Rusia y la aparicin posterior de la Unin Sovitica.
c) El Derecho Internacional
Hubo desarrollos del derecho de gentes: una declaracin del Congreso de Viena sobre la libertad de navegacin de los
ros internacionales, otra contra el trfico de esclavos y un convenio sobre las jerarquas de las misiones diplomticas y
de sus jefes en el Congreso de Aquisgrn de 1818. En 1856 se produjo en la Conferencia de Pars la abolicin del corso.
En 1864 se celebr en Ginebra un convenio sobre conduccin de la guerra en el mar.
Las Conferencias de La Haya de 1899 y 1907, marcan el principio de la codificacin del derecho internacional a travs
de tratados multilaterales. En la primera, convocada por el Zar Nicols II y agrup a 26 Estados, incluyendo a Mxico y
Siam, hubo convenios sobre la solucin pacifica de controversias, leyes y usos de la guerra terrestre y aplicacin del

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Convenio de Ginebra de 1864 a la guerra martima, tres declaraciones sobre la limitacin de las hostilidades en la
guerra.
En la segunda, fruto de la iniciativa de Estados Unidos apoyado por Rusia, estuvieron representados 44 Estados y tuvo
carcter universal. Hubo 13 convenios y una declaracin sobre arbitraje obligatorio. Los temas de los acuerdos fueron la
guerra terrestre, la neutralidad y la guerra martima. Se cre el Tribunal Internacional de Presas.
Los servicios pblicos administrativos.
En cuanto a la institucionalizacin de la comunidad internacional. Es de destacar la creacin de las Uniones
Administrativas
Todos funcionaban a travs de una asamblea peridica y de un secretariado permanente que aseguraba la continuidad de
su accin.
Empezaron a producirse cambios en la textura del derecho internacional tradicional.
Desde el fin de la Primera Guerra Mundial hasta nuestros das.
a)
La Sociedad de Naciones
A la primera conflagracin mundial sigui una importante tentativa de organizacin internacional a travs de la
Sociedad de las Naciones (SN).
i.
Antecedentes. El Concierto europeo
No nace ex nihilo: encuentra inspiracin en el Concierto Europeo, que es el antecedente directo del Consejo de la
Sociedad. En el Consejo estaban representadas las grandes potencias vencedoras de la guerra (las potencias aliadas y
asociadas) junto con otras menores, solo los grandes tenan asiento permanente.
La Asamblea signific una apreciable mejora sobre el conglomerado de las pequeas potencias que completaban la
asistencia a las conferencias convocadas por el Concierto para tratar un inters general europeo.
El mecanismo de la garanta colectiva del Concierto es conservado y perfeccionado por el Pacto. En su art. 19, se dice
que:
Los Estados miembros se comprometen a respetar y mantener contra toda agresin exterior, la integridad territorial y la
independencia poltica presente de los miembros de la sociedad
Una mejora sobre su antecedente, que era un rgimen de facto, es que el de la sociedad fue de jure desde que su creacin
fue obra de un tratado multilateral; otro progreso fue de poseer la organizacin una sede permanente en la ciudad de
Ginebra y una Secretaria, de las que careca el Concierto, cuyos congresos y conferencias se reunan en diferentes
ciudades. La existencia de una Secretaria daba a la Organizacin una continuidad.
ii.
Vocacin de Universalidad.
El Pacto consagr para la Sociedad de Naciones una vocacin de universalidad, Vocacin, no tuvo completa
ejecucin, provoco el retiro de la Argentina. La SN significa una culminacin del crecimiento de la comunidad
internacional.
La Argentina asisti a la primera reunin de la sociedad en 1919, introdujo tres proyectos de reformas al Pacto: uno
consistente en admitir el criterio de universalidad mencionado; otro que procuraba el establecimiento del arbitraje
obligatorio y un tercero admita que los pueblos coloniales tuvieran voz, ya que no voto, en la Asamblea. Ninguno de lo
tres prospero lo que motivo el retiro argentino para no volver sino en 1932, siendo Presidente Marcelo T. De Alvear.
iii. El Rgimen de Mandatos.
La Sociedad tuvo logros importantes. Creo el sistema de mandatos, bajo el cual coloco a ciertos territorios separados del
imperio otomano y del rgimen colonial de Alemania para ponerlos bajo administracin de las naciones ms
adelantadas. Lo importante es que consideraba que el bienestar y el desarrollo de los pueblos de esos territorios esa una
misin sagrada de la civilizacin y que las naciones tutoras actuaban bajo un mandato de la Sociedad.
iv. Proteccin de minoras y refugiados
La SN tuvo a su cargo la proteccin de las minoras nacionales, que alcanzaron bajo los Tratados de Paz y otras
declaraciones y acuerdos, derechos de carcter poltico, religioso, educacional y lingstico.
v. La Corte Permanente de Justicia Internacional y la OIT.
Dos instituciones creadas por el Pacto, relacionadas con la Sociedad fueron la Corte Permanente de Justicia
Internacional y la Organizacin Internacional del Trabajo. La Corte agreg a los medios de solucin pacifica de
controversias el arreglo judicial. Antecedente de la actual CIJ, lo relativo a la interpretacin y aplicacin del derecho
internacional en la poca de su existencia.

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La OIT fue clave en el avance de legislaciones laborales que configuraron parte del sistema laboral, siendo autnoma,
pudo continuar con su actividad durante la Segunda Guerra.
vi. Balance de la Sociedad de Naciones.
Fueron muchos los fracasos de la SN. Los Estados Unidos cuyo presidente haba sido el inspirador del Pacto, no ratific
el Tratado de Versalles, y no accedi a la Organizacin. Esta ausencia afect a la Organizacin. Alemania y Rusia fueron
al comienzo excluidas, luego ingresaron, para retirarse posteriormente. Tambin Japn se retiro en su momento.
No fue efectivo su sistema de sanciones descentralizadas y libradas a los miembros.
En cuanto al uso legtimo de la fuerza solo poda emplearse contra la parte que no hubiera acatado el laudo arbitral o la
resolucin del Consejo.
Este sistema fue modificado desde la adopcin y generalizacin del Pacto Kellogg- Briand de 1928, que prohibi el uso
de la fuerza como instrumento de poltica nacional.
La dinmica internacional sobrepasando la capacidad de la Sociedad para manejar situaciones conflictivas.
b) La Naciones Unidas
Al terminar la Segunda Guerra Mundial en 1945 se convoco a la Conferencia de San Francisco, donde se aprob la
Carta de las Naciones Unidas.
El objetivo primordial de la ONU es el mantenimiento de la paz y de la seguridad internacional y la promocin de la
cooperacin de todo orden entre los Estados.
i. La Estructuracin de la Comunidad Internacional
La estructura de la comunidad internacional es muy compleja. Los organismos especializados de la ONU, como la FAO
(Organizacin de las Naciones Unidad para la alimentacin y la agricultura), la UNESCO (Educacin, ciencia, cultura),
la OIT (organizacin Internacional del Trabajo), la OMS (salud), el UNICEF (fondo para la infancia), el FMI (Fondo
monetario internacional), el BIRF (Banco internacional de reconstruccin y fomento, o Banco Mundial), la UIT
(telecomunicaciones), la OACI (aviacin civil internacional), la OMM (Organizacin meteorolgica Mundial) , la UPU
(Unin postal universal) la OEIA (Organizacin Internacional de Energa Atmica).
Hay tambin organizaciones que trabajan en estrecha relacin con la ONU, como la OIR (refugiados), el Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los Refugiados, la OMC la Organizacin Mundial del Comercio. Hay muchas
organizaciones regionales, como la actual Unin Europea, la Liga rabe, la Organizacin de unidad africana o la
ASEAN. Existen otras de tipo exclusivamente econmicas como el MERCOSUR, la ALADI, el Pacto Andino, la
ODECA de los Estados centroamericanos, el CARICOM, o el mercado comn del Caribe, el NAFTA, conocido en
espaol por su sigla TLC, o Tratado de Libre Comercio.
ii. Una Comunidad Internacional escindida y reunificada.
Gran parte de los anteriores logros tuvieron lugar con una comunidad de naciones escindida por efectos de la Guerra
Fra, despus de 1945 significo una divisin de la Sociedad Internacional en bandos ideolgicos y polticos enfrentados
y al borde mismo de la guerra real.
Este enfrentamiento no alcanz a dividirlo, desde que los adversarios ideolgicos y sus aliados llegaron a algunos
entendimiento, como las limitaciones que se acordaron en materia de desarme, prohibicin parcial de ensayos nucleares
(tratado de Mosc, de 1963), no proliferacin de armas nucleares (Tratado de Londres, de 1968), limitacin de armas
estratgicas (Tratados de SALT), Tratados de eliminacin de misiles de corto y mediano alcance (Tratados de 1987).
La adopcin por la Asamblea General de 1970 de la Declaracin de los principios de derecho internacional que rigen
las relaciones de amistad y cooperacin entre los Estados, implicaba la aceptacin por ambos bandos de la Guerra Fra
de principios Universales y fundamentales del derecho de gentes.
La Existencia de estos principios comunes fue ratificada en el Acta de Helsinki, al final de la primera reunin de la
Conferencia sobre Seguridad y cooperacin europea, zona que constituyo el corazn de la Guerra Fra, por treinta y
cinco Estados firmantes que abarcaban casi todos los pases europeos, mas los Estados Unidos y Canad.
A partir de 1989 colapso del bloque comunista. La Carta de Pars para la Nueva Europa firmado de 1990 pone
oficialmente fin a la Guerra Fra, el voto afirmativo de la Resolucin 678 del Consejo de Seguridad por la Unin
Sovitica, que autoriza el empleo de la fuerza contra Irak por su invasin a Kuwait.
El Consejo de Seguridad pareci llamada a desempear el papel que los fundadores de las Naciones Unidas le haban
asignado. Podra decirse que incluso fue mas lejos: las operaciones de mantenimiento de la paz que se desarrollaron bajo
sus auspicios y que consagraron formas de nation building (reconstruccin de pases en vas de disolucin)
Algunas decisiones del Consejo de Seguridad provocaron debates acerca de su legalidad dentro de la Carta. El Tratado
de Roma de 1998 cre, una Corte Penal internacional, la legitimidad de cuyo origen estuvo libre de los defectos de los
tribunales creados por el Consejo.

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iii. El desarrollo del derecho

La Naciones Unidas han promovido una impresionante tarea de codificacin y desarrollo progresivo del derecho
internacional.
El derecho que resulto de este proceso, a partir de 1945, tiene caracteres que lo separan del llamado derecho
internacional clsico. Tales eran el liberalismo, la extrema descentralizacin y el carcter oligocrtico.
El derecho internacional clsico era liberal, sus normas se preocupaban fundamentalmente de distribuir las
competencias entre los Estados y de regular las relaciones entre ellos. Se trataba de la esfera tradicional de las relaciones
diplomticas
Este derecho clsico autorizaba la guerra y se preocupaba poco de los pueblos, no exista la proteccin internacional de
los derechos humanos. Era descentralizado, por ser la costumbre su expresin normativa ms importante y la
satisfaccin de algunos intereses comunes se canalizaba por la va de tratados y no por instituciones permanentes. El
derecho clsico era esencialmente oligocrtico por que su ndole descentralizada y liberal permita a las grandes
potencias ejercer su predominacin sin mayores trabas. Los anteriores rasgos siguen caracterizando al actual derecho de
gentes.
No ha dejado el derecho actual de ser liberal, descentralizado y oligocrtico, pero lo es mucho menos.
El derecho de la independencia de las naciones esta siendo rpidamente reemplazado por el de la interdependencia. El
uso de la fuerza por los Estados ha sido reglamentado, y prohibido la agresin. La creciente institucionalizacin de la
comunidad internacional, el carcter mas humanista las creaciones jurdicas, han precipitado la aparicin de principios
protectores del individuo, de las minoras y de los pueblos. No se acepta la dominacin colonial, los derechos humanos
fundamentales son protegidos internacionalmente, y la participacin de todos los Estados y aplicacin de las normas
internacionales es ms generalizada y ms democrtica que antes. La CI tiene mayor presencia que en el derecho clsico
e impone ciertos valores e intereses comunitarios.
Tambin ha habido creacin judicial en el campo del derecho humanitario, la proteccin de las vctimas de la guerra.
Como consecuencia de las Convenciones de Ginebra de 1949 y de lo Protocolos adicionales de 1977.
Esta mayor presencia de la CI y consecuentemente la creciente influencia de los intereses comunitarios, ha promovido el
cambio de espritu del derecho de gentes actual. La caracterizacin de los recurso de la Zona como patrimonio comn
de la humanidad ejemplo, el reciente desarrollo del derecho de proteccin internacional del medio ambiente han surgido
principios igualmente sorprendentes para una ptica clsica: el del inters comn de la humanidad e del desarrollo
sustentable que inspiran la conservacin de los recursos naturales.
Derecho Internacional
Concepto
Hay muchas definiciones. Eric Suy considera que pueden agruparse en tres categoras:
Por sus destinatarios, ya que el DIP es el ordenamiento que regula las relaciones entre los Estados.
Por la sustancia, o sea por el carcter internacional de las relaciones reguladas.
Por la tcnica de creacin de las normas, por los procedimientos a travs de los cuales las normas del derecho
positivo son creadas.
Pastor Ridruejo, las dos primeras importaran una superposicin, porque definir por los sujetos- Estados y por las
relaciones internacionales importa, remitirse en ambos casos a los Estados y dejar fuera del ordenamiento internacional
a los individuos, lo que es posible en nuestros das. Habra que agregar que los organismos internacionales, sujetos del
DIP, correran el mismo peligro.
Con el objeto de superar tales dificultades, se ha ensayado lo siguiente:
Conjunto de normas jurdicas que reglan las relaciones entre los sujetos de la comunidad internacional. Comunidad y
derecho van siempre juntos, una comunidad lo es en tanto y en cuanto tenga un derecho que lo unifique. Es importante
saber que el derecho de gentes no emana de una comunidad nacional, sino de la formada por los Estados.
Ridruejo se inclina por una definicin del DIP que se refiera a las fuentes formales de sus normas.
Una ley creada de acuerdo con el procedimiento que establece la Constitucin Argentina, emanada del Congreso de
nuestro pas y promulgada por el Poder Ejecutivo, certificara que las normas que ella contiene pertenecen al
ordenamiento jurdico argentino, del mismo modo que una norma emanada de un tratado o de una costumbre
internacional han de pertenecer indudablemente al derecho internacional.
Es necesaria una primera aproximacin al derecho de gentes, cabria decir que cualquier definicin, debera tener el
genero prximo y luego la diferencia especifica.
El gnero prximo es el Derecho. Y la diferencia especifica con el derecho interno surge de varios elementos; uno es el
derecho de la comunidad internacional, a diferencia del interno que los es de una comunidad nacional. De ah que sus
normas sean creadas por procedimientos propios y bendecidos por dicha comunidad internacional, a travs de fuentes
propias de un orden descentralizado (costumbres y tratados)

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Esa comunidad original de Estado que surgi de Westfalia estaba constituida exclusivamente por Estados, pero que
evoluciono dndose instituciones (las organizaciones internacionales, y tambin sujetos) y admitiendo en forma limitada
al individuo. Los Estados constituan siendo su principal estamento.
El DIP suele tambin ser llamado en castellano derecho de gentes por la estrecha vinculacin que mantuvo, en su
origen, con el jus gentium romano.
Sujeto
Los sujetos ms importantes del DIP son los Estados soberanos, solo ellos tienen capacidad plena en el derecho de
gentes. Son tambin legiferantes (crean el derecho internacional a travs de los tratados y la costumbre) y son al mismo
tiempo agentes de ese derecho, puesto que tienen la facultad de hacerlo cumplir.
Otros sujetos son, las organizaciones internacionales y en ciertos casos los individuos. Las organizaciones
internacionales tienen capacidad limitada, por el objeto de su creacin, determinado en su estatuto.
Respecto a su calidad de legiferantes, por su capacidad plena, los Estados son creadores tambin plenos del DIP, tienen
la posibilidad de crear con su conducta las normas consuetudinarias y las normas que resultan de los tratados en
cualquier campo del derecho de gentes. Las organizaciones internacionales pueden tambin crear normas jurdicas
internacionales en tratados y costumbres dentro de su limitada capacidad.
Objeto
El campo se ha ampliado desde su poca clsica, y en el periodo que va desde la Segunda Guerra hasta nuestros das.
Tras el establecimiento del sistema occidental del Estado, luego de la Paz de Westfalia, se limitaba a las relaciones
interestatales.
Aparecieron las organizaciones internacionales desde mediados del siglo XIX en forma de uniones administrativas y
comisiones fluviales.
El derecho de gentes se fue haciendo ms complejo y universal. El nmero de Estados aumento desde un pequeo
ncleo hasta comprender todo el planeta y la parte ms notable de ese aumento se registr en la segunda mitad de este
siglo. El aporte del proceso de descolonizacin al ensanche de la comunidad internacional fue notable a partir de 1960,
luego de la cada del muro de Berln.
Los organismos internacionales tambin proliferaron a partir de la fundacin de las Naciones Unidas.
Hubo dos factores que contribuyeron al gran ensanche del objeto del derecho de gentes: uno es el acelerado desarrollo
de la tecnologa, que abri nuevas espacios (fondos marinos, espacio ultraterrestre) y posibilito la aparicin de
actividades nuevas; la gran preocupacin actual por la proteccin del ser humano y de su medio ambiente. mbitos
nuevos a la normacin jurdica internacional: el de la proteccin internacional de los derechos humanos, el de la
reglamentacin de los fondos marinos, el del derecho ambiental.
Caractersticas del derecho internacional
El rasgo ms importante del derecho internacional, como orden jco. Que es de una comunidad descentralizada como la
CI, es su propia descentralizacin.
Segn Kelsen, se habla de un orden jurdico centralizado cuando las normas de este orden son creadas y aplicadas por
rganos especiales que funcionan de acuerdo con el principio de la divisin del trabajo y especialmente cuando las
sanciones son ejecutadas por dichos rganos.
A diferencia con los rdenes jurdicos internos, el DIP carece de tales rganos centrales que creen sus normas, otros que
las interpretan oficialmente y las apliquen, otros que las hagan cumplir.
a) Las Funciones legislativas: creacin de normas por los tratados y por la costumbre.
Las normas jurdicas internacionales se crean a travs de las fuentes propias del DIP, y por la costumbre y por los
tratados.
Costumbre y pacto son los modos de creacin tpicos del derecho primitivo, descentralizado. En ese sentido, el DIP es
un derecho primitivo, no quiere decir que es rudimentario o carente de elaboracin doctrinaria.
Como consecuencia del proceso de institucionalizacin de la comunidad internacional, que ha otorgado a sta mayor
gravitacin y presencia en los asuntos internacionales, hay una tendencia a la creacin de normas generales a travs de
tratados multilaterales, algunos de los cuales comprenden un gran nmero de Estados. Llamados tratados normativos(o
como solan llamarse antes, tratados- leyes) han proliferado, como resultado del intenso proceso de codificacin del DIP
en el marco de las Naciones Unidas.
Estos son validos entre las partes contratantes, pero suelen adquirir gran generalidad cuando un nmero importante de
Estados se incorporan a ellos, hasta cubrir una gran mayora o casi la totalidad de la comunidad internacional. Esto
ltimo sucedi con algunas de las convenciones codificadoras, como las de Viena sobre el derecho diplomtico.
El papel de la costumbre, particularmente de la llamada nueva costumbre, es un factor notable en la proliferacin de
normas internacionales.
La costumbre crea normas generales, a travs de la prctica uniforme observada durante un cierto tiempo y consagrada
por la llamada opinio juris, esto es la aceptacin generalizada de una practica internacional como norma general
obligatoria para toda la comunidad internacional.
b) Las Funciones ejecutivas y administrativas.

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Se prestan funciones administrativas a travs de los llamados servicios pblicos internacionales creados
convencionalmente
Comenzaron a prestarse estos servicios por las llamadas uniones administrativas como Unin Telegrfica
Internacional en 7865, o la Unin Postal Universal de 1878. En 1883 la Unin para la proteccin de la propiedad
industrial complementada en 1884 por la proteccin de la propiedad literaria y artstica y en 1890 surgi la Unin para
el transporte internacional por ferrocarril.
Hay rganos de las Naciones Unidas que prestan casi todos los servicios pblicos imaginables en un Estado, desde la
proteccin de la salud publica, hasta los estudios y previsin del clima.
Algunas funciones de tipo policial tiene el Consejo de Seguridad, pero no alcanzan a configurar, un poder ejecutivo.
c) Las Funciones Judiciales.
No hay ningn rgano jurisdiccional con competencia obligatoria universal.
Existe un pequeo ncleo de jurisdiccin obligatoria de la Corte Internacional de Justicia (CIJ), rgano judicial principal
de las Naciones Unidas, en relacin con Estados que aceptaron dicha jurisdiccin.
Existe la jurisdiccin obligatoria de la CIJ respecto a los Estados que la aceptaron en tratados multilaterales o
bilaterales.
Hay otros tribunales internacionales permanentes, como la Corte de las Comunidades Europeas o las Cortes europea e
interamericana de Derechos Humanos, la Convencin de las Naciones Unidas sobre Derecho de Mar, cera una corte de
derecho de mar. Para el juzgamiento de individuos por crmenes internacionales, el Consejo de Seguridad de la ONU
cero una Corte Penal Internacional. Una conferencia codificadora reunida en Roma en 1998 adopt el Estatuto de la
Corte Penal Internacional, en el que se incluye una tipificacin de los crmenes internacionales que sern de su
competencia, la Corte tendr sede en La Haya.
Los Estados pueden resolver sus disputas mediante el arbitraje, que es un mtodo ad- hoc, esto es en relacin con cada
controversia individual. El mtodo judicial, es permanente y tiene un procedimiento propio.
d) Los Estados como sujetos y como rganos del DIP: la autotutela de los propios derechos.
Como efecto de la descentralizacin del derecho internacional, el Estado es sujeto y creador de normas jurdicas
internacionales.
El Estado acta en el plano del derecho de gentes al mismo tiempo como sujeto de una norma jurdica y como intrprete
de los derechos que esa misma norma le otorga. A travs de la llamada auto- tutela de los derechos, el Estado es
rgano del derecho internacional para hacerlo cumplir.
El uso de la fuerza armada esta actualmente prohibida en el DIP, hay formas permitidas de ejercer otro tipo de coercin,
como la reciprocidad o las represalias.
El DIP tiene rganos que no funcionan de acuerdo con el principio de la divisin del trabajo, rganos descentralizados
que son los Estados mismos.
e) Derecho de subordinacin y derecho de coordinacin
Otro rasgo del orden jurdico internacional es que es un derecho de coordinacin, a diferencia del derecho interno, que
lo es de subordinacin
Internamente, el Estado como poder soberano es superior a sus sbditos, y establece el ordenamiento de la conducta,
detrs del derecho de gentes no hay autoridad ni poder soberano alguno: los sujetos son ellos mismos soberanos y estn
entre ellos en un mismo plano.
Tanto en el orden interno como en el internacional, existe una subordinacin de todos, aun del Estado- legislador, al
derecho.
Derecho internacional general y derecho internacional particular
Se llama Derecho internacional general al que conforman las normas jurdicas internacionales que son validas para
todos los sujetos de derecho internacional y es una denominacin que puede aplicarse solo al derecho consuetudinario,
que es casi imposible que las normas de un tratado valgan, para todos los Estados de la comunidad internacional. Es un
derecho de la comunidad internacional entera.
La expresin Derecho internacional particular se aplica al derecho vigente para una comunidad particular, la
comunidad creada por un tratado o por una costumbre regional. Sus normas son validas solamente para ciertos Estados:
carecen de validez universal.
Kelsen incluye, en relacin con el derecho general, dice que las normas son potencialmente obligatorias para todos los
Estados si se cumplen las condiciones en las cuales aquellas pueden ser obligatorias
En cuanto al derecho particular agrega si bien sus normas obligan directamente solo a un cierto nmero de sujetos del
DIP, indirectamente son validas para todos, por que tales normas pueden constituir una situacin jurdica que deba ser
respetada por todos los dems Estados. Todo Estado tiene la obligacin jurdica de respetar los derechos que los dems
Estados hayan adquirido en virtud del derecho internacional.
La obligacin de los Estados de respetar los derechos de los dems Estados, adquiridos en virtud del derecho
internacional es la consecuencia del hecho de que el derecho internacional particular que constituye el derecho
adquirido se crea siempre sobre la base de una norma del derecho internacional general.

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Concluye Kelsen, no existe en el sentido absoluto del trmino, un derecho internacional particular. 2El derecho
internacional es, como todo derecho, un derecho general, aunque la mayor parte de sus normas tengan el carcter de
derecho particular en el sentido relativo del trmino.
Fundamentos del Derecho Internacional Publico
1) La validez del derecho internacional
Cul es el fundamento de la validez del derecho de gentes y por ende, por que obligan sus normas?
a) Teoras Formalistas
Buscan la respuesta en la forma, ms que en el contenido. Dentro de ellas, los voluntaristas y los normativistas.
i. Los Voluntaristas
La premisa fundamental es que las normas jurdicas son producto de la voluntad humana. Las normas de derecho
internacional no derivan de la voluntad de una entidad que es superior por que ocupa la posicin suprema en la
sociedad: el Estado.
Entre la forma y la materia, el positivismo voluntarista elige la primera. No retiene sino el aspecto formal del derecho...
Y considera que no puede poner en tela de juicio el carcter jurdicamente obligatorio de una regla regularmente puesta
La voluntad creadora de normas jurdicas debe necesariamente ser autnoma. Es una voluntad superior, no depende de
su contenido, aquella voluntad es de autonoma absoluta.
Suelen tambin ser llamadas subjetivistas por cuanto la voluntad del Estado es un elemento subjetivo.
La auto limitacin de la Voluntad (Jellinek)
La primera es de Jellinek designada como de la auto limitacin de la voluntad estatal. Se inspira en Hegel, quien dice
que los derechos que tienen los Estados contra otros derivan de sus voluntades particulares, no de una voluntad comn
constituida en vista de un poder sobre los Estados.
Jellinek explica que, siendo el Estado soberano, no puede ser obligado por un poder extrao a s mismo. El derecho
internacional pblico no es sino el resultado de una auto limitacin: el Estado por su propia voluntad se impone a s
mismo las obligaciones internacionales.
As como un Estado puede autolimitarse en su derecho interno en relacin con los individuos, puede hacerlo con
respecto de otros Estados en el plano internacional. Los Estados son libres de mantener o no relaciones entre ellos, pero
si las mantienen deben aceptar los aspectos objetivos que rigen estas relaciones, que se convierten por voluntad estatal
en normas limitativas de su voluntad.
Triepel, lo critica: aquellas relaciones entre los Estados son necesarias, pues por el solo hecho de coexistir, los Estados
las mantienen. Y en tanto y en cuanto esas relaciones sean necesarias, el derecho internacional tambin lo es.
Estara en la naturaleza de las cosas que un Estado entre en relacin con los otros Estados por su mera situacin de
coexistencia.
Jellinek Introduce un fundamento de derecho natural:
Crtica si el fundamento del derecho internacional se encuentra en la voluntad de los Estados, as como ste entr en la
obligacin, as tambin puede salir de ella por su sola voluntad. La voluntad de hoy puede sustituir a la voluntad de ayer.
Jellinek se haba anticipado a esta critica, al decir que la voluntad del Estado no habra de variar porque ella est
firmemente dirigida a alcanzar los fines que persigue, y la voluntad de los Estados respecto a las relaciones
internacionales es la de desarrollarlas
Segunda critica de Triepel: El DI de Jellinek es mas bien un conjunto de derechos pblicos externos.
La voluntad comn(Triepel)
El fundamento del DI es tambin la voluntad estatal, pero no la individual, sino la voluntad comn, la que el llama la
vereinbarung, que define como la manera por la cual varios sujetos se unen para obtener un resultado que satisfaga
igualmente sus intereses similares o comunes. Habra vereinbarung en los tratados- leyes, aquellos que imponen a sus
Estados miembros normas generales. Ejemplos de voluntad comn: la declaracin del Congreso de Viena sobre libertad
de la navegacin fluvial, la Declaracin de Pars de 1856 sobre derecho de mar, la convencin de Ginebra de 1864 sobre
derecho humanitario, la Convencin de San Petersburgo de 1868, que prohbe el empleo de ciertos proyectiles en caso
de guerra.
El aporte de Triepel es su argumento de que si una regla ha sido creada por voluntad comn, las obligaciones que ella
impone no pueden ser derogadas sino por la misma voluntad comn.
En esa voluntad comn encuentra el Estado la valla a retirarse de sus obligaciones por su sola voluntad. Se pregunta
Triepel si la voluntad comn tiene fundamento a su vez en otra norma que establezca su capacidad de crear normas
jurdicas y concluye en que semejante norma no se puede encontrar por que ella misma debera ser, producto de una
voluntad comn.

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El fundamento de la costumbre
Lo anterior rige para los tratados se advierte la participacin de la voluntad estatal. En cuanto a la costumbre, Triepel
dice que la voluntad tiene dos modos de expresarse: por actos y por palabras. La forma ms simple es aquella en la cual
los Estados declaran expresamente su voluntad por palabras. Esos son lo tratados internacionales. Otra forma, cuando
los Estados dan a entender por actos concluyentes que quieren estar ligados por una cierta regla de derecho. Se crea el
derecho consuetudinario: la costumbre es para Triepel un acuerdo tcito.
Comentarios sobre Triepel
Por qu es obligatoria la voluntad comn? l la ubica en la base del orden jco. , Segn los normativistas no es se
lugar. El acuerdo de voluntades, en todo ordenamiento jco. , obliga porque hay una norma de ese mismo ordenamiento
que as lo impone. No hay un derecho subjetivo ni una obligacin sin una norma que la imponga.
En el derecho de gentes, Kelsen nos hace ver que la regla pacta sunt servanda se cumple y hace cumplir los tratados
porque es ella misma una norma internacional.
ii. Las Teoras Normativistas
Buscan un fundamento al derecho internacional, emplean para ello un razonamiento peculiar a la lgica jurdica: el del
fundar la validez de una norma en una norma superior, y as llegar a otra norma que da fundamento a la obligatoriedad
de todo el derecho internacional, llamada por eso norma fundamental.
La norma pacta sunt servanda como norma fundamental (Anzilotti)
La norma fundamental es la que expresa por el adagio latino pacta sunt servanda, o sea el pacto debe ser cumplido.
En su pensamiento, que basa la fuerza obligatoria de las normas internacionales en el acuerdo entre los Estados: acuerdo
expreso en el caso de los tratados y tcitos en el de la costumbre.
La observacin de los hechos demuestra la existencia de un sistema regulador de la sociedad de Estados, que resulta de
dos elementos: de fuerza dirigentes como la opinin pblica y de normas de conducta que determinan los lmites y la
forma en que debe desenvolverse la actividad de los Estados en coexistencia.
Una categora especial, esta formada por aquellas que se constituyen mediante acuerdo, tcito o expreso, entre los
Estados, acuerdos con los cuales aquellos recprocamente convienen en comportarse de un modo determinado, de forma
que verificndose ciertas hiptesis, ellos sean obligados a hacer o a no hacer una cosa y puedan avanzar sus
correspondientes pretensiones.
El principio pacta sunt servanda no es susceptible de demostracin del punto de vista normativo; debe ser asumido
como una hiptesis primaria e indemostrable. La demostracin desde otro punto de vista (tico, poltico, etc.) es
irrelevante para nuestra disciplina y la norma fundamental determina cuales son las normas que componen un
ordenamiento jurdico dado.
Lo que distingue al ordenamiento jco. Internacional del interno es que el principio pacta sunt servanda no reposa en una
norma superior, sino que es l mismo una norma suprema.
Comentario sobre Anzilotti
Evade las objeciones que se hace a los voluntaristas simplemente refugindose en el carcter normativo de su premisa, y
esta norma tiene a su vez el carcter de una hiptesis indemostrable. Anzilotti debe aceptar la naturaleza de la costumbre
como un acuerdo tcito.
La norma hipottica fundamental (Kelsen)
Para l la norma pacta sunt servanda da fundamento al derecho de los tratados, pero no sirve para dar fundamento a la
costumbre, que no seria un acuerdo tcito. La norma pacta sunt servanda es ella misma consuetudinaria y da validez a
las obligaciones nacidas de los tratados porque se form en la CI la costumbre de que los Tratados deben ser cumplidos.
Cul es la norma bsica de la costumbre? Es una norma que no pertenece al ordenamiento jurdico, porque debera
existir una norma anterior que le d a su vez validez. La norma hipottica fundamental del derecho de gentes seria una
que expresara que los Estados deben seguir comportndose como hasta ahora.
La Constitucin de un Estado es la fuente de las decisiones judiciales basadas en ella. El estrato normativo superior que
es la Constitucin crea un rgano encargado de dictar las leyes, el Parlamento, y un procedimiento para elaborarlas. Las
normas generales (leyes) creadas por ese rgano son validas s su contenido no esta en contra de normas
constitucionales.
Las sentencias judiciales son normas individuales dictadas por los rganos y segn los procedimientos estipulados por
las leyes procesales. Estas normas individuales pertenecen a un estrato inferior al de las leyes.
La costumbre es un hecho creador de derecho y que eso se expresa mediante una norma, que no es jurdica por que no
pertenece al derecho positivo.
Creacin espontnea de la costumbre
Roberto Ago sostuvo que, si bien los tratados tienen como fuente a la norma consuetudinaria pacta sunt servanda, la
costumbre no se crea segn los procedimientos establecidos por una norma anterior, sino que aparece en forma
espontnea. La costumbre no tendra fuente. Para identificarlas bastara comprobar si esas normas son efectivas, si se
cumplen dentro de la CI.
Comentarios sobre Kelsen.

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La norma hipottica fundamental no es una norma jurdica, por que si lo fuera seria menesterosa a su vez de fundamento
en otra norma. Es una hiptesis de trabajo.
b) Mas all del formalismo
Las teoras que buscan un fundamento no formal del derecho de gentes.

i. El jusnaturalismo
Para los jusnaturalistas religiosos, cuya cumbre es Santo Tomas de Aquino, el derecho natural es fruto de nuestra
percepcin de la ley eterna y sta es parte de la ley divina. El derecho positivo forma parte de un sistema en el que la ley
divina es el fundamento ltimo.
Grocio encuentra que el derecho natural consiste en ciertos principios de la razn que nos hacen ver que una accin es
honesta o deshonesta segn est o no de acuerdo con una naturaleza razonable o sociable. Grocio hay un derecho natural
y un derecho voluntario. Y la regla pacta sunt servanda es un principio de derecho natural
ii. El neo- jusnaturalista (Vedross, Le Fur)
Vedross encuentra que formulas como la de Anzilotti o de Kelsen tienen que dar por supuesto que existen los Estados y
que estos forman una comunidad.
Propone partir de los principios jurdicos que los pueblos reconocen. las normas del DI positivo se han ido
constituyendo sobre la base de la conciencia comn de los pueblos
Vedross piensa que tales principios: tomados de los ordenamientos jurdicos, rigen antes de que el DI haya producido
normas propias por la va consuetudinaria o contractual
Sostiene que todo uso presupone principios jurdicos.
La norma fundamental del DI exige de los sujetos del mismo que caten, por tradicin y por conveniencia, los principios
jurdicos de referencia y sus determinaciones prximas
Le Fur encuentra que la norma pacta sunt servanda no es suficiente para fundamentar el DI. Encuentra fundamento en
una especie de orden pblico internacional cuyo contenido estara dado por los principios generales del derecho.
iii. El Objetivismo
Las normas jurdicas son obligatorias por que son impuestas por las necesidades sociales.
Len Duguit, las normas jurdicas forman parte de una categora ms amplia, las normas sociales, cuyo objeto es
preservar a las sociedades humanas.
El proceso de formacin tiene lugar a travs del conjunto de individuos que forman la sociedad y que advierten que tales
normas son tan esenciales para la vida societaria que la fuerza se hace necesaria para sancionar su cumplimiento.
Aquel conjunto de individuos no deber percibir la aplicacin de la coaccin organizada como necesaria, sino tambin
como justa y cambiante.
Son las normas jurdicas una clase ms importante que las otras de las normas sociales, para mantener la solidaridad
social, y tienen un carcter de derecho objetivo por que son obligatorias para todos y su formacin no depende de la
voluntad del Estado.

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