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Fl. 1698
S1-C1T2
Fl. 1.688
1.687
S1-C1T2
MINISTRIO DA FAZENDA
IA
Processo n
Recurso n
16561.000188/2008-36
De Ofcio e Voluntrio
1102-001.182 1 Cmara / 2 Turma Ordinria
Sesso de
27 de agosto de 2014
Matria
Recorrentes
KLABIN S/A
Acrdo n
FAZENDA NACIONAL
POR
SCIO
FATOS
COM
REPERCUSSO
EM
PERODOS
DF CARF MF
Fl. 1699
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.689
IA
DF CARF MF
Fl. 1700
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.690
IA
(assinado digitalmente)
___________________________________
Joo Otvio Oppermann Thom - Presidente
(assinado digitalmente)
___________________________________
Jos Evande Carvalho Araujo- Relator
Participaram da sesso de julgamento os conselheiros: Joo Otvio
Oppermann Thom, Jos Evande Carvalho Araujo, Joo Carlos de Figueiredo Neto, Ricardo
Marozzi Gregrio, Francisco Alexandre dos Santos Linhares, e Antonio Carlos Guidoni Filho.
DF CARF MF
Fl. 1701
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.691
Relatrio
IA
AUTUAO
DF CARF MF
Fl. 1702
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.692
IA
n fls.
2002
11.170.245,85
1038/42
2003
20.889.633,39
1048
2004
16.739.708,18
1063
2005
6.132.403,71
1007
2006
1.845.363,71
1007
2007
22.731.423,49
102
soma 79.508.778,33
DF CARF MF
Fl. 1703
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.693
IA
Contribui
esta definio os dizeres do Parecer Normativo n CST 102/75
Documento assinado digitalmente conforme MP n
2.200-2 depara
24/08/2001
item
c Com
efeito,
as despesas
com digitalmente
royalties em
so10indedutveis, por fora do
Autenticado digitalmente em 02/01/2015 por
ANTONIO
CARLOS
GUIDONI
FILHO, Assinado
/01/2015 por JOSE EVANDE CARVALHO ARAUJO, Assinado digitalmente em 13/01/2015 por JOAO OTAVIO OPPERM
6
ANN THOME, Assinado digitalmente em 02/01/2015 por ANTONIO CARLOS GUIDONI FILHO
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Fl. 1704
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.694
IA
parcela n/
dedutvel
a tributar
N folha
2002
14.712.642,00
5.095.545,50
9.617.096,50
677
2003
16.957.234,00
-5.223.576,00
2004
17.627.971,00
-5.396.496,29
12.231.474,71
2005
18.892.746,00 -6.081.572,7722
12.811.173,28
778
2006
19.251.429,00
-6.417.671,78
12.833.757,22
847
2007
20.480.801,00
-6.786.409,93
13.694.391,07
265
DF CARF MF
Fl. 1705
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
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Fl. 1.695
IA
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Fl. 1706
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.696
IA
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Fl. 1707
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.697
IA
Fica claro, que nas operaes feitas nada foi realmente adquirido, foi dada
roupagem de aquisio com gio, aumentando nessa operao o valor do
investimento para propiciar diminuio do lucro a ser tributado, para depois de
alguns dias serem as duas (Indstrias Klabin e Igaras incorporadas pela Klabin S/A).
(...)
Assim tributa-se R$ 37.272.713,76 (que corresponde a R$ 186.363.558,80 /
por cinco anos gio rentabilidade futura) e R$ 38.454.559,47 (que corresponde a
R$ 384.545.594,70 / 10 anos, referente a mais valia do valor do ativo imobilizado:
(soma R$ 570.909.153,50 que igual ao gio total):
(...)
10
DF CARF MF
Fl. 1708
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.698
IA
27
data
Descrio
contrapartida
b-valor
Saldo
255.332.858,04
3180201094
-55.322.119,20 200.010.738,84
3180201094
-4.255.547,64 195.755.191,20
3180201094
-25.533.285,80 170.221.905,40
3310203000
3310203000
-68.088.762,16 102.133.143,24
-102.133.143,24
0,00
.........................................................................................................
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
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DF CARF MF
Fl. 1709
IA
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.699
... criao do gio de R$ 255 milhes, que teve origem na troca de aes que
Previ, Petros, Synergia, BNDES, Dynamo e outros possuam da Klabin Riocell
(total de 294.155 aes) em 30/06/00 por aes que a Klamasa possua da
Indstria Klabin de Papel e Celulose (IKPC) (84.044 aes), ou seja, a
Klamasa recebeu aes da Klabin Riocell e cedeu aes da IKPC, conforme
quadro de fls. 1130
.........................................................................................................
... Klamasa trocou 84.044 aes cujo valor (base em analise econmica)
unitrio de R$ 3,92 da IKPC por 289.918 aes da klabin Riocell cujo (base em
analise econmica) unitrio de R$ 1,12. A totalizao da troca envolveu valor
de R$ 329.452 mil .
As aes da IKPC que eram possudas pela Klamasa, foram a elas passadas
quando do aumento de capital desta ocorridos em 31/08/2000 e 11/09/2000.
Em 21/11/2000 foi feita a troca do investimento de aes da IKPC pelas aes
da Riocell, quando aconteceu um desgio de r$ 171.497.000,00.
.........................................................................................................
Em 30/10/2001 a Klamasa foi incorporada pelos valores de balano pela
Indstria Klabin S/A. ato continuo lavrou a extino do investimento e ai surgiu
lanamento a debito da conta do diferido gio em empresa incorporada a
amortizar e a credito da conta gio Klamasa pelo valor de R$ 255.332.858,04
enquanto o valor do desgio desapareceu
Ainda em 22/10/2001 ocorreu aumento de capital em Indstria Klabin (IK),
pela IKPC com investimentos Riocell, correspondente a 22.985.545 aes
ordinrias, equivalente a R$ 21.927.265,00.
Em 31/10/2001 foi feito aumento de capital em KIV com investimentos da
Riocell pelo valor de 298.535.923,18, equivalente a 2.268.760 aes
ordinrias.
.........................................................................................................
Nesta mesma data 31/12/2001 foi feita a amortizao do desgio no valor de
R$ 171.497.000,00, com debito a conta investimento Desgio Riocell e a
credito de resultado de amortizao do desgio Riocell, na Industria Klabin.
Como pode ser visto, as datas de acontecimentos so esquisitas, ou seja, em
31/12/01 a Klamasa lanava equivalncia patrimonial de seu investimento da
Klabin, mas em 31/10/01 a prpria Klamasa era incorporada pela Indstria
Klabin.
Outra coisa esquisita o fato de que as aes da Klabin entre 30/10/01 tiveram
a posse da IkPC, Klamasa, Indstria Klabin e finalmente a KIV, e no dia
28/12/01 a Klabin S/A incorporou IKPC, Indstria Klabin e a KIV, donde se
conclu que esta engenharia social efetuada no grupo, poderia, deveria ser
simplificada, a complicao foi criada justamente para que o gio mencionado
fosse aproveitado para reduzir os lucros tributveis com conseqente reduo
dos tributos na empresa que afinal o brao mercantil do grupo.
.........................................................................................................
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DF CARF MF
Fl. 1710
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.700
IA
... o desgio foi lanado como receita na Industria Klabin e os gios foram
tomados ao resultado na Klabin S/A e por consequencia foram reduzidos os
lucros da empresa em R$ 59.577.666,84 (como amortizao) no ano calendrio
de 2002 e R$ 195.755.191,20 (sendo R$ 25.533.285,80 como amortizao e R$
170.221.905,40 como baixa por alienao de investimentos).
................................................................................................ Aqui de se notar,
complementarmente, que a criao do gio tinha outra destinao, a gerao
de despesas que provoca a reduo do lucro e a automtica reduo da
tributao, tendo em vista que os scios da IKPC e os scios da Klamasa, da
Indstrias Klabin e finalmente da Klabin so os mesmos, direta ou
indiretamente, conforme detalhado anteriormente neste relatrio,.
Considere-se que o desgio foi absorvido integralmente na Indstria Klabin
que foi incorporada, ou seja, o desgio foi tratado e encerrado na Indstria
Klabin, j o gio, foi repassado para fins de amortizao na Klabin S/A ,
empresa esta, que afinal restou da reorganizao realizada.
28
O auditor fiscal relata ainda que ...a Klamasa nasceu em 2000 como o
nome Biggs Toledo e poucos meses depois j pertencia ao grupo Klabin, tendo seu
capital aumentado com aes da Klabin S/A, aes estas permutadas por aes da
IKPC (valorizadas por Laudo onde teve o seu principal e nico ativo (aes da
Klabin) reavaliadas), em seguida tornada subsidiaria da IKPC. Ato continuo foi
incorporada por Industria Klabin e finalmente extinta. J a Indstria Klabin
imediatamente aps a incorporao com extino da Klamasa foi incorporada pela
Klabin S/A., finalizando com a Klabin S/A amortizando gios da prpria Klabin
S/A.
29
E conclui que a transferncia posterior ..do valor denominado gio,
para a conta de resultado configura uma despesa indedutvel, por faltar-lhe os
pressupostos de gio e despesa, bem como caracterizar um abuso de direito, por
distorcer a aplicao da lei. Tais pressupostos podem ser caracterizados como a
diferena positiva entre o valor pago na aquisio da participao societria e o seu
valor patrimonial restando que a Klamasa (no seu curto espao de vida) foi criada
para servir ao propsito de criar e ser veiculo de transferncia do gio.Lembramos
ainda que o gio amortizado exatamente o gio proporcionado por ela mesma
(Klabin), pois o nico bem que havia na Klamasa era exatamente os investimentos
na Klabin.
30
Por conseqncia, a amortizao de gio da empresa Klamasa pela
fiscalizada foi tributado, tributando-se tambm, em decorrncia dos lanamentos,
compensaes de prejuzos e base negativa de contribuio social efetuadas alm
dos saldos existentes.
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DF CARF MF
Fl. 1711
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.701
IMPUGNAO
IA
Royalties
IRPJ
32.1 Alega que os valores deduzidos a ttulo de royalties nos perodos-base, objeto
da autuao no foram questionados pela fiscalizao, nem nos limites de deduo
adotado.
32.2 Alega que no houve infrao ao art. 353 do RIR/99 pois os royalties pagos
para utilizao das marcas Klabin nos produtos por ela fabricados e vendidos so
devidos a quem detm o direito de propriedade industrial, no havendo qualquer no
fato que os direitos da marcas Klabin serem detidos por pessoas jurdicas diferentes
daquela que industria e vende os produtos que levam tais marcas.
32.3 Alega que isso decorre de deciso gerencial estratgica do conglomerado
econmico da qual a impugnante faz parte e cuja convenincia no pode ser
questionada pela fiscalizao, citando ainda tributarista para justificar que esse uso
de marcas seja oneroso.
32.4 Alega que o art. 353 do RIR/99 no possui fundamento legal pois o art. 71,
pargrafo nico, alnea d da Lei n 4.506/1964 que lhe da base no se refere
pessoas jurdicas.
32.5 Apresenta longa explanao a respeito, visando fundamentar o que alega a
respeito da ilegalidade do art. 353 do RIR/99, citando ainda jurisprudncia
administrativa.
CSLL
32.6 Alega que ainda que fosse procedente autuao relativa ao IRPJ, no seria em
relao ao CSLL, pois o art. 353, inciso I do RIR/99 no se aplicaria CSL e no
poderiam servir de base autuao, citando ainda deciso do Conselho de
Contribuintes.
Despesas com avais
IRPJ
32.7 Alega que a fiscalizao no contestou em momento algum a efetividade do
dispndio incorrido pela empresa e tampouco contestou a validade do ato jurdico
praticado.
32.8 Alega que a posio fiscal decorre de um entendimento meramente subjetivo e
pessoal, no passando de uma intromisso na deciso empresarial de fornecimento
de garantias mediante remunerao, dentro do prprio grupo de empresa a que
pertence a impugnante.
32.9 Alega que no h regra especfica que regule esse tipo de despesa, e argumenta
que a operao praticada estaria em sintonia com o art. 299 do RIR/99.
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DF CARF MF
Fl. 1712
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.702
IA
32.10
Alega que essa despesa necessria e que contribui para obteno do
lucro e que guardam conexo com as atividades da empresa sendo definidas por
critrios objetivos, citando decises do Conselho de Contribuintes, para fundamentar
seus argumentos, argumentando ainda que o Fisco no poderia ingerir nas decises
empresariais para contestar a dedutibilidade das respectivas despesas e que j
haveria slida jurisprudncia a respeito.
32.11
Alega que deve ser admitida a dedutibilidade das despesas de
remunerao paga pela impugnante porque os avais outorgados a ela eram condio
necessria a liberao dos financiamentos concedidos pelo BNDES e por outras
instituies financeiras.
32.12
Alega que se procurasse garantias fora do grupo econmico a que
pertence os custos seriam elevadssimos e foi justamente a economia que motivou a
operao, sendo a porcentagem(sic) paga pela impugnante em remunerao das
garantias est perfeitamente adequada e at mesmo abaixo do que seria cobrado por
instituies financeiras e que esse ripo de operao no esbarra em qualquer
obstculo legal.
32.13
Alega que estaria errada a idia que as garantias deveriam ser prestadas
gratuitamente somente pelo fato da prestadora da garantia ser pessoa jurdica ligada,
sendo esse tipo de operao despesa usual e necessrio, citando ainda o Parecer
Normativo CST n 32/1981.
CSLL
32.14
Em relao a CSLL impe-se com muito mais razo o cancelamento do
lanamento pois o art. 47 da Lei 4.506/64 restringe-se ao Imposto de Renda, no se
aplicando CSLL, havendo farta jurisprudncia a respeito.
Amortizao de gios
IRPJ
32.15
Primeiramente alega decadncia do direito de lanar pois os atos
questionados foram realizados no ano-calendrio de 2001 e o procedimento fiscal foi
realizado sete anos depois e a fiscalizao estaria a fazer alegaes sobre a validade
dos atos ocorridos em 2001 para tentar invalidar seu efeitos jurdicos e fiscais que
so conseqncias legtimas dos mesmos.
32.16
Alega que tais atos no podem mais ser objeto de fiscalizao e
contestao por parte do Fisco Federal, tanto sob a norma do 4 do art. 150, quanto
sob a norma do inciso I do art. 73 do Cdigo Tributrio Nacional- CTN,
argumentando que a jurisprudncia pacfica a respeito e que a Fiscalizao teve ate
o dia 31/12/2006 para efetuar a fiscalizao ou seja, cinco anos aps encerramento
do perodo base em que os atos se realizaram.
32.17
Ainda que assim seja a impugnante para a justificar seus atos se no for
reconhecida a decadncia.
32.18
Inicialmente faz longa dissertao visando demonstrar seu direito em
tese aos gios produzidos nas operaes efetuadas., citando o Decreto-lei n
1598/77, cujo art 20 e seguintes tratam da questo do gio, Lei n 9532/1997 e
instrues normativas, tecendo consideraes do que entender ser verdade a respeito
dos investimentos sujeitos ao mtodo de equivalncia patrimonial, da irrelevncia do
ttulo
jurdico
pelo
qual o investimento tenha sido adquirido, e da irrelevncia da
Documento assinado digitalmente conforme
MP n
2.200-2 de
24/08/2001
contraprestao
da GUIDONI
aquisio
ser Assinado
pecuniria
ou deemqualquer
espcie, discorrendo
Autenticado digitalmente em 02/01/2015 por
ANTONIO CARLOS
FILHO,
digitalmente
10
/01/2015 por JOSE EVANDE CARVALHO ARAUJO, Assinado digitalmente em 13/01/2015 por JOAO OTAVIO OPPERM
ANN THOME, Assinado digitalmente em 02/01/2015 por ANTONIO CARLOS GUIDONI FILHO
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Fl. 1713
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S1-C1T2
Fl. 1.703
ainda sobre a norma tributria definidora do gio e segundo sua opinio, de como
deve ser entendida para demonstrar a correo de seu procedimento.
IA
32.19
No caso concreto apresenta primeiramente panorama geral do grupo
econmico Klabin e de como foi feita a reestruturao societria do grupo em 2001
argumentando que essas operaes visaram o menor custo fiscal possvel alem de
... evitar ao mximo a possibilidade da perda da compensao de prejuzos fiscais
das pessoas jurdicas a serem absorvidas,o que inclusive foi determinante da ordem
cronolgica dos fatos.
32.20
Alega que a Klabin Riocell (atual Kablin S.A) havia aderido ao Refis e
por isso em 2001, estava sujeita tributao com base no lucro presumido e que no
seria conveniente transferir a ela por incorporao receitas pertencentes ao outras
pessoas jurdicas, tributadas sob o lucro real e que podiam compensar prejuzos
fiscais, fazendo a incorporao final ser planejada para fins de 2001. (...)
gio na Klamasa e sua amortizao por incorporao pela Indstria Klabin.
32.21
Apresenta cronograma das transferncias e incorporaes feitas
relativas a empresa Klamasa ate a sua incorporao pela Industria Klabin e posterior
incorporao desta ultima pela sua controlada, Klabin S.A, para demonstrar seu
direito ao gio criado, alegando que o referido gio foi criado na Indstria Klabin
quando da aquisio do investimento na Klamasa, sendo que ele j vinha da IKPC,
que transferiu o investimento para a Indstrias Klabin em conferencia de capital.
32.22
Argumenta que esse gio ...que passou a figura no ativo diferido da
Indstrias Kalbin quando da incorporao da Klamasa, por fora do art. 7 da Lei n
9532, veio para o ativo diferido da impugnante, quando esta incorporou a Indstrias
Klabin, e tal efeito deriva no apenas dos art. 7 e 8] dessa lei, como tambm da
sucesso universal nos direitos e obrigaes da pessoa jurdica incorporada, que
operada pelo ato jurdico de incorporao nos termos do art. 227, caput da Lei n
6404, segundo o qual a incorporao a operao pela qual uma ou mais
sociedades so absrovidas por outra que lhes sucede em todos os direitos e
obrigaes..
32.23
Alega que os atos foram praticados dentro de um processo de
reorganizao que tinha finalidades econmicas e empresariais legitimas, tanto que
foi aprovado pelo BNDES e pela /CVM, uma vez que ...atenderam os interesses do
BNDES e os direitos de debenturistas e acionistas minoritrios em companhias
abertas envolvidas nos mesmos.
32.24
Alega que a avaliao patrimonial efetuada atendeu os paramentos
legais e de mercado e no procedem as alegaes contidas no Termo de Verificao
que a impugnante acha que so de difcil compreenso para poderem ser respondidas
com segurana.
32.25
Alega que o agente fiscal no aponta qualquer ilegalidade, apenas
descrevendo os fatos e considerando-os esquisitos, e no teria percebido que tudo
rev explicao nos objetivos descritos pela impugnante.
32.26
Alega que no correta a afirmao que a empresa criou gios para
diminuir o lucro pois entende que se assim fosse , a CVM no teria admitido a
criao de despesas que reduziriam os dividendos dos acionistas, reclamando que o
auditor fiscal somente pensou no lucro tributvel, esquecendo que, antes dele, h o
lucro lquido, e este interessa aos acionistas, controladores ou no,argumentando que
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DF CARF MF
Fl. 1714
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.704
a alegao fiscal choca-se com a realidade, pois uma das preocupaes do plano de
reorganizao, foi de proteger a distribuio de dividendos.
IA
32.27
Alega que desprovida de fundamento a afirmao que a Klamasa nada
mais foi que uma empresa veculo programada para amortizao de gio e gerar
reduo tributria, argumentando que o prprio Termo de Verificao contradiz essa
alegao pois relata que ...o gio do investimento da IKPCnessa pessoa jurdica,
bem com a utilizao, como critrio de valorao das aes da IKPC, emitidas em
decorrncia da incorporao das aes da Klamasa, quando surgiu o gio, do valor
da j mencionada oferta pblica de permuta de aes da IKPC por aes da
impugnante.
32.28
Alega que a Klamasa foi a pessoa jurdica que serviu para a permuta de
aes, visando a negociao mais simples com uma s permutante ao invs de ter
que ser feito com centenas de acionistas da IKPC.
32.29
Alega que quarenta por cento da Klabin Riocell pertenciam a terceiros,
inclusive BNDES e a PREVI, e toda a negociao foi encaminhada com aquele
banco, comprometido com a permuta e com o posterior aumento de capital da
companhia, e que entende ser obvio que a negociao teria que ter ser sido feita a
preos de mercado, inclusive com ateno a rentabilidade futura da empresa.
32.30
Alega que no tem a mnima procedncia a afirmao que a operao
termina com a impugnante amortizado gio da prpria impugnante, pois no seu
entender, nada h de estranho no fato de que o gio relativo pessoa jurdica
controlada venha a parar nela mesma e seja ela que faa a amortizao, pois tal seria
sem tirar nem por, a prpria hiptese ftica e o prprio requisito da norma contida
nos arts. 7 e 8 da lei n 9532/1997.
32.31
Alega que no caso da impugnante, foram os lucros,trazidos para dentro
dela, quando incorporou a IKPC, a Indstrias Klabin e a KIV, alm de seus prprios
lucros , que se visou proteger para a distribuio de dividendos, sendo esses lucros
que deram margem ao gio e receberam correta deduo.
32.32
Alega que as operaes foram se sucedendo dentro no grupo para se
chegar ao resultado final pretendido sem perda da possibilidade de compensao de
prejuzos fiscais que existiam em varias das pessoas jurdicas envolvidas, no tendo
sentido a afirmao que a engenharia social como chamou o auditor fiscal tivesse
como objetivo apenas reduzir o lucro tributvel.
32.33
Alega que mesmo que a impugnante tivesse incorporado diretamente a
IKPC, teria tido a mesma oportunidade de amortizao de gio na Klamasa,
bastando que tambm a incorporasse, argumentando que em reorganizaes desse
porte envolvendo tantas empresa e interesses diversos no seria possvel deixar de
adotar valores compatveis com tal complexidade objetiva e subjetiva, donde
surgirem gios e onde ser possvel sua amortizao, no existindo qualquer anomalia
nem abuso, que o Termo de Verificao alega apenas de passagem sem situar
exatamente em que ponto poderia ser identificado algum abuso no exerccio de
qualquer direito.
32.34
Alega que o Termo de Verificao envereda por consideraes sobre
matria estranha , qual seja, a de que as despesas dedutveis so as necessrias s
atividades da empresa. A impugnante reclama que a matria de despesas necessrias
tem regncia pelo art. 47 da Lei n 4.506/1964 no se aplicaria aos fatos em questo
que tem norma especfica.
17
DF CARF MF
Fl. 1715
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.705
IA
32.35
Alega que de acordo com a legislao do IRPJ, todas as despesas so
dedutveis salvo a existncia de alguma disposio expressa em contrrio e que no
caso presente, as amortizaes so regidas pelos art. 7 e 8 da lei n 9.532/1997, que
no se configuram propriamente em custos ou despesas de produo de lucros, pois
so relativos aquisies de participaes societrias que se espera que venham a
produzir tais lucros.
CSLL
32.36
Alega que se fosse aplicvel a referida norma geral de despesas prevista
no art. 47 Lei n 4.506/1964, o auto de infrao relativo a CSLL seria improcedente
pois a jurisprudncia vem reconhecendo tratar-se de norma dirigida exclusivamente
ao lucro real e no base de clculo da CSLL.
32.37
Requer que tudo que foi alegado em relao ao gio da Klamasa, sejam
consideradas quanto as amortizaes de gio na Igaras.
gio na Igaras e sua amortizao por incorporao da Igaras
32.38
Faz breve recapitulao das incorporaes em que a empresa Igaras
esteve envolvida visando demonstrar o direito da impugnante em amortizar o gio
relativo ao investimento na Igaras, explicando que o gio surgiu quando a
impugnante adquiriu a Igaras da empresa Industrias Klabin, efetuando a
decomposio do custo para reconhecimento do gio por imposio legal.
32.39
Alega que desde a sua aquisio de terceiros, a empresa Igaras j
apresentava gio, atravs do investimento da Indstrias Klabin na Baywood, que foi
controlada da indstrias Klabin, responsvel pela aquisio das controladoras
(Veriwood e Rasagi) da empresa Igaras., atravs da empresa Tiquie.
32.40
Alega que ainda que no houvesse o contrato de compra e venda entre a
impugnante e a Indstrias Klabin, relativo a aquisio da Igaras, o mesmo resultado
teria sido obtido quando a impugnante incorporou a Indstrias Klabin, pois o
investimento da Igaras que ainda estaria na Industrias Klabin, teria sido absorvido
pela impugnante.
32.41
Alega que o laudo produzido por Bretas Gabaldi &Alonso somente foi
utilizado para a avaliao de bens do ativo, observando dois fundamentos
econmicos: valor de mercado dos bens e expectativa de rentabilidade da Igaras.,
argumentado chegar a ser maliciosa a aluso no Termo de Verificao , a questo da
confiabilidade que no seria a falta de confiabilidade da avaliao como o termo
parece quere fazer crer, mas sim a falta de confiabilidade que seria decorrente de
indevidas formas de utilizao, o que no foi feito.
32.42
Quanto ao laudo produzido pela Trevisan Consultores, lega que nada h
de estranho um laudo ser baseado em informaes dos prprios dirigentes que
seriam os que mais saberiam a respeito dos planos futuros da empresa..
argumentando que tambm foram consultadas fontes publicas e que o laudo no se
limitou a repetir informaes dos dirigentes, como quer fazer crer o Termo de
Verificao.
32.43
Alega que alem disso, a avaliao poderia ter sido feita mesmo pela
prpria contribuinte pois a legislao somente requer uma demonstrao dos
fundamentos econmicos dos gios baseados na expectativa de rentabilidade ou de
valor de mercado dos bens da pessoa jurdica , no estabelecendo requisitos e
Documento assinado digitalmente conforme
MP n 2.200-2
24/08/2001
condies
parade essa
demonstrao, de modo que qualquer contestao sobre a
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DF CARF MF
Fl. 1716
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.706
natureza do gio ou sobre suas particularidades somente poderia ter sido feita com
provas em contrrio pela Fiscalizao.
IA
32.44
Alega que o fato dos laudos datarem de 2001 e a aquisio da Igaras ter
sido feita em 2000, se explica pois ...as avaliaes estavam se processando para os
fins de reorganizao realizada em fins daquele ano, e se destinavam a suportar os
dois fundamentos do gio que se seriam reconhecidos nesses atos, inclusive quando
da aquisio e da incorporao da Igaras pela impugnante, a partir de quando o gio
teria efeito fiscal atravs de suas amortizaes.
32.45
Alega que o auditor fiscal pode no estar familiarizado com esse tipo de
situao pois essas projees futuras somente podem ser baseadas naquilo que ser
apresenta como constante e previsvel, no podendo incluir fatos cuja realizao seja
aleatria como as receitas citadas auditor fiscal como faltantes nos laudos.
32.46
A impugnante contesta observaes a respeito da crise americana feitas
pelo auditor fiscal a respeito dos relatrios de avaliao, pois em 2001 no havia
ainda prenncios da crise que se abateu sobre a economia norte americana sete anos
depois, argumentando que o Termo de Verificao no teria conseguido demonstrar
a menor inveracidade em qualquer dos elementos dos dois laudos, para poder
fundamentar um lanamento tributrio e ainda teria feito o erro de afirma que houve
venda de patrimnio lquido da igaras, quando o que ocorreu foi a venda de aes do
capital desta, sendo tambm totalmente descabido afirmar que o patrimnio lquido
da Igaras, somado aos gios, totaliza o valor da transao e que isso representaria a
chamada venda para si mesmo.
32.47
Alega que o correto justamente o contrario, ou seja o valor da
transao(R$ 704.292.450,85) menos o valor do patrimnio lquido(R$
133.385.291,85), corresponde ao gio do investimento(R$ 570.909.159,70)
32.48
Alega que dentro desse valor total de gio, se R$ 384.545.590,77 foram
avaliados pelo valor de mercado, a diferena de R$ 186.363.568,93 somente poderia
ser atribuda a expectativa de rentabilidade, no havendo qualquer conta de chegada
como teria suposto o agente fiscal, argumentando que ainda que no houvesse
qualquer expectativa de rentabilidade futura, essa diferena no teria causa
econmica determinada e receberia outro tratamento fiscal quando fosse amortizado.
32.49
Alega que o termo pagamento de gio para si mesmo somente se
aplicaria quando os gios so derivados de operaes sem qualquer sentido
empresarial ou negocial o que no o caso concreto da impugnante onde se
processava um reorganizao de um grande conglomerado econmico.
32.50
Alega que no procede a expresso venda para si mesmo em
operao realizada dentro de um grupo econmico dessa complexidade e
variabilidade de participantes, procedente de aquisio da empresa junto a terceiros
estranhos ao grupo, com gio j pago nessa aquisio.
32.51
Alega que a incorporao posterior da Industrias Klabin pela
impugnante produziu o efeito jurdico da confuso decorrente do fato de que, pela
sucesso universal a impugnante se tornou credora e devedora da mesma dvida,
sendo causa de extino da obrigao.
32.52
Alega que o valor da aquisio da Igaras pela impugnante (R$
704.292.450,85) corresponde ao valor de compra da Igaras perante terceiros o qual
foi de R$ 753.677 mil e que isso no foi dito no Termo de Verificao que se
Documento assinado digitalmente conforme
MP n 2.200-2
de 24/08/2001
limitou
a dizer
que o laudo foi efetuado um ano aps a aquisio efetiva,
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DF CARF MF
Fl. 1717
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.707
IA
(...)
32.54
Alega que e uma impropriedade do Termo de Verificao afirmar que
se partindo do princiipio que h gio por parte do adquirente surge automaticamente
a receita de ganho de capital no vendedor, pois entende que no e ...pressuposto
para aplicao dos art. 7 e 8 da Lei n. 9532 que a aquisio da participao
societria com gio tenha sido objeto de algum incidncia tributria sobre a
contraparte da pessoa jurdica adquirente, isto , as hipteses dos referidos
dispositivos legais no se limitam s situaes em que tenha havido alienao com
ganho de capital pelo alienante, sujeito incidncia do imposto de renda e da CSL.
, apresentando em seguida suas razes para justificar seu entendimento e para
afirmar que o argumento do Termo de Verificao intil e destitudo de
fundamento legal.
32.55
Alega que a parte do Termo de Verificao onde o auditor fiscal analisa
as incorporaes em que a pessoa jurdica incorporadora possui participao
societria na incorporada, aludindo ao art. 227 da Lei n 6404 , citando os art. 385,
386 e 391 do RIR/99 , onde h a transcrio o pargrafo 6 do art. 386,
correspondente ao inciso II do art. 8 da Lei n. 9532 para dizer que ele abre uma
exceo regra da indedutibilidade das amortizaes de gio concluindo : .... a
participao tem que ser direta porque s assim, o gio ser calculado de acordo com
o artigo 385., no foi entendida pela impugnante uma vez que o inciso II do art. 8
da Lei n. 9532 no faz referencia que a participao tem que ser direta, e alem disso
a participao da impugnante na Igaras era direta.
32.56
Alega que a lei no fala que a participao tenha que ser direta para o
aproveitamento do gio e tampouco que somente a primeira adquirente poderia ser
abarcada pelos art. 7 e 8 da Lei n 9532/1997, citando acrdo do Conselho de
Contribuintes para embasar o que alega e que no se pode compreender de onde
sairia a concluso do fiscal , de que o gio no caso no estaria sob a tutela dos arts.
7 e 8 porque ...nem Indstrias Klabin, nem Klabin S/A, nem IKPC, nem
tampouco Igaras no tem relao direta conforme se depreendeu das anlises, logo o
gio e indedutvel.
32.57
Alega que no tem fundamento no direito a afirmao fiscal que seriam
necessrias sucessivas incorporaes para legitimar o reconhecimento do gio na
sucessora final pois o art. 227 da Lei n 6404, define a incorporao como uma
operao onde uma ou mais empresas so absorvidas por outra, que lhes sucede em
todos os direitos e obrigaes.
32.58
Alega que pacifico tambm que a incorporao de uma pessoa
jurdica no e causa de realizao de gio ou desgio, pela simples rao que no
est arrolada entre as hipteses legais de realizao, citando acrdos do Conselho
de MP
Contribuintes
que corroborariam o que alega., argumentando ainda que a
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n 2.200-2 de 24/08/2001
incorporao
acarreta
sucesso
universal
que no ...qualquer
sentido na afirmao
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ANTONIO CARLOS
GUIDONI
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DF CARF MF
Fl. 1718
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.708
IA
32.59
Alega que no entendeu alguns trechos da impugnao a respeito do
gio pois entende que pode haver gio onde no haja receita, como quando ele surge
da subscrio de capital ou de outros atos jurdicos, argumentando que
...estruturao da reorganizao conduziu, sim, a que os gios existentes, inclusive
pela aquisio da Igaras, fossem submetidos disciplina dos arts,. 7 e 8 da Lei n.
9532.
32.60
Alega que a maior poro do gio relativa ao valor de mercado dos
bens ( R$ 384.545.590,77), sendo a menor fatia correspondente expectativa de
rentabilidade (R$186.363.568,93).
32.61
Alega que o Fisco no pode ser considerado prejudicado quando lei
que outorga o benefcio da deduo fiscal das amortizaes de gios, em virtude da
convenincia e da oportunidade desse tratamento.
32.62
Alega que no foi apontada qualquer ilegalidade que poderia acarretar a
existncia de anormalidade alegada pelo auditor fiscal para efetuar o lanamento,
entendendo a impugnante que o auditor est equivocado pois o procedimento da
empresa est amparado em previso legal, traduzida pelos arts. 7 e 8 da Lei n
9.532/97.
32.63
Alega que repele a alegao do auditor fiscal de que ... a manobra
engendrada pelo contribuinte, consubstanciada na gerao de despesas para reduzir o
resultado positivo com conseqente reduo tributria mostra a criatividade para a
pratica de evaso fiscal., argumentando que o auditor fiscal nem sequer sabe a
extenso e o contedo do que falou e no teria autoridade para fazer a acusao sem
apresentar provas concretas que a alicercem.
32.64
Alega que houve uso indevido, em lanamentos contbeis do termo
reavaliao, dado que este no suficiente para determinar a natureza jurdica do
objeto do assentamento contbil que, segundo a empresa, seria pacfico na
jurisprudncia e na prpria prtica fiscal.
32.65
Alega que houve uma avaliao para fundamentar o gio na parte em
que sua razo econmica foi o valor de mercado dos bens , fundamentado nos
citados arts 7 e 8 da lei n 9.532/97 e que, segundo a empresa, ... para ser posta
em prtica aps a incorporao, de acrscimo do valor do gio ao custo dos bens
avaliados, para efeito das posteriores depreciaes dos mesmos. , argumentando
quer foi isso eu ocorreu, no havendo reavaliao, citando ainda acrdos que
corroborariam o que alega.
Compensao de prejuzos fiscais e bases de clculo negativas.
32.66
Alega que tendo sido demonstrada a improcedncia das glosas
efetuadas pelo auditor fiscal a glosa de prejuzos fiscais que so decorrentes dos
lanamentos feitos, tambm devem ser consideradas improcedentes, achando lgico
que em caso de cancelamento parcial dos lanamentos, o mesmo resultado deveria
repercutir no clculo da compensaes indevidas.
Equvocos de clculos
32.67
Alega que a autuao considerou equivocadamente o saldo de prejuzos
existentes
no ano-calendrio
de 2003 o que implicou a exigncia fr imposto a maior
Documento assinado digitalmente conforme
MP n 2.200-2
de 24/08/2001
naquele
perodo,
reclamando
que oAssinado
valor de
prejuzosemconsiderado
pelo auditor fiscal
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CARLOS
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DF CARF MF
Fl. 1719
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.709
IA
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DF CARF MF
Fl. 1720
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.710
IA
ROYALTIES
DESPESAS
NO
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DF CARF MF
Fl. 1721
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.711
IA
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DF CARF MF
Fl. 1722
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.712
RECURSOS AO CARF
IA
Pela deciso ter exonerado valor superior ao limite de alada, definido pela
Portaria MF n 3, de 3 de janeiro de 2008, o Presidente da Turma de Julgamento da DRJ
recorreu de ofcio a este Conselho, nos termos do art. 34, inciso I, do Decreto no 70.235, de 6
de maro de 1972 Processo Administrativo Fiscal PAF.
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DF CARF MF
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
Fl. 1723
S1-C1T2
Fl. 1.713
IA
dedutibilidade das despesas em foco, considerando tal ato estranho, atpico, anormal,
isso na viso pessoal do auditor-fiscal. Trata-se de mera opinio pessoal e subjetiva do autor do
Termo, que discorda da deciso empresarial tomada validamente, segundo a prpria descrio
dos documentos societrios e de terceiros que embasaram as despesas;
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DF CARF MF
Fl. 1724
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
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Fl. 1.714
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DF CARF MF
Fl. 1725
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.715
IA
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DF CARF MF
Fl. 1726
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.716
pretendidos, com o menor custo fiscal possvel e com a preocupao de evitar riscos
de contingncias fiscais. Da mesmo a presena de forte assessoria jurdica
especializada, confivel e respeitada.
IA
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DF CARF MF
Fl. 1727
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.717
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DF CARF MF
Fl. 1728
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.718
IA
n. 9532, veio para o ativo diferido da recorrente, quando esta incorporou a Indstrias
Klabin, e tal efeito deriva no apenas dos art. 7 e 8 dessa lei, como tambm da
sucesso universal nos direitos e obrigaes da pessoa jurdica incorporada, que
operada pelo ato jurdico de incorporao nos termos do art. 227, "caput", da Lei n.
6404, segundo o qual "a incorporao a operao pela qual uma ou mais
sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e
obrigaes".
Portanto, estando o gio no ativo diferido da incorporada, necessariamente
passou para o ativo diferido da incorporadora.
De mais a mais, os atos foram praticados dentro de um processo de
reorganizao que tinha finalidades econmicas e empresariais legtimas, tanto que
foi aprovado pelo BNDES e pela CVM, eis que atenderam, em seus elementos
formadores, os interesses daquele credor privilegiado e os direitos de debenturistas e
acionistas minoritrios em companhias abertas envolvidas nos mesmos.
Quanto a isto, a avaliao patrimonial realizada para fins da incorporao
atendeu, inclusive, a parmetros legais e de mercado, pois foi adotada a mesma
relao de troca de aes que vigorou para a permuta de aes da recorrente por
aes da IKPC, feita em oferta pblica aprovada pela CVM, nisto tambm
atendendo aos preceitos mandatrios do art. 224 da Lei n. 6404.
At porque, nestas circunstncias, no de se esperar que aqueles que
detenham aes cujo valor seja superior ao patrimonial contbil venham a perder sua
posio relativa perante outros acionistas, atravs da utilizao do valor contbil.
Sendo assim, no procedem as alegaes contidas no Termo de Verificao
Fiscal, as quais so de difcil compreenso para poderem ser respondidas com
segurana.
Mas de se notar que o agente fiscal no aponta qualquer ilegalidade, pois vai
descrevendo fatos para achar que "as datas dos acontecimentos so esquisitas",
afirmando depois haver "outra coisa esquisita" na sucesso de atos, no tendo se
apercebido de que tudo teve explicao nos objetivos descritos acima e tornados
pblicos em atendimento exigncia legal.
Assim, tambm so improcedentes as alegaes fiscais de que a criao do
gio tinha a destinao de gerar despesas e provocar a reduo do lucro e a
automtica reduo da tributao, pois, se tal fosse o objetivo, a CVM no teria
admitido a criao de despesas que reduziriam os dividendos dos acionistas,
cabendo anotar que o fiscal somente pensou no lucro tributvel, olvidando que, antes
dele, h o lucro lquido, e este interessa aos acionistas, controladores ou no.
Neste ponto, novamente necessrio relembrar a descrio dos fatos para se
recordar o detalhe, l exposto, de que uma das preocupaes do plano de
reorganizao era proteger a distribuio de dividendos. Portanto, a alegao fiscal
choca-se frontalmente com a realidade.
Igualmente desprovida de fundamento a afirmao de que a Klamasa nada
mais foi do que uma empresa-veculo, programada para amortizao de gio e, em
ltima anlise, gerar reduo tributria.
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DF CARF MF
Fl. 1729
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.719
IA
Com toda razo, a Klamasa foi a pessoa jurdica que serviu para a permuta de
aes, isto com vistas a que o negcio pudesse ser realizado de maneira mais
simples, ou seja, com uma s permutante ao invs de ter que ser feito com centenas
de acionistas da IKPC.
Alm do mais, antes da operao, aproximadamente quarenta por cento do
capital da Klabin Riocell pertenciam a terceiros, inclusive ao BNDES e PREVI, e
toda a negociao foi encaminhada com aquele banco de desenvolvimento,
comprometido com a permuta e com o posterior aumento de capital da companhia.
E, por bvio, a negociao somente teria sentido se realizada a valores de
mercado, inclusive com ateno expectativa de rentabilidade, jamais podendo ser
efetivada em bases meramente nominais e histricas.
Neste cenrio, em que a Klamasa foi necessria para viabilizar a permuta e o
posterior aumento de capital, no tem o mnimo sentido a afirmao de que ela foi
uma mera empresa-veculo para gerao de gios.
Tambm no tem a mnima procedncia a afirmao de que termina com a
recorrente a amortizao de gio da prpria recorrente.
Neste ponto, preciso recolocar a disciplina legal que emerge dos art. 7 e 8
da Lei n. 9532, no apenas no seu aspecto literal e formal, mas tambm, e
principalmente, no seu aspecto substancial, pelo qual foi anteriormente visto que a
permisso de deduo fiscal da amortizao de gios (bem como a obrigao de
tributao de desgios, quando for o caso) decorre da reunio, numa s pessoa
jurdica, do lucro que deu origem ao gio, quando baseado na expectativa do
mesmo, e da amortizao desse mesmo gio.
Exatamente por isso, e para atingir seu objetivo, a Lei n. 9532 estabelece a
condio de que a reunio do gio e do lucro se d por absoro de patrimnio da
investida pela investidora, ou vice-versa, atravs de incorporao ou ciso, ou
mesmo por fuso em que os dois patrimnios so reunidos antes da efetivao
concreta dos lucros.
De modo que nada h a criticar no fato de que o gio relativo pessoa jurdica
controlada venha a parar nela mesma, e seja ela que faa a amortizao, pois tal ,
sem tirar nem por, a prpria hiptese ftica e o prprio requisito da norma contida
nos art. 7 e 8.
No caso da recorrente, foram os lucros, afinal trazidos para dentro dela,
quando incorporou a IKPC, a Indstrias Klabin e a KIV, alm dos seus prprios
lucros, que se visou proteger para distribuio de dividendos. E foram esses mesmos
lucros que deram margem ao gio e receberam a correta reduo, permitida pela lei,
derivada da amortizao do gio que foi fundamentado por eles.
O Termo de Verificao Fiscal ainda fala em "engenharia social efetuada no
grupo", como se tudo tivesse sido feito apenas para engendrar uma reduo no IRPJ
e na CSL, esquecendo-se que, mesmo havendo controle sobre as empresas Klabin,
tratava-se de controle no concentrado num nico grupo de acionistas, alm de que
havia acionistas estranhos aos dois grupos controladores.
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DF CARF MF
Fl. 1730
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.720
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DF CARF MF
Fl. 1731
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.721
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recorrente incorporou a Indstrias Klabin, eis que, por este ato, o investimento na
Igaras, que ainda estaria na Indstrias Klabin, teria sido absorvido pela recorrente,
que poderia a seguir, ou no mesmo ato, ter incorporado tambm a Igaras. Outrossim,
o mesmo teria ocorrido se a Baywood no houvesse sido incorporada pela Indstrias
Klabin e viesse a ser incorporada pela recorrente.
Um dos aspectos levantados pelo Termo de Verificao Fiscal quanto
avaliao da Igaras a existncia de um laudo feito por Bretas, Gabaldi & Alonso,
do qual o Termo destaca a ressalva do autor do laudo no sentido de que o uso do
mesmo para outra finalidade no apresentaria confiabilidade.
Trata-se de referncia infundada e parcial, pois deve ser entendida dentro do
contexto total em que est includa a ressalva, ou seja:
- a ressalva est no item "e" do laudo, cujo ttulo "Termo de
Responsabilidade";
- por isso, consta nesse item o escopo da avaliao, os cuidados tcnicos
tomados e a especificao de que ela foi elaborada segundo as normas do IBAPE
Instituto Brasileiro de Avaliaes e Percias de Engenharia e da ABNT
Associao Brasileira de Normas Tcnicas;
- a seguir, no mesmo item, o laudo relaciona as condies de independncia,
contingncias e limitaes a que se declara sujeito;
- e est, dentro da lista de condies, a aluso a que a avaliao foi elaborada
com a finalidade especfica definida no tpico relativo ao seu objetivo, que
estabelecer os valores de mercado de mquinas, equipamentos e instalaes de
propriedade da Igaras;
- e, ainda no mesmo item, essa condio est seguida da ressalva de que no
apresenta confiabilidade o uso do laudo para outra finalidade, ou data-base diferente
da especificada ou a extrao parcial de dados sem o texto completo.
Realmente, esse laudo somente se prestava conforme o prprio Termo
para a avaliao de bens do ativo da Igaras a valor de mercado, e somente foi
utilizado para este fim, devendo ser observado que o gio no investimento na Igaras
teve dois fundamentos econmicos: (1) o valor de mercado dos bens, em virtude do
que, aps a incorporao da Igaras, esse gio passou a integrar o custo dos bens na
recorrente para fins de depreciao (conforme Lei n. 9532, art. 7 11, inciso 1); e (2)
a expectativa de rentabilidade da Igaras, pela qual, o gio a ela atribuvel passou a
figurar no ativo diferido da recorrente (conforme o inciso III do mesmo art. 7).
Em suma, chega a ser maliciosa a aluso, no Termo de Verificao Fiscal,
questo da confiabilidade, que no de falta de confiabilidade da avaliao, como
ele parece querer fazer crer, mas, sim, a falta de confiabilidade que seria decorrente
de indevidas formas de sua utilizao.
Alm disso, a recorrente no o usou para finalidade diversa, pois o adotou
exatamente para justificar o gio baseado no valor de mercado dos bens, quer dizer,
na finalidade especfica para a qual a avaliao foi feita, segundo a prpria descrio
do seu escopo.
O outro laudo de avaliao foi feito por Trevisan Consultores, dando
demonstrao do fundamento para o segundo fundamento econmico do gio na
Igaras.
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DF CARF MF
Fl. 1732
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.722
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Fl. 1733
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.723
Muito menos racional ainda a razo para tal concluso, que aparentemente
estaria assentada no fato de que a aquisio da Igaras se deu em outubro de 2000 e
os laudos so datados de 2001.
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Fl. 1734
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.724
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Seja como for, o laudo tambm criterioso quanto a isto, pois declara que
poder haver diferenas entre os valores de lucro lquido efetivamente obtidos em
exerccios futuros e os apresentados nas suas projees, esclarecendo que tais
diferenas podero ser atribudas no apenas variaes nas premissas de projeo
adotadas, como tambm queles fatores mencionados pelo fiscal, os quais o laudo
esclarece serem fatores no operacionais ou no habituais dos demonstrativos
financeiros. E tambm esclarece que excluiu despesas com juros porque j esto
projetados os fluxos de caixa disponveis para todos os provedores de capital,
acionistas ou credores.
curioso como o Termo de Verificao Fiscal declara que os volumes de
produo e vendas foram elaborados de acordo com os oramentos da empresa, os
preos de venda de acordo com os preos vigentes no mercado internacional, o fluxo
de caixa descontando diferenas cambiais e inflacionrias, e outros elementos, e
termina indagando: "Questiono se foram projetados a atual crise americana para
dar guarida a este tipo de relatrio?"
No h necessidade de resposta a este tipo de indagao despropositada, pois,
se em 2001 os avaliadores tivessem levado em conta uma imprevista crise
internacional, que somente veio a se manifestar sete anos depois, a, sim, a seriedade
do seu trabalho poderia ser posta em dvida.
O Termo em questo no consegue demonstrar a mnima inveracidade em
qualquer dos elementos dos dois laudos, como competiria a seu autor ter feito para
poder fazer uma lanamento tributrio fundamentado, (...)
(...)
(...) tambm totalmente descabido afirmar que o patrimnio lquido da
Igaras, somado aos gios, totaliza o valor da transao, e que isto representaria a
"chamada venda para si mesmo".
Realmente, a afirmao correta contrria feita, embora adote os mesmos
elementos, pois o certo, segundo a lei (art. 20 do Decreto-lei n. 1598), : o valor da
transao menos o patrimnio lquido da pessoa jurdica cujo capital foi adquirido
corresponde ao gio do investimento. E seus fundamentos econmicos so fixados
atravs dos elementos que os avaliadores levaram apropriadamente em conta.
Assim sendo, o gio total no poderia mesmo ser superior ao valor total da
operao (R$ 704.292.450,85) menos o valor patrimonial contbil do investimento
(R$ 133.385.291,85), ou seja, no poderia ser outro valor do que os R$
570.909.159,70, que foram reconhecidos como gio, segundo indica o Termo de
Verificao Fiscal.
Outrossim, dentro deste valor total de gio, se R$ 384.545.590,77 foram
avaliados pelo valor de mercado dos bens, a diferena de R$ 186.363.568,93
somente poderia ter sido atribuda expectativa de rentabilidade, pois a avaliao se
pautou pelo critrio de dois fundamentos econmicos, com prevalncia para o gio
sobre valor de mercado dos bens, critrio este que, diga-se de passagem, era o
previsto pela CVM e atualmente passou a ser o mesmo preconizado pelas normas
contbeis para fixao do "preo justo" a ser contabilizado antes do gio.
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Fl. 1735
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
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Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
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Fl. 1737
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
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Acrdo n. 1102-001.182
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Voto
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Aduz que a garantia por fiana era condio necessria liberao dos
financiamentos concedidos pelo BNDES e por outras instituies financeiras, cujos recursos
foram utilizados para viabilizar os investimentos necessrios s atividades por ele
desenvolvidas; que, em virtude dos altos valores desses financiamentos, dificilmente
conseguiria obter junto s instituies financeiras uma garantia integral do montante das suas
dvidas e, ainda que a obtivesse, dele seriam exigidas contragarantias a custos elevadssimos;
que a porcentagem paga est perfeitamente adequada (at abaixo) ao que seria cobrado por
uma instituio financeira nas mesmas circunstncias; e que o negcio jurdico celebrado no
esbarra em qualquer vedao legal.
A deciso recorrida confirmou a desnecessidade e falta de usualidade das
despesas, considerando que a controladora no teve nenhum custo com a garantia, no teria que
se preocupar com a inadimplncia da controlada, e ainda era a fiadora e principal pagadora da
dvida. Contudo, exonerou a tributao da CSLL, por entender que, nos casos de vedao de
dedutibilidade da legislao do IRPJ, no existe previso de ajuste na base de clculo da CSLL,
sendo que isso somente ocorreria nos casos de falta de comprovao ou inexistncia das
despesas deduzidas.
No voluntrio, o recorrente retruca dizendo que a controladora somente se
tornou devedora solidria pela dvida aps a assinatura do contrato, e que, caso fosse obrigada
a honrar a fiana, teria direito regressivo contra ele. E que, de qualquer modo, o pagamento
sempre coube a ele.
Com razo a defesa.
Regra geral, s se permite a excluso, para fins fiscais, das despesas
necessrias e usuais atividade da empresa e manuteno da respectiva fonte produtora, por
determinao dos 1o e 2o do art. 47 da Lei n 4.506, de 1964, cujos termos foram repetidos
no art. 299 do RIR/99, abaixo transcrito:
Art. 299. So operacionais as despesas no computadas nos
custos, necessrias atividade da empresa e manuteno da
respectiva fonte produtora (Lei n 4.506, de 1964, art. 47).
1 So necessrias as despesas pagas ou incorridas para a
realizao das transaes ou operaes exigidas pela atividade
da empresa (Lei n 4.506, de 1964, art. 47, 1).
2 As despesas operacionais admitidas so as usuais ou
normais no tipo de transaes, operaes ou atividades da
empresa (Lei n 4.506, de 1964, art. 47, 2).
3 O disposto neste artigo aplica-se tambm s gratificaes
pagas aos empregados, seja qual for a designao que tiverem.
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Acrdo n. 1102-001.182
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Acrdo n. 1102-001.182
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Acrdo n. 1102-001.182
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3. AMORTIZAO DE GIOS
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Mas o prprio dispositivo legal ressalva uma situao onde o gio e o desgio
teriam efeitos fiscais, relativa alienao do investimento, prevista no art. 33 do mesmo
decreto-lei (art. 426 do RIR/99):
Art 33 - O valor contbil, para efeito de determinar o ganho ou
perda de capital na alienao ou liquidao do investimento em
coligada ou controlada avaliado pelo valor de patrimnio
lquido (art. 20), ser a soma algbrica dos seguintes valores:
I - valor de patrimnio lquido pelo qual o investimento estiver
registrado na contabilidade do contribuinte;
II - gio ou desgio na aquisio do investimento, ainda que
tenha sido amortizado na escriturao comercial do
contribuinte, excludos os computados, nos exerccios
financeiros de 1979 e 1980, na determinao do lucro real.
(Redao dada pelo Decreto-lei n 1.730, 1979)
(...)MP n 2.200-2 de 24/08/2001
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Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.742
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Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.743
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2013. p. 719.
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matria.
3.2. Decadncia
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Fl. 1756
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
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Acrdo n. 1102-001.182
Fl. 1757
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Fl. 1.748
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Acrdo n. 1102-001.182
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Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
Fl. 1759
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Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
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Fl. 1.750
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Fl. 1761
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Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
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Fl. 1762
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.752
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voto.
2
Documento assinado
digitalmente conforme
MP n 2.200-2
de 24/08/2001
SCHOUERI,
Lus Eduardo.
gio em
Reorganizaes Societrias (Aspectos Tributrios).
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So Paulo: Dialtica,
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Fl. 1763
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.753
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Acrdo n. 1102-001.182
Fl. 1764
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Fl. 1765
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.755
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Documento assinado
conforme
MP n2.200-2
de 24/08/2001
(fl. digitalmente
110), o que
nos leva
concluso
de que cada ao da IKPC foi avaliada em
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/01/2015 por JOSE EVANDE CARVALHO ARAUJO, Assinado digitalmente em 13/01/2015 por JOAO OTAVIO OPPERM
ANN THOME, Assinado digitalmente em 02/01/2015 por ANTONIO CARLOS GUIDONI FILHO
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DF CARF MF
Fl. 1766
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.756
ao da Klablin Riocell em R$ 1,12. Para avaliar as empresas, foi elaborado laudo de avaliao
de Trevisan Consultores (fls. 313 a 419).
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68.619.940,49
Permuta de aes
68.619.940,49
Permuta de aes
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Fl. 1767
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.757
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70
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Fl. 1768
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.758
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A acusao fiscal afirma que se trata de gio criado dentro do grupo, que
termina com a Klabin S.A. amortizando gios dela prpria, que a Klamasa teria sido utilizada
apenas para criao de despesas indedutveis, e que essa complicada engenharia social foi
utilizada para que o gio fosse aproveitado para reduzir os lucros tributveis, com consequente
reduo dos tributos, na empresa que o brao mercantil do grupo.
68.619.940,49
Permuta de aes
68.619.940,49
Permuta de aes
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Fl. 1769
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.759
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4. COMPENSAO DE PREJUZOS
Quanto ao pedido de recomposio dos saldos de prejuzos e de bases
negativas de 2003 em funo de futuros resultados favorveis nos julgamentos das autuaes
constantes dos processos administrativos ns 19515.001895/2007-11 e 16561.000172/2007-42,
ele j no compe mais a lide em virtude de desistncia expressa dessa parte do recurso (fl.
1.685).
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DF CARF MF
Fl. 1770
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.760
5. CONCLUSO
(assinado digitalmente)
Jos Evande Carvalho Araujo
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Declarao de Voto
Em que pesem as razes acima aduzidas pelo ilustre Conselheiro Relator,
pede-se vnia para apresentar outras razes que justificam a negativa de provimento ao recurso
de ofcio e ao provimento parcial do recurso voluntrio interposto pela Contribuinte.
a. Despesas com Comisso pelo Aval em Financiamento
No que se refere possibilidade de deduo da comisso paga empresa
controladora Klabin Irmos e Cia (KIC), em virtude de aval prestado para a obteno de
financiamento em nome da Contribuinte junto ao BNDES, no merece qualquer reparo o
entendimento do ilustre Conselheiro Relator no sentido de que tais despesas so despesas
necessrias atividade da Contribuinte, portanto dedutveis para o IRPJ e CSLL.
Apesar de admitir ser comum e usual a prestao de garantias por empresas
controladoras na obteno e financiamentos, entendeu a autoridade lanadora que no era
praxe a cobrana pelos valores prestados a ttulo de garantia. Com efeito, considerou que tais
despesas no poderiam ser consideradas dedutveis para fins de IRPJ e CSLL, por fora do art.
299 do Regulamento do Imposto de Renda.
A Contribuinte, no entanto, alega que no haveria qualquer vedao legal
impedindo que empresas que prestassem garantias a outras pudessem cobrar uma remunerao
por isso.
Razo assiste Contribuinte.
No h como se negar a necessidade da despesa, uma vez que sem a
prestao da referida garantia o financiamento possivelmente no seria aprovado. Ademais,
no h vedao legal para o aproveitamento da dedutibilidade desta despesa. O fato de se
tratarem de empresas do mesmo grupo econmico no seria obstculo para a cobrana e a
dedutibilidade da despesa referente comisso pela prestao de garantia, visto que a prtica
da exigncia de algum preo/valor pela outorga de garantia (fiana, por exemplo) prtica
usual de mercado. Por sua vez, no houve, pela Fiscalizao, acusao de que a taxa aplicada
pelas partes seria abusiva e/ou estaria em descompasso com os valores de mercado.
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Fl. 1771
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
Fl. 1.761
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Fl. 1772
Processo n 16561.000188/2008-36
Acrdo n. 1102-001.182
S1-C1T2
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etc. no seriam dedutveis da apurao do lucro real e da base de clculo da CSLL, o que no
quer dizer que a regra de necessidade e usualidade prevista no art. 47 da Lei n 4.506/64 deve
ser estendida para todas as despesas dedutveis da CSLL.
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Mas no s.
Ainda que fosse superado o entendimento acima mencionado, o que se
das
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SARAGY
RIVERWOOD
100%
RASAGI
100%
50%
50%
VERIWOOD
IGARAS
BAYWOOD
100%
RASAGI
50%
50%
VERIWOOD
IGARAS
Documento assinado digitalmente conforme MP n 2.200-2 de 24/08/2001
Autenticado digitalmente em 02/01/2015 por ANTONIO CARLOS GUIDONI FILHO, Assinado digitalmente em 10
/01/2015 por JOSE EVANDE CARVALHO ARAUJO, Assinado digitalmente em 13/01/2015 por JOAO OTAVIO OPPERM
ANN THOME, Assinado digitalmente em 02/01/2015 por ANTONIO CARLOS GUIDONI FILHO
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Igara. O outro, elaborado pela Trevisan, calculou o valor da empresa com base em sua
expectativa de rentabilidade futura, atravs de mtodos de avaliao utilizados no mercado,
como o fluxo de caixa descontado.
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Alm disso, vale destacar que operaes de compra e venda entre empresas
do mesmo grupo econmico so perfeitamente vlidas. No Brasil, no se tributa grupos
econmicos, mas pessoas jurdicas, as quais so tributadas de forma isolada e autnoma em
relao s demais empresas. No se trata de operao simulada, artificial, porquanto representa
efetiva mutao patrimonial nas empresas relacionadas.
Em funo de muitas regras contbeis disporem sobre balanos consolidados,
muitas vezes, de forma equivocada, entende-se que o gio gerado em operaes entre empresas
do mesmo grupo no poderia ser considerado como gio legtimo. Obviamente, as regras
contbeis no reconhecem o gio interno, pois tratam do balano de forma consolidada, o que
resulta no reconhecimento do gio apenas em operaes praticadas com terceiros.
O denominado gio interno ou gio de si mesmo tem muitas vezes sido
tratado com um certo preconceito pela fiscalizao e julgadores. Contudo, merece destaque que
o IRPJ e CSLL levam em considerao, para fins de determinao das respectivas bases de
clculo, o balano individual e no o balano consolidado. O que significa que a tributao no
deve recair sobre um determinado grupo econmico, mas sim sobre pessoas jurdicas
autnomas e distintas.
Interessante verificar, por exemplo, que as regras de Distribuio Disfarada
de Lucros (DDL) exigem que as operaes entre empresas ligadas sejam efetuadas sempre a
valor de mercado, o que o oposto ao entendimento de que, nas operaes internas, no se
deve ser registrado gio, ou no se deve haver uma avaliao a mercado do investimento
vendido a outra empresa do grupo.
Considerando no haver disposio legal que d tratamento diferenciado ao
gio em operaes realizadas entre empresas do mesmo grupo, no h como se admitir no caso
as expresses gio interno ou gio de si mesmo, uma vez que, apesar de pertencerem ao
mesmo grupo econmico, as empresas envolvidas na operao so pessoas jurdicas diferentes
e praticaram efetiva operao de compra e venda, com reconhecimento da receita
correspondente pela parte vendedora.
certo que operaes societrias engendradas entre empresas do mesmo
grupo econmico para a criao de gios antes inexistentes, devem ser observadas de forma
cautelosa e, conforme o caso, reprimidas. Nos casos em que os negcios jurdicos firmados
entre as empresas do grupo resultam no registro de um gio at ento inexistente, o qual, ato
contnuo, incorporado e deduzido das bases de clculo do IRPJ e CSLL-, como o caso dos
gios gerados nos termos da antiga redao do art. 36 da Lei n 10.367/02 o julgador deve
reconhecer a artificialidade do gio. Contudo, no sempre que o gio decorrente de operaes
realizadas por empresas de um mesmo grupo econmico tem essa (artificial) caracterstica.
Neste sentido, vale citar recente precedente da 1 Turma da 3 Cmara desta
o qual apesar de
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admitir a existncia de gios reais formados dentro do mesmo grupo econmico, entendeu que
somente poderiam ser desconsideradas as operaes que fizessem aparecer um gio inexistente.
Confira-se:
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