SEPARACIN CONVENCIONAL Y DIVORCIO

ULTERIOR

1. PRESENTACIN
Cuando se habla del decaimiento del vnculo matrimonial, nos referimos
a la separacin de cuerpos, en la que se da una suspensin al lecho y
habitacin que existe entre los cnyuges, ya sea por una causa
especfica o una causa genrica.
Al referirnos a la disolucin del vnculo matrimonial, es cuando se
produce el divorcio.
Resulta grave, incluir a la separacin convencional en la lista del proceso
sumarsimo, por las siguientes razones:
Existen 2 clases de hechos: los dudosos, los cuales no suponen
enfrentamiento por lo que estn recogidos en los procesos no
contenciosos. Y los hechos litigiosos, en los que s existe conflicto
y estn recogidos en las 3 vas procedimentales del Cdigo
Procesal Civil.
El proceso sumarsimo supone un hecho litigioso. En la separacin
convencional no hay conflicto, pues los cnyuges estn de
acuerdo. Tanto as, que incluso puede tramitarse ante notario
pblico o ante la municipalidad. Por lo que estaramos frente a un
hecho dudoso y no litigioso.
El juez se ha percatado de ello. No existe un legitimado pasivo que
conteste la demanda. El Ministerio Pblico solo contesta cuando
hay hijos menores de edad.
El legislados debi corregir el error y derivar esta pretensin a los
asuntos no contenciosos.

2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA PRETENSIN

a) ELEMENTO SUBJETIVO

Exige que ambos cnyuges se encuentren conformes en acceder a la

separacin de cuerpos.

b) ELEMENTO TEMPORAL

Cuando menos deben haber transcurrido 2 aos de matrimonio para

acceder a esta modalidad.

Es un elemento relevante puesto que el matrimonio es importante

para el Estado, por lo que se genera mecanismos de proteccin.
No necesitamos esperar 2 aos cuando haya alguna inconducta. Si
sta existe, se puede demandar el divorcio por causal.

3. LEGITIMIDAD PARA OBRAR

a) L.O. ACTIVA
Los cnyuges.

b) L.O. PASIVA
Ministerio Pblico, slo cuando hubiese hijos menos de edad. Si no los
hay, no hay parte demandada.

4. COMPETENCIA
a) TERRITORIAL
Ante el juez del lugar del ltimo domicilio conyugal o en su defecto
ante el juez del domicilio actual de cualquiera de ellos.

b) GRADO
Juez Especializado de Familia. Si no existiese, ante el Juez
Especializado civil o en us defecto ante el Juez del Juzgado Mixto.

5. DEMANDA
a) Requisitos tradicionales
b) Requisitos especiales ANEXOS:
Partida de matrimonio
Partida de nacimiento de los hijos, menos o mayores de edad.
Propuesta de convenio firmada por ambos cnyuges (el juez al
final se encargar de aprobarla), en la cual deber expresar los
acuerdos relativos a:
o Liquidacin de la sociedad de gananciales (es la
consecuencia inmediata de la separacin).
o Alimentos (la separacin no afecta la prestacin
alimentaria, por lo que esta se mantiene. Si alguno de
los cnyuges no se encuentra en estado de necesidad y
tiene recursos con los cuales sostenerse, no puede
deducir su renuncia a su derecho, slo mencionar que su
situacin es esa).
o Patria Potestad (definir con quien permanecern los
hijos).

Inventario valorizado de los bienes que forman parte del

patrimonio social, el cual deber presentarse con firma
legalizada.

c) EFECTOS DE LA PROPUESTA DE CONVENIO

EFECTOS INMEDIATOS:
Se generan por la sola admisin a trmite a la demanda por lo
que resultan exigibles. Como es el caso de los alimentos, al
haber incumplimiento de la prestacin de stos ya pueden
exigirse, por lo mismo que no pueden esperar hasta la
sentencia. Tienen carcter de transitorios y son definitivos
luego de la sentencia, sujetos a ser modificados con el
transcurso del tiempo.

EFECTOS MEDIATOS:
Los que se dan luego de la sentencia.

6. PROCESO
Presenta una variacin en cuanto a la etapa final del proceso
sumarsimo.
VARIANTE: Se suspende el proceso por 30 das naturales. Por lo que no
se concluye el proceso en la misma audiencia nica. Esta suspensin
obedece al otorgar a las partes de una etapa de reflexin, puesto que
luego se dar sentencia, as basta la voluntad de uno de los cnyuges
para dar marcha atrs al proceso. Esta posibilidad de declinacin no
puede ser parcial ni condicionada.
La expedicin de la sentencia no puede darse de oficio, pues est
prohibido en estos casos.

7. SENTENCIA
Siempre ser fundada. No puede declararse infundada porque no hay
conflicto.
Debe contener:
a) El juez declara suspendidos los derechos de lecho y habitacin.
b) Declara el fenecimiento del rgimen de la sociedad de gananciales.
c) Declara la prdida de la vocacin hereditaria entre los cnyuges.
d) Pronunciamiento en trminos dispositivos sobre las cuestiones del
rgimen patrimonial, alimentos y de patria potestad, aprobando la

propuesta de las partes cuando no perjudique a los menores, si

perjudica reformar segn convenga. El juez no puede actuar
pasivamente en este aspecto.

8. CONSULTA
No es susceptible de consulta como en algn momento lo fue.

9. DIVORCIO ULTERIOR
A) ELEMENTOS CONTITUTIVOS:
a) ELEMENTO MATERIAL: Que se haya obtenido una sentencia que
declara la separacin de cuerpos no importando el origen de sta
(por causal o por mutuo acuerdo).
b) ELEMENTO TEMPORAL: Que haya transcurrido 2 meses (art.
354 CC).

B) LEGITIMIDAD PARA OBRAR:

a) L.O. ACTIVA:
Cualquiera de los cnyuges.
Si se ha invocado causal, slo podra pedir el divorcio ulterior el
cnyuge inocente, salvo la causal de separacin de hecho.
Acogindonos al abuso del derecho, el cnyuge culpable puede
demanda la conversin y el cnyuge inocente no lo hace luego de
un tiempo notablemente mayor.
b) L.O. PASIVA:
El cnyuge culpable en el caso de haberse invocado causal.

C) COMPETENCIA
La pretensin de divorcio ulterior no genera una nueva demanda o un
nuevo registro.
El mismo juez que conoci la separacin de cuerpos conocer el
breve escrito que se tendr que presentar.

D) TRMITE

a) Se corre traslado de la peticin al Ministerio Pblico dependiendo

del caso.
b) Absuelto el traslado o no, el asunto queda expedito para ser
sentenciado.

E) SENTENCIA
Debe pronunciarse sobre la disolucin del vnculo matrimonial, slo
por la existencia de los 2 elementos constitutivos.
Adems deber disponer en su parte resolutiva los efectos naturales
que se dan tras la
disolucin del vnculo matrimonial.
Y tambin deber disponer que se cursen los oficios correspondientes
a las instituciones que tengan el deber de registrar esta nueva
situacin que se produce: RENIEC, municipalidad donde se contrajo el
matrimonio, Registros Pblicos donde ya se haba registrado la
separacin de cuerpos.

F) CONSULTA
Siempre y cuando se deriven de una separacin de cuerpos por
causal. Si se deriva de separacin convencional no.