DERECHO PROCESAL I

Profesor: Hctor Oberg

Ayudante: Florencia Mosso
Apuntes y redaccin: Andrs Suazo S. y co.
Nota: En primer lugar pedir perdn por todas las faltas de ortografa que se encuentren en el texto.
Por otra parte, donde est escrita la palabra null fueron las partes en donde no comprend o
escuche bien lo que el profesor habl. Y en las partes donde est DESTACADO, es donde no estoy
seguro de la palabra all contenida.
Clase: Mircoles 7 de Marzo de 2007.
Primera Parte
PODER JUDICIAL
Definicin elaborada por el Estudioso del Derecho, el espaol Vctor Fairn Guilln; quien
menciona que el concepto Poder Judicial tiene ms de un alcance. Dentro de las definiciones que se
mencionan son las siguientes: Poder Judicial es la potencia, la capacidad de ejercer la justicia.
Puede concebir esa capacidad dentro de un conjunto de rganos, esto no se concibe como un ente
donde los jueces y magistrados forman parte.
El Poder Judicial no es un poder concentrado que pueda asumir esencialmente la funcin
jurisdiccional, sino que este conjunto ejerce su funcin de manera autnoma a la anterior. Cada juez y
Tribunal ejerce su funcin con total independencia la jurisdiccin en Chile, es decir que no existe un
efecto vinculante entre la decisin de un Tribunal supremo con un Tribunal ordinario, aunque en la
prctica es distinto.
Conclusin: El Poder Judicial es la organizacin del poder del Estado a cuyos rganos se concibe de
forma exclusiva el poder jurisdiccional.
Esta actividad que se le atribuye quien tiene invertida a su facultad, slo lo sigue cuando ejerce
como rgano. Est facultad no sigue a la persona natural, sino a la profesin u rgano.
I.- Potestad
Hay que entender como Potestad a la actitud que legitima el desempeo de la funcin
jurisdiccional. O tambin concibe como un poder de mando vinculante para terceros.
Segunda Parte
DERECHO PROCESAL

Derecho Procesal es la disciplina jurdica que tiene el objeto del estudio del proceso que se
desarrolla ante los jueces.
Jaime Can Carreo dice que Derecho Procesal es aquel que se ocupa de las formas ms o
menos solemnes donde se proponen, discuten o resuelven las cuestiones que se discuten en
Tribunales.

Hugo Pereira Explica que Derecho Procesal es la ciencia jurdica cuyo objeto es el estudio
sistemtico de las normas que regula el ejercicio.
Definicin criticada porque no slo se estudia el proceso sino tambin las materias relativas a la
jurisdiccin y a la accin.
Manuel Ortel dice que Derecho Procesal es el conjunto de normas y principios jurdicos que
regulan e informan la jurisdiccin, accin y proceso que se designa una parte del ordenamiento
jurdico.
I.- Historia del concepto de Derecho Procesal

La definicin de Derecho Procesal ha tenido una gran evolucin as como en el siglo XVIII tena el
nombre de PRACTICA JUDICIAL. Y en el siglo XIX era nombrado PROCEDIMIENTO JUDICIAL.
Definiciones que quedaban cortas.
Slo a inicios del siglo XX se vino a utilizar una concepcin del Derecho Procesal (Latinoamrica).
Esto se inicia con un autor italiano llamado Giuseppe Chiovenda, y esta concepcin fue criticada, ya
que slo estudiaba el proceso por lo cual ah provino la necesidad de llamar a esta disciplina
DERECHO JUDICIAL, sin xito ya que margina la accin y el proceso. Por lo cual aparece en el
campo el nombre de DERECHO JURISDICCIN que formula todos los reparos a las otras
definiciones pero no ha perdurado, slo quedando el nombre de Derecho Procesal.
La expresin de Derecho le corresponde como la rama autnoma de la ciencia de la cultura.
Se alude que el Derecho Procesal es una disciplina dependiente del derecho sustantivo, del Civil y
del Penal (siglo XIX), hasta lograr su independencia con sus propios principios y reglas. No solo es
el estudio del proceso sino tambin seala un objeto final, ideolgico, el fin que se persigue es
cumplir esta funcin jurisdiccin.
II.- Contenido del Derecho Procesal
Funcin Jurisdiccional es la que ejerce el Tribunal de Justicia, aplicada por los jueces u otros
funcionarios. La funcin Jurisdiccin no se ejerce slo por el Tribunal, sino es limitada, y esta
jurisdiccin limitada es la que llamamos COMPETENCIA.
Esta actividad Jurisdiccional, los rganos no la ejercen de oficio, sino es un proceso que alguien los
requiera (el Conflicto Jurisdiccional lleva a ello) y se llega a este punto a travs de la ACCIN. El
ACTO PROCESAL es quien inicia el proceso, sea a travs del ejercicio de una ACCIN1. La
Materializacin del proceso se conoce en la jerga profesional como EXPEDIENTE.

Accin

Proceso

Actos armnicos y
constituidos por la ley

Procedimiento

TODO POR ESCRITO

Conclusin: Los grandes temas que objeta el Derecho Procesal son el: el Tribunal, la Jurisdiccin que
define la condicin de Juez, Competencia que son los lmites donde cada rgano jurisdiccin ejerce
sus funciones, la Accin, el Proceso y el Procedimiento.
El Derecho Procesal comprende dos rdenes de materia:
1

Excepcionalmente un juez puede actuar por oficio, sin embargo tiene que haber un requerimiento (Accin).

Derecho Procesal Orgnico2

a) rgano Jurisdiccin: atribuciones y competencias.
Derecho Procesal Funcional3
b) El estudio del procedimiento, el modo y manera que las partes deben cumplir sus funciones.
Este ltimo se divide en DERECHO PROCESAL CIVIL y DERECHO PROCESAL PENAL, segn la
materia. Tambin se conocen otras variantes del Derecho Procesal, sea en materia Laboral, de
Familia, Tributaria, etc.
III.- Solucin de Conflictos
III-a.- Auto tutela4 (autodefensa)
Hay una reaccin directa y personal de quien se hace justicia por sus propias manos. Se caracteriza
porque uno de los sujetos en conflicto intenta solucionar por medio de su accin directa. Este medio esta
prohibido por la ley, por lo cual es un delito. Pero existen excepciones por ejemplo: huelga legal,
derecho de retencin legal, etc.
Esta ha estado prohibida desde la poca Romana y an sus restricciones igual han sido legalizadas,
como por ejemplo: el terrorismo, la piratera, el secuestro, toma de caminos, el lobby. Tambin cae a
la extralimitacin de poderes.
La solucin del conflicto se impone unilateralmente por una de las partes en conflicto, no hay un
tercero imparcial entre ambas partes. Y la ventaja del procedimiento es ahorrarse todo el problema,
tiempo y dinero.
III-b.- Auto composicin
Es la sumisin o renuncia, total o parcial del derecho de una parte a favor de la otra, es esta parte la parte
perjudicada, que sacrifica todo o parte de sus derechos. Se llama as porque la solucin proviene de
ambas partes.
Hay una sumisin total cuando se renuncia el derecho o una ley. Hay ciertos modos compositivos
como la Transaccin o Conciliacin que adquieren un carcter parcial.
Este auto composicin es unilateral cuando las conciliaciones vengan de una parte, y es bilateral
cuando proviene de ambas como por ejemplo en la Transaccin, en el Avenimiento y en la
Conciliacin. En la Transaccin tiene que haber un tercero, pero la solucin viene de la voluntad de
los contendientes.
Hay dos maneras de visualizar la intervencin de un tercero:
a) Espontnea: mediacin o buenos oficios, donde las partes no se comprometen a llegar a la
solucin pero sigue para reservar por la libertad de algn anuncio posterior.
b) Provocada: es la que las partes llaman a ese tercero, titulndose conciliacin o arbitraje, donde si
se compromete la solucin de este tercero.

El Derecho Procesal Orgnico se preocupa de todo lo relacionado con la organizacin de los Tribunales de justicia. Mario
Casarino Viterbo, Manual de Derecho Procesal (Derecho Procesal Orgnico). Tomo I, Editorial Jurdica de Chile, 2007, pgina
10.
3
El Derecho Procesal Funcional reglamenta, en cambio, la forma o manera como los Tribunales desempea sus
atribuciones. Mario Casarino Viterbo, Manual de Derecho Procesal (Derecho Procesal Orgnico). Tomo I, Editorial
Jurdica de Chile, 2007, pgina 10.
4
La auto tutela existe en el Derecho Civil.

La conciliacin requiere de la existencia de un proceso y que requiere que dentro de este proceso el
juez proponga bases de arreglo a las partes, de manera que no es una auto composicin
qumicamente pura. El juez propone bases de arreglos a las partes. Donde esta la auto composicin
en la conciliacin, en que las partes son libres de aceptar las bases de arreglos, que aceptadas
destina el fin del juicio.
La posibilidad de existir un avenimiento, que a veces su nocin se confunde con la transaccin pero
el avenimiento es un acuerdo directo entre las partes litigantes, que le pone fin a ese conflicto
pendiente luego el avenimiento tambin requiere de la existencia previa de una causa, pero a
diferencia de la conciliacin, las partes contendientes son las que se ponen de acuerdo directamente
a presencia de un juez.
La similitud entre conciliacin y avenimiento es que ambos requieren una causa.
Si bien cierto que el juez no interviene en el avenimiento, el acuerdo de voluntades se plantea antes
el juez para ser aprobado o reprobado, as la sentencia pasa a tener cosa juzgada. El juez no puede
alterar el acuerdo en que las partes llegaron.
Donde surge el problema con el avenimiento?
A diferencia de la transaccin y la conciliacin no esta normado en nuestra legislacin y se cae
entonces en la confusin de considerar avenimiento y conciliacin como entes similares. Pero esta
expresin de avenimiento se usa normalmente en el Derecho Laboral, porque ah existe la
obligacin del juez de requerir a las partes a un acuerdo.
Si bien, la auto composicin es una manera directa de poner fin a un conflicto y es un medio pacifico,
incluso podra creerse que es mtodo ideal para terminar un conflicto, sin embargo hay ciertas
limitaciones que hacen esta auto composicin que esta no sea utilizada adecuadamente y lo
suficiente por los litigantes. Una de esas limitaciones que contiene es:
a) En el conflicto jurdico que se suscita se encuentre comprometido un inters social, o sea un
inters que excede el inters particular. Hay casos en que el legislador les prohbe a las partes
en llegar un avenimiento, por ejemplo en los casos de Derecho de Familia, la ley prohbe que no
se puede transar el Estado Civil de las personas, puede tratarse tambin de derecho de carcter
irrenunciables que tiene contemplado los artculos del Cdigo Civil como los pactos de
sucesin futura.
b) Cuando se va a litigar aparece un factor de orden subjetivo, y ese factor o carcter subjetivo esta
en que es muy poco probable que una vez que surja el conflicto este pueda ser superado por las
partes, y que al superarlo puedan llegar a un entendimiento.
III-c.- La Heterocomposicin
La naturaleza de ambas partes de solucionar la causa es la misma, tanto el arbitro como el juez
utilizan la jurisdiccin. A este tercero que se pede recurrir para efecto del arbitraje est nombrado
por el Estado, y esa persona nombrada por el Estado esta llamada a resolver el conflicto o los
conflictos que surgen. Y ese tercero nombrado por el Estado que recibe el nombre de JUEZ
soluciona el conflicto a travs del proceso. Se entiende por proceso al medio idneo para dirimir
imparcialmente por acto de juicio de la autoridad un conflicto de intereses con relevancia jurdica.
El proceso es un medio opuesto a la auto composicin. El proceso es un solo, aunque el conflicto se
manifieste en distintas ramas del derecho.
Lo que sucede es que la materia del proceso es la que puede cambiar y al cambiar la materia puede
tambin cambiar la competencia del Tribunal llamado a conocer el asunto, puede cambiar la

composicin del Tribunal que debe solucionar el conflicto, puede cambiar las formas de tramitacin
del asunto, pero a pese a todos estos cambios hay un comn denominador, la presencia del proceso.
Si bien es cierto que la idea de proceso puede abarcar distintos campos, ahora nos interesa solo el
proceso jurisdiccional.
La importancia del proceso se encuentra o esta radicado en:
a) A nica forma esencialmente jurdica para resolver un conflicto.
b) El proceso no solo sirve a las partes para precisar, para determinar su derecho, sino es que
tambin sirve al Estado para mantener el orden jurdico y por ende conservar una parte jurdica.
Segn Carnelutti expresa en particular lo siguiente: el proceso se hace para un arreglo justo de la
elite, paz con justicia, podra ser el emblema del Derecho Procesal. Ni paz sin justicia, ni justicia sin paz,
no paz sin justicia porque el proceso no se dirige a arreglar la elite de cualquier modo, sino a arreglarla
segn el derecho, y no justicia sin paz porque el derecho no es aplicado ni actuado en quien esta conflicto,
sino quien esta por encima del conflicto, suprapartes no interpartes de que estn en una elite.
- Es el medio que ofrece mayores posibilidades de aportar una solucin justa y pacifica al
conflicto, toda vez que esa solucin se le entrega a un tercero imparcial.
Cuando se habla de proceso no hay que confundirlo con otras ideas y conceptos que son muy
similares, no hay que confundir proceso con la definicin de procedimiento, o tambin con la nocin
de expediente.
En cambio tratndose de procedimiento podremos decir que el conjunto de formalidades especficas
a que deben someterse tanto los Tribunales como las personas que concurren ante ellos planteando
pretensiones procesales. Un autor argentino Adolfo Bacle expresa que procedimiento es el conjunto
de actos jurdicos procesales recprocamente unidos entre si resuelto por reglas establecidas por la
ley, pendiente de la creacin de una norma individual a travs de la sentencia del juez mediante la
cual se resuelve conforme a derecho la cuestin judicial planteada.
En cambio el otro concepto de expediente: que es la materializacin del proceso, la envoltura
externa del proceso. Nuestro Cdigo de Procedimiento Civil en el artculo 29 del Cdigo del
Procedimiento Civil, dice que el proceso: se forma, materializa con los escritos con los documentos
con las actuaciones de toda clase de que se presentan o verifican en el proceso y que se ordenan
cronolgicamente.
IV.- Caractersticas del Derecho Procesal
Es una disciplina que queda inserta en el campo del derecho pblico, es esencialmente pblico,
radicalmente pblico porque regula las relaciones entre un rgano del Estado que se haya en una
situacin de supremaca y que esta investido de una potestad jurdica publica y otras personas que
se hayan sujetas a esa potestad en una relacin de subordinacin.
Esta primera particularidad que tiene el Derecho Procesal trae efectos:
a) Las normas procesales son de orden pblico y por ende las partes no puede renunciarlas,
derogarlas con un simple acuerdo de voluntades. No es totalmente cierta, en ciertos casos y
circunstancias puede renunciarse a esas normas procesales.5
5

Hay ciertos casos que el Cdigo de Procedimiento Civil acepta la renuncia de derechos, o que permite las modificaciones de
los impuestos de hecho que estn contemplados en una norma, as el da de maana podremos apreciar quien inicio un
juicio, pueda desistirse de su demanda, no obstante de haberla iniciada; las partes de comn acuerdo pueden renunciar a un
determinar plazo o reducirlo; o incluso que puede ser que este asunto que este conociendo un Tribunal ordinario se le
sustraiga a ese juez y se lo entregue a un juez arbitro. Y este asunto pasa a ser conocido por otro Tribunal. Tambin otro
ejemplo es la reduccin o disminucin del trmino probatorio.

b) Estas normas procesales prevalecen en cada pas sobre el derecho de un pas extranjero (locus
regis actum).
c)

El Derecho Procesal es instrumental, en oposicin al derecho material, lo que quiere significar

que en la observancia del cumplimiento del Derecho Procesal no es un fin en si mismo, sino que
es un medio es un instrumento que permite cumplir, que permite acatar, observar el derecho
material. El Derecho Procesal no da las soluciones concretas al conflicto jurdico que se ventila
ante el Tribunal, sino que el Derecho Procesal es el mecanismo, es la frmula que se utiliza para
llegar a la solucin del conflicto, a la composicin del conflicto.
Y as lo sostiene un autor alemn, Wach o tambin la idea de Leonardo Prieto Castro, es el
medio para lograr el restablecimiento de un orden jurdico.
Clase: Martes 13 de Marzo de 2007

d) Es un derecho formal, es formal por su posicin sustancial y segn Caramandriel, el Derecho

Procesal no regula directamente el goce de los bienes de la vida, sino la forma de las actividades
que se deben realizar para obtener del Estado la garanta de aquel goce (las formas de las
actividades). Por oposicin al derecho sustantivo, el Derecho Procesal es un derecho adjetivo.
e) Adems es un derecho autnomo y lo es porque tiene un orden jurdico propio, el Derecho
Procesal esta actualmente desvinculado del derecho material, tiene sus propias normas, su
propia doctrina y as por ejemplo: podemos indicar la normativa que regula el mandato
judicial, podemos mencionar que la nulidad que se esta contemplada en el Cdigo Civil no es
aplicable al Derecho Procesal, y esta nulidad procesal tiene sus propios requisitos, exigencias.
De manera que no digan que est ligado con el derecho material. El Derecho Civil habla de las
acciones reivindicatorias pero es el Derecho Procesal quien indica los procesos.6
En suma debe decirse que en el derecho sustancial que define, trata de los derechos subjetivos.
Y el procesal que regular la forma de la actividad jurisdiccin, ese derecho material sustancial
indica la materia, en cambio el procesal alude la forma.
f)

Cabe tambin tener en cuenta que el Derecho Procesal es susceptible a diferentes clasificaciones
segn el punto de vista, atendiendo el contenido de las normas procesales, distinguimos del
orgnico y del procesal.
i.- El Derecho Procesal Orgnico comprende las normas relativas a la organizacin atribuciones del
rgano jurisdiccin.
ii.- Y el Derecho Procesal Funcional se refiere a las normas relativas a la conducta que las partes y el
Tribunal deben cumplir en la sustentacin de un proceso.

Si viene cierto que en nuestro Derecho Procesal es autnomo independiente de este derecho de fondo, no debemos ser tan
categricos, siempre va haber una interrelacin entre ambos tipos de derecho, sustancial y formal. Lo que hay es ese vinculo
que se da no solo en el derecho sustantivo y procesal, sino en relacin a todas las disciplinas jurdicas, porque este derecho
tiene carcter complejo, siempre uno se esta vinculando con otras tareas con otras disciplinas. En todo caso hay que tener
presente que no un solo cdigo que le da la caracterstica de procesal, es cierto que algunas normas procesales si se contengan
en el Cdigo Civil. Por ejemplo: muerte presunta, pago con asignacin. Incluso en otras materias como la ley de quiebra, en
que en ellas se contiene todo una institucin, el concurso, el procedimiento.

Por cierto las normas procesales orgnicas estn contenidas en el Cdigo Orgnico de
Tribunales, y las de Derecho Procesal funcional fundamentalmente en el Cdigo de
Procedimiento Civil, el Cdigo de Procedimiento Penal y el Cdigo Procesal.
g) Otra clasificacin se hace considerando el contenido de las normas materiales. Considerando
este contenido se habla de la existencia del Derecho Procesal Civil, y su contenido esta
compuesto por normas de derecho privado fundamentalmente y esta se traduce en el Cdigo
Civil, en el de Comercio, en el de Minas, el de Aguas, etc. A su vez considerando su contenido
su trascendencia tenemos el Derecho Procesal Penal. Que tiene como leyes de fondo aquellas de
carcter penal, contenidas fundamentalmente en el Cdigo Penal, as como otras leyes anexas a
ese campo jurdico. Naturalmente fuera de estos dos aspectos de este Derecho Procesal bajo su
contenido, no son las nicas, hay tambin un Derecho Procesal Laboral, un Derecho Procesal de
Familia, Constitucional, etc.
Por consiguiente a esta variedad de derechos procesales que pueden existir en un momento,
hay que tener presente el Derecho Procesal es una disciplina nica, pero lo que varia adems de
la ley sustantiva que puede existir, son los procedimientos, la forma en que se desenvuelve el
proceso. Algo parecido que sucede con la religin, todos hablan de la existencia de un dios,
pero Cmo es ese dios? vara segn el criterio de cada religin.
V.-Las Fuentes del Derecho Procesal
En un sentido amplio, se entiende por fuente del Derecho Procesal todo medio que sirve para
establecer interpretar o aplicar la norma procesal. Estas fuentes del Derecho Procesal pueden ser
directas o indirectas.
Entre las fuentes directas podemos menciona la ley procesal, ella es la fuente directa e inmediata del
Derecho Procesal. Entre las fuentes indirectas podemos traer a colacin la doctrina de los tratadistas,
la costumbre, la jurisprudencia e incluso hay quienes tambin citan como fuente indirecta, el
derecho histrico, el derecho comparado, y tambin algo ms cercano los Autos Acordados.
V-a.- Fuentes directas del Derecho Procesal
a) Ley Procesal
Ella constituye la norma procesal por excelencia, en su forma esta ley es igual a toda ley, no
tiene ninguna particularidad, siguen los mismos trmites que se contienen en la Constitucin
Poltica de la Repblica para su tramitacin. Pero se diferencia del resto de las leyes por su
contenido, por su visin jurisdiccin, por ende hablaremos de leyes procesales orgnicas y
funcionales. En la medida que se refieran en la organizacin de los Tribunales de justicia, con la
determinacin de sus atribuciones y competencias o bien establezca las normas de procedimiento
que deben sujetarse las personas que concurran a los Tribunales, y tambin el propio rgano
jurdico. Esta ley procesal tiene las mismas particularidades que el Derecho Procesal.
As como clasificamos el Derecho Procesal en orgnico y funcional, la ley procesal tambin es
factible de ser clasificada. Y se hace por medio de distinto puntos de vistas:
i.- Si hablamos del objetivo que ella puede contener, hablaremos de una ley procesal orgnica o de
una ley procesal funcional.

ii.- Considerando la relacin material que regula o tutela, hablaremos de una ley procesal civil,
laborales, de menores, de familia, militar, etc.
iii.- Atendiendo a su extensin tenemos que la ley procesal puede ser comn, o bien especial. La ley
procesal comn comprende una extensa una amplia gama de relaciones jurdicas, como acontece
como la del proceso civil, que no solo es comn porque comprende estas relaciones civiles y
comerciales, sino que es comn porque ella es susceptible aplicarse de manera supletoria a todos
los dems ordenamientos procesales, e incluso se aplica o se puede aplicar al proceso penal, sea
este inquisitivo o acusatorio. Por eso se denomina ley procesal comn.
En cuanto a la especial, es aquella que va a recibir aplicacin solo cuando la relacin jurdica
material que esta comprometida en el proceso tiene una determinada naturaleza. As sucede por
ejemplo, tratndose de proceso laboral, as sucede con el proceso de familia, y que van a regir
solo o exclusivamente relaciones que tienen ese carcter, no tienen un carcter supletorio.
iv.- En este punto de vista en nuestra legislacin para proclamar una ley procesal, hay que ver su
contenido y no en su clasificacin:
iv-a.La ley procesal se expresa en leyes ordinarias o normativas, por ejemplo en la ley de
menores 16.618, esas son leyes procesales ordinarias (aunque dentro de lo ordinario son
especiales).
iv-b.Se manifiestan tambin estas leyes procesales en nuestro sistema, los cdigos
procesales, as como el Cdigo Orgnico de Tribunales, el Cdigo de Procedimiento Civil, o
en Cdigo de Procedimiento Penal, en el Cdigo Procesal Penal.
iv-c.Tienen tambin una manifestacin en Decretos con Fuerza de Ley. En el campo
procesal encontramos un D.F.L del ao 1927 el D.F.L 426, dictado bajo el primer gobierno
del general Carlos Ibez del Campo, que suprimi de una plumada al ministerio pblico
de primera instancia, que esta contenido en el Cdigo de Procedimiento Penal.
iv-d.Pueden tambin mencionarse como ley procesal los Decretos Leyes, del cual hace
usos generales los gobiernos de facto, y dentro de esos se pueden conocer todos aquellos
que se dictaron despus del septiembre del 1973 como otros que tambin subsisten de los
aos 1920 1929 y 1932.
iv-e.Y podemos tambin dictar como una manifestacin los Autos Acordados, estos Autos
Acordados son dictados por las cortes supremas o de apelaciones, son aquellos que
proviene de la Corte Suprema, tienen una obligatoriedad general para todos aquellos que
deben ejercer el derecho que aluden, estos Auto Acordados que puede emitir la Corte
Suprema previenen de sus propias facultades, que contempla la Constitucin Poltica de la
Repblica o tambin pueden provenir de una delegacin que hace el legislativo, para que la
Corte Suprema regule o reglamente un tipo de actividad. Dentro de este Auto Acordado
podemos sealar el que se refiere a la tramitacin del recurso de queja, o tambin al recurso
de proteccin.
b) Constitucin Poltica del Estado
Este detalle de donde se encuentra la ley procesal chilena no son los nicos, tambin hay otros
cuerpos, otros textos, ms fundamentales que los antes mencionados, en la Constitucin
Poltica de la Repblica de 1980 hay todo un capitulo que se refiere al Poder Judicial, siendo el
nico capitulo que habla de un poder del Estado, efectivamente la Constitucin Poltica de la
Repblica contempla normas de distintas clases que van a constituir principios rectores del
ordenamiento jurdico, y entre esas normas existen algunas relativas al Derecho Procesal, como

las del art. 76 al 82 de la Constitucin Poltica de la Repblica, y entre esas disposiciones se

reconoce la funcin jurisdiccional y la jerarqua de los Tribunales, y hay tambin una alusin a
ciertos principios bsicos y elementales de la organizacin judicial como ser la dependencia de
los Tribunales, la legalidad que tienen que actuar, las responsabilidad de los miembros y de la
inamovilidad de que puedan gozar.
Pero la Constitucin Poltica de la Repblica va ms all como en el art. 19 numero 3 con la
igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos (Actividad jurisdiccional), esta
disposicin no es ms consecuencia de una regulacin mas genrica, aquella que establece la
igualdad ante la ley. Que se traduce despus en una igualdad dentro del proceso, una igualdad
procesal. Hacindose efectiva en el campo jurisdiccional se traduce en que el juez debe decidir el
conflicto que se le plantea y en esta decisin el juez no debe dejarse influir por diferencias de
clases, por concepciones religiosas o filosficas, de razas, de ideologas. Porque tambin la
Constitucin Poltica de la Repblica le indica en el art. 19 numero 3 que ni la ley ni autoridad
alguna pueden establecer diferencias arbitrarias, de modo que es actividad jurisdiccional la debe
realizar esa persona natural llamada juez, con presidencia de todos esos valores que debe
admitir.
Pero la Constitucin Poltica de la Repblica dentro de esa normativa judicial, tambin
consagra la defensa jurdica, art. 19 numero 3 inc 2 expresa que toda persona tiene derecho a
defensa jurdica, en la forma en que ley seala y que nadie puede coartar ese derecho, la ley
arbitraria los medios para otorgar el asesoramiento y defensa jurdica para quienes que no
puedan procurrselos por si mismos. Hay si dentro de este proceso penal una referencia no
expresada en trminos formales y explicito, como se conoce en doctrina del debido proceso. El
debido proceso se refiere aquel que cumple con todas las normas esenciales que garantizan un
correcto ejercicio de la funcin jurisdiccional y de la accin procesal. Ahora la Constitucin
Poltica de la Repblica en ninguna parte alude a esta nocin, sino que se desprende de que esa
nocin del debido proceso, comprende que el Tribunal debe estar sealado por ley y establecido
con anterioridad a ella, el Tribunal debe ser competente, aquel sealado por la ley, que se conoce
en el campo procesal como juez natural. Se debe tener presente que el procedimiento sea real y
justo.
Ahora esta nocin de procedimiento sea real y justo, significa que se otorga a las partes una
razonable posibilidad de defensa en igualdad de condiciones, y eso se conoce como el principio de
la bilateralidad de la audiencia. Es la razonable posibilidad, no es una obligacin. Por lo que se
habla de una carga procesal no de una obligacin procesal. Se requiere tambin para que
hablemos de este procedimiento, racional y justo que se le respete a los litigantes la posibilidad
de probar los hechos que alegan. Tambin para que tambin se pueda hablar de este
procedimiento racional y justo, se requiere que la sentencia que dicte el juez sea fundada. Se
requiere tambin que se establezca por la ley los medios de impugnacin por medio los cuales
pueden acatarse las sentencias judiciales (llamados recursos). Se precisa que el juez sea imparcial.
c)

Interpretacin de las normas procesales

Las normas de interpretacin que se contienen en el Cdigo Civil, en los art. 19 al 24, rigen
tratndose de las normas procesales, as como tambin aquellas otras normas o reglas
especiales contenidas en los arts. 9 o 13 del Cdigo Civil, o que tambin se denominan los
adagios jurdicos. En esta materia de la interpretacin dice que para una mejor interpretacin
de la ley procesal, debe consagrarse en los Cdigo de Procedimiento Civil aquellos que se
conocen con el nombre de los principios formativos del proceso, y a travs de estos guiar el juez en

su labor de aclarar los puntos oscuros y dudosos de la norma, y as presentarlo a su fallo en

una forma sistemtica, y son las que inspiran a la corte en las distintas decisiones.
d) Integracin de la ley procesal
Un factor que debe tenerse en cuenta refirindose a la ley procesal, es la llamada integracin de
la ley procesal. Se habla de integracin procesal en la medida que existan lagunas vacos o
ausencias en le Ordenamiento Jurdico falta en consecuencia una norma expresa que resuelva
una determina situacin. Esta integracin de la ley no se da en todas las disciplinas, hay
algunos casos como en el Derecho Penal que no hay integracin de esa ley, porque en el Derecho
Procesal sino no hay una ley que castiga ese delito ese no existe.
Tanto el art. 76 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Como el 10 del art. Cdigo Orgnico
de Tribunales, previene la posibilidad que existen lagunas en el Ordenamiento Procesal y le ensea
al juez como debe obrar en esas circunstancias. Para tal efectos hay que tener en consideracin
lo que prescribe en el art. 170 Cdigo de Procedimiento Civil que refirindose a los requisitos de
una sentencia definitiva, indica que ella debe contener la anunciacin de las leyes, o en su efecto
los principios de equidad en que ellas se ajusten, en por medios lo cuales se pronuncia ese fallo.
Una forma de solucionar ese vaco, para resolver un determinado problema, tendremos que
recurrir a estos principios de equidad. Los principios de equidad no estn enumerados en ninguna
ley. De manera lo que puede entender por equidad es slo una visin subjetiva del
sentenciador, ya que lo que puede ser equitativo para uno, puede que no sea para el otro.
Para solucionar esos vacos o lagunas el juez podra recurrir lo que denomina dentro de la
doctrina, a la mxima de la experiencia, que el juez recurra no a una disposicin sino a aquellas
mximas que determinar a un determinado momento o entorno para solucionar el problema.7
Por ejemplo: el trabajo en las minas, algo que no esta regulado. No son de general aplicacin,
son distintas entre las materias que contengan.
e) En cuanto a su aplicacin
En esto de la ley procesal cuanto a su aplicacin puede generar ciertos problemas. Porque aun
cuando tenga que recurrirse a su interpretacin o a la integracin de ella, es lo cierto que puede
presentarse que dos o mas leyes traten de solucionar de distintitas manera un problema, este
conflicto lleva a estudiar la aplicacin de la ley procesal en cuanto al tiempo. En cuanto al
espacio y en cuanto a las personas. Son ciertos limites que tiene esta ley procesal, los que se van
a estudiar.
i.- Limites de la ley procesal o su vigencia a cuanto al tiempo
Se va a presentar esta dificultad cuando sobre la misma materia procesal, se dicta una nueva
ley que deroga total o parcial, expresa o tcitamente una ley anterior. El conflicto se va a
suscitar cuando la nueva ley alcanza relaciones que no fueron regidas por la ley antigua. El
principio que rige en este punto es que la ley nueva rija de inmediato (in actum). Pero a esta
idea alude el art. 9 del Cdigo Civil, la ley va a regir despus de que ella sea publicada, ah
produce sus efectos, adems esa idea contenida aparece reiterada en la Constitucin Poltica
de la Repblica en su art. 19 n 3, que de materia penal tiene rango constitucional.

Hay en ciertas oportunidades donde el juez puede ocupar sus conocimientos privados en algunas materias.

10

Segn los arts. 6 y 7 del mismo Cdigo Civil, esa ley entrara en vigor desde el da de su
publicacin y mantendr su vigencia hasta el idea que se derogada o modificada, o al menos
que ese mismo texto legal disponga otros modos de vigencia. Es factible tambin que en ciertos
casos una ley regulatoria de una determinada situacin jurdica vaya a operar mas all de su
vigencia, en cuyo caso se habla de que la ley tiene un efecto ultractivo.
Para comprender la aplicacin de la ley procesal en el tiempo y siguiendo a Chiovenda,
tenemos que distinguir entre los procesos terminado, en los no iniciados y en los pendientes. Son
los criterios para determinar la eficacia y vigencia de la ley procesal vigente.
Tratndose de los procesos terminados no hay problema de vigencia o aplicacin de la ley
procesal. Porque encontrndose el proceso terminado el proceso es intangible, un proceso
fenecido, acabado. Los efectos que derivan de ese proceso son irrevocables, impugnables. El
efecto irrevocabilidad que se deriva del fallo en ese asunto, deriva el efecto de cosa juzgada que
es propio de la actividad jurisdiccional, ese efecto terminado no se puede volver a discutir.
En el segundo caso cuando se trata de un proceso no iniciado, tampoco hay problema. Porque
ese proceso no iniciado que no ha comenzado se va a regir en su totalidad en su desarrollo,
por la nueva ley, de modo que la ley posterior es totalmente aplicable a ese proceso que se va a
iniciar, no esta terminado ni iniciado. Pero va a regirse en ese caso por la nueva ley. Se dice
doctrinariamente que las leyes de procedimiento jams confieren derechos susceptibles de ser
adquiridos.
Tratndose de un proceso pendiente, que se esta desarrollando, en curso, pero no esta
terminado y que esta siendo regido en esos instantes por una determinada ley. Por ejemplo la
ley A cuando en esos instantes aparece la ley B, que nos altera el curso de la ley A, en esta
situacin hay que formular una diferencia, segn se trate de leyes procesales orgnicas, o sino
se traten de leyes procesales funcionales. En las leyes procesales orgnicas, que son las
relacionadas en las organizacin de los Tribunales, sus atribuciones y facultades, son de
derecho pblico, por consiguiente por tener esa naturaleza entras a regir in actum, las partes
no tienen nada que hacer frente una ley de esta ndole, pero al modificar esta nueva ley, la
competencia de un Tribunal significara que al regir in actum, el juez que esta conociendo de
este asunto, deja de ser competente y debe entregar al conocimiento de un nuevo juez.
Qu es lo que sucede realmente?
Radicado un asunto ante la ley de un Tribunal competente, este no deja de serlo por una
causa sobreviviente. En la practica para resolver que Tribunal es competente, tiene una
solucin mas fcil, ya que tiene un regulacin del Cdigo Orgnico de Tribunales y que
significa un retardo en el conocimiento del asunto, solucionndose insertando en la nueva ley
una disposicin transitoria en la cual se deja establecido que la nueva ley no ser aplicable a
los casos en que ya estn siendo conocidos por el Tribunal cuyo competencia se altera.
Tratndose de las leyes procesales funcionales que son aquellas que dirigen, que regulan el
procedimiento, es que el principio es que ley rige in actum, no obstante hay dos situaciones
especiales. En que esta ley procesal funcional no opera in actum, y a ellas se refiere el art. 24
de la Ley de Efecto Retroactivo. Hay una segunda excepcin esta relacionada con la prueba,
esta inserta en el art. 23 de la Ley de Efecto Retroactivo distingue entre los medios de pruebas y
la forma de reproducirlos, as los medios probatorios se rigen por la ley vigente de la
celebracin del acto o contrato, pero la forma en que ellos van a rendir se sujeta a la nueva ley.

ii.- En cuanto a la vigencia de la ley procesal respecto del espacio

11

Esta ley procesal tiene una limitacin espacial si consideramos que la funcin jurisdiccional,
es una funcin publica, que se deriva de la soberana, debe regir dentro del territorio de
nuestro pas, y este territorio esta enmarcado por los limites geogrficos que el tiene, que
manera que ese es el campo espacial, que tiene limitacin de la ley procesal. Se va a generar
un conflicto de jurisdiccin cuando dos o ms leyes tratan de resolver un mismo asunto. En
nuestro sistema para solucionar estos conflictos en que pueden incidir leyes chilenas y
extranjeras, son el art. 14 del Cdigo Civil y el art. 31 del Derecho Internacional Privado, de
estas dos disposiciones de desprende que el principio que rige es de la territorialidad de la ley
chilena, de manera entonces que la ley procesal sea orgnica sea funcional solo tiene
aplicacin dentro del territorio de nuestro pas. Y va a regir esa ley procesal para todos los
habitantes de nuestra republica.
Este principio de la territorialidad deriva de una mxima que existe en el derecho
internacional y que se sintetiza como una locucin latina conocida como locus regis actum la
cual en cuanto a los actos de acuerdo a las formalidades que se sujeta a ley en donde se
otorgan o donde se han celebrado, manifestado por el art. 17 del Cdigo Civil. Sin embargo
este principio tiene algunas excepciones, que existen normas especiales para tramitar un
exhorto8 internacional en nuestro pas, hay tratados internacionales que regulan este
procedimiento. Veremos tambin que cierta resolucin dictada por Tribunales extranjeros
puede dictarse en nuestro pas. Tambin hay que considerar que en el aspecto procesal penal,
todo lo relativo a la extradicin por dentro la cual se puede pedir que entreguemos o nos
entreguen a un determinado inculpado, la extradicin en el campo internacional deriva en la
cooperacin judicial que puede existir dentro de los diferentes pases. Finalmente estn los
casos que se contemplan en el art. 6 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que seala una serie
de delitos que van a quedar sometidos a nuestra legislacin no obstante haciendo sido
cometidos en el extranjero.
iii.- Vigencia o lmite de la ley procesal en cuanto a las personas.
Si nos atendemos al art. 5 del Cdigo Orgnico de Tribunales, la ley procesal no toma en
consideracin o en cuenta la calidad de las personas, para determinar la jerarqua del Tribunal.
As lo manifiesta este art. 5 si llevamos el principio de igualdad ante la ley al campo procesal,
significa que toda persona litiga ante los mismo jueces, con iguales formalidades, con iguales
obligaciones, con iguales derechos y aquel que cualquier circunstancia carezca de los medios
econmicos necesarios para ocurrir para prever a los rganos jurisdiccionales, la ley
contempla distinto organismos para asistir esa necesidad judicial.
Al igual que en el caso anterior, hay si algunas observaciones que merecen esta vigencia en
cuanto a las personas. Es posible que un juicio pueda participar ciertas personas que ante la
ley invierten cierta calidad, y en medida que esas personas participan en un juicio, la ley
contempla que en esos asuntos tiene que ser conocidos por un Tribunal distinto, que
realmente tenan que dar cuenta de ello. Cuando aparecen estos personajes se dice que gozan
de fuero. Y virtud de ese fuero sern juzgados por un Tribunal de mayor jerarqua. Pero
tengamos presente que la existencia de este fuero, que nos cambia el Tribunal competente,
esta establecido no por el beneficio, sino a favor de aquel que aparece sin ninguna dignidad o
calidad. Se supone que as se mantiene la igualdad procesal en el campo de un juicio.
8

Exhorto es una comunicacin que le enva un Tribunal a otro, para que este pueda determinar un determinado trmite o
diligencia en su territorio.

12

V-b.- Fuentes indirectas del Derecho Procesal

a) Doctrina de los tratadistas
La doctrina referida a la ciencia del Derecho Procesal, no es fuente directa. Sin embargo, en
nuestro derecho constituye una fuente indirecta de innegable importancia.
Gracias a los estudios de la doctrina procesal a las investigaciones que se efectan en relacin a
ella y que provienen desde el S. XIX en un lejano 1856, el derecho procesal ha adquirido
autonoma, independencia y bases cientficas que tiene hoy en da. Que cada da ms, esta
doctrina de los tratadistas esta siendo utilizada por los Tribunales nuestros, en la decisin de un
asunto controvertido, lo que hace aos atrs no se utilizaba, no era bien mirado incluso, hoy en
da se puede encontrar que muchos de esos fallos traen las citas de autores, nacionales o
extranjeros, que le sirven de apoyo al juez o jueces para decidir una sentencia, as que no hay
que mirar en menos la doctrina. En la doctrina, la teora la que le va a solucionar los problemas
prcticos, porque en los cdigos no estn resueltos todos los asuntos.
b) Costumbre
Slo tiene valor cuando la ley se refiere a ella, art. 2 del Cdigo Civil. Pero si bien la costumbre
no constituye derecho, en el campo procesal hay ciertas prcticas procesales, si bien que no se les
puede calificar de costumbre en el sentido jurdico, no es menos que regulan el actuar practico
de un Tribunal, y desgraciadamente estas practicas procesales no son generales a los
Tribunales, sino que cada Tribunal tiene particular uso, particular practica.
La existencia de los escritos de peticiones accesorias que a veces son tan importantes como a
veces se contienen en la parte principal de un escrito, es un escrito se puede formular una
peticin principal, el cuerpo del escrito, por ejemplo en una accin reivindicatoria, lo principal
la reivindicacin. Pero adems en el escrito se tendr que formulas otras peticiones tanto o ms
trascendentes tanto como esa accin que protege el dominio. Estas se formulan a travs del
OTROS: adems digo, de que por ejemplo, que se oficie a un determinado organismo, que se
acompae a un determinado antecedente. Junto pero no revuelto, ya que el juez tendr que
hacer una resolucin judicial de ambas cosas, y la existencia de esos otross (o tambin se ha
conocido como apartados) no esta contemplada en ningn cdigo procesal. Ha sido la prctica,
la costumbre que ha creado ese ejercicio.
c)

Jurisprudencia
Que el juez esta obligado a fallar, porque rige el principio de la inexcusabilidad, el art. 76 inc 2 de
la Constitucin Poltica de la Repblica y el art. 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Frente a
esta obligacin de carcter imperativo que se le impone al Tribunal, debe dictar una resolucin,
resolviendo el conflicto y lo hace a travs de una sentencia definitiva. Y esta resolucin en la
medida que envistan el carcter de uniforme y constante, en la solucin de una determinada
controversia jurdica, crea la jurisprudencia. En consecuencia, puede decirse que la
jurisprudencia es un conjunto de precedentes reiterados donde los Tribunales superiores de
justicia aplican en casos concretos sometidos a sus juzgamientos de los preceptos decisorios y
ordenatorios de los litigios.
Por consiguiente para que pueda hablarse de jurisprudencia se tiene que estar en presencia de
resoluciones uniformes y constantes de una determina cuestin jurdica, aquellos fallos y

13

sentencias que resuelven de forma aislada esa cuestin jurdica, no constituye jurisprudencia.
No constituyen jurisprudencia aunque tengan estas caractersticas las resoluciones que puedan
dictar los Tribunales inferiores de justicia, porque aquellos tienen un pode relativo, porque las
resoluciones que ellos dictan pueden ser modificadas por los Tribunales superiores.
Si lo cierto es que los hechos de la vida real que si bien, esta jurisprudencia no es vinculante y no
es obligatoria para los jueces inferiores, es lo cierto ellos aplican estas apreciaciones que se
contienen en los fallos superiores de justicia.
d) Derecho Histrico y la Legislacin Comparada
Si bien es cierto que las fuentes histricas son mas propias de la otra disciplina jurdica llamada
historia del derecho, pero hay que tenerlas en cuenta porque ellas permiten el desarrollo de
nuestras instrucciones procesales a travs del tiempo, Por qu evolucionan de tal manera?, por
ejemplo aquella ley sobre organizacin y atribuciones de los Tribunales del ao 1875 que se
convirti en el Cdigo Orgnico de Tribunales, mejorado, ordenado y sistematizado. Y si nos
remontamos un poco mas atrs tendramos que recurrir al Libro de las Siete Partidas, porque
de ah se encuentran los fundamentos de una serie de otras normas o incluso de funcionarios que
existen hoy en da en Chile.
En cuanto se refiere a la legislacin comparada, tambin nos sirven para entender las normas
procesales, porque esta legislacin comparada sirve para entender el origen tambin de nuestra
normativa. Y lo que respecta en nuestro pas el derecho extranjero que normalmente se esta
recurriendo es el espaol, ah muchas de nuestras disposiciones tienen su origen. En materia
procesal penal cuando naci la historia de la reforma los origines hay que buscarlos en
Alemania, con algunas inserciones de la legislacin norteamericana.
e) Autos Acordados

Los Tribunales superiores de justicia, Corte Suprema y Corte de Apelaciones, tienen ciertas
facultades anexas a la jurisdiccional y esas facultades anexas se encuentran las nombradas
facultades econmicas (no tienen que ver con ndole patrimonial) que les permite dictar ciertas
disposiciones de ndole general y que slo son o importan un acuerdo de carcter judicial. Y esos
acuerdos de carcter judicial contienen normas permanentes, generales y obligatorias que se toman
o se dictan para el mejor cumplimiento de las normas procesales y del servicio judicial.
A travs de estos Autos Acordados que emanan de estos Tribunales, se tienden a llenar vacos
en la tramitacin o a corregir prcticas viciosas, pero en todo caso esos Autos Acordados estn
subordinados a la ley. Y hoy en da incluso el Tribunal Constitucional puede pronunciarse
sobre la constitucionalidad de los Autos Acordados que emite la Corte Suprema. Como ejemplo
de estos, existen aquel que se dict en Septiembre de 1920 sobre la forma que deben revestir las
sentencias definitivas, vigente hoy en da; aquel otro que reglamente el Recurso de Amparo,
1931; tambin hay un Auto Acordado sobre la tramitacin que debe sujetarse el Recurso de
Queja art. 545 del Cdigo Orgnico de Tribunales y tambin el que regula el Recurso de
Proteccin.
Considerando el rgano que los dicta, los Autos Acordados, pueden emanar de la Corte
Suprema o de las Cortes de Apelaciones. El art. 82 de la Constitucin Poltica de la Repblica es
que la confiere ese poder a la Corte Suprema, y el art. 590 del Cdigo Orgnico de Tribunales el
que faculta la Corte de Apelaciones. La diferencia es que el Auto Acordado de la Corte
Suprema tiene un carcter obligatorio, general. En cambio, el de la Corte de Apelaciones solo
comprende dentro de su territorio.

14

Si se considera el origen que puede tener estos Autos Acordados, este puede ser una ley que
delega esta facultad a la Corte Suprema. As como ejemplo tuvieron en el acta constitucional
numero tres, que el legislativo deleg a la Corte Suprema la reglamentacin de los Recursos de
Proteccin. O bien el origen puede nacer de esta facultad econmica que envisten estos
Tribunales superiores de justicia. La diferencia en el origen radica que si existe una delegacin
por parte del legislativo ese Auto Acordado que emita la Corte Suprema, solo podr ser
derogado por otra ley. En cambio si tiene un origen netamente judicial, el rgano que lo emiti
podr modificarlo, revocarlo o dejarlo sin efecto.
Si se considera su extensin podemos hablar de Autos Acordados internos, que se refieren o se
aluden a funciones judiciales y a su cumplimiento. Y pueden ser externos en la medida que esos
Autos Acordados afecten a terceros, y que se refieren a los procedimientos que estos y los
Tribunales deben atenerse para conocer de ciertas materias, como sucede en los Recursos de
Proteccin y Recurso de Amparo.
Tercera Parte
LA JURISDICCIN

El juez es un funcionario del Estado que ejerce un determinado poder, denominado poder
jurisdiccional. A ello hacen referencia tanto las teoras objetas de lo jurisdiccional que hacen
radicar la esencia de la funcin en la que explican la funcin por la potestad de aplicar el Derecho al
caso concreto. Para una y otra, el juez es un funcionario del Estado con poder para solucionar un
conflicto que otras personas llevan a su consideracin. Por otra parte, no se trata de cualquier
solucin, sino de aquella solucin prevista por el orden jurdico para ese conflicto.
Se discute tambin si lo jurisdiccional, adems de ser un poder, es un deber, o s es un poder-deber.
Porque, si bien el juez tiene poder para resolver el caso, ese poder no es un atributo personal el
encarna un poder que, en realidad, es atributo del Estado-. Ni es de ejercicio optativo no depende
de su decisin juzgar o dejar de juzgar el caso-.
Diremos que lo jurisdiccional es un poder propio del Estado, que se expresa a travs de ciertos
funcionarios que tienen el deber de ejercer esa jurisdiccin.
Lo importante es el hecho de que el jurisdiccional tiene un contenido sustantivo, que no se puede
identificar sin ms con el poder de decisin, puesto que el juez tiene tambin otras facultades:
ciertas facultades coercitivas, ciertas facultades ordenatorias dentro del proceso, ciertas facultades
disciplinarias.
Hay que tener en cuenta que lo jurisdiccional tiene un contenido sustantivo que no proviene de una
norma particular de ese carcter. Es la Constitucin Poltica de un pas la que decide acerca de las
atribuciones de los jueces. Las atribuciones jurisdiccionales, pues, estn determinadas por las
normas de superior jerarqua de un Estado: tanto la Constitucin como los pactos internacionales a
los que cada pas haya adherido.
A partir de este hecho aparece una lnea muy clara de poltica procesal: el imperativo de respetar el
mbito jurisdiccional y, como complemento necesario, la necesidad de no recargar a los jueces con
tareas que no responden estrictamente a este mbito a fin de permitirles ejercer libremente sus
verdaderas funciones.
Otro concepto fundamental con relacin al juez es la idea del monopolio de la jurisdiccin. En un
Estado de Derecho como el que todas las Constituciones modernas procuran crear, el monopolio de
la jurisdiccin debe pertenecer a los jueces organizados dentro del Poder Judicial.
La pregunta es si la jurisdiccin debe ser uniforme o si, por el contrario, se pueden crear fueros
especiales. Tngase en cuenta que un fuero especial puede ser el de menores, un fuero penal
econmico, un fuero penal militar o un fuero penal agrario.

15

La existencia de ellos no debera significar un problema siempre que se cumplan ciertas

condiciones: en primer lugar, que la tarea de juzgar est siempre a cargo de jueces de la
Constitucin, pertenecientes al Poder Judicial, nombrado segn mecanismos comunes; adems, que
sean respetados los principios de juez natural, la independencia judicial, las garantas procesales,
etc. La clave est en no crear Tribunales excepcionales encubiertos, lo cual estara totalmente vedado
puesto que o bien se trata de Tribunales creados ex post o bien de Tribunales que procuran
claramente manipular la judicatura para efectuar las garantas procesales.
Es muy difcil que, en cualquier Estado, un juez ejerza una jurisdiccin ilimitada en todas las
materias posibles. La forma de limitar la jurisdiccin es lo que se denomina competencia. La
competencia es una limitacin de la jurisdiccin del juez: ste slo tendr jurisdiccin para cierto
tipo de casos.
Esto responde a motivos prcticos: la necesidad de dividir el trabajo dentro de un determinado
Estado por razones territoriales, materiales, funcionales.
Habitualmente los jueces se dividen la tarea segn tres grandes campos de competencia. En primer
lugar, la competencia territorial, segn la cual el juez puede ejercer su jurisdiccin sobre los litigios
ocurridos en determinado territorio. Por otra parte, la competencia materia, que le permite al juez
ejercer su jurisdiccin en determinado tipo de litigios, por ejemplo, la que tienen los jueces de
primera instancia respecto de los jueces de segunda instancia.
Normalmente, en las grandes urbes, debido al volumen de trabajo, existen otros mecanismos
adicionales para ordenar la distribucin de la tarea. Es lo que habitualmente se conoce como sistema
de turnos o sistema de asignacin de casos. Esto se ha vuelto muy problemtico porque la competencia
siempre estuvo ligada a la idea de juez natural, es decir, a la idea de que en forma previa a la
comisin del hecho deba estar predeterminado el juez que haba de juzgarlo. La pregunta es sta:
deben estos sistemas de divisin del trabajo seguir la misma regla de competencia?, es indistinto,
a los efectos del principio de juez natural, que juegue un caso uno u otro cualquiera, por ejemplo,
de los jueces penales de una ciudad? Afecta o no las garantas esta divisin interna del trabajo?
Otra caracterstica del juez, esencial, es su imparcialidad. La imparcialidad es algo diferente de la
independencia, aunque se trata de conceptos relacionados entre s. La independencia determina
que el juez est slo sometido a la ley y a la Constitucin. La imparcialidad significa que, para la
resolucin del caso, el juez no se dejar llevar por ningn otro inters fuera del de la aplicacin
correcta de la ley y la solucin justa para el litigio tal como la ley lo prev. Tan entrelazados estn
los conceptos de independencia e imparcialidad que el juez que no es independiente no es
imparcial. Pero, de hecho, son conceptos diferentes.9
Segn Pietro Calamandrei el derecho procesal se basa en el estudio de tres conceptos
fundamentales: uno es la jurisdiccin, otro es la accin y por ltimo el proceso. Agrega que an aquel
que est desprovisto, ignorante, de la ms elemental nocin del derecho procesal, pueden
percatarse que los jueces al ser llamados a decidir un litigio desarrollan una actividad que le es
propia, y que le est dotada esta actividad a ciertas caractersticas que son inherentes, y juez est
desigual de otro tipo de actividad ejercida por otros profesionales. Esa persona que esta llamada a
ejercer esta actividad tpica del rgano jurisdiccional, es el juez. Y ese juez est actuando en la
decisin del litigio como un tercero imparcial, que est supraparte sobre los litigantes y que su
decisin fallo y sentencia tiene carcter de obligatoria. Pues bien, esa actividad propia y tpica de los
jueces es lo que se conoce con el nombre de jurisdiccin.
Pero esta jurisdiccin que deriva de una voz latina ius dicere es lo cierto que en el campo no solo
del derecho, sino que al margen del mismo, tienen distintas acepciones. Es una palabra
9

Apunte entregado por el profesor, fuente desconocida.

16

multiconceptual, en efecto se dice y se le emplea como sinnimo de mbito territorial dentro del
cual una determinada autoridad ejerce su potestad. Y as se oye hablar y se puede leer que un
alcalde tiene jurisdiccin en una comuna, que un intendente tiene un territorio jurisdiccional
llamado dominio.
Pero tambin se le suele dar a este vocablo jurisdiccin el sentido de COMPETENCIA en la medida
de que se trata de atribuirle a un determinado rgano, una particular orbita en que la que ejerce sus
funciones incluso la propia ley en determinados momentos incurre en esta sinonimia de asimilar
jurisdiccin y competencia. En algn momento el propio Cdigo Orgnico de Tribunales
contribuyo a distender este error, cuando hablaba de prorroga de jurisdiccin Y haciendo como
sinnimo de prorroga como competencia, como lo utiliza el Cdigo Orgnico de Tribunales en
algn momento.
Se le denomina tambin a esta palabra como sinnimo de poder, potestad. Tambin se le considera
como una funcin vale decir la actividad con que el estado provee a la realizacin de la regla
jurdica. Aqu estamos en presencia de la funcin jurisdiccional. La jurisdiccin es la funcin. Y el
proceso es el medio por el cual que se desarrolla esa funcin. En todo caso hay que tener presente
que no toda funcin jurisdiccional corresponde al Poder Judicial, hay autoridades que son llamadas
tambin por el legislador a resolver ciertas situaciones, y los otros poderes que pueden tener dentro
de esta potestad, tambin facultades jurisdiccionales: como el juicio poltico que ejerce el Poder
Legislativo. De manera que no solo le compete a los Tribunales esta funcin, sino tambin puede
ser comprendida en otros poderes del estado. Normalmente si le corresponder al Poder Judicial,
Por eso tambin a esa funcin la que se compete normalmente al Poder Judicial adquiere el nombre
de jurisdiccin judicial. Y tambin hay que tenerse presente que no toda funcin del Poder Judicial es
jurisdiccional, normalmente lo ser toda vez que le compete a sus rganos de forma esencial
ejercerla. As no va ejercer esta funcin cuando interviene en la designacin de un funcionario, en esa
actividad ese rgano no ejerce una funcin jurisdiccional, tambin cuando otorga un permiso o una
licencia, tampoco la habr cuando imparta instrucciones acerca de la marcha para tener una buena
administracin de justicia, cuando dicta un Auto Acordado.
Hay tantas definiciones como autores existen tratadistas en el mundo procesal, cada una tiene su
particular parecido, se mencionaran algunas de las definiciones de jurisdiccin.
Hay una concepcin que expresa el profesor uruguayo, Eduardo Couture: es la funcin publica
realizada por rganos competentes del estado con las formas requeridas por la ley en virtud de la
cual por acto de juicio se determina el derecho de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos
y controversias de relevancia jurdica, mediante decisiones con autoridad de cosa juzgada,
eventualmente factible de ejecucin.
Acercndonos ms a nuestro pas otro autor, Juan Colombo (presidente del Tribunal
Constitucional) sostiene por su parte que jurisdiccin es el poder, de ver que tiene los Tribunales
para conocer y resolver por medio del proceso y con efecto de cosa juzgada, los intereses de
relevancia jurdica que se promuevan (dentro del orden temporal), dentro del territorio de la
republica y cuya solucin les corresponda intervenir.10
Desde luego la definicin de Couture, se sostiene que la jurisdiccin es una funcin, luego no slo se
trata de una potestad, de un poder, o de una facultad. Y esa caracterstica que la atribuye es

10

El Tribunal Constitucional en algunas de sus sentencias ha definido que ha de entenderse por jurisdiccin. Se ha
pronunciado el Tribunal Constitucional de un fallo del 8 de abril del 2002, as como la sentencia de 4 de agosto del 2006
considerando 15.

17

entonces una tarea obligatoria para los Tribunales. No hay solo un conjunto de poderes sino
tambin importa un conjunto de ver. Este alcance u observacin hay que tomarla en cuenta y dejar
entonces establecido que cuando se habla de jurisdiccin, no slo se trata de una potestad, sino que
ella importa un deber correlativo a la prohibicin del Estado para, que impere no la auto tutela. Y esa
prohibicin estatal se hace efectiva ante el principio de la inexcusabilidad. Y si despus no se sujeta a
este criterio, va a incurrir o puede incurrir a una responsabilidad penal la delegacin de justicia,
incluso si se da en los Tribunales superiores de justicia puede darse una responsabilidad poltica, que
pueda darse en el juicio poltico.
Agrega tambin Couture es una funcin pblica realizada por rganos competentes (Tribunales de
justicia, fundamentalmente, ya que tambin puede ejercerse por otros rganos de Estado).
Hace notar tambin Couture, que el ejercicio de esta autoridad jurisdiccional se debe llevar a cabo
por las formas referidas por la ley, vale decir a travs del proceso. Este es el instrumento que puede
decidir intereses son relevancia jurdica.
Agrega Couture que el objetivo que se persigue en esta funcin es la dirimir controversias y
conflictos y ese conflicto se decide mediante decisiones de autoridad de cosa juzgada, ese es el
objetivo final que persigue la actividad jurisdiccional. Este objetivo perseguido por el ejercicio
jurisdiccional, que va a tener el efecto de cosa juzgada. No pertenece a la funcin legislativa ni la
ejecutiva. Donde hay cosa juzgada hay jurisdiccin, y donde no hay no existe funcin jurisdiccional.
Agrega tambin que a su definicin eventualmente factible de ejecucin.
En un juicio no slo interesa ganar, sino que tambin, lo esencial que el perdidoso presta con la
prestacin que le impone el fallo, la decisin del rgano jurisdiccional, a la cual ha sido condenado.
Pero con la definicin de Couture eventualmente factible de ejecucin porque el cumplimiento de esa
prestacin queda puesto a la libre voluntad del ganancioso. Cuando va ser efectiva ese
cumplimiento forzado? En la medida que el perdidoso no cumpla voluntariamente la prestacin que
le impuso el rgano jurisdiccional.
I.- Cmo trata la jurisdiccin nuestro derecho positivo?
Nuestro derecho positivo trata a la jurisdiccin tanto en la Constitucin Poltica de la Repblica
como en el Cdigo Orgnico de Tribunales, efectivamente el artculo 1 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, art. 7 del Constitucin Poltica de la Repblica, el 77, el 5 y el 19 numero 3 inc 5 y el 7.
La ley orgnica constitucional que da orden a todas esas disposiciones, referidas en el anterior
artculo, es el Cdigo Orgnico de Tribunales. Ah entonces el legislador tratando sobre la
jurisdiccin que hablamos ahora.
El art. 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, aparentemente coincide con la disposicin del art. 76
de la Constitucin Poltica de la Repblica, pero si se observa con atencin ambos textos aparecen
que en el texto constitucional es ms amplio que el art. 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. A la
vez que en la constitucin se incluye la expresin resolverla. De estos dos art. 76 de la Constitucin
Poltica de la Repblica y el 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, aparece que el legislador utiliza
la palabra facultad, pero en lo cierto que es palabra con que se inicia ambos artculos no es cierta, no
es verdadera. Y se le critica porque da entender que los Tribunales ejerceran una prerrogativa para
juzgar con exclusividad las causas civiles y penales, que es lo cierto que el ejercicio de la
jurisdiccin no es una facultad, sino por lo contrario ella implica una obligacin, sino un deber de
administrar jurisdiccin, de ah que se diga que esto es un poder-deber y que da forma paralela a la
legislativa y ejecutiva.

18

El art. 76 de la Constitucin Poltica de la Repblica prcticamente realiza la misma redaccin del

art. 5, pero este art. 76 tiene un inc 2 y ese inciso nos indica la obligatoriedad, llamando del principio
de la inexcusabilidad, y su trascendencia que tiene su origen constitucional, y despus sobre la ley
comn y corriente establecida en el art. 10 del Cdigo Orgnico de Tribunales y cuando no estaba
establecido en la constitucin poda modificar a su antojo el art. 10. De all que el ejercicio de la
actividad jurisdiccional es un poder-deber. No queda manifiesto como el art. 1 del Cdigo
Orgnico de Tribunales y el 76 del Constitucin Poltica de la Repblica. Ambos artculos adems
expresan que la funcin jurisdiccional recae sobre causas11 civiles y criminales. Pero le agrega tambin
estas dos disposiciones, palabra causa, civiles y penales. Estas formulas que se utilizan hay que
tenderlas en un sentido amplio, en un sentido lato. As entonces las cusas civiles hay que
entenderlas en contrario a las causas penales, entonces se comprende a las civiles a las que se
refieren a la laborales, mercantiles y de familia. Y las criminales todas aquellas que sean necesarios
establecer una investigacin si el hecho que las lleva es constituyente de delito o no. Tenemos que
notar que todos aquellos conflictos que puedan suscitarse entre particulares y el Estado, s este
infringe o viola un derecho que le pertenecer a un particular, le corresponde a un Tribunal
ordinario12, y no aquellos Tribunales administrativos.
El 76 de la Constitucin Poltica de la Repblica extiende la funcin jurisdiccional al conocimiento, a
la resolucin y al cumplimiento de los juzgados tanto de las causas civiles y criminales. Supone por
ende que el contenido de esta funcin jurisdiccin es un litigio es una controversia, y que se
resuelve a travs del proceso. Carnelutti refirindose a esas materias dice que hay que distinguir
entre continente y contenido, el primero seria el proceso y el segundo seria el litigio.
Cuales son los elementos de una causa de este litigio y de esta controversia que aluden tanto la constitucin
y el Cdigo Orgnico de Tribunales?
Desde luego la existencia de una controversia de orden jurdico. Esa controversia jurdica debe ser:
actual, entre partes y comprendida al conocimiento y constitucin de un Tribunal.
Qu quiere entenderse con estos elementos?
Se requiere una controversia jurdica, luego la disputa de dos o ms personas o dos individuos, debe
tener una relevancia jurdica, versar sobre aspectos legales o sobre hechos de relevancia jurdica.
Luego la jurisdiccin tiene por objeto por resolver hechos jurdicos y no religiosos morales y
espirituales que se pueden expresar (el art. 5 del Cdigo Orgnico de Tribunales, menciona la
excepcionalidad de esta frase).
Esta controversia adems debe ser actual, y va ser actual cuando versa sobre aspectos concretos en
lo que existan un derecho comprometido, no meras expectativas, los jueces no estn para hacer
declaraciones abstractas o de mera consulta, as lo indica la doctrina (claro que existen unas meras
declaraciones que son aceptadas por el rgano jurisdiccional). Hay ciertas excepciones a este aspecto,
hay ocasiones en que los Tribunales si emiten declaraciones que no son de carcter jurisdiccional,

11

Causa es el juicio, el litigio, la controversia, la contienda actual entre partes sometidas en conocimiento de un Tribunal
de justicia. Ahora bien esta controversia necesariamente debe ser de carcter jurdico, en otras palabras tiene que versar
sobre materias de derecho. O bien tambin puede versas sobre hechos de relevancia jurdica, de manera que todas aquellas
controversias que en algn momento puedan existir que no tengan estas caractersticas no caben de conocimiento jurdico.
12
Hoy en da en nuestro pas tiene la competencia los Tribunales ordinarios.

19

pero todas estas actividades no hay un ejercicio real de la jurisdiccin. As compromete el caso en el
art. 5 del Cdigo Civil a relacin del art. 104 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Este litigio adems debe suscitarse entre partes, esas partes deben tener intereses contrapuestos, pues
si existe armona entre ellas no hay conflicto, no hay contienda. De all y para que pueda existir este
litigio, deben existir a los menos dos partes, con la advertencia que cada parte puede estar
constituidas por una o mas personas, ya sean naturales o jurdicas. Mirado desde el punto de vista
procesal la parte que acciona se llama actor o demandante y aquella contra la cual se dirige la accin
se denomina demandado. Para que podamos hablar de causas de litigios y de contiendas no es
estrictamente necesario que las partes concurran efectivamente ante Tribunal, evidentemente
cuando se habla de las partes se esta incurriendo a un arbitraje, porque para que podamos hablar de
causa necesariamente debe darse el inicio por una accin que se da por el acto, porque sin esta no
hay causa ni litigio. Por el contrario frente al ejercicio de esa accin va a surgir la persona del
demandado y este si que puede falta dentro de esta nocin de parte, pero puede falta jurdicamente,
el puede estar ausente, pero esto no significa que no sigue la causa y que no tiene desarrollo el
litigio. Sigue igual y sus efectos tambin. Solo tiene la carga de compadecer, y al constituir una
carga es solo una facultad, es la posibilidad de compadecer, de hacer valer sus derechos.
Por ultimo se encuentra el Tribunal, este Tribunal no puede faltar, este Tribunal puede ser ordinario
puede ser especial o puede ser un Tribunal arbitral. Cualquiera que sea la calidad el deber resolver el
litigio, as que no solo hacemos aplicar esa nocin del la heterocomposicin.
Clase: Mircoles 28 de Marzo del 2007.
II.- El momento de la jurisdiccin
Siguiendo la terminologa de Calamandrei la doctrina en nuestro pas, utiliza o emplea el termino
momento de la jurisdiccin para referirse a las distintas fases de su desarrollo. Estos momentos
tambin se conocen con el nombre de elementos o poderes de la jurisdiccin.
a) La Notio
Es el derecho a conocer (Art. 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales) de una cuestin litigiosa
determinada. Lo normal es que un juez nunca puede actuar de oficio de propia iniciativa, salvo
ciertas excepciones. Por consiguiente el juez en virtud de este poder de este momento de la
jurisdiccin, solo obra con requerimiento de las partes, son ellas las que incursan al juez a su
actividad jurisdiccional, y ese juez frente a este requerimiento de las partes, actuara, obrara en
la medida que sea competente.
b) La Vocatio
Ella es la facultad o carga que tienen las partes para compadecer el juicio dentro de un cierto
trmino o plazo que recibe el nombre de trmino de emplazamiento. En virtud de este, el
demandado que es legalmente emplazado no tiene la obligacin de compadecer, tiene la carga
de compadecer, y esa comparecencia del demandado es facultativa, no obligatoria y el hecho de
no compadecer de este emplazamiento que se le formula, no impide que el juicio contine su
normal desarrollo. Frente a esa ausencia del demandado que decidi no compadecer al juicio, el
juicio seguir en su rebelda y en todas sus etapas. Luego esta incompedecencia y renuencia del
demandado no significa paralizacin del juicio.

20

c)

La Coertio
Quiere significar este momento que es posible emplear la fuerza para obtener el cumplimiento
de las resoluciones judiciales, evidentemente estas deben dictarse en el proceso, dentro de l, y
que permitan, el desarrollo, el desenvolvimiento del procedimiento. Esta posibilidad de utilizar la
fuerza para obtener el cumplimiento de una resolucin judicial, puede recaer tantos sobre las
cosas como a las personas. Art. 11 del Cdigo Orgnico de Tribunales.

d) La Iudicium
En este poder de la jurisdiccin se resume la actividad jurisdiccional, es este momento en que el
juez dicta sentencia y pone trmino al litigio con un carcter definitivo. Ese juez a travs de este
momento de jurisdiccin decide la controversia, el litigio, la contienda, y lo decide a travs de un
acto procesal llamado resolucin judicial, y por medio de este el acto recibe el nombre de
sentencia definitiva y esta es la que pone fin a esta controversia, decidiendo la cuestin que tuvo
conflicto. Y una vez que queda firme, adquiere el merito de cosa juzgada. Sentencia firme es
aquella que no es susceptible de recurso alguno. Por consiguiente ese efecto de cosa juzgada
significa que lo que sostiene en ese fallo es inimpugnable, inamovible.
El juez no puede dejar de resolver una contienda sea por insuficiencia, oscuridad o silencio de la
ley. Este juez siempre debe fallar, sea aplicando la ley, sea interpretndola si es oscura, y si no
existe integrndola. Este juez en su sentencia no puede aplicar aquel principio o aquella idea de
non liqet (principio de Derecho Romano), que traducido quiere decir no fallo el asunto, no lo
resuelvo, porque no esta claro, ese principio no puede aplicarlo el juez.
El juez al fallar no puede hacerlo fuera de los lmites que las partes han colocado en su demanda
y en la contestacin de la misma, ese es el marco en donde un juez debe someterse en su marco.
Puede suceder que el juez falle, mas all de los limites que la han impuesto las partes de
demanda y contestacin, y si hace lo hace incurre en un vicio que permite anular ese fallo, a
travs de un Recurso de Casacin en la Forma. Esa figura en que el juez excede y se sale de estos
marcos recibe el nombre de ultrapetita. Ahora tambin, el juez puede sentenciar incurrir en otro
vicio: consistente en omitir puntos litigiosos sometidos a su decisin, en ese caso ese vicio recibe
el nombre de citrapetita. Por ultimo este juez al decidir esta controversia, puede resolver sobre
una cosa distintita de la pedida por las partes, en esa situacin este juez concurre al vicio de
extrapetita. Todos estos vicios pueden dejar que el fallo sea dejado sin efecto.
e) La Executio
Esta palabra se refiere al imperio que tienen los Tribunales, para lograr la ejecucin de sus
resoluciones por medio del auxilio de la Fuerza Pblica. Est esta ntimamente involucrada con
la Coertio. Lo normal es que aquel juez que dicto la resolucin en nica o primera instancia, sea
el competente para conocer el cumplimiento de esa resolucin. Esta facultad recibe el nombre
de imperio, y para hacerlo efectivo, decamos que el art. 11 en su inc 2 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.13
III.- Caractersticas de la jurisdiccin
13

Esta disposicin del art. 11 en algunos momentos de este pas fue totalmente desconocida por las autoridades del momento,
en requeridos para que prestasen el auxilio de la fuerza publica, o simplemente ignoraban las sentencias del Poder Judicial, en
ese instante la fuerza publica dependa de los intendentes, de los gobernadores, y si se pedan aquel auxilio se negaban.

21

a) Origen constitucional, as aparece del art. 76 de la Constitucin Poltica de la Repblica. La

jurisdiccin constituye una emanacin de la soberana y que reside en la nacin toda, y que
delega sus ejercicios establecidos por ella en las leyes, de acuerdo que se anota en el art. 5 de la
Constitucin Poltica de la Repblica.
b) Es una funcin pblica. El Estado, en que se delego todo este ejercicio, ejerce dicha soberana, por
eso se la delegamos todos los que tienen derecho a voto. Y estas autoridades que se delego esta
soberana, pueden revestir tres formas: la funcin legislativa; la funcin ejecutiva y administrativa;
y la funcin judicial.
No toda la doctrina esta de acuerdo atribuirle a la funcin jurisdiccional la atribucin de poder,
ya que es una simple derivacin de la administrativa, y tanto es as que se habla de la
administracin de justicia. No obstante esta critica que le hacen los que propician la dependencia
de esa funcin jurisdiccional del Poder Ejecutivo, es lo cierto que actualmente la doctrina
constitucional y procesal, le reconocen a la jurisdiccin una funcin propia e independiente, y as
tambin lo ha expresado la Corte Suprema, cuando ha dicho la jurisdiccin es la capacidad de
administrar justicia y las tienen todos los Tribunales del pas.
c)

Es privativa de los Tribunales de justicia. Nuestro sistema jurdico, nuestro ordenamiento jurdico,
entra el ejercicio de la actividad jurisdiccional a los Tribunales, y no al Poder Judicial. Cual es la
importancia de esta atribucin? La importancia esta en que si su ejercicio quedara solo
entregado al Poder Judicial, importara que ningn otro rgano pudiese ejercer jurisdiccin. Y
sabemos que no es as, que existen otros rganos del Estado que ejercen jurisdiccin y que por
esa misma razn a esta actividad jurisdiccional que ejerce el Poder Judicial, le agregamos esta
calificacin de jurisdiccin judicial, para distinguirlas de aquellas otras que tienen un organismo
distinto.

d) Ella es singular, o sea presenta una unidad conceptual. Lo que se traduce en que la jurisdiccin es
una sola. Y como tal no acepta clasificaciones.
Si se toma en cuanta o si se considera que desde el punto de vista de la funcin de que el juez
desarrolla en el ejercicio de ejercer esta funcin, declara el derecho tanto el juez civil y tanto el
penal, porque a travs de un mecanismo complejo materializa a travs de su actuacin una
norma abstracta para determinarla a un caso especifico. Luego todos los jueces tienen
jurisdiccin, todos, si no la tuvieran no seran jueces.
e) Es inderogable. La jurisdiccin en cuanto es una emanacin de la soberana es inderogable, por
eso el art. 14 y 62 del Cdigo Civil y el 4 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Es nulo el
hecho de que alguien decida someter a un determinado litigio a jurisdiccin de un Tribunal
extranjero.
f)

Es indelegable. Como la soberana radica en la nacin que delga su ejercicio en las autoridades,
es que se trata de materias de Derecho Pblico y de orden publico en las cuales slo puede hacerse
aquello que esta expresamente permitido, y no existiendo una norma expresa que permita
delegar el ejercicio de la soberana, es que se concluye que es indelegable.
Clase: Martes 3 de Abril del 2007

22

g) Es irrenunciable. Dado que renunciar a la jurisdiccin significara, renunciar a ser juez, a

abstenerse de juzgar un caso concreto. Si se aceptara que esta jurisdiccin fuera renunciable,
podra incurrir el juez en un delito de delegacin de justicia. Tiene su aplicacin prctica en la
aplicacin en el principio de la inexcusabilidad, sabemos que el juez debe necesariamente resolver
el asunto que se le plantea si tiene un carcter contencioso. Se es juez porque se tiene
jurisdiccin y se tiene jurisdiccin porque se es juez.
h) Es improrrogable. Hacer esto significara transferir la calidad de ser juez a otra persona, a otro
ser, no la posibilidad de juzgar, sino la calidad de juez. Conviene tener presenten que ella no
debe confundirse con la prorroga de competencia, que s la pueden hacer los jueces, que es
admisible. Incluso de la competencia las partes pueden depender de ella, a travs de la
prorroga de competencia, en cambio no lo pueden hacer con la jurisdiccin.
i)

Es territorial. El ejercicio de la jurisdiccin esta ligado a la idea de territorio del Estado, este
Estado, slo puede ejercer la jurisdiccin dentro de sus lmites geogrficos, que le fija la
constitucin, las leyes. Y esto por aquella otra particularidad que le asignamos por ser un
atributo de la soberana. Este principio esta consagrada en el art. 14 del Cdigo Civil, en el art.
5 del Cdigo Orgnico de Tribunales y el 77 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Naturalmente esta caracterstica si tiene algunas excepciones. Las ms llamativas esta contenida
en el art. 6 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que seala una serie de casos que delitos
perpetrados fuera de territorio nacional sern juzgado en nuestro Tribunales.

j)

Esta amparada por el imperio, y este imperio es la facultad de los Tribunales de justicia para hacer
ejecutar ellos mismo lo que juzgaron, y para lograr esta ejecucin nuestros Tribunales estn
habilitados para requerir de manera directa el auxilio de la fuerza pblica. Y ese requerimiento
esta contenido en la constitucin, art. 76 inc 3 y en el art. 11 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.

k) Es de ejercicio eventual. Que significa que la jurisdiccin se activa, se pone en movimiento, slo
cuando la funcin legislativa resulta insuficiente para mantener la vigencia real del Derecho. Si
la ley se cumpliera naturalmente, se acatara normalmente por todos, no se requiere de una
actividad jurisdiccional. Esta actividad jurisdiccional por ende, depende de la eventual
violacin e infraccin de una ley o de un Derecho, slo as se genera el ejercicio de la
jurisdiccin. Segn Relenti esta jurisdiccin solo se manifiesta solo cuando ha surgido una
trasgresin.
l)

La actividad jurisdiccional genera un efecto que le es propio y esa es la cosa juzgada. Este efecto
de cosa juzgada no se da en otra actividad del Estado, slo la produce esa actividad
jurisdiccional, y ella es inherente de aquella caracterstica. Por ende las sentencias que pueden
dar esos Tribunales de justicia, dan el efecto de verdad inamovible, indiscutible. De manera de
que sentencia el juez va a tener que adoptarlo como verdad. Por lo cual la sentencia es firme,
cuando est ejecutoriada. Por lo cual no procede recurso alguno en su contra.
Esta cosa juzgada tiene dos aspectos, la accin de cosa juzgada y la excepcin de cosa juzgada:
La accin va a permitir al vencedor, al ganancioso, obtener el cumplimiento de lo resuelto a
travs del ejercicio de la accin de cosa juzgada. Slo ser posible y factible en la medida que el
vencido no se allane a cumplir voluntariamente esa obligacin o prestacin que le impuso el
juez, porque si as acontece no hay necesidad de hacer cumplir esa prestacin.

23

En el efecto de excepcin de cosa juzgada, va a impedir que se le vuelva a juzgar sobre la materia
ya debatida en esa sentencia. Beneficiando al perdidoso.
IV.- Lmites de la jurisdiccin

Si bien es cierto que la jurisdiccin es unitaria por naturaleza, ella se ejerce dentro de ciertos
lmites, y esos lmites estn constituidos por el tiempo y el espacio:
Limite en el tiempo est constituido por el perodo por el cual la posee sus titulares, y esos
titulares son los jueces en particular. Perodo por el cual la poseen los jueces, y estn
constituidos por los llamados los jueces perpetuos. Estos jueces constituyen la regla general,
porque si uno observa la Constitucin Poltica de la Repblica en el art. 80 se dice que los jueces
permanecern en sus cargos mientras cuenten con el buen comportamiento.
No solo lo determina la constitucin, hay ciertos tipos de jueces que tienen el carcter de
temporal, en otras palabras su actividad jurisdiccional est sujeta a un plazo. Vencido el cual
dejan de ser jueces, y por ende no puede ejercer ms su jurisdiccin. Estos jueces temporales,
son los llamados jueces rbitros, que duran dos aos en la actividad de su actividad. Fuera de
estos tambin estn aquellos ministros suplentes de una Corte de Apelaciones que son
asignados por la Corte Suprema, o Jueces de Letras suplentes que son nombrados por las
Cortes de Apelaciones, cuya vigencia no puede exceder ms de 60 das. En el art. 246 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, sobre los jueces interinos, tiene ese carcter de ser juez
temporal.
Hay tambin otra causal de cesacin del cargo del juez y que se contempla en la propia
constitucin. En nuestro pas no hay jueces perpetuos, porque la Constitucin Poltica de la
Repblica dice que los jueces cesarn en su cargo cuando cumplan 75 aos de edad.
Lmite en el espacio puede ser de orden interno y as vamos a aludir a la competencia, o puede
ser de orden externo. Y este lmite externo comprende a su vez dos aspectos: que est constituido
por los lmites de las jurisdicciones extranjeras de otros Estados, y el otro, son las atribuciones de
los otros lmites del Estado:

i.- En lo que respecta en los lmites externos, se entiende por tal todo aquello que fija, que
determina o demarca la funcin de poderes extraos a la jurisdiccin. Sern limites externos
por ende, en donde se extiende la jurisdiccin de otros Estados, o los limites de otros rganos
del Estado. En nuestro pas se puede decir que los lmites externos estn constituidos por la
jurisdiccin de los dems Estados. Pero no slo esta actividad, sino que tambin puede provenir
de otros rganos del Estado nacional.
Lo que se refiere a la jurisdiccin de otros Estados, fluyen del art. 5 del Constitucin Poltica
de la Repblica, del 5 del Cdigo Orgnico de Tribunales y del 6 y el 3 del Cdigo de Justicia
Militar. Todas estas disposiciones no son slo que una manifestacin de la soberana del Estado.
Al ser una emanacin de la soberana no podemos ir ms all que nuestros lmites.
Pero este limite no slo puede provenir de esa actividad jurisdiccional que emana de los otros
rganos extranjeros, sino que tambin hay un lmite externo que deriva de los propios poderes
del Estado, ya sea este ejecutivo o legislativo. Aparece en los arts. 76 y 7 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, y 1, 2, 3 y 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales y el 222 del Cdigo
Penal, que la jurisdiccin de los Tribunales chilenos est limitada del ejercicio de cuya actividad
puede ser ejecutada por otros rganos del estado.
Desde el punto de vista del Poder Judicial, quiere significar que a est poder le esta prohibido a
rogarse funciones que la Constitucin Poltica de la Repblica o el Cdigo Orgnico de

24

Tribunales, le han atribuido a otros poderes. Estos poderes no pueden a su vez, inmiscuirse en
actividades que le son propias al Poder Judicial.
ii.- En cuanto a los lmites internos, son aquellos que miran a la propia jurisdiccin, prescindiendo
en consecuencia de la jurisdiccin de otros Estados, o de otros rganos del propio estado. Y
esta limitacin interna esta constituida por la competencia. Est competencia en forma genrica
determina la orbita, el campo, dentro del cual cada juez o Tribunal ejerce su actividad
jurisdiccional.
Pero este mbito territorial tan extenso que corresponde a nuestra jurisdiccin no puede
abarcarlo un solo Tribunal. De all entonces que esa idea de jurisdiccin tomada en este mbito
tendr que ser dividida, y esta divisin que la vamos a imbuir a este determinado rgano
jurisdiccional se llamar la competencia del Tribunal.

Dentro de este concepto de jurisdiccin conviene precisar y as evitar confusiones, conviene

tener en claro algunas diferencias que se pueden visualizar entre un acto jurisdiccional, un acto
administrativo y un acto legislativo.
Designar la naturaleza de los actos que emanan de los tres poderes del estado si se dieran las
circunstancias que permitieran, con claridad, con preedicin, no habra ninguna dificultad. Pero
como no estamos insertos en un Estado utpico, donde todos somos buenos, se produce cierta
confusin frente esta actividad jurisdiccional, administrativa y legislativa. Y esa falta de nitidez de
estos actos provoca que la doctrina llame a esta incertidumbre, como zonas grises. Sin embargo,
la doctrina trata de determinar esa naturaleza de esos actos basndose en algunos criterios.
Bsicamente la doctrina distingue tres criterios fundamentales para determinar la naturaleza
del acto de que se trata:
As hay un criterio orgnico, conforme de este criterio, todo aquello que emana del Poder
Legislativo ser legislacin, todo aquello que emana de la administracin del ejecutivo, ser
aquello que proviene del ejecutivo. Y ser jurisdiccional toda aquella actividad desplegada por el
Poder Judicial.
La crtica que se le hace a este primer criterio orgnico es que no es totalmente verdadera. Ya
hemos visto y lo hemos dicho que puede suceder que se atribuye a una determinada funcin a
un determinado rgano, que por su naturaleza no est destinada a cumplir, por ejemplo el
famoso juicio poltico. Y el Poder Judicial no todas sus actividades son de carcter jurisdiccional.
Otro criterio que trae a colacin es el llamado criterio formal, en cuya virtud se atribuye
determinada naturaleza jurdica a ciertos actos en razn del carcter que esos actos aparentan
exteriormente. Sea que vemos la apariencia para determinar la naturaleza de ese acto.
Sin embargo, se sostiene para rechazar este criterio, que es errneo calificar un acto por estas
formalidades externas. Por ejemplo los Decretos Leyes, los Decretos con Fuerza de Ley.
Hay tambin un tercer criterio que se trata de un criterio sustancial, que se basa en los efectos del
acto. Prescindiendo del rgano del cual emana, as como tambin de las formas que este acto
puede revertir.
Es el que ms se sigue para distinguir esta naturaleza, sin perjuicio de estos tres criterios
tambin se suele agregar otro criterio.
Uno de estos criterios se hace atendiendo al inters que se encuentra comprometido en uno u
otra de estas actividades mencionadas.
Que lo esencial en la actividad jurisdiccional es que ese juez sea una persona ajena a la
discusin, a la controversia que se suscita y que el est llamado responder.
En cambio si miramos la actividad administrativa ocurre lo exactamente lo contrario, porque en
esa actividad la autoridad que realiza o que es llamada a realizar ese acto jurisdiccional forma

25

parte de la administracin y defiende lo intereses del Estado. Por ejemplo la existencia del Juez
Tributario.
Otro criterio que tambin aducen para distinguir actos, se habla de que el acto jurisdiccional
produce un efecto de cosa juzgada, y no se encuentran ni en el acto administrativo, ni el
legislativo.
V.- Manifestaciones de la jurisdiccin

Esta manifestacin se hace atendiendo a la naturaleza del acto, o en el asunto en que ella se ejerce.
En otras palabras atendemos a su contenido. Y as se habla entonces de una jurisdiccin que as sea
de las distintas ramas del Derecho que fueran aplicarse, por lo cual podra decirse de una
jurisdiccin civil, penal, etc. De todas esas manifestaciones o clasificaciones no interesa ms la
jurisdiccin civil y sobre est puede decirse que su ejercicio comprende las siguientes facultades:
Clase: Mircoles 4 de Abril de 2007
a) La jurisdiccin contenciosa, que se contiene en el art. 76 de la Constitucin Poltica de la Repblica
y el 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Se denomina la jurisdiccin contenciosa aquella propiamente dicha, y que deriva del los arts. 76
de la Constitucin Poltica de la Repblica y 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales, se
caracteriza porque supone o presupone una controversia un conflicto o una contienda. En la
realidad en forma prctica el Cdigo Orgnico de Tribunales su contenido se refiere a este tipo
de jurisdiccin. Pero no dejemos en el olvido que no toda funcin jurisdiccional le corresponde al
Poder Judicial y que no toda actividad de este poder corresponde a una actividad jurisdiccional, art. 1
del Cdigo Orgnico de Tribunales.
b) La jurisdiccin no contenciosa, voluntaria, honoraria o graciosa. Art. 2 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Ella no esta definida en el Cdigo Orgnico de Tribunales sino que en el Libro IV del Cdigo de
Procedimiento Civil en su art. 817, el art. 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales se refiere solo a
los asuntos judiciales no contenciosos. Hablar de jurisdiccin voluntaria, es adentrarse en un
tema muy debatido en Derecho Procesal, pues para gran parte de la doctrina, la jurisdiccin
voluntaria no es ni jurisdiccin, ni voluntaria. En estos actos no hay partes en sentido estricto,
sino que solamente un peticionario. Tampoco hay controversia, pues si la hubiere el acto seria
contencioso, incluso la actuacin del juez en estos actos difiere de su posicin en materia
jurisdiccional, pues aqu el juez no conoce ms verdad que la que le dice la parte interesada. De
acuerdo al art. 817 del Cdigo de Procedimiento Civil se entiende por actos judiciales no
contenciosos, aquellos que segn la ley requieren intervencin del juez, y en que no se presenta contienda
alguna entre partes.. Estos actos no contenciosos tienen distintas finalidades, as algunos de ellos
estn destinados a proteger los derechos de los incapaces, otros a servir de solemnidad a ciertos
actos jurdicos, otros en cambio, al cumplimiento de requisitos que impone la ley para
determinados actos. Segn el art. 817 del Cdigo de Procedimiento Civil son dos los requisitos,
para que un acto sea no contencioso:
i.- Que la ley requiera expresamente la intervencin del juez.
ii.- Que no exista controversia alguna entre las partes. No hay causa, hay gestin.

26

En una gestin voluntaria, no se habla de demandante, sino que de interesado o peticionario, pero
se debe hacer presente que un acto judicial voluntario puede devenir en contencioso, si es que se
formula oposicin por legitimo contradictor.14
Qu diferencias se presentan entre la jurisdiccin contenciosa y la jurisdiccin voluntaria?
i.- Obligatoriedad del conocimiento y causa del asunto. En la jurisdiccin contenciosa los Tribunales
estn obligados a conocer y a fallar todos los asuntos que se le presenten. Esos asuntos son que
las partes le cometen a su conocimiento. Opera entonces este principio que hemos llevado el
principio de inexcusabilidad, y lo repetimos cuando mencionamos la integracin de la ley procesal.
En cuanto que en la jurisdiccin voluntaria los jueces intervienen en el conocimiento de esta
gestin, este acto, en la medida de que una ley expresa requiera su intervencin, ac no rige el
principio de la inexcusabilidad.
ii.- Existencia o inexistencia de un conflicto. La jurisdiccin contenciosa exige un conflicto, una
contienda actual que persigue este fallo, hay un juicio, hay una causa, las que tienen todos
aquellos elementos explicados anteriormente. En cambio en la jurisdiccin voluntaria no existen
partes, slo hay un solicitante, un peticionario, un interesado, no se hace valer un Derecho de otra
persona. No hay una pretensin que se este demandando a otra persona, como sucede en lo
contencioso.
iii.- Apreciacin de la prueba que se pueda producir en algn u otro tipo de jurisdiccin. En los respecto en
la jurisdiccin contenciosa, el juez para apreciar las pruebas que se le rinden, no goza, no tiene,
una libertad amplia; sino por el contrario, en esa apreciacin est constreidos, limitados por lo
que le seala el legislador. Veremos en alguna ocasin que el juez en el procedimiento civil, no
tiene esa libertad probatoria porque el propio legislador, es el que le seala los distintos medios
de pruebas que pueden producirse en la causa, y no slo los medios de pruebas que pueden
valerse las partes, sino que le indica el juez el valor probatorio que le asigna a cada uno de esos
medios, en la llamada prueba legal null. En cambio, en la jurisdiccin voluntaria los Tribunales
aprecian, ponderan prudencialmente las pruebas que le produzcan el interesado, o los
interesados, cualquier sea la ndole de esa prueba.
iv.- La competencia. En la jurisdiccin contenciosa para determinar, para precisar el Tribunal que
debe conocer de un determinado asunto, es menester examinar la posible existencia del fuero,
como factor determinante de la competencia del Tribunal. Es un factor de competencia que har
cambiar de Tribunal determinado a conocer de un asunto. Entonces en lo contencioso para
determinar ese Tribunal competente, hay que examinar si existen o no personas aforadas,
porque s existen, el Tribunal que era entendido competente para conocer este asunto deja de
serlo. En cambio en la jurisdiccin voluntaria, no tiene ninguna influencia el factor fuero, para
precisar el Tribunal llamado a conocer una causa. En est jurisdiccin hay una disposicin
expresa de la ley en que este elemento, el factor fuero, no se toma en cuenta, no se considera, y
as aparece en el art. 827 del Cdigo de Procedimiento Civil, y del art. 133 del Cdigo Orgnico
de Tribunales
v.- La forma que debe revestir las sentencias que se dictan por los jueces, en una u otra jurisdiccin. En lo
que atae de la forma que debe revestir las sentencias que emiten en la jurisdiccin contenciosa,
14

Materia extrada de apunte de procesal I.

27

ellos estn sealados en el art. 170 del Cdigo de Procedimiento Civil, y en el Auto Acordado
de la Corte Suprema del 30 de Septiembre de 1920. Ah estn los requisitos que formalmente
deben tener una sentencia definitiva. En cambio, en la jurisdiccin voluntaria se le aplica a la
sentencia lo descrito en el art. 826 del Cdigo de Procedimiento Civil.
vi.- La sentencia. En la jurisdiccin contenciosa, la sentencia, una vez firme produce el efecto de cosa
juzgada. En tanto que en la jurisdiccin voluntaria, las sentencias negativas y las afirmativas,
incumplidas no producen efecto de cosa juzgada, art. 821 del Cdigo de Procedimiento Civil.
c)

La jurisdiccin conservadora, disciplinaria o econmica, en el art. 3 del Cdigo Orgnico de

Tribunales. Que nos seala Los Tribunales tienen, adems, unas facultades conservadoras,
disciplinarias y econmicas que a cada uno de ellos asignan en los respectivos ttulos de este Cdigo.
Adems de que?, de la jurisdiccin contenciosa del artculo 1 y la jurisdiccin voluntaria del
art. 2. Ests son como facultades anexas a los Tribunales y veremos que no todas ellas son
propiamente de carcter jurisdiccional, hay algunas que carecen de esta calidad.

i.- Facultades conservadoras. Desde luego podemos decir que estas facultades, s son de una
naturaleza jurisdiccional. Tienen por objeto estas facultades: mantener inclume el principio
constitucional, en cuya virtud los rganos estatales no deben rebasar los lmites de la
actividad que la Constitucin y las leyes le han asignado, y adems, persiguen velar por el
respeto de las garantas constitucionales consagradas en nuestra carta fundamental. El origen
de esta denominacin de facultades conservadoras, hay que encontrarlo en la constitucin de
1833, ah se estableca que en el receso del Poder Legislativo, entraba a funcionar una comisin
conservadora, que persegua estas finalidades. De est constitucin paso directamente al ao
1875 con la Ley de Organizacin y Atribucin de los Tribunales, y posteriormente se mantuvo
con el nombre que conocemos a la Constitucin Poltica de la Repblica del 1925, y as al mismo
texto del ao 1980.
Se comprende dentro de estas facultades conservadoras las siguientes:
i-a.- El Recurso de Amparo (art. 93 n 6 de la Constitucin Poltica de la Repblica, conocido
tambin con el nombre de Recurso de Hbeas Corpus), consagrado en el art. 21 de la
Constitucin Poltica de la Repblica y en el art. 306 y siguientes del Cdigo de
Procedimiento Penal, no as en el actual Cdigo Procesal Penal. Y tambin esta regulado en
el Auto Acordado de la Corte Suprema del ao 1931.
i-b.-El Privilegio de Pobreza, que persigue como objetivo hacer efectivo aquel principio contenido
en la Constitucin Poltica de la Repblica, relativo a la igualdad ante la ley. Esa igualdad
contenida en la Constitucin Poltica de la Repblica, se transforma en la igualdad ante la ley
procesal, mantenindose a travs de este privilegio, permitiendo aquellas personas que
carecen de los recursos suficientes para contratar los servicios de un abogado, poder tener
servicios ante la justicia. 15
i-c.- Las Visitas, que se refieren a que ciertos miembros de un Tribunal superior de justicia, estn
invitados a inspeccionar o controlar las acciones de sus inferiores jerrquicos, no slo son los
Tribunales, sino pueden ser los notarios, conservadores de races, archiveros. Tambin as a los
establecimientos penitenciarios, que son visitados semanalmente por los jueces de garanta, y
semestralmente por los jueces de las Cortes de Apelaciones. Las visitas estn consagradas en el
15

Este Privilegio de Pobreza puede ser de carcter legal, cuando la ley lo otorga, como sucede con la Corporacin de
Asistencia Judicial; pero tambin puede tener un origen judicial, cuando en una resolucin de un juez le da la oportunidad
de litigar ante l, sin dar con los gastos que requiere aquella funcin judicial.

28

Cdigo Orgnico de Tribunales art. 567 al 578. Cuando se efectan estas visitas semanales, lo
que se quiere examinar es ver el estado en que se encuentran los presos y averiguar si esos
personajes sufren dejaciones indebidas, manera que deberamos entender que hay
dejaciones debidas, o si se les coarta la libertad de prensa, o si se les prolongan ilegalmente
la tramitacin de causa.
ii.- Facultades disciplinarias. Estas estn convenidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales
constituyen un ttulo, el Ttulo XVI, entre los arts. 530 y 590. Ests facultades disciplinarias que
tienen los Tribunales son de ndole correccional, para resguardar su propio prestigio, para
resguardad la seriedad de los Tribunales judiciales, y para que se observen las leyes relativas al
normal funcionamiento de los rganos que componen el Poder Judicial. Estas facultades tratan
de mantener la disciplina del Poder Judicial. Esta disciplina que competen los Tribunales se
mantiene en un doble ngulo, por un lado se vigila y se sanciona la conducta ministerial de los
jueces (entendindose como aquella conducta irregular del juez en la medida en que no llegue a
constituir un delito), por otro lado tambin se vigila y sanciona la conducta de las partes, as como
tambin de los profesionales que ante esos Tribunales compadecen, la manera que no slo los
jueces quedan bajo estas reglas disciplinarias.
Cmo se hacen efectivas estas facultades disciplinarias? Hay dos medios que contempla la ley.
Uno el denominado Recurso de Queja y la Queja propiamente tal.
Segn el art. 82 de la Constitucin Poltica de la Repblica: La Corte Suprema tiene la
superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los Tribunales de la Nacin., con ciertas
excepciones. Pero no tan slo la Corte Suprema tiene estas directivas, sino tambin la poseen las
Cortes de Apelaciones dentro de sus respectivos territorios jurisdiccionales, y tambin la
corresponde a los Jueces de Letras dentro de su territorio jurisdiccional. En buenas cuentas, cada
integrante del Poder Judicial posee esta facultad disciplinaria.
Clase: Martes 10 de Abril de 2007
Dentro de las medidas disciplinarias se puede observar la destitucin de un juez que est
contenida en el art. 80 de la Constitucin Poltica de la Repblica, es una facultad privativa de
la Corte Suprema. Puede tambin dentro de estas medidas el traslado de acuerdo tambin con el
art. 80 inc 3.
Pero tambin es posible que apliquen multas, tanto a las partes como a los abogados, y su
monto es variable y designado por el legislador (art. 530, 531, 532, 536, 542, 544, 546 y 547 del
Cdigo Orgnico de Tribunales).
a) Facultades econmicas son aquellas que permiten o autorizan a los Tribunales para adoptar
ciertas medidas de orden general, que redundan en beneficio de la buena administracin de
justicia. Estas facultades econmicas desde un punto de vista doctrinario no importan una
funcin propiamente jurisdiccional. Por eso es que tambin se conocen estas facultades como
anexas a la jurisdiccin, y que el cdigo alude como aquella que tiene, adems, los
Tribunales.... Pertenecen dentro de esta clase de facultades aquellas rdenes y disposiciones que
dictan los Tribunales o jueces, para que sean cumplidas por sus subalternos, as como las
circulares o los oficios que emanan de los Tribunales superiores, y dentro de estas emanaciones
podemos mencionar a los autos acordados. Forman tambin parte de estas facultades, la
intervencin que tienen los Tribunales en el nombramiento y funcin de los distintitos miembros
judiciales, tambin forman parte los permisos, las licencias. Y queda as mismo inserta aquello

29

que dispone el art. 5 del Cdigo Civil, en orden La Corte Suprema y las Cortes de Apelaciones en
el mes de marzo de cada ao debern informar al presidente de la republica de los vacos, de las dudas que
hallan presentado en la aplicacin de la ley..
d) La jurisdiccin tico profesional, emana tanto de la Constitucin Poltica de la Repblica (art. 19 n
6) tanto del D.S. 3.621, este D.S. suprimi los Colegios Profesionales dentro de este pas,
transformndolo en Asociaciones Gremiales, transformndose en voluntaria su integracin. Y ah
est la gran falla porque no todos los abogados estn integrados. Se siguen llamando
Colegios pero se le coloca en consiguiente la abreviatura A.G., Asociacin Gremial. El D.S.
atribuy que las faltas ticas profesionales, la competencia a los Tribunales ordinarios de justicia.
Ahora s es el Tribunal ordinario llamado a conocer esto, se pasa a un juicio sumario,
sometindose a esta infraccin tica profesional.
VI.- Equivalente jurisdiccionales
Diremos que son ciertas instituciones anexas a la jurisdiccin. Carnelutti en su obra Sistema del
Derecho Procesal Civil introdujo esta denominacin. Estos equivalentes no son otra cosa que
cualesquier medio que nos sirva para componer un litigio anlogo a la jurisdiccin. No hay entonces
en estos equivalentes jurisdiccionales ejercicio de la jurisdiccin, por eso se dice equivale, o sea hay
otras formas de resolver el conflicto.
En esta equivalencia de jurisdiccin, existen ciertas declaraciones unilaterales de voluntad, pueden
existir contratos, pueden existir hechos o negocios jurdicos que pueden reputarse iguales,
equivalentes al ejercicio jurisdiccional. Porque todos ellos permiten resolver un conflicto o una
contienda, fuera de la cede jurisdiccional.
Esta equivalente jurisdiccional admite ciertas clasificaciones, as pueden ser: preprocesales o
procesales; pueden ser intraprocesales o extraprocesales; pueden ser necesario o voluntario; y algunos
equivalentes jurisdiccionales que pueden tener aplicacin en nuestro ordenamiento jurdico.
a) La transaccin es un contrato que esta definido en el art. 2446.16 Para decidir en que momento se
puede transigir un litigio, es menester saber cuando se debe entender juicio en nuestro
ordenamiento jurdico. La respuesta puede basarse en el art. 2455 del Cdigo Civil, en el art.
1551 del mismo cdigo que especifica de cuando est en mora del deudor, el art. 1411 y el 2503
que nos indica de cuando se entiende interrumpida civilmente la prescripcin, de todas esas
disposiciones puede sacarse como conclusin, se entiende empezado el juicio desde la notificacin
de la demanda al demandado. Y desde entonces se puede operar la transaccin.
De donde nace la idea de que la transaccin equivale un equivalente jurisdiccional?
Es un equivalente jurisdiccional porque el propio Cdigo Civil le atribuye el mrito de cosa
juzgada, una vez que esa transaccin halla sido aprobada por el juez, art. 2460 del Cdigo Civil.
Est transaccin dentro de las clasificaciones que vimos es voluntaria, es extraprocesal y
tambin es preprocesal.

16

Este artculo omite una parte esencial en su definicin. En la transaccin es de la esencia de ella que existan concesiones
recprocas entre las partes. Es esto como se conoca en el Derecho Romano doy para que veas.

30

b) La sentencia extranjera tiene el carcter de procesal, extraprocesal y necesaria. Esta sentencia

extranjera ha sido dictada por un rgano jurisdiccional extranjero, ajeno a nuestra realidad
jurdica. Es la actividad jurisdiccional que dentro del mbito de sus funciones dict un Tribunal
extranjero. Ms an en esta poca que se habla de la famosa globalizacin en que todos los pases
estn interconectados de una u otra forma, lo que permite que algunos asuntos se conozcan y se
resuelvan por Tribunales ajenos a nuestro ordenamiento jurdico, y no obstante a ser dictados
por esos Tribunales; se pide su cumplimiento en nuestro territorio. Ahora bien, para que esa
sentencia esa resolucin judicial extranjera, pueda producir efecto en nuestro pas, se debe
contener un procedimiento especial contenido en el Cdigo de Procedimiento Civil, siendo
abarcado por todo un ttulo. Y ese procedimiento destinado a reconocerle mrito a esta
sentencia extrajera se conoce por exequatium.
El que conoce de este procedimiento de forma exclusiva en nuestro pas es la Corte Suprema, es
ella la que tiene que dar su beneplcito de esa sentencia. Ahora bien, si esa sentencia pasa por
todos los trmites, la Corte Suprema homologa la sentencia dndole el merito para ser cumplido
en este pas, y en el instante que la Corte Suprema da su pase regio, lo convertimos en un
equivalente jurisdiccional.
No es que la Corte suprema vaya a ser ella la llamada cumplir con las prestaciones que se
contiene en esa sentencia extranjera, se trata que la Corte Suprema es la encargada de dar ese
pase regio para que se pueda cumplir esa resolucin en el extranjero.
c)

Se suele mencionar tambin como equivalente jurisdiccional a la sentencia eclesistica. En nuestro

pas una sentencia que dicta el Tribunal eclesistico (Tribunal de la Rota) segn el Derecho
Cannico, por ejemplo declarando la nulidad de un matrimonio, no tiene ningn efecto. Lo es en
Espaa por ejemplo, pero en Chile no es.

d) Otro equivalente jurisdiccional que s tiene valor en nuestro pas es la conciliacin (contrato
procesal), siendo procesal, intraprocesal y voluntaria. Haciendo uso el legislador de un principio
vigente en todo sistema procesal, cual es de la economa procesal. Estableci en nuestro cdigo
como carcter obligatorio el llamado de conciliacin de parte de un juez hacia los contendores
de un litigio. En el Cdigo de Procedimiento Civil, art. 262 y siguientes se consagra la
conciliacin. Este llamado conciliacin tiene carcter obligatorio. El Cdigo de Procedimiento
Civil nos indica que en todo juicio, agotado que sea la etapa de discusin. El juez debe llamar a las
partes a una audiencia para proponer bases de arreglos al litigio que ellas contienen.. Dejemos en claro
que la conciliacin en s no es obligatoria. Lo que es obligatorio es el llamado a conciliacin. Y a
este llamado se puede concurrir, y pasando esto es el juez el que debe proponer a las partes
bases de arreglos (pudiendo ser modificadas, rechazadas o aceptadas por las partes). De acuerdo en
que aquellos aspectos en que las partes estn de acuerdos en el proceso de conciliacin ocurre
una equivalente jurisdiccional. Porque segn el art. 267 del Cdigo de Procedimiento Civil ese
acuerdo que llegaron las partes tiene la eficacia de cosa juzgada.
Clase: Mircoles 11 de Abril de 2007
VII.- rganos de la jurisdiccin
Debemos decir que nuestra carta fundamental consagra en su Captulo VI, que se titula Poder
Judicial, a establecer ciertos mandatos conformes a los cuales debe organizarse y regularse la actividad
de los miembros de ese Poder Judicial, efectivamente seala cuales van a ser sus integrantes, indica
la funcin de los mismos (art. 76), la organizacin y atribucin de los Tribunales (art.77), las

31

cualidades y requisitos que deben reunir sus miembros, los presupuestos, requisitos y modos que
deben vestir los nombramiento de los distintos componentes que forman parte de este Poder
Judicial, indica tambin la responsabilidad que estn sujeto art. 79, indica que ellos gozan de
inamovilidad, y establece la superintendencia, directiva, econmica de todos los Tribunales de la
republica.
Ahora bien todos estos mandatos, es el Cdigo Orgnico de Tribunales es el llamado a reducirlo a
ciertos principios que componen la base de administracin de justicia. Pero esta organizacin del
Poder Judicial es piramidal, porque comienza con los Jueces de Letras, Corte de Apelaciones y
termina con la Corte Suprema. No le quita este carcter de ser un servicio pblico, no obstante la
Constitucin Poltica de la Repblica lo denomina Poder Judicial.
Ahora este Estado que los cobija debe satisfacer intereses de orden pblico, y debe hacerlo a travs
de ciertos rganos que lo personifican en sus diversas esferas de actividad. En lo que respecta de la
voluntad del Estado en esta satisfaccin de esta necesidad de justicia que tienen los integrantes de
esta sociedad. Se manifiesta con la creacin de ciertos rganos que se pasan a denominar
Tribunales. Y esos rganos, esas instituciones que se crean con esa finalidad son las que conforman
el llamado Poder Judicial. Pero no debe confundirse el rgano, el Tribunal, con la persona natural
que est llamado a servirlo, el juez. Una cosa es el Tribunal como ente jurdico, y otra cosa es la
persona que lo cita. De all entonces que podemos decir que el Tribunal es un rgano estatal que
tiene como objeto esencial ejercer la jurisdiccin. Es de la esencia de ese rgano el ejercer esta
jurisdiccin, an cuando ella corresponda tambin a otros rganos del Estado.
Ese ejercicio de la jurisdiccin no slo comprende slo la jurisdiccin propiamente tal, sino tambin
se le adjudican facultades anexas, conservadoras, disciplinarias y econmicas.
Dando un concepto cabal, Francisco Hoyos, los Tribunales son aquellos rganos pblicos cuya
funcin consiste en decidir un litigio con eficacia de cosa juzgada y de eventual posibilidad de
ejecucin, sin perjuicio de cumplir actividades de otra ndole que las leyes le suelen atribuir.. Estos
rganos jurisdiccionales admiten diversas clasificaciones, dependiendo de que el punto de vista que
se les considere. Efectivamente existe una clasificacin siguiendo prcticamente lo que en forma
tradicional se ensea en nuestro pas.
V-a.- Clasificacin
a) As atendiendo a las materias de que conocen y de que las personas que pueden litigar ante
ellos, tenemos Tribunales ordinarios, especiales y arbtrales.
Esta clasificacin proviene del art. 5 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Y hay que entenderla
en armona del art. 73 de la Constitucin Poltica de la Repblica, y de ello aparece que para se
hable de un Tribunal ordinario tiene que revestir dos caractersticas:
iii.- Que se encuentren regidos por el Cdigo Orgnico de Tribunales y por la Constitucin Poltica
de la Repblica; y
iv.- Para que se estimen ordinarios es que ellos estn dotados de una actitud y actual, para conocer y
juzgar y hacer ejecutado lo juzgado independientemente de la materia que tengan que juzgar.
Estos Tribunales ordinarios en su art. 5 inc 1. A esta clase de Tribunal en consecuencia le
corresponde el conocimiento pleno de cualquier asunto que acontezca en el territorio de la
Repblica, aun cuando no exista un Tribunal expresamente sealado por la ley. Estos Tribunales
entonces son los tpicos, son los Tribunales por autnomacia que existen en nuestro pas, la
totalidad o sea la mayora son Tribunales ordinarios.
Los que respecta de los Tribunales especiales existen frente los Tribunales ordinarios, esta
categora tambin lo establecer el art. 5 en un inc 3. Ese inc 3 contempla una breve

32

enumeracin lo que considera como Tribunales especiales que forman parte del Poder Judicial.
Estos Tribunales especiales se encuentran establecidos para que conozcan determinadas materias
especficas, no conocen entonces de todos los asuntos que se susciten en el territorio de la
repblica. De manera que fuera de ese mbito esa extensin esos Tribunales especiales no
pueden ejercer una funcin jurisdiccional vlida. Ahora para que estemos frente a un Tribunal
especial, deben tambin concurrir ciertos elementos:
iii.- Es que existan una Ley Orgnica especial que los establezca y que constituyan el estatuto de ellos.
Por ejemplo los Tribunales de Familia. Esa ley puede ser incluso la propia Constitucin como
sucede con el Senado que est llamado a conocer del juicio poltico.
iv.- Tambin se requiere que se trate de un litigio cuya solucin debe encontrarse en leyes relativas
a materias especiales.
v.- Que el Tribunal especial no forme parte del Poder Judicial. Pero esta ltima exigencia no
siempre se cumple, porque hay algunos Tribunales especiales que forman parte del Poder
Judicial.
Y qu ocurre cuando una ley especial establece que estos Tribunales van a formar parte del Poder
Judicial, acaso esto significa que estos Tribunales se transforman en ordinarios?
No, no es as, son Tribunales que por mandato de una ley pasan a ser parte del Poder Judicial,
siguen teniendo el carcter judicial.
En lo que respecto de los Tribunales Arbtrales, los jueces que permiten al funcin o actividad
jurisdiccional tanto en los Tribunales ordinarios como los Tribunales especiales, son funcionarios
pblicos. Y como tales estn regidos por ciertos estatutos que le son aplicados, el Cdigo
Orgnico de Tribunales y el reglamento administrativo. Estn ligados estos jueces con el Estado,
porque les afectan un conjunto de obligaciones y derechos, y que reciben o perciben una
remuneracin que paga el Estado, de acuerdo a ciertas escalas que el mismo Poder Ejecutivo va a
fijar. En cambio, cuando estamos frente a un juez arbitrario, o frente a un Tribunal Arbitral no
acontece lo mismo. Los rbitros estn definidos en el art. 222 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Por consiguiente estos rbitros no estn ligados al Estado, y aunque no tienen
ningn vnculo con el Estado, ejecuta jurisdiccin otorgados por las partes o por subsidio del
Estado. Son las partes que lo nombraron, que deben solucionarles sus honorarios, el arbitro
tambin pese que le haga la designacin o las partes que le haga el Tribunal, tiene opcin de
aceptar ese nombramiento. Veremos s que en algn momento que esa justicia arbitral puede
existir o preexistir al conflicto de que se trata solucionar, pero ah surgen ciertas discusiones y
ah se habla ms que a un juez rbitro estamos ante un juez especial.
Estos rbitros por lo dems en el ejercicio de su actividad jurisdiccional tienen que someterse a lo
que las partes hayan solicitado en el contrato que hayan celebrado. No son libres los rbitros en
trminos generales. Este arbitro por lo dems tiene una determinada duracin para ejercer su
actividad de juez, y ese plazo en trminos generales es de dos aos de que comienza el cargo,
por lo cual no es indefinido. Si bien es cierto, el trmino de dos aos puede ser prorrogado por
las partes. Y puede que tambin termine su actividad con antelacin, pues si el juez rbitro dicta
su sentencia antes del plazo de dos aos, tambin termina con su nombramiento.
b) Otra clasificacin se hace considerando el nmero de jueces que componen un Tribunal,
hablamos de Tribunales unipersonales y de Tribunales colegiados.

33

Esta clasificacin reposa en el nmero de jueces que componen los Tribunales de justicia, y
estos Tribunales atendiendo a esta numeracin pueden ser unipersonales si el juez es una
persona, y es colegiado cuando este Tribunal esta formado por varias personas.
En nuestra organizacin judicial por regla general son unipersonales los Tribunales inferiores. Y
colegiados los superiores. Entre los superiores la Corte Suprema, Corte de Apelaciones, Corte
Naval, Corte Marcial. Son unipersonales los generales, los ordinarios y algunos ordinarios que
son Colegiados que existen en primera instancia, como por ejemplo el Tribunales del Juicio
Oral en lo Penal.
Aqu tambin en esta clasificacin se trae a colacin cual es el mejor sistema, y hay una larga
discusin.
Clase: Martes 17 de Abril del 2007
c)

Una tercera clasificacin se hace considerando si el fallo que dictan debe ajustarse a derecho o a
la equidad, entonces hablamos de Tribunales de derecho y Tribunales de equidad.
Ms que una clasificacin de tribunales, con esta clasificacin se atiende ms bien a las normas
materiales o de fondo que el tribunal respectivo aplicara para decidir el asunto litigioso. El juez
de derecho presupone un legislador, presupone tambin un ordenamiento y normas preestablecidas
a las que debe atenerse. En cambio el juez de equidad oficia de legislador y de juez al tiempo de
decidir, su decisin se basa en su sentido de equidad generado con ocasin del caso especfico
que conoce.17

d) Otro punto de vista se hace atendiendo a la preparacin tcnica que se exige a quienes sirven el
cargo de jueces, Tribunales de jueces letrados y Tribunales de jueces legos.
Es una clasificacin que se hace ms atendiendo a la preparacin tcnica de la persona llamada
a servir a este tipo de tribunales y no al rgano jurisdiccional en si. Vamos a estar en presencia
de un tribunal letrado cuando la persona que lo sirve tiene el titulo de abogado y ser un
tribunal lego cuando esa funcin la cumpla una persona que carece de este titulo habilitante que
es el de abogado. En nuestro pas hay tribunales de uno y otro tipo. La regla general es que se
trate de tribunales letrados, excepcionalmente en materia de rbitros tenemos que el arbitro
puede ser una persona que no tenga el titulo de abogado, ejemplo de un tribunal lego es el
Senado.18
e) Atendiendo a la fase del procedimiento en que los jueces pueden desplegar su actividad o ejercer
su actividad, tenemos Tribunales de instruccin y Tribunales sentenciadores.
Si el proceso se sujeta a una determinada reglamentacin en su desarrollo es posible concebir
como y porque las dos grandes fases en que se divide pueden encomendarse a funcionarios
distintos, uno que realiza todas las actuaciones preparatorias del juicio, la actividad probatoria, las
investigaciones acerca de la existencia del cuerpo del delito, y otro que se ocupara de dictar la
sentencia definitiva, este es el procedimiento que paulatinamente regir para todo el pas en
materia criminal, y que comenz con la creacin del Ministerio Publico y con las posteriores
reformas al Cdigo Orgnico de Tribunales y la creacin del Cdigo de Procedimiento Penal.
17
18

Materia extrada de apunte de procesal I.

Ibdem.

34

Pero hay regiones que aun no se han incorporado a este nuevo sistema y en ellas se encuentra
concentrada en una sola persona las tres funciones, de juez instructor, acusador y sentenciador. Se
debe sealar por ultimo que en el Enjuiciamiento Penal Militar, existe tambin esta dualidad en
que la instruccin del proceso le corresponde a un funcionario llamado fiscal, y el juzgamiento
se le entrega a otro llamado juez militar, quien es el comandante de la respectiva divisin y que
es lego, pero que cuenta con la asesora de un abogado llamado auditor. 19
f)

Considerando la jerarqua de los Tribunales, tenemos Tribunales superiores y Tribunales

inferiores.
Esta clasificacin emana de la Constitucin, y se deriva de la organizacin piramidal del poder
judicial, tienen el carcter de tribunales superiores la Corte Suprema, Cortes de Apelaciones, La
Corte Naval y Marcial. Los dems Jueces de Letras, son jueces inferiores, debiendo incluirse a
los Juzgados de Garanta y a los Tribunales del Juicio Oral en lo Penal. 20

g) Atendiendo al tiempo que los jueces sirven sus funciones, sirven su cargo, tenemos jueces
perpetuos y jueces temporales.
Perpetuos son aquellos jueces nombrados para ejercer un ministerio en forma indefinida.
Temporales en cambio, son aquellos cuya designacin es por un tiempo determinado. La regla
general son los jueces perpetuos y la excepcin son los jueces rbitros, que son temporales, y
que normalmente duran dos aos en sus funciones. 21
h) Tribunales Comunes y de Excepcin, Accidentales o Unipersonales:

Son tribunales de excepcin aquellos que se constituyen para conocer causas en razn de la
materia o del fuero de las personas que en ellos intervienen y que estn constituidos por jueces
que forman parte de tribunales colegiados. Se reglamentan en los arts. 50 y siguientes del
Cdigo Orgnico de Tribunales y son los siguientes:
Un ministro de Corte de Apelaciones.
Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago.
Un ministro de la Corte Suprema.
El presidente de la Corte Suprema.
Estos tribunales de excepcin no son tribunales especiales, sino que son tribunales ordinarios,
aun cuando hayan sido establecidos para juzgar ciertas materias y personas, son regidos por el
Cdigo Orgnico de Tribunales y forman parte del Poder Judicial. Estos tribunales no
funcionan permanentemente sino que lo hacen en el momento en que se produce el hecho que
requiere su funcionamiento.

Clase: Mircoles 18 de Abril del 2007.

Cuarta Parte
LA COMPETENCIA
19

Materia extrada de apunte de procesal I.

Ibdem.
21
Ibdem.
20

35

Nota: Desde este punto hasta el la lnea horizontal, indican que los apuntes ac puestos son
copiados del apunte general de Procesal I.
Es imposible que la jurisdiccin se ejerza por un nico tribunal, ante esta imposibilidad nace la
necesidad indispensable de distinguir la funcin jurisdiccional entre muchos jueces. Se debe tener
presente que la jurisdiccin como potestad es indivisible, y que los rganos jurisdiccionales la poseen
en su totalidad, de ah que no sea correcto decir que la competencia sea la porcin de jurisdiccin,
pues lo que se divide o reparte es el mbito, la materia, el territorio, o la actividad sobre la que se ejerce
la jurisdiccin, y la competencia es la parte sobre la que se ejerce la actividad jurisdiccional. Todo
tribunal por ser tal, tiene jurisdiccin, sin ella no se concibe, pero no todo tribunal tiene competencia
para conocer de un determinado negocio, la competencia nos indica cuales son los asuntos
especficos de que va a conocer cada tribunal.
El art. 108 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que la competencia, es la facultad que tiene
cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus
atribuciones. Esta definicin del Cdigo Orgnico de Tribunales se critica por ser confusa, pues
emplea la expresin facultad, pues como se a dicho, es ms adecuado hablar de funcin. Adems
esta definicin es incompleta, pues no slo la ley coloca un asunto dentro de la esfera de las
atribuciones de un tribunal, sino que tambin pueden hacerlo las partes interesadas, a travs de la
prrroga de competencia, o tambin puede hacerlo otro tribunal, a travs de lo que se conoce como
competencia delegada. As la definicin completa de la competencia puede decirse que es la facultad
que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley, las partes u otro tribunal han
colocado dentro de la esfera de sus atribuciones.
I.- Clasificacin de competencia
a) Atendiendo a su fuente:
i.- Competencia natural o propia, es la que surge de la ley.
ii.- Competencia prorrogada, es aquella que arranca de un acuerdo expreso o tcito de las partes, en
cuya virtud le confieren competencia a un tribunal que no es naturalmente competente para
conocer un negocio. Esta prorroga puede referirse tanto a un asunto ya iniciado, como a uno a
futuro, y es valida solo en materias civiles contenciosas.
iii.- Competencia delegada, es aquella que un tribunal posee por habrsela delegado otro tribunal, esta
competencia delegada se hace efectiva en nuestro sistema procesal a travs de los exhortos que
un tribunal enva a otro encargndole la prctica de una determinada diligencia dentro de su
territorio.
b) Atendiendo a su extensin:
i.- Competencia comn, es la que tiene un tribunal para conocer indistintivamente en materia civil y
penal.
ii.- Competencia especial, es aquella que faculta al tribunal para conocer slo de asuntos civiles o bien
slo de asuntos criminales.

36

En nuestro pas la regla general es que la competencia sea comn, y en forma excepcional
existen tribunales con competencia especial, solamente con competencia civil, competencia
laboral, competencia de menores, competencia criminal, en lo que a primera instancia se refiere.
c)

Atendiendo a su contenido:

i.- Competencia contenciosa.

ii.- Competencia voluntaria.
d) Segn haya o no contienda entre partes.
i.- Atendiendo al nmero de tribunales que pueden conocer de un asunto:
i-a.- Competencia privativa o exclusiva, esta es la que habilita a un tribunal para conocer de un
asunto con exclusin de otro tribunal, por ejemplo la Corte Suprema tiene este tipo de
competencia para conocer del recurso de Casacin en el Fondo, para conocer del Recurso
de Previsin, y el de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad.
i-b.-Competencia acumulativa o preventiva, es aquella de que estn dotados dos o ms tribunales,
pero desde el momento en que cualquiera de ellos entra en el conocimiento del asunto, los
dems dejan de ser competentes por esa razn, es lo que se llama prevenir en el conocimiento,
ejemplo de ello esta en el art. 135 del Cdigo Orgnico de Tribunales
ii.- Atendiendo al grado jurisdiccional en que el asunto puede ser conocido:
ii-a.- Competencia nica, en la competencia de nica instancia el asunto va a ser conocido slo
por un rgano jurisdiccional, tanto en los hechos como en el Derecho, sin posibilidad de por
exmenes posteriores por otro tribunal superior.
ii-b.- Competencia de primera instancia22, hay competencia de primera instancia si la ley
contempla la posibilidad de recurrir a un fallo por la va del Recurso de Apelacin.
ii-c.- Competencia de segunda instancia, habr competencia de segunda instancia cuando el
tribunal superior (tribunal de alzada) est conociendo del asunto o del recurso.
Es as como el art. 188 del Cdigo Orgnico de Tribunales indica la competencia de que se
halla investido un tribunal puede ser, o para fallar un asunto en una sola instancia, de
modo que la sentencia sea inapelable, o para fallarlo en primera instancia, de manera que la
sentencia quede sujeta al Recurso de Apelacin.
iii.- Atendiendo a la generalidad o la preescisin con que se determina el tribunal competente para
conocer de un asunto:
iii-a.- Competencia absoluta, es aquella que permite precisar la jerarqua del tribunal llamado por
la ley para conocer de un determinado asunto.
iii-b.- Competencia relativa, es aquella que seala que tribunal dentro de una determinada
jerarqua, es el competente para conocer de un asunto.
22

Instancia es el grado jurisdiccional en que un tribunal conoce de un asunto, tanto en los hechos como en el Derecho.

37

As podemos decir que la competencia absoluta determina el gnero, y la relativa la especie.

I-b.-Paralelo entre competencia absoluta y competencia relativa
i.- La competencia absoluta es la singularizacin del ejercicio jurisdiccional en razn de la jerarqua
de los tribunales. La competencia relativa en cambio, es la singularizacin del ejercicio de la
jurisdiccin por un tribunal preciso dentro de la jerarqua a que el pertenece.
ii.- La competencia absoluta se determina por los factores fuero, materia y cuanta. En cambio la
competencia relativa se determina por el factor territorio.
iii.- La competencia absoluta son normas de orden pblico y por tanto irrenunciable. Las reglas de
competencia relativa en cambio son de orden privado y por ende renunciables.
iv.- En la competencia absoluta el juez debe declarar de oficio su incompetencia. En cambio tratndose
de la competencia relativa, la incompetencia debe declararse a peticin de parte.
v.- La competencia absoluta, tratndose de su incompetencia no admite prorroga, en cambio
tratndose de la incompetencia relativa s admite prorroga.
II.- Elementos o factores de la competencia
La nocin de competencia se refiere a un conjunto de reglas que determina la atribucin de un
asunto concreto a un rgano jurisdiccional determinado. En teora hay inconveniente en que un
slo tribunal en todo el territorio nacional conociera y juzgara toda clase de conflictos, cualquiera
fuere su naturaleza o la calidad de los sujetos que en ella fueran parte, o su cuanta, o el lugar en
que se suscitan. En tal hiptesis, las ideas de jurisdiccin y competencia se identifican. Pero como
esto es imposible se han creado distintas jerarquas de tribunales, y entre ellos se reparten las
atribuciones de acuerdo a ciertos criterios, elementos o factores.
a) En primer termino la extensin territorial del Estado, exige asignar a cada tribunal una
determinada superficie que se estime adecuada para el ejercicio de la jurisdiccin, as hablamos
del factor territorio.
b) Adems habr que considerar la naturaleza de la materia, la clase de asunto sometido a la
decisin del tribunal, por que es necesario separar las causas civiles de las criminales, y dentro de
los primeros, distinguir los propiamente civiles de los laborales o de menores, y dentro de los
criminales, separar los crmenes de los simples delitos o faltas. As estamos refirindonos al factor
materia.
c)

Por otra parte, los asuntos judiciales tienen una importancia variable, segn la cuanta de los
mismos, que en los asuntos civiles corresponde al valor de la cosa disputada. En los delitos
penales, la pena que el delito trae consigo. Y estamos hablando entonces del factor o elemento
cuanta.

38

d) Finalmente, la calidad o investidura de las partes del proceso es otro factor que influye en la
competencia, entregando el conocimiento del asunto a un tribunal de mayor jerarqua que el
naturalmente competente. Es lo que llamamos el factor fuero personal.
III.- Factores o elementos de competencia absoluta
Hemos dicho que estos factores tienen por objeto determinar la jerarqua del tribunal que debe
conocer del asunto. Los factores que sirven para determinar la competencia absoluta son:
a) La cuanta. En general, la cuanta no es un elemento que sirva para determinar la atribucin del
conocimiento de un asunto concreto a un tribunal determinado, esta cuanta tiene relevancia para
determinar el procedimiento a que se sujeta un asunto. As, el procedimiento aplicable puede ser de
mnima cuanta, menor cuanta, o procedimiento ordinario, y tambin importa para determinar si un
asunto ser conocido en primera o en nica instancia. Segn el art. 115 del Cdigo Orgnico de
Tribunales la cuanta, es el valor de la cosa disputada y en materia penal esta determinada por la
pena que el delito lleve consigo.
Para determinar la cuanta en materia penal, no hay problema, pues se atiende a la pena que la ley
asigna al delito. En materia civil en cambio hay normas de carcter complementario que permiten
fijar el valor de la cosa disputada:
i.- Las que se refieren a los casos en que la materia no es susceptible de apreciacin pecuniaria o se
trata de un asunto de cuanta indeterminada. En estas situaciones se consideran como asuntos de
mayor cuanta, art. 131 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
ii.- Las que se refieren a los juicios derivados del contrato de arrendamiento, art. 125 del Cdigo
Orgnico de Tribunales. Estas disposiciones distinguen entre juicios de desahucio o de restitucin
por un lado, y los de reconvencin por otro. Los primeros tienen por objeto poner trmino a un
contrato de arriendo y recuperar la cosa arrendada. El juicio de reconvencin de pago, persigue
poner trmino al contrato de arriendo por falta de pago de la renta convenida, y obtener adems
las rentas adeudadas. La cuanta en ellos se determina:
ii-a.- En los juicios de desahucio o restitucin, se determina por el monto de la renta convenida
para cada periodo de pago.
ii-b.- En los juicios de reconversin, la cuanta se determina por el monto de las rentas
insolubles.
iii.- Los casos en que sean muchos los demandados, art. 122 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El
total de la cantidad debida fija la cuanta.
iv.- Los casos en que se deducen varias acciones, art. 121 Cdigo del Orgnico de Tribunales. Aqu la
cuanta va a ser el valor de todas las acciones que se entablen.
v.- Los casos en que el demandado deduce reconvencin, art. 124 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Este artculo distingue dos situaciones:
v-a.- Podemos decir que para determinar la competencia del tribunal, se considera el monto de
los valores reclamados en la reconvencin separadamente de los que son materia de la
demanda (art. 124 inc 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales).

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v-b.- Para otros efectos, por ejemplo ver si la sentencia va a ser pronunciada en primera o en
nica instancia, se determina por el monto a que asciende la accin principal y la reconversin
reunidas.
vi.- Los hechos de que se demanda el resto insoluto de una cantidad mayor, art. 126 del Cdigo
Orgnico de Tribunales. Se estar nicamente al resto insoluto en este caso.
vii.- Los pagos de pensiones peridicas (Art. 127 del Cdigo Orgnico de Tribunales). Aqu
distinguimos entre derecho a pensiones futuras, y las pensiones ya devengadas. Si se trata de las
pensiones futuras, estas pueden comprender un perodo determinado de tiempo o no. Si van a
comprender un tiempo determinado, se atiende al monto de todas ellas. Si no comprenden un
tiempo determinado, se fija por la suma de las pensiones en un ao. Si se trata del cobro de
pensiones peridicas ya devengadas, la determinacin de la cuanta se hace en relacin al monto
a que todas ellas ascienden.
Hay que agregar que el art. 128 del Cdigo Orgnico de Tribunales se refiere a ciertos hechos, cuya
ocurrencia no altera la cuanta del asunto debatido, de tal manera que si el valor de la cosa
disputada aumenta o disminuye durante la instancia, no sufrir alteracin alguna la determinacin
de la cuanta que antes hubiere hecho con arreglo a la ley.
La misma idea se reitera en el art. 129 del Cdigo Orgnico de Tribunales al tenor del cual, se
expresa que tampoco sufrir la determinacin de la cuanta, alteracin alguna, en razn de lo que se
deba por intereses o frutos devengados despus de la fecha de la demanda, ni lo que se deba por
costas o daos causados durante el juicio. En suma, podemos decir que el momento determinante de
la cuanta en el juicio es aquel de la interposicin de la demanda.
Clase: Martes 24 de Abril del 2007 y Mircoles 25 de Abril del 2007
Como se acredita o se hace constar la cuanta en el expediente
Para determinar la cuanta en el expediente, hay que distinguir:
i.- Si el demandante acompaa documentos que apoyen su accin y en ellos aparece determinada la
cuanta, pues en ese caso y conforme al art. 116 del Cdigo Orgnico de Tribunales habr que
estarse a ella.
ii.- Si el actor no acompaa documentos, o acompandolos, en ellos no se indica el valor de la
cosa, hay que distinguir si la accin es real o personal.
ii-a.- Si la accin es real, se debe estar a la apreciacin que de comn acuerdo hagan las partes,
art. 118 inc. 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales. La ley presume que hay acuerdo sobre la
cuanta, segn lo dispuesto en el art. 118 inciso 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales esto
es, por el simple hecho de haber comparecido ante el juez para cualquiera diligencia o
tramite del juicio, todas las partes juntas o cada una de ellas separadamente, sin que
ninguna haya entablado reclamo por incompetencia nacida del valor de la cosa disputada.
Aqu se presume de derecho el acuerdo sealado en el art. 118 inc 1 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Si no hubiese acuerdo entre las partes, el art. 119 del Cdigo Orgnico de
Tribunales seala que el juez ante quien se hubiere entablado la demanda nombrara un
perito para que evalu la cosa, y se reputara por verdadero valor de ella para el efecto de
determinar la cuanta, el que dicho perito le fijare.

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ii-b.- Si la accin es personal, el art. 117 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que se
determinara la cuanta de la materia por la apreciacin que el demandante hiciera en su
demanda.

b) La materia. Es la naturaleza del asunto sometido al conocimiento del tribunal. La importancia de

este factor radica en que motiva la creacin de tribunales, como por ejemplo, los juzgados
criminales, para conflictos penales; los juzgados de menores para estas personas. Adems
dentro de una determinada jerarqua el particular asunto se entrega a un tribunal especfico,
por ejemplo los juicios de hacienda, que son de conocimiento de un juez de letras, de comuna
asiento de corte, cualquiera sea la materia del asunto. La materia es un factor de competencia
absoluta y prevalece por sobre el factor cuanta.
c)

El fuero. Es la calidad de las personas que intervienen en un litigio, en cuya virtud los asuntos
en que tienen intereses no van a ser conocidos por el tribunal que ordinariamente le
correspondera, sino que por uno superior. Este fuero no se establece en beneficio de las
personas que indica la ley, porque su fundamento objetivo es garantizar la imparcialidad del
juzgamiento, pues se estima que un tribunal de ms alta jerarqua es menos susceptible de las
influencias que puede tener la persona aforada. Tiene lugar el fuero tanto en materia civil como
en materia penal.
i.- En materia civil, el art. 45 n 2, letra G del Cdigo Orgnico de Tribunales se refiere a las
personas que gozan del fuero chico. Por su parte el art. 50 n 2 del Cdigo Orgnico de
Tribunales contempla lo que se conoce como fuero mayor o fuero grande. La diferencia entre
el fuero mayor y el menor son primero, las personas que comprende, y el segundo el
tribunal que conoce del litigio. Con todo, en ciertas ocasiones el fuero no es considerado
como elemento de competencia absoluta, art. 133 del Cdigo Orgnico de Tribunales Qu
pasa si en un juicio algunas personas gozan de fuero y otras no? En materia civil, si bien
no hay norma expresa que resuelva el asunto, se aplica el principio que en caso de
conflicto de competencia, prima el tribunal de jerarqua ms alta, luego se llega a la
conclusin que debe conocer del juicio en razn del fuero el tribunal competente segn el
fuero de algunos.
ii.- En materia penal, art. 169 del Cdigo Orgnico de Tribunales esto es, que si siendo
muchos los responsables de un delito, hubiere entre ellos, individuos sometidos a los
tribunales militares, y otros que no lo estn, el tribunal competente para juzgar a los que
gozan de fuero, juzgan tambin a los dems.
IV.- Factor o elemento de competencia relativa

El territorio es el factor nico de la competencia relativa, y se define como el lugar geogrfico donde
sucede el evento que la ley considera para determinar la competencia. Hemos visto que la ley para
satisfacer los anhelos de justicia, ha colocado tribunales en diversos territorios, y distribuye entre
ellos la jurisdiccin, a modo de cubrir casi la totalidad del territorio de la Repblica, a esto se le
llama competencia horizontal. Pero existe adems el principio de la doble instancia, que da origen a la
competencia vertical. El factor territorio nos permite conocer que tribunal especifico dentro de la
jerarqua que seala los factores de competencia absoluta va a conocer del asunto, y para aplicar el
factor territorio hay que distinguir en materia civil y criminal.
IV-a.- Factor territorial en materia civil

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Hay que distinguir nuevamente si se trata de asuntos contenciosos o no contenciosos:

a) Asuntos contenciosos, la regla esta sentada en el art. 134 del Cdigo Orgnico de Tribunales que
dice que es competente el juez del domicilio del demandado esto sin perjuicio de las disposiciones
siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales y de las dems excepciones generales. Pero
debemos decir que esta regla general del art. 134 lo es slo en la letra de la ley, porque son
tantas las excepciones, que esta pasa a ser una regla residual.
Excepciones
i.- Va a ser competente para conocer el juez del lugar que las partes hayan estipulado en la
respectiva convencin. Art. 138 inciso 1 Cdigo Orgnico de Tribunales.
ii.- Si no hay convencin entre las partes, habr que estarse a la naturaleza de la accin deducida, y
habr que distinguir:
- Si la accin es mueble, va a ser juez competente el del domicilio del demandado, art. 138 inciso 2
del Cdigo Orgnico de Tribunales.
- Si la accin es inmueble, es competente a eleccin del demandante, primero el juez del lugar donde
se contrajo la obligacin, segundo el juez del lugar donde se encontrare la especie reclamada. Y si
el inmueble esta ubicado en distintos territorios jurisdiccionales, ser competente cualquiera de
los jueces en cuya comuna o agrupacin de comuna estuvieren situados. Art. 135 Cdigo
Orgnico de Tribunales.
iii.- Si la demande comprende acciones muebles e inmuebles, va a ser juez competente el del lugar
donde estuvieren situados los inmuebles. Art. 137 Cdigo Orgnico de Tribunales.
Adems de estas normas existen ciertas reglas especiales sobre competencia relativa que van a
prevalecer por sobre las generales:
i.- As por ejemplo el art. 148 del Cdigo Orgnico de Tribunales dice que la sucesin en los bienes
de una persona difunta, se abre al momento de la muerte en el ltimo domicilio, en relacin con
el art. 955 del Cdigo Civil.
ii.- El art. 154 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que es juez competente en materia de
quiebras, sesiones de bienes y convenios entre acreedor y deudor, el del lugar en que el fallido
o deudor tuviere su domicilio.
iii.- El art. 143 del Cdigo Orgnico de Tribunales en relacin con los interdictos posesorios, seala
que es juez competente para conocer de los interdictos posesorios, el juez del territorio en que
estuviesen situados los bienes a que se refiere.
iv.- En materia de juicios de distribucin de aguas, el art. 144 del Cdigo Orgnico de Tribunales
dice que va a ser juez competente para conocer de estos juicios, el de la comuna o agrupacin
de comunas en que se encuentre el domicilio del demandado.
v.- En materia de juicios de minas, el art. 146 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que es juez
competente aquel en cuya jurisdiccin se encuentre la pertenencia minera.
Para entender el domicilio habr que estarse a lo que sealen los arts. 59 y 62 del Cdigo Civil. Por
otro lado, en el caso en que el demandado tuviere su domicilio en dos o ms lugares, podr el
demandante entablar su accin ante el juez de cualquiera de ellas.
Por su parte el art. 141 del Cdigo Orgnico de Tribunales indica que si los demandantes fueren dos

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o ms, y cada unos de ellos tuviere domicilio en diferente lugar, podr el demandante entablar su
accin ante el juez donde este domiciliado uno de los demandados, y en al caso, quedan los dems
sujetos a la jurisdiccin del mismo juez, art. 141 Cdigo Orgnico de Tribunales
Si el demandado es una persona jurdica, el art. 142 del Cdigo Orgnico de Tribunales dice que se
va a reputar por domicilio, para el objeto de fijar la competencia del juez, el lugar donde tenga
asiento la respectiva corporacin o fundacin. Si la persona jurdica demandada tuviere
establecimientos, comisiones u oficinas que la representen en diversos lugares, debe ser demandada
ante el juez del lugar donde exista el establecimiento, comisin u oficina que celebr el contrato o que
intervino en el hecho que da origen al juicio, art. 142 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
b) Asuntos no contenciosos, en este caso la regla es dada por el art. 134 del Cdigo Orgnico de
Tribunales que dice que es juez competente, el del domicilio del interesado. Pero esta regla
general del art. 134 tiene excepciones:
i.- En relacin con la apertura de la sucesin, art. 148 inc. 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
ii.- Nombramiento de tutor o curador, art. 150 Cdigo Orgnico de Tribunales.
iii.- Muerte presunta, art. 151 Cdigo Orgnico de Tribunales.
iv.- En relacin con el nombramiento del curador de bienes de ausentes o de la herencia yacente,
art. 151 inc. 1 Cdigo Orgnico de Tribunales.
v.- En relacin con el nombramiento del curador del que esta por nacer, art. 152 inc. 2 Cdigo
Orgnico de Tribunales.
vi.- Autorizacin para gravar o enajenar inmuebles, art. 157 Cdigo Orgnico de Tribunales.
vii.- Las gestiones relativas a la posesin efectiva abierta en el extranjero y que comprende bienes
situados en Chile, art. 149 Cdigo Orgnico de Tribunales.

IV-b.- Reglas de Competencia relativa en materia penal

Hay que distinguir si se trata de delitos cometidos dentro del territorio de la Repblica o fuera:
a) Dentro del territorio de la Repblica, la regla general esta dada por el art. 157 del Cdigo
Orgnico de Tribunales que seala que es juez competente, el tribunal en cuyo territorio se
hubiere cometido el hecho que da motivo al juicio, y el mismo art. En su inc. 4 seala que el
delito de considerara cometido en el lugar donde se hubiere dado comienzo a su ejecucin.
Adems en materia de territorio, se aplican las reglas del art. 159 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
b) Fuera del territorio de la Repblica, excepcionalmente se pueden juzgar en Chile delitos
cometidos en el extranjero, estos delitos los seala el art. 6 del Cdigo Orgnico de Tribunales
y de acuerdo al art. 167 del Cdigo Orgnico de Tribunales ellos debern ser conocidos por los
tribunales de Santiago y ser aquel que este de turno en la semana en que se perpetra el hecho
que da origen al proceso.

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V.- Reglas del turno y la distribucin de competencia

Una vez precisada la jerarqua del tribunal que debe conocer de un asunto y determinado el
tribunal especfico dentro de esa jerarqua se puede presentar un nuevo problema, y es que existan
dos o ms jueces igualmente competentes en el lugar donde el juicio debe quedar radicado. Hay
que distinguir:
a) Si en el lugar no hay Cortes de Apelaciones, los asuntos civiles contenciosos y no contenciosos
los va a conocer el juez de turno en lo civil. El art. 175 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala
que en las comunas o agrupaciones de comunas en donde hubiere ms de un juez de letras, se
dividir el ejercicio de la jurisdiccin establecindose un turno entre todos los jueces. El turno
se ejerce por semanas y comienza a desempearlo el juez ms antiguo, y siguen
desempendolo todos los dems por el orden de su antigedad.
Cada juez de letras deber conocer de todos los asuntos judiciales que se promuevan durante
su turno y seguir conociendo de ellos hasta su conclusin. Esta regla no se aplica a los jueces
de garanta ni a los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, que se rigen por sus propias normas.
b) Si hay Cortes de Apelaciones, hay que distinguir si son asuntos contenciosos o no contenciosos:
i.- En asuntos contenciosos, el art. 176 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que en los lugares
de asiento de corte en que hubiere mas de un juez de letras en lo civil, se deber presentar a la
secretaria de la corte toda demanda o gestin judicial que se inician y que deba conocer alguno
de dichos jueces a fin de que se designe el juez a quien corresponda su conocimiento. Esta
designacin se hace por el presidente del tribunal, previa cuenta dada por su secretario,
asignando a cada causa un nmero de orden, segn su naturaleza y dejando constancia de ella
en un libro llevado al efecto y que no podr ser examinado sin orden del tribunal.
ii.- En asuntos no contenciosos, segn lo dispuesto en el art. 179 inc 1 del Cdigo Orgnico de
Tribunales se presentan los asuntos no contenciosos ante el juez de turno. No obstante esta
regla del art. 176 tiene ciertas excepciones en los arts. 178 y 179 del Cdigo Orgnico de
Tribunales As el art. 178 seala que no obstante lo dispuesto en el art. 176, van a ser de
competencia del juez que hubiere sido designado anteriormente. Las demandas judiciales que
se hayan iniciado por medidas prejudiciales, por medidas preparatorias de la vida ejecutiva, o
por notificacin previa del art. 758 del Cdigo de Procedimiento Civil y todas las gestiones que
se susciten con motivo de un juicio ya iniciado y aquella a que de lugar el cumplimiento de una
sentencia fuera del caso previsto en la parte final del art. 114 del Cdigo Orgnico de
Tribunales Tambin hay una excepcin en el art. 179, que seala que no estn sujetos a lo
dispuesto en el art. 176, el ejercicio de las facultades que corresponda a los jueces para el
conocimiento de los asuntos que tienen por objeto dar cumplimiento a soluciones o decretos de
otros juzgados, ni los asuntos de jurisdiccin voluntaria. La jurisdiccin en estos casos ser
ejercida por el juez letrado de turno.
Pero se debe tener presente que por auto acordado de la Corte de Apelaciones de Concepcin,
de 2 de Octubre de 1997, se estableci que a partir del 27 de Octubre de ese mismo ao debern
ingresar a la oficina de distribucin de causas de la secretaria de la Corte de Apelaciones, todos
los asuntos de jurisdiccin voluntaria, los exhortos y dems asuntos referidos a materias
propias del turno no afectas actualmente a la distribucin, que sean competencia de los
juzgados de Concepcin.
VI.- Naturaleza de las reglas del turno y la distribucin

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En la doctrina esto se ha discutido, existiendo tres posiciones:

a) Son normas de competencia absoluta, pues en ellas esta comprometido el inters general, la
mejor administracin de justicia y por que en la prctica los tribunales ordenan de oficio
cumplir con estas reglas, lo que importa una declaracin de competencia absoluta.
b) Son normas de competencia relativa, y por ende son renunciables, porque sirven para
especificar el tribunal competente dentro de una jerarqua establecida por las reglas de
competencia absoluta, ellas se aplican tomando en consideracin el lugar o territorio.
c) Solamente son medidas de orden tendientes a producir una adecuada distribucin del trabajo.
Por su parte, la jurisprudencia ha resuelto que el turno no constituye regla de competencia, y
solamente son una medida de orden y buen gobierno judicial, es simplemente una base de
distribucin del trabajo entre jueces que ejercen una misma jurisdiccin.
VII.- Competencia civil de los tribunales criminales
El juez que conoce de un delito tambin tiene competencia para conocer de algunas cuestiones
civiles relacionadas con el delito. Esta competencia civil del juez en lo criminal proviene de la
disposicin del art. 10 del Cdigo de Procedimiento Penal, que establece que en el proceso penal
podrn deducirse tambin, las acciones civiles que tengan por objeto reparar los efectos civiles del
delito, entre otras, las que persiguen la restitucin de la cosa o su valor, la indemnizacin de los
perjuicios causados, etc. Podrn deducirse en consecuencia las acciones civiles que tiendan a la
restitucin de la cosa materia del delito o su valor, o la accin civil tendiente a la indemnizacin de
los perjuicios causados por el delito.
El art. 171 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que la accin civil derivada de un delito que
tiene por objeto la restitucin de la cosa, forzosamente debe deducirse ante el juez que conoce del
delito o ante el juez civil competente de acuerdo a las reglas generales del art. 5 del Cdigo de
Procedimiento Penal Esta opcin en el nuevo Cdigo Procesal Penal, la tiene nicamente la
vctima del delito, art. 59 inc. 3 del Cdigo Procesal Penal.
VIII.- Cuestiones prejudiciales civiles
Son aquellos que se refieren a un hecho de carcter civil, que es uno de los elementos que la ley
penal estima para:
a) Definir el delito que se persigue.
b) Para agravar o disminuir la pena.
c) Para no estimar culpable al autor.
La regla general es que estas materias sean de competencia del juez en lo criminal, as lo seala el
art. 173 inciso 1 y final del Cdigo Orgnico de Tribunales
Excepciones
a) Las cuestiones que versen sobre la validez del matrimonio.
b) Las cuestiones sobre cuentas fiscales, que son del conocimiento del tribunal de cuentas que
forma parte de la Contralora General de la Repblica.
c) Las cuestiones sobre el Estado civil cuya resolucin deba servir de antecedente necesario para el
fallo de la accin penal persecutoria de los delitos de usurpacin, ocultacin o supresin del
estado civil, art. 173 inciso 3 Cdigo Orgnico de Tribunales.

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d) El conocimiento de las excepciones de carcter civil que se oponen a la accin penal referidas al
dominio u otro derecho real sobre inmueble.
Si esas excepciones aparecen revestidas de un documento plausible y de su afectacin por la
sentencia que sobre ellas recaiga hubiere de desaparecer el delito, art. 174 Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Efecto de las cuestiones prejudiciales civiles en el juicio criminal
La idea esta en el art. 4 del Cdigo de Procedimiento Penal que seala que el juicio criminal no se
adelantara sino para realizar aquellas diligencias del sumario necesarias a la comprobacin de los
hechos y se paralizara hasta que sea fallada la cuestin prejudicial por el respectivo juez civil. Esta
idea la recoge tambin el art. 171 del Cdigo Procesal Penal.
No hay que olvidar que el primero que se examina es la cuanta, la cual puede ser modificada por la
materia y esta a su vez por el fuero. Luego dada la aplicacin de estos tres factores, se aplica el
factor territorio, que va a sealar que tribunal dentro de una determinada jerarqua va a conocer del
asunto. El momento en que se aplican estos factores es aquel en que se da inicio al juicio, es decir al
momento de presentar la demanda, y la primera obligacin que le asiste a un tribunal al ser
requerido para que conozca de un negocio, es examinar si tiene o no competencia para conocer de
ese asunto. Si de este examen, concluye que es incompetente absolutamente, se debe declarar de
oficio incompetente, pero nada impide que esa misma declaracin se pueda realizar en el curso del
proceso, apenas advierta que es absolutamente incapaz.
X.- Reglas de competencia o principios generales de competencia
Una vez que se ve producida la singularizacin total y definitiva del rgano jurisdiccional, este
tribunal por las llamadas reglas de competencia. Estas se encuentran en los arts. 108 al 114 del
Cdigo Orgnico de Tribunales y tienen las caractersticas de ser generales, pues se aplican a todos
los tribunales y a todos los asuntos, cualquiera sea su naturaleza, son complementarias, pues
aunque no integran la competencia absoluta ni relativa, las complementan, al fijar los limites del
ejercicio jurisdiccional en concreto. Por ultimo, son funcionales porque no se refieren ni al tribunal
ni al juez, sino que a la funcin jurisdiccional. Estas reglas son:
a) Regla de la radicacin o fijeza, art. 109 Cdigo Orgnico de Tribunales.
Este principio importa el efecto de hacer irrevocable la competencia de un rgano jurisdiccional
para conocer de un asunto que se encuentra en la esfera de sus atribuciones, cualquiera sean los
hechos posteriores que puedan modificar los elementos que se tuvieron en cuenta para
determinar la competencia del tribunal. Tiene los siguientes supuestos previos:
i.- Que existe una actividad jurisdiccional.
ii.- Que el tribunal sea competente.
iii.- La intervencin del tribunal debe ser con arreglo a derecho.
Se dice que en materia penal el asunto se entiende radicado desde que el juez ordena instruir el
sumario, y en el nuevo proceso penal, la radicacin se produce cuando el juez de garanta
ordena diligencias en la causa criminal. En materia civil, el asunto se entiende radicado desde

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que se traba la litis, o sea desde que el tribunal confiere el traslado de la demanda y esta se
notifica legalmente al demandado.
Si el asunto se presenta ante un tribunal relativamente incompetente, la radicacin se producir
una vez contestada la demanda, sin que el demandado reclame de la incompetencia del
tribunal, aqu entonces habr una prorroga de competencia expresa o tcita.
El art. 109 del Cdigo Orgnico de Tribunales dice que la competencia no se va a ver alterada
por causa sobreviniente, esta causa sobreviniente es aquella que se produce despus que el
asunto a quedado radicado ante tribunal competente. Por ejemplo, si la persona adquiere fuero
despus que queda radicado el asunto.
Excepciones a la radicacin
i.- Acumulacin de autos: Por aplicacin del principio de economa procesal, y para evitar sentencias
contradictorias, el Cdigo de Procedimiento Civil en sus arts. 92 a 100 trata de la acumulacin
de autos, cuya procedencia se regula en el art. 92, segn el cual tendr lugar la acumulacin de
autos, siempre que se tramite separadamente dos o ms procesos que deban constituir un solo
juicio y terminar por una sola sentencia para mantener la unidad de la causa. La excepcin
consiste en que dos o ms procesos que se tramitan ante tribunales diferentes, pasan a ser
conocidos por un mismo tribunal. Si se trata de jueces de la misma jerarqua, el ms nuevo se
acumula al ms antiguo, y si son de distinta jerarqua se har sobre aquel que este sometido al
tribunal superior.
ii.- El compromiso: El asunto que se encuentra actualmente siendo conocido por un tribunal
ordinario y siempre que no sea de arbitraje producido, puede sustraerse del conocimiento del
tribunal por las partes mediante el contrato de compromiso, en cuya virtud el conocimiento del
asunto se entrega a un juez rbitro.
iii.- Las visitas: Se regula en los arts. 553 y siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales. Segn el
art. 555, tiene por objeto que el tribunal superior inspeccione y vigile la marcha de la
administracin de justicia de un tribunal. En el ejercicio de estas visitas, el tribunal superior
puede abocarse al conocimiento de causas pendientes ante el tribunal visitado, desplazando la
competencia de este juez y asumir como tribunal de primera instancia el ministro visitador.
Pero se puede ver que en estas visitas no se produce la sustitucin de un tribunal por otro, sino
que realmente lo que hay es la sustitucin de un funcionario por otro, y el asunto sigue
radicado en el tribunal visitado.
b) Regla del grado o de la superioridad, art. 110 Cdigo Orgnico de Tribunales.

Sabemos que la doble instancia es la regla general en nuestro ordenamiento jurdico. Una vez
determinada la competencia de primera instancia, automticamente queda determinada la
competencia del tribunal de segunda instancia. Tiene los siguientes supuestos:
Que el conocimiento de un asunto se encuentre radicado ante un tribunal de primera instancia.
Que proceda el recurso de apelacin contra la resolucin de que se trata.
As el tribunal que va a conocer del negocio en segunda instancia, ser siempre el superior
jerrquico del que a conocido en primera instancia. De esta regla se colige que no cabe la
prorroga de competencia en segunda instancia.

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c)

Regla de la extensin, art. 111 Cdigo Orgnico de Tribunales.

Esta regla permite precisar hasta donde llega el mbito del ejercicio de la jurisdiccin por parte
de un determinado tribunal. Este principio parte de la base de que en todo juicio es posible
distinguir cuestiones principales, constituidas por el fondo de la cuestin debatida, y las
accesorias, conocidas tambin como los incidentes, y segn el art. 82 del Cdigo de
Procedimiento Civil se define como toda cuestin accesoria que requiere de un
pronunciamiento especial del tribunal con o sin audiencia de las partes. Segn esta regla el juez
competente para conocer de una cuestin principal, lo es tambin para conocer de las
cuestiones accesorias que en el curso de ellas se susciten. Quien puede lo ms puede lo menos.
Tambin tiene competencia este juez para conocer de la reconversin, se entiende por
reconversin la demanda que puede deducir el demandado en contra del demandante, y lo
har en su escrito de contestacin de la demanda. Igual competencia le atribuye la ley para
conocer de la compensacin, esto es, de aquel medio para extinguir las obligaciones que opera
cuando demandante y demandado son recprocamente acreedores y deudores a la vez de dos
obligaciones, siempre que concurran los dems requisitos legales. Esta regla agrega que se
conoce de un asunto y cuando el juez tiene competencia para conocer de las reconvenciones y
compensaciones, aun cuando estimadas por separado, su conocimiento hubiere de ser
corresponder a un tribunal inferior atendida su cuanta. Esta regla carece de aplicacin prctica,
pues se eliminaron los jueces inferiores a los jueces de letras y no existen los jueces de menor
cuanta.

d) Regla de la prevencin, art. 112 Cdigo Orgnico de Tribunales.

Esta regla esta relacionada con el art. 10 inciso 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales y con el
art. 73 inciso 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales. El hecho es que si hay dos o ms tribunales
igualmente competentes para conocer de un asunto, el primero que entra a conocer de l (el que
previene) excluye a los dems, y en el caso que se negara a intervenir so pretexto de que hay
otros tribunales competentes, incurre en el delito de denegacin de justicia.
e) Regla de la ejecucin, art. 113 y 114 del Cdigo Orgnico de Tribunales
Los tribunales ordinarios y especiales poseen el poder de imperio, esto es, tienen la facultad de
hacer ejecutar lo juzgado en ellos. El art. 133 del Cdigo Orgnico de Tribunales indica que la
ejecucin de las resoluciones corresponde a los tribunales que la hubieren pronunciado en
primera o en nica instancia.
Excepciones
i.- La ejecucin de las sentencias penales y de las medidas de seguridad previstas en la ley
procesal penal, van a ser competencia de un juzgado de garanta que hubiere intervenido en el
respectivo procedimiento penal.
ii.- El inc. 3 seala, los tribunales que conozcan de la revisin de las sentencias firmes, o de los
recursos de apelacin, de casacin o de nulidad contra sentencias definitivas penales, ejecutaran
los fallos que dicten para su substanciacin, y podrn tambin decretar el pago de las costas
adeudadas a los funcionarios que hubieren intervenido en su tramitacin, reservando el de las
dems costas para que sea decretado por el tribunal de primera instancia.

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Por su parte el art. 114 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que siempre que la ejecucin
de una sentencia definitiva hiciere necesario la iniciacin de un nuevo juicio, podr este
deducirse ante el tribunal que seala el art. 113 en su inc. 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales
o ante el que sea competente en conformidad a los principios generales establecidos por la ley, a
eleccin del que hubiere obtenido en el pleito (ganancioso).
XI.- La prorroga de competencia
De conformidad al art. 181 del Cdigo Orgnico de Tribunales un tribunal que no es naturalmente
competente para conocer de un determinado asunto, puede llegar a serlo si para ello las partes
expresa o tcitamente convienen en prorrogarle la competencia para este negocio. De esta manera
se puede decir que la prorroga de competencia es el acto por el cual las partes expresa o tcitamente
convienen en someter el conocimiento de un negocio a un tribunal relativamente incompetente.
Esta prorroga de competencia es una facultad de las partes y no del tribunal, de ah que el tribunal
incompetente relativamente no puede negarse a aceptarla, rige a su respecto el principio de la
inexcusabilidad. La prorroga se da nicamente respecto de la competencia relativa que esta
determinada por el factor territorio. Aquellos elementos de la competencia absoluta, tienen el
carcter de orden pblico y son irrenunciables. Por otra parte, el tribunal a quienes se va a
prorrogar la competencia debe ser competente a la luz de los elementos de la materia, la cuanta y el
fuero, y solo debe ser incompetente en razn del territorio. Para que pueda operar esta prorroga de
competencia deben cumplirse una serie de requisitos:
a) Debe mediar un convenio entre las partes, el que puede ser expreso o tcito. El convenio
expreso tiene lugar cuando en el contrato mismo, o en un acto posterior han convenido en ello
las partes designando con toda precisin el juez a quien se someten, art. 186 del Cdigo
Orgnico de Tribunales
El convenio tcito en cambio, esta reglamentado en el art. 187 del
Cdigo Orgnico de Tribunales y este articulo hace una distincin entre demandante y
demandado, as se entiende que el demandante prorroga tcitamente la competencia por el
hecho de ocurrir ante el juez interponiendo su demanda, y respecto del demandado seala que
este prorroga tcitamente la competencia por hacer despus de personado en el juicio
cualquiera gestin que no sea la de reclamar la incompetencia del juez. Qu sucede si el
demandado no comparece al juicio y este juicio sigue en su rebelda? Hay distintas opiniones:
- Para algunos a de entenderse que el demandado rebelde a prorrogado tcitamente la
competencia.
- Para otros en cambio, el demandado rebelde no habra consentido en prorrogar la competencia,
puesto que la disposicin requiere que ese demandado se apersone al juicio y que realice
alguna gestin que no sea la de reclamar por la incompetencia del juez para entender que
acepta la prorroga.
b) En cuanto a la capacidad de las partes para celebrar este convenio. El art. 184 del Cdigo
Orgnico de Tribunales seala que pueden prorrogar la competencia todas las personas que
segn la ley son hbiles para estar en juicio por si mismas y por las que no lo son, pueden
prorrogarla sus representantes legales.
c)

Segn el art. 185 del Cdigo Orgnico de Tribunales la prorroga de competencia solo surte
efectos entre las personas que han concurrido a otorgarla, mas no respecto de otras personas
como los fiadores o codeudores.

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d) El art. 182 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que se debe tratar de un asunto civil
contencioso, luego se excluye de la prorroga los asuntos civiles no contenciosos y los asuntos
criminales. Dice adems este art. Que solo procede en primera instancia, adems solo procede
respecto de tribunales ordinarios de igual jerarqua.
XI-a.- Conflictos de competencia
Podemos decir que es la incidencia formulada por las partes a los tribunales o a las autoridades
poltico administrativas relacionado con su competencia para conocer de un negocio determinado.
Estos conflictos de competencia pueden ser de dos tipos, cuestiones de competencia o contiendas de
competencia:
a) Cuestiones de competencia, se entiende por tal la incidencia formulada por las partes acerca de
la falta de atribucin del tribunal requerido para conocer de un negocio judicial. Luego esta
cuestin de competencia se suscita entre los litigantes y el tribunal y estn reguladas
principalmente en el Cdigo de Procedimiento Civil La forma de poder declarar esa
incompetencia es por dos vas:
i.-

Va Declinatoria, cuando se reclama por esta va se solicita al tribunal que esta conociendo
del asunto que se declare incompetente, indicndole cual es el tribunal competente y
pidindole que se abstenga del conocimiento, art. 101 Cdigo de Procedimiento Civil esta
va declinatoria, se formula por ende por va de excepcin.

ii.-

Va Inhibitoria, se reclama por esta va cuando se intenta ante el tribunal que se estima
competente, pidindole que se dirija al que esta conociendo del negocio para que se inhiba
y le remita los antecedentes al tribunal, art. 102 Cdigo de Procedimiento Civil se formula
por tanto como accin.

Los que optan por una de estas vas, no pueden posteriormente abandonarlas, ni tampoco
ocurrir al otro medio, y tampoco se pueden usar en forma simultnea. Frente a esta materia
cabe preguntarse, Cundo un tribunal puede declarar de oficio su incompetencia? Podr
hacerlo cuando es absolutamente incompetente, o cuando se infringen las reglas de la
competencia relativa, pero no procede la prorroga de competencia, es decir, cuando se trata de
asuntos voluntarios o asuntos criminales. Si el juez acepta esta cuestin de competencia no hay
problema, pero en el evento en que no la acepta, se puede originar una contienda de
competencia
b) Contiendas de competencia, como concepto podemos decir que es el conflicto suscitado entre
dos o ms tribunales o entre estos y las autoridades polticas o administrativas, y que se
relacionan con su competencia o incompetencia para conocer de un determinado asunto. Una
contienda de competencia puede revestir dos formas, tiene un sentido positivo cuando ambos
tribunales se consideran competentes para conocer del negocio del que se trata, y tambin
puede tener un sentido negativo, cuando ambos tribunales se consideran incompetentes para
conocer del asunto. Estas contiendas de competencia son de diversa clase y se pueden producir:
i.- Entre tribunales ordinarios:
- Si los tribunales son de igual jerarqua, es competente para dirimir esta contienda el
superior comn de los que estn en conflicto, art. 190 Cdigo Orgnico de Tribunales.

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Si estos tribunales tienen superiores diferentes pero de igual jerarqua, resuelve la

contienda el que sea superior del tribunal que hubiere prevenido en el conocimiento del
asunto, art. 190 inciso 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Si se trata de tribunales de diversa jerarqua, es tribunal competente para dirimir la
contienda el superior de aquel que tenga la jerarqua ms alta.

ii.- Entre tribunales ordinarios y especiales, o especiales entre s:

- Si estos tribunales dependen de una misma Corte de Apelaciones, la contienda va a ser
resuelta por esta.
- Si dependiere de diversas Cortes de Apelaciones, va a resolver la contienda la que sea
superior jerrquico del tribunal que hubiere prevenido en el conocimiento del asunto.
- Si no se pueden aplicar estas reglas, resuelve la Corte Suprema, art. 191 Cdigo Orgnico
de Tribunales.
iii.- Entre tribunales y autoridades polticas o administrativas:
- Si esa contienda se produce entre autoridades polticas o administrativas y tribunales
inferiores de justicia, resuelve el caso la Corte Suprema, art. 191 inciso final Cdigo
Orgnico de Tribunales.
- Si la contienda se produce entre las autoridades polticas o administrativas y los tribunales
superiores de justicia, resuelve el senado.
iv.- Entre tribunales arbtrales entre s:
Los tribunales arbtrales tienen como superior jerrquico la Corte de Apelaciones
respectiva, y ser esta quien deba resolver la contienda que se promueve entre ellos.
v.- Entre tribunales arbtrales y ordinarios o especiales:
- Si se suscita una contienda entre estos tribunales hay que considerar para la resolucin del
conflicto que el superior jerrquico del arbitro es la Corte de Apelaciones respectiva, y en
consecuencia si se suscita una contienda entre el tribunal ordinario y uno arbitral, se deben
aplicar las reglas generales ya estudiadas, art. 190 Cdigo Orgnico de Tribunales.
- Si se promueve una contienda entre un tribunal arbitral y uno especial, resolver la Corte
de Apelaciones o la Corte Suprema segn el caso, ya que los tribunales arbtrales para estos
efectos se asimilan a los tribunales ordinarios, luego se aplica la regla del art. 191 Cdigo
Orgnico de Tribunales.
vi.- Entre un juez del crimen o de letras con competencia criminal y un juez de garanta o un
tribunal de juicio oral en lo penal:
- Estas contiendas van a ser resueltas por la Corte de Apelaciones que tuviere competencia
sobre el respectivo territorio jurisdiccional, y as mismo corresponder a la Corte de
Apelaciones competente respecto del territorio de un tribunal con competencia civil o
penal, dirimir las cuestiones que se planteen entre este y el Ministerio Publico sobre la
competencia para investigar un determinado hecho punible. Si no se pueden aplicar estas
reglas, resuelve la Corte Suprema.
Quinta Parte
PRINCIPIOS O BASES FUNDAMENTALES DEL PODER JUDICIAL

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Todas estas bases fundamentales determinan la estructura del poder judicial, reglan el ejercicio de
la jurisdiccin y les sealan a los magistrados las normas respecto a las cuales deben actuar
ministerialmente. Estos principios se encuentran en la Constitucin y otros en el Cdigo Orgnico
de Tribunales y se puede decir que son los siguientes:
a) La Independencia del Poder Judicial.
Esta independencia del poder judicial tiene su fundamento en el art. 7 y 73 de la Constitucin
y en el art. 12 del Cdigo Orgnico de Tribunales Cuando se menciona la independencia del
Poder Judicial se alude a la independencia de la funcin jurisdiccional, en el sentido de que
solamente puede ser ejercida por este poder del Estado, estando vedado ejercerla a cualquier
otro. En suma, se requiere que la funcin sea exclusiva y excluyente. A su vez a los rganos del
Poder Judicial no les es lcito mezclarse en las atribuciones de los dems poderes pblicos,
luego presenta un aspecto positivo en el sentido de que el Poder Judicial es libre, soberano e
independiente de los dems poderes pblicos. Y otro negativo, en cuanto a que el Poder
Judicial le esta terminantemente prohibido intervenir o mezclarse en las atribuciones de los
dems poderes pblicos. Las declaraciones de independencia contenidas en los cuerpos legales
mencionados, significan que los tribunales en el ejercicio de la potestad jurisdiccional y en el
cumplimiento de su funcin quedan sometidos nica y exclusivamente a la ley. La
independencia no supone discrecionalidad, ni tampoco que el juez quede sujeto solo a su
conciencia a la hora de ejercer potestad. Se es independiente para poder quedar sujeto solo a la
ley. Cuando se menciona la independencia del Poder Judicial se alude a la independencia de la
funcin jurisdiccional, en el sentido que solo puede ser ejercida por este poder del Estado. Con
todo no obsta la independencia funcional u objetiva para atender los requerimientos de justicia
de las personas. Es necesaria la independencia personal o subjetiva del juez, la imparcialidad
del funcionario. Es posible que exista independencia funcional y los jueces carezcan de
imparcialidad, o a la inversa.
De todas formas, si la Constitucin consagra la
independencia funcional, lo hace con la finalidad que ella contribuya a la imparcialidad de los
jueces. Naturalmente esta independencia no es absoluta, pues entre los distintos poderes existe
una interdependencia.
b) La Inamovilidad.
Se encuentra en el art. 77 inciso 1 de la Constitucin y en el art. 247 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Se puede decir que es el derecho que asiste a todos los jueces para no ser separado o
removido mientras conserva el buen comportamiento exigido por la Constitucin y la ley. El
fundamento de este principio es garantizar realmente la independencia del juez en el ejercicio
de sus funciones, comprende este principio a los jueces letrados propietarios, interinos y
suplentes por el tiempo que hayan sido designados y tambin comprende a los fiscales
judiciales de acuerdo al art. 352 del Cdigo Orgnico de Tribunales No gozan de la
inamovilidad los funcionarios auxiliares y subalternos de la administracin de justicia, tales
como secretarios, archiveros, receptores, relatores, defensores pblicos, entre otros.
i.- Naturalmente hay casos en que los jueces pueden ser destituidos de sus cargos con lo cual
cesan en su inamovilidad. Podemos distinguir entre estos motivos los siguientes:
ii.- Delitos cometidos por el juez, estos delitos que puede cometer el juez son delitos comunes o
bien delitos ministeriales. Si se trata de delitos comunes, significa que el juez comete un hecho
delictual como puede hacerlo cualquier particular, y la ley frente a la comisin de estos delitos

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comunes lo sanciona de la misma forma que lo hara con cualquier ciudadano. Si se trata de
delitos ministeriales o que son cometidos por el juez en el ejercicio de sus funciones, reciben el
nombre genrico de prevaricacin, contemplados en el art. 223 del Cdigo Penal y 76 de la
Constitucin. La responsabilidad de los jueces por este tipo de delitos se persigue por medio de
una accin especial llamada querella de captulos, la que esta tratada en el art. 623 del Cdigo
de Procedimiento Penal y que tiene por objeto hacer efectiva la responsabilidad de los jueces y
oficiales del ministerio publico por los actos ejecutados en el desempeo de sus funciones que
importen un delito. Esta querella de captulos esta sometida a un procedimiento especial y
dentro de las clasificaciones esta inserta en lo que se denomina antejuicio y a travs de este
procedimiento se trata de establecer previamente si la acusacin entablada en contra del juez es
o no admisible. Mediante estas restricciones se pretende asegurar la seriedad de las acusaciones
formuladas en contra del juez y proteger a este de las presiones de los litigantes que se sienten
perjudicados por un fallo. Si se declara la admisibilidad de la acusacin, se inicia el verdadero
juicio criminal y el funcionario quedara suspendido de su cargo, si ese juez es condenado en
definitiva quedara separado de su funcin.

Mal comportamiento del juez, otra forma por la cual tambin se puede hacer cesar esta
inamovilidad, se refiere al mal comportamiento que el juez puede tener en el ejercicio de sus
funciones. Hay ciertos procedimientos para lograr la inamovilidad de los jueces que sin ser
responsables de los hechos sancionados en Constitucin Poltica de la Repblica carecen del
buen comportamiento que la ley exige para mantenerlos en sus funciones. En estos casos se
persigue la responsabilidad del juez por faltas o abusos que no tienen una sancin penal, sino
que implica un mal comportamiento del juez. El art. 337 del Cdigo Orgnico de Tribunales
indica los casos en que se presume de derecho que el juez no ha tenido buen comportamiento.
Hay distintos procedimientos para hacer cesar la inamovilidad por mal comportamiento, y
dentro de estos tenemos:
Un procedimiento constitucional, el art. 77 de la Constitucin en su inc. 3 establece que los
jueces cesan en sus funciones cuando la Corte Suprema por requerimiento del Presidente de la
Repblica, o a solicitud de parte interesada o de oficio, declara que el juez no ha tenido el buen
comportamiento exigido por la ley. Para hacer tal declaracin la Corte Suprema precisara un
informe previo del inculpado y de la Corte de Apelaciones respectiva.
Tal resolucin para
remover a este juez debe acordarse por la mayora del total de sus integrantes y este acuerdo se
comunica al Presidente de la Repblica para su cumplimiento.
El juicio poltico, consagrado en el art. 48 n 2 letra c y 49 n 1 de la Constitucin, seala que
solo se refiere a los magistrados de los tribunales superiores de justicia, el funcionario queda
suspendido en sus funciones desde el momento en que la cmara de diputados declara que a
lugar la acusacin, y una vez declarada la culpabilidad por el senado.
El procedimiento de amovilidad, consagrado en los arts. 337, 338 y 339 del Cdigo Orgnico de
Tribunales tiene por objeto declarar que el juez no ha tenido el buen comportamiento exigido
por la ley, se reglamenta en los arts. 338 y 339 del Cdigo Orgnico de Tribunales se inicia de
oficio o a requerimiento del fiscal judicial del tribunal, debiendo tomarse en consideracin las
presunciones de derecho a que alude el art. 337. Una vez que el juez es notificado de la
sentencia de primera instancia que lo condena a destitucin, queda suspendido en sus
funciones y cesa en su cargo una vez ejecutoriada esa sentencia, art. 332 n 4 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
El ser mal calificado por la Corte Suprema, art. 273 al 278 bis del Cdigo Orgnico de
Tribunales la Corte Suprema debe calificar anualmente a todos los funcionarios del Poder
Judicial, aquel funcionario que figurare en lista deficiente, o por dos aos consecutivos en lista

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condicional, quedara removido de su cargo por el solo ministerio de la ley una vez firme dicha
calificacin. Para estos efectos existen 6 listas: sobresaliente, buena conducta, satisfactoria,
regular, condicional y deficiente, art. 278 Cdigo Orgnico de Tribunales.
iii.- Motivos de orden constitucional, la Constitucin en su art. 77 inciso 4, seala la Corte Suprema
en pleno especialmente convocada al efecto y por la mayora absoluta de sus miembros en
ejercicio puede autorizar u ordenar fundadamente el traslado de los jueces y dems
funcionarios y empleados del Poder Judicial a otro cargo de igual categora. El art. 77 inc 2
seala motivos o causales de orden constitucional en virtud del cual cuando ellas ocurren
significa que el juez cesa en el ejercicio de sus funciones, tenemos as que cesan en el ejercicio de
sus funciones por: edad al cumplir 75 aos (salvo el Presidente de la Corte Suprema), por
renuncia, por incapacidad legal sobreviniente, art. 256 del Cdigo Orgnico de Tribunales
c)

La Responsabilidad.
El art. 76 de la Constitucin, 13 y 324 del Cdigo Orgnico de Tribunales se refiere a ella, este
principio es una aplicacin del concepto o principio de responsabilidad general que afecta a los
funcionarios por los actos abusivos que comete en el ejercicio de su autoridad y constituye una
norma bsica en el derecho publico. La responsabilidad judicial es aquella que nace con ocasin
o motivo del desempeo o funciones de los jueces, sea por omisin de lo que deben hacer o por
hacer lo que deben omitir, transgrediendo con ello los deberes ministeriales. Aparece vinculado
con el principio de la independencia y de la inamovilidad en cuanto es un factor de
compensacin y de equilibrio entre estos. En el ordenamiento nacional se contemplan varias
clases de responsabilidad judicial:

i.- Responsabilidad Disciplinaria o Administrativa, esta responsabilidad se hace efectiva cuando el

juez comete una falta o abuso en el ejercicio de sus funciones que no alcanza a constituir delito,
se hace efectiva de dos formas:
- De oficio, a travs de la jurisdiccin disciplinaria, que corresponde ejercer a los tribunales
superiores de justicia quienes vigilan la conducta ministerial de sus inferiores jerrquicos.
- A peticin de parte, por medio de la queja o del recurso de queja.
ii.- Responsabilidad penal, sabemos que el juez puede cometer delitos comunes o ministeriales, en
este caso aludimos a la responsabilidad de los delitos ministeriales, art. 76 de la Constitucin y
324 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
iii.- Responsabilidad civil, esta aparece en los arts. 325, 326 y 327 del Cdigo Orgnico de
Tribunales y deriva de los principios generales que imponen la obligacin de resarcir o reparar
todo dao o perjuicio causado por el hecho ilcito, en el evento de tratarse de un tribunal
colegiado, afecta solidariamente a todos los jueces que hubieren cometido el delito o
cuasidelito.
iv.- Responsabilidad poltica, es aquella que afecta a los tribunales superiores de justicia cuando sus
miembros incurren en notable abandono de sus deberes.
Para poder hacer efectiva la responsabilidad penal y civil derivada de los delitos ministeriales,
la ley ha colocado limitaciones en su ejercicio, restricciones que tienden a evitar que los jueces

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puedan ser vctimas de mala fe, de la torpeza, venganza o de la inamistad de los litigantes.
Limitaciones:
El art. 329 del Cdigo Orgnico de Tribunales indica que no pueden hacerse efectiva estos tipos
de responsabilidad mientras no haya terminado por sentencia firme la causa por la que se
supone causado el agravio.
El art. 330 inc. 1 seala que la persona perjudicada debe haber reclamado del agravio
interponiendo oportunamente todos los recursos que la ley franquea.
La accin para perseguir la responsabilidad penal o civil proveniente de delitos ministeriales
prescribe en el plazo de 6 meses, que se cuentan desde la notificacin al reclamante de la
sentencia firme que supone producido el agravio.
El art. 328 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que no se puede hacer efectiva esta
responsabilidad sin que previamente sea calificado de admisible por el juez o tribunal que es
llamado a conocer de ella, el permiso previo se obtiene mediante la querella de captulos.
Por ultimo hay que tener presente que en todo caso la sentencia que recaiga en el respectivo
juicio de responsabilidad no tiene ninguna influencia en aquel fallo en que haya podido
cometerse el delito o cuasidelito ministerial del que se esta reclamando, art. 331 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
d) Principio de la Legalidad.
Emana del art. 19 n 3 inciso 4 y 5 de la Constitucin, del art. 73 inciso 1 y 74 de la
Constitucin, y del art. 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales Consiste en que todo tribunal
debe estar establecido por la ley y los jueces deben tanto en la tramitacin de los procesos como
en la dictacin de los fallos proceden con estricta sujecin al ordenamiento jurdico vigente. El
origen de este principio de legalidad hay que buscarlo en la Constitucin Francesa de 1971,
segn la cual ningn ciudadano podra ser sustrado por los jueces establecidos por la ley para
ser sometidos a procedimientos, organismos o atribuciones distintas de las sealadas por la ley,
es lo que se conoce como juez natural o legal. Actualmente este principio de juez legal o natural
debe contemplarse desde un doble aspecto:
i.- Un aspecto negativo, que se traduce en que ni el poder ejecutivo ni ninguna otra autoridad
puede determinar la composicin de un tribunal para un caso concreto, esto naturalmente
implica la prohibicin de los tribunales de excepcin.
ii.- Un aspecto positivo, se refiere a que el juez debe conocer de un caso concreto, debe estar
determinado previamente por normas generales y esas normas deben precisar el rgano
judicial que debe conocer del asunto, su competencia objetiva, funcional y territorial.
Deben tambin esas normas determinar el reparto objetivo, no discrecional de los asuntos entre
los distintos tribunales de la misma categora que existen en un determinado territorio.
Tratndose de los tribunales colegiados esas normas deben precisar en forma previa al relator
llamado a efectuar la relacin de la causa, as como la sala que va a conocer del asunto. En suma
este principio comprende las siguientes circunstancias:
i.- La organizacin y atribuciones de los tribunales, las que deben fijarse por ley agregando
aquella prohibicin de que nadie puede ser juzgado por comisiones especiales.
ii.- La tramitacin y fallo debe ser conforme a derecho, segn lo dispone el art. 19 n 3 inciso 5 de
la Constitucin y el art. 176 n 5 del Cdigo de Procedimiento Civil

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iii.- La obligacin de fallar aun cuando no haya ley que resuelva el conflicto, art. 73 inciso 2 de la
Constitucin y 10 inciso 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales
e) Principio de Territorialidad.

i.ii.-

iii.iv.-

f)

i.ii.-

iii.iv.v.vi.vii.-

Se consagra en el art. 7 del Cdigo Orgnico de Tribunales no obstante tiene ciertas

excepciones este principio:
El mismo art. 7 inc. 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
La inspeccin personal del tribunal, esto se encuentra consagrado en el art. 403 inc. 2 del
Cdigo de Procedimiento Civil es un medio de prueba que consiste en el examen que el juez
hace por si mismo acerca de las circunstancias o hechos materiales que tienen incidencia en la
cuestin controvertida.
Mandamiento u orden de detencin o prisin, la que es valida en todo el territorio de la
Repblica sin necesidad de exhorto previo.
El art. 43 inc 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales que seala que los jueces civiles de la regin
metropolitana de Santiago pueden practicar actuaciones en los asuntos sometidos a su
conocimiento fuera de sus comunas pero dentro de la regin metropolitana.
Principio de la Pasividad.
De acuerdo con este principio los tribunales no pueden ejercer su ministerio sino a peticin de
parte, salvo en los casos que la ley los faculta para proceder de oficio, este principio constituye
la regla general en materia procesal civil, en tanto que en materia procesal penal rigen las
actuaciones oficiosas del tribunal. La tendencia actual es ir extendiendo el campo de accin de
los tribunales en forma que sean ellos los que activen el proceso dado el inters social que
existe. Excepciones a este principio:
La declaracin de nulidad absoluta de un acto o contrato, cuando aparezca de manifiesto en el
mismo, en este caso debe ser declarada de oficio por el tribunal.
La nulidad procesal, que debe ser declarada de oficio o a peticin de parte, art. 83 del Cdigo
de Procedimiento Civil, y las facultades oficiosas para tomar medidas tendientes a corregir
ciertos vicios del procedimiento sealados en el art. 84 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Las medidas para mejor resolver, que el juez puede dictar en un proceso sea civil o penal una
vez que las partes han sido citadas a or sentencia, art. 159 del Cdigo de Procedimiento Civil.
La declaracin de incompetencia absoluta, as como tambin la derivada de la competencia
relativa cuando la prorroga de competencia es improcedente.
Las actuaciones del sumario en el proceso penal, el juez acta por propia iniciativa.
Los arts. 776 y 785 del Cdigo de Procedimiento Civil que permiten a las Cortes de Apelaciones
y a la Corte Suprema anular de oficio las sentencias en ciertas y determinadas condiciones.
El reconocimiento de peritos que puede ordenar de oficio el tribunal de acuerdo al art. 412 del
Cdigo de Procedimiento Civil.

g) Principio de la Sedentariedad.
Esta sedentariedad importa la idea de fijeza, es decir, que los jueces deben administrar justicia
en lugares y horas determinadas, lo que se pretende con ello es evitar la existencia de tribunales
ambulantes. El estudio de este principio esta ligado a las obligaciones de residencia y asistencia
que pesan sobre los magistrados, se establece la obligacin que tienen los jueces de residir
constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el tribunal en que deban prestar

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sus servicios. Es decir, los jueces tienen un lugar fijo para el ejercicio de sus funciones de ah
que se le conoce a este principio como la obligacin de residencia.
Tambin implica este principio que los jueces deben asistir todos los das a su despacho y
permanecer en el desempeo de su cometido durante 4 horas como mnimo cuando el
despacho de causas estuviere al corriente, y 5 horas a lo menos cuando se hallare atrasado, art.
312 Cdigo Orgnico de Tribunales.
Para las Cortes de Apelaciones esta constituido ese territorio por las comunas o agrupaciones
de comunas. Se pretende que exista una continuidad de la administracin de justicia y que esta
no sufra interrupciones por ausencia del llamado a llevar esa administracin. Esta obligacin de
residencia y de asistencia diaria cesa durante los das festivos, esto es, los das que la ley
determina, y el periodo de vacaciones o feriado judicial que va desde el 1 de febrero hasta el 1
da hbil de marzo. Esta obligacin de asistencia y residencia subsiste durante los feriados
respecto de los jueces con jurisdiccin criminal, y durante el llamado feriado judicial deben en
todo caso funcionar los jueces en lo civil para conocer de ciertos asuntos civiles respecto de los
cuales no opero el feriado o que solo opera parcialmente, art. 314 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
h) Principio de Inavocabilidad.
Consagrado en los arts. 8 del Cdigo Orgnico de Tribunales Y 73 de la Constitucin, los
tribunales tienen prohibicin de avocarse al conocimiento de un asunto pendiente ante otro
tribunal. Avocarse significa entrar a conocer del negocio por propia iniciativa, sin que las partes
ejerciten ningn recurso para llevarlo a su conocimiento. Por excepcin la ley puede conferir en
determinadas situaciones la posibilidad que un tribunal entre a conocer, se aboque al
conocimiento de un asunto pendiente ante otro tribunal. Los arts. 560 y 561 del Cdigo
Orgnico de Tribunales sealan que los tribunales superiores pueden decretar visitas
extraordinarias a los juzgados y pueden facultar al ministro visitador para que se aboque al
conocimiento de las causas que all se encuentran pendientes. En todo caso la intervencin de
ese ministro visitador es la de un tribunal de primera instancia, y sus fallos son susceptibles de
ser revisados.
i)

i.ii.iii.iv.v.j)

Principio de Publicidad.
Consagrado en los arts. 9 y 380 n 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales la publicidad es la
facultad que la ley le confiere a toda persona para imponerse de las actuaciones judiciales aun
cuando no sea litigante o interesado en ellos a travs de los medios que la ley seale. Se habla
de publicidad activa cuando los actos procesales se realizan ante el pblico, y de publicidad
pasiva cuando de los actos procesales se da cuenta al pblico. Por consideraciones de inters
pblico o por la necesidad de mantener la reserva sobre algn litigio, el legislador a consagrado
ciertas excepciones a la publicidad, encontramos as:
El sumario en el juicio criminal.
Los acuerdos de los tribunales colegiados.
Los juicios de nulidades de matrimonio y de divorcio siempre que el tribunal lo estime.
Ciertas piezas del proceso, que por motivos fundados se mandan como reservas fuera de el.
El pliego de posiciones antes que se preste la confesin, que es la absolucin de posiciones.
Principio de Gradualidad.

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Se encuentra en el art. 188 del Cdigo Orgnico de Tribunales por regla general, los tribunales
al tramitar los negocios sometidos a su conocimiento lo hacen en dos grados o instancias. En
materia penal el principio de la doble instancia se extiende a la mayora de los casos, en cambio
en materia civil esta condicionado a la importancia pecuniaria del asunto. El fundamento de
esta base se encuentra en el deseo de la ley de evitar resoluciones injustas o arbitrarias, a la vez
de satisfacer el anhelo de todo litigante de poder hacer revisar las resoluciones que le causen
agravio. Dentro de nuestra organizacin judicial la doble instancia constituye la regla general,
excepcionalmente los asuntos se conocen y fallan en nica instancia.Instancia es el grado
jurisdiccional que comprende el estudio de los puntos de hecho y de derecho de un conflicto
debatido ante un determinado tribunal, luego la instancia constituye un grado jurisdiccional y
el tribunal de segunda instancia conociendo del asunto fallado en primera instancia puede
revocar, modificar o confirmar ese fallo, esta segunda instancia se genera por el recurso de
apelacin e importa una continuacin del juicio ya iniciado.
k) Principio de Gratuidad:
La administracin de justicia es gratuita en el sentido de que los litigantes no tienen que
remunerar al juez, pues ellos son funcionarios pblicos pagados por el Estado. Esta gratuidad
hay que entenderla respecto de los jueces que conforman el Poder Judicial, pues hay jueces
rbitros a quienes las partes deben pagar sus honorarios una vez cumplidos sus cometidos. Las
partes litigantes deben pagar los derechos que corresponda a los auxiliares de la administracin
de justicia que por cualquier motivo tengan injerencia en el juicio o en cualquier gestin
complementaria. As por ejemplo, si interviene un receptor, la parte que lo a requerido deber
pagarle los derechos que le corresponda, igual ocurre con el conservador de bienes races, el
notario, entre otros. No obstante es posible que en ciertas ocasiones la parte o interesado goce
de absoluta gratuidad en todas las tramitaciones del litigio, lo que se da cuando este litigante o
interesado goza del privilegio de pobreza, art. 591 del Cdigo Orgnico de Tribunales y 19 n 3
de la Constitucin.
Sexta Parte
ORGANOS DE LA JURISDICCION
I.- Tribunales Ordinarios
Estos son aquellos que se encuentran jerrquicamente organizados en el Cdigo Orgnico de
Tribunales y son de dos clases, permanentes y accidentales:
a) Tribunales Ordinarios Permanentes, son los juzgados de letras, las Cortes de Apelaciones, la
Corte Suprema, los jueces de garanta y los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal.
b) Tribunales Ordinarios Accidentales o de Excepcin, son los ministros de las Cortes de
Apelaciones, el Presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago, un ministro de la Corte
Suprema y el Presidente de la Corte Suprema.
I-a.- Juzgados de Letras
Las fuentes legales de los juzgados de letras las encontramos en el titulo tercero del Cdigo
Orgnico de Tribunales entre los artculos 27 al 48, ambos inclusive. Estos juzgados de letras se
pueden definir como tribunales de derecho unipersonales que ejercen jurisdiccin normalmente
sobre el territorio de una comuna o agrupacin de comunas y en las cuales reside la plenitud de la

58

competencia contenciosa y no contenciosa de primera instancia. En cuanto a sus caractersticas, el

juzgado de letras es un tribunal ordinario, unipersonal, de derecho, de competencia comn por
regla general, es un tribunal inferior, su territorio jurisdiccional esta constituido por una comuna o
agrupacin de comunas, son servidos por jueces letrados. El cargo de juez de letras tiene el carcter
de perpetuo, son tribunales permanentes, son remunerados por el Estado, y por ultimo estos
tribunales poseen un secretario de carcter permanente. En cuanto a su organizacin a la cabeza se
encuentra el juez de letras, que tiene el tratamiento honorfico de su seora o Usa, este juez es
nombrado por el Presidente de la Repblica a propuesta en terna de la respectiva Corte de
Apelaciones, art. 75 de la Constitucin. Esta clase de tribunal cuenta adems con un secretario con
carcter permanente que es nombrado de igual manera que el juez.
Las funciones que le
competen a este secretario son las de autorizar las providencias, despacho y actos emanados del
juzgado, y la de custodiar los documentos, procesos y papeles que se presentan al tribunal ante el
cual presta servicios, art. 379 Cdigo Orgnico de Tribunales. Existen tambin en estos juzgados el
personal de secretaria que tiene un numero variable y su funcin es cooperar al juez y al secretario
en el desempeo de sus funciones.
Clasificacin
a) Segn la extensin de su competencia:
- Tribunales de competencia comn o mixta.
- Tribunales de competencia especial.
b)
-

Desde el punto de vista de la posicin que ocupan en el escalafn judicial:

Juzgados de letras de ciudad asiento de Corte de Apelaciones.
Juzgados de letras de ciudad asiento de capital de provincia.
Juzgados de letras de comuna o de agrupacin de comunas.

Requisitos para ser juez

-

Ser chileno.
Tener titulo de abogado.
Haber aprobado satisfactoriamente el programa de formacin para postulantes al escalafn
primario del Poder Judicial. Esto sin perjuicio de lo previsto en el art. 284 bis del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
No puede ser drogadicto a menos que acredite que debe consumir esa droga por certificacin
mdica.

Si se trata de abogados ajenos al Poder Judicial que postulen directamente al cargo que se precisa,
es necesario que hayan ejercido la profesin de abogados por un ao a lo menos. Adems como
requisito especifico se seala que para ser juez de letras de capital de provincia o de asiento de
Corte de Apelaciones, es necesario que se trate de un juez de letras en lo civil o criminal mas
antiguo de la categora inferior, calificado en la lista de mritos y que expresa inters en el cargo,
art. 252 inciso final en relacin con la letra b del art. 284 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Funcionamiento

59

a) Ordinario, regulado por los arts. 45 y 46 del Cdigo Orgnico de Tribunales, slo en estas
materias.
b) Extraordinario, el juzgado slo va a conocer de determinadas materias. A una sala de la Corte
de Apelaciones puede decidir este funcionamiento se necesita un secretario abogado y un
informe de la Corporacin Administrativa del Poder Judicial.
Iniciado este procedimiento se producen ciertos efectos, y se produce si el juez falta en su
despacho conociendo slo esta materia. El juzgado de seguir funcionando, entra a suplantar al
juez, el secretario de este juzgado, y ese secretario es reemplazado por el oficial primero y
tambin es ministro de fe del juez, que est actuando de forma extraordinaria.
Competencia de los Juzgados de Letras, art. 45 Cdigo Orgnico de Tribunales
a) En materia civil contenciosa, en nica instancia conocen de las causas civiles y de comercio cuya
cuanta no exceda de 10 UTM. En primera instancia conocen en razn de la cuanta de las
causas civiles y de comercio cuya cuanta exceda de 10 UTM. En razn de la materia conocen de
las causas de minas cualquiera sea su cuanta, y de las causas laborales y de menores que no
sean competencia de los juzgados de letras del trabajo o de menores. En razn al fuero, conocen
de las causas civiles y de comercio cuya cuanta sea inferior a 10 UTM, pero en las cuales
intervengan las personas sealadas en el art. 45 n 2, letra G.
b) En asuntos civiles no contenciosos, conoce de los actos jurdicos no contenciosos cualquiera sea la
cuanta, salvo lo relativo a la designacin de un curador ad litem, art. 45 n 2, letra C. Adems
conocen los jueces de letras de todos los asuntos que otras leyes les encomienden. Hay que
decir adems que los juzgados de letras de comuna asiento de Corte de Apelaciones tienen una
competencia especial, pues conocen en primera instancia de las causas de Hacienda (aquellas
que tiene inters el fisco) cualquiera sea su cuanta. Solo ante estos tribunales se puede
demandar al Fisco, pero si es el Fisco el que obra como demandante podr concurrir ante estos
tribunales o ante el domicilio del demandado. Adems conocen estos juzgados de letras de
comuna asiento de corte de todos los asuntos no contenciosos en que el Fisco tenga inters. Por
ultimo hay que sealar que si un juez de letras cumple tambin las funciones de juez de
garanta (cuando en la comuna de que se trate no exista este tribunal) tendr la competencia
sealada en el art. 14 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
I-b.- Tribunales Accidentales, unipersonales o de excepcin
Las fuentes legales de estos tribunales accidentales estn constituidas por el titulo cuarto del
Cdigo Orgnico de Tribunales que comprende los arts. 50 al 53 ambos inclusive. Estos tribunales
accidentales son los siguientes:
- Un ministro de la Corte de Apelaciones.
- El presidente de la Corte de Apelaciones.
- Un ministro de la Corte Suprema.
- El presidente de la Corte Suprema.
Caractersticas
a) Son accidentales, porque se constituyen una vez que se ha promovido el conflicto que deben
conocer.
b) Son tribunales unipersonales.

60

c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)

Son tribunales ordinarios.

Estn servidos por jueces letrados.
Son por regla general tribunales de primera instancia.
Son tribunales de derecho.
Su territorio jurisdiccional es el mismo del tribunal colegiado del que forman parte.
Tienen un secretario que es el mismo del tribunal colegiado del que forman parte.
Tienen competencia especial, pues solo conocen de los asuntos que la ley expresamente ha
sometido a su conocimiento.

Organizacin
En cuanto a su organizacin existe un juez que forma parte de un tribunal colegiado permanente, la
forma de designar este juez depende, as en ciertos casos prima la regla del turno, art. 50 Cdigo
Orgnico de Tribunales. En otros el nombramiento emana de la propia corte, art. 52 inciso 1 del
Cdigo Orgnico de Tribunales. En otros casos el nombramiento es automtico pues va unido al
ejercicio del cargo de Presidente del tribunal colegiado respectivo, art. 51 y 53 del Cdigo Orgnico
de Tribunales.
Existe adems un secretario que es el mismo que se desempea en el tribunal colegiado del que
forma parte el juez, y en lo referente al personal de secretaria es el mismo que sirve al tribunal
colegiado.
Clase: Martes 5 de Junio del 2007.
-

Un ministro de la Corte de Apelaciones, segn el art. 50 Cdigo Orgnico de Tribunales va a

conocer en primera instancia de las causas civiles en que sean parte o tengan inters. Conocen
tambin en primera instancia de las demandas civiles que se entablen contra los jueces de letras
para hacer efectiva la responsabilidad civil resultante del ejercicio de sus funciones
ministeriales (Principio de Responsabilidad). Y conocen adems de otros asuntos que las leyes
le encomiendan.
El presidente de la Corte de Apelaciones de Santiago, art. 51 del Cdigo Orgnico de Tribunales
conoce en primera instancia, primero de las causas sobre amovilidad de los ministros de la
Corte Suprema, y segundo, de las demandas civiles que se entablen contra uno o mas miembros
de la Corte Suprema o contra su fiscal judicial para hacer efectiva su responsabilidad por actos
cometidos en el desempeo de sus funciones. La segunda instancia en estas causas corresponde
a la Corte de Apelaciones de Santiago en pleno con excepcin de su presidente (no va a entrar a
pronunciarse sobre la apelacin que se dedujo que este haya dictado).
Un ministro de la Corte Suprema, designado por el tribunal (no regla del turno), conoce en
primera instancia de las causas a que se refiere el art. 23 de la ley 12.033, la que se refiere a la
corporacin de ventas de salitre y yodo en Chile, y los siguientes numerales del art. 52. La
segunda instancia en estos juicios corresponde a la Corte Suprema en pleno. Conocen de los
delitos de jurisdiccin de los tribunales chilenos cuando puedan afectar las relaciones
internacionales de la Repblica con otros Estados. Conocen tambin de la extradicin pasiva (es
aquella que se produce cuando un gobierno extranjero solicita del nuestro la entrega de un
delincuente). Conoce adems de los otros asuntos que la ley le encomienda.

La segunda instancia en estas materias queda entregada a la Corte Suprema dividida en salas.
- El presidente de la Corte Suprema conoce en primera instancia de las causas sobre amovilidad
de los ministros de las Cortes de Apelaciones. Conoce tambin de las demandas civiles que se

61

entablen contra uno o ms miembros o fiscales judiciales de las Cortes de Apelaciones para
hacer efectiva su responsabilidad por actos cometidos en el desempeo de sus funciones.
Conoce adems de las causas de presas y dems que deban juzgarse con arreglo al derecho
internacional (la presa23 martima, es el derecho de los beligerantes en cualquier parte del mar
no sometido a la jurisdiccin de un Estado neutral para apresar las embarcaciones mercantes
que enarbolen el pabelln enemigo, as como las mercaderas de que estn cargados y que sean
de propiedad del enemigo, causa de presa es entonces aquella causa en que se ventila la
legitimidad o ilegitimidad de este apresamiento y en su caso al posible derecho a
indemnizacin de perjuicios derivados del mismo).
En cuanto a la segunda instancia de estas causas, en el caso del art. 53 n 1 conoce la Corte
Suprema en pleno, en el caso del art. 53 n 2 corresponde a la Corte Suprema dividida en salas,
y en el caso del art. 53 n 3 conoce la Corte Suprema dividida en salas. Por ultimo, segn el art.
53 n 4 le corresponde al presidente de la Corte Suprema conocer de otros asuntos que las leyes
le encomiendan.24

I-c.- Juzgados de Garanta

Los juzgados de garanta estn consagrados en el Ttulo II, del artculo 16 y siguientes. Justamente
con los tribunales del juicio oral en lo penal, nacieron de la con la reforma procesal penal. De all
entonces que esta necesidad fue implementada por la ley 16.765, y fue all donde nace el juzgado de
garanta y nace este tribunal de oral en lo penal. Veremos as entonces en forma esquemtica cmo
es este tribunal, sin entrar en mayores requisiciones de orden terico.
Concepto
Son aquellos que estn constituidos por uno o ms jueces, con competencia en un mismo territorio
jurisdiccional, que se dividen en secciones de dos o tres jueces de garantas, que actan y resuelven
unipersonalmente los asuntos que estn siendo cometidos a su conocimiento.
La finalidad de los juzgados de garanta, es velar y proteger los derechos de los intervinientes
durante la investigacin criminal que realiza el Ministerio Pblico. De ah que se diga que estos
jueces sean garantistas, porque ser esta su finalidad.
Luego podra agregarse una nocin ms completa de lo que se indica en este artculo 14, se sostiene
que es un tribunal unipersonal de primera instancia, de composicin mltiple (no colegiados,
porque cada uno de los jueces que forman parte, ejercen la jurisdiccin en forma unipersonal,
independiente uno de otros), compuesto por un nmero variable de jueces, cual cada uno de los
cuales detenta en plenitud de las potestades jurisdiccionales de manera independiente.
Los juzgados de garanta tienen su asiento en una comuna del territorio de la Repblica, pero su
competencia puede extenderse a una agrupacin de comunas y que en cada caso se van
individualizando, art. 16 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Clase: Mircoles 6 de Junio del 2007.
Competencia
Est comprendida en el art. 14 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
23
24

Mencin que se registra en el Cdigo de Comercio para el Derecho martimo.

Materia extrada de apunte de procesal I.

62

Corresponder a los jueces de garanta:

a) Asegurar los derechos del imputado y dems intervinientes en el proceso penal, de acuerdo a la ley
procesal penal;
b) Dirigir personalmente las audiencias que procedan, de conformidad a la ley procesal penal;
c) Dictar sentencia, cuando corresponda, en el procedimiento abreviado que contemple la ley procesal penal;
d) Conocer y fallar las faltas penales de conformidad con el procedimiento contenido en la ley procesal penal,
y
e) Conocer y fallar, conforme a los procedimientos regulados en el Ttulo I del Libro IV del Cdigo Procesal
Penal, las faltas e infracciones contempladas en la Ley de Alcoholes, cualquiera sea la pena que ella les
asigne;
f) Hacer ejecutar las condenas criminales y las medidas de seguridad, y resolver las solicitudes y reclamos
relativos a dicha ejecucin, de conformidad a la ley procesal penal, y
g) Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que este Cdigo y la ley procesal penal les
encomienden..
La organizacin administrativa
Est disposiciones que rigen est administracin se rigen tambin en los Tribunales de Oral en lo
Penal y en los Tribunales de Familia. Esta organizacin difiere con la que tienen la administracin
de los juzgados de letras. Segn el art. 25 estos juzgados deben organizarse en unidades
administrativas, para cumplir en forma eficaz y eficiente las siguientes funciones que pasan a
indicar esa disposicin:
a) Sala (n 1), slo existen aquellos tribunales colegiados de primera instancia.
b) Atencin al pblico (n 2).
c) Servicios (n 3), tiene que preocuparse de que exista todo lo necesario para que el tribunal
puede funcionar.
d) Administracin de causa (n 4), funcin propia que le corresponde a cada juzgado de garanta.
e) Apoyos a testigos y peritos (n 5). Toda la investigacin en la primera fase (juzgado de garanta)
slo sirve para determinar hechos que aparentemente tendrn carcter de delito y que sirvan
por parte del fiscal para formular una acusacin. Pero peritos que hayan dado informes,
testigos, y todas las pruebas que sean necesarias que se producen en la primera fase no hace
efecto.
En esta organizacin administrativa de estos juzgados tiene intervencin la Corporacin
Administrativa del Poder Judicial, y es ella la que va a determinar las unidades administrativas que
cada rgano jurisdiccional pueda tener para cumplir las funciones que le seala el art. 25 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, as lo manifiesta el artculo 26.
Conviene tener presente que la Corte de Apelaciones que corresponda por razones de buen servicio
y considerando la carga de trabajo que cada juzgado o tribunal pueda tener, y previo informe
tcnico de la Corporacin Administrativa del Poder Judicial; puede destinar en forma transitoria a
funcionarios del personal de un rgano jurisdiccional a otro, en la medida que ese nuevo destino
este ubicado dentro del territorio jurisdiccional de esa zona.
Estructura jurdica de los juzgados de garanta
Hemos dicho que cada juzgado de garanta tiene el nmero de jueces que le indica la ley y que est
contenido en el art. 15. Y que ejerce sus funciones en una comuna o agrupacin de comunas que

63

este mismo art. Indica. Sin embargo, la ley tambin introduce cierta organizacin jurdica dentro de
estos juzgados y tribunales.
a) Tenemos desde luego el comit de jueces y el presidente del comit de jueces.
i.- El comit de jueces. En ningn otro tribunal encontramos la existencia de estos rganos.
Segn el diccionario de la Real Academia Espaola, se entiende por comit; a la
agrupacin de personas encargadas para un asunto, y por comisin; conjunto de personas
encargadas por la ley, o por una corporacin o autoridad, de ejercer unas determinadas
competencias permanentes o entender en algn asunto especfico. De esta forma puede
decirse que este comit de jueces es el conjunto de los juzgados de garanta y los tribunales
de lo oral en lo penal, encargados por el rea administrativa para conocer de los asuntos
para conocer dentro de la esfera de sus atribuciones y que se consagra en el art. 23.
La composicin de este comit, para determinarlo se hace considerado los juzgados de
garanta que estn compuestos por tres o ms jueces, de all estos tribunales que tienen un
solo juez no existe el comit de jueces, tampoco existe este comit en aquellos juzgados de
letras de lo civil a cual se les anexo la competencia comprendida en el art. 14, porque en
esa agrupacin de comunas no existe un juzgado de garanta. Por aquello esos tribunales
que estn comprendidos art. 45 n 2 letra A hasta H. Por lo cual el comit se compone, si el
juzgado est compuesto por cinco jueces o menos, el comit se forma con todos ellos. Pero
s el juzgado est compuesto pro ms de cinco jueces, se hace una eleccin cada dos aos
donde se eligen cinco jueces que formarn el comit. Estos jueces que forman el comit
eligen entre ellos un presidente, y que puede ser reelegido por un nuevo perodo (art. 22
del Cdigo Orgnico de Tribunales).
En cuanto a las materias que conoce este comit de jueces es el que se consigna en el art.
23. Por cierto el art. 24 es el que se encarga de manifestar las competencias y atribuciones
que le compete al presidente del comit de jueces. Por el hecho de desempaarse uno de
los jueces como presidente, el mismo art. 24 reduce su carga jurisdiccional. Estos jueces de
garanta al igual que el de los de letras tienen un deber de asistencia, pero a diferencia de
aquellos la ley les indica de forma expresa el horario normal que deben cumplir para
ejercer sus funciones (art. 312 bis del Cdigo Orgnico de Tribunales), el punto especifica
que siempre debe haber un juez de garanta de turno para los asuntos que se presenten
fuera de este horario de 24 horas.
ii.El presidente del comit de jueves. Le corresponde segn el art. 24 del Cdigo Orgnico de
Tribunales velar por el adecuado funcionamiento del juzgado o tribunal, y dentro de sus
funciones estn las siguientes:
- Presidir el comit de jueces.
- Relacionarse con la corporacin administrativa del poder judicial en todas las materias
relativas a la competencia de esta.
- Proponer al comit de jueces el procedimiento objetivo y general a que se refieren los
arts. 15 y 17.
- Elaborar anualmente una cuenta de la funcin jurisdiccional del juzgado.
- Aprobar los criterios de gestin administrativa que le proponga el administrador del
tribunal y supervisar su ejecucin.
- Aprobar la distribucin del personal que le presente el administrador.
- Calificar al personal teniendo a la vista la evaluacin que le presente el administrador.
- Presentar al comit una terna para la designacin del administrador.
- Evaluar anualmente la gestin del administrador.
- Proponer al comit de jueces la remocin del administrador.

64

Se contempla la posibilidad para que el presidente disminuya su trabajo jurisdiccional en

forma proporcional al desempeo de la funcin de presidente, para ello se precisa que lo
determine el comit de jueces. En los juzgados de garanta en que solo hay un juez, este
tendr las atribuciones de presidente, con excepcin de las contempladas en la letra a y c
de este art. (24). Las atribuciones de las letras h y j las ejercer el juez ante el presidente de
la Corte de Apelaciones respectiva. Si el juzgado de garanta est constituido por dos
jueces, las facultades de presidente corresponde ejercerlas a cada uno de ellos anualmente,
empezando por el ms antiguo y con las mismas excepciones ya mencionadas, art. 24
inciso final.
En cuanto al deber de asistencia de los jueces de garanta hay que tener presente que ellos
tienen la obligacin de concurrir a su despacho por 44 horas semanales, y establecer un
sistema de turnos de modo tal que siempre se encuentre con un juez de garanta fuera del
horario normal de atencin, art. 312 bis Cdigo Orgnico de Tribunales.
Administradores
El art. 389 letra A, seala que estos administradores son funcionarios auxiliares de la administracin
de justicia encargados de organizar y controlar la gestin administrativa de los Tribunales de Juicio
Oral en lo Penal y de los juzgados de garanta. Por su parte el art. 389 letra B indica cules son sus
funciones, la letra C seala los requisitos para ser nombrados, y la letra D seala la forma en que
deben ser nombrados.
Pero adems de este administrador de los tribunales existe un sub-administrador, tambin hay jefes
de unidades y personal de empleados, art. 389 letra F. Estos administradores y sub-administradores
se les ubica en el escalafn secundario del poder judicial, es decir en la categora de auxiliares de la
administracin de justicia.
I-d.- Tribunales de Juicio Oral en lo Penal
Este es un tribunal ordinario de nica instancia, de derecho, compuesto por varios miembros que
administran justicia simultneamente y cuyo territorio jurisdiccional comprende una agrupacin de
comunas.
Caractersticas
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

Son tribunales ordinarios.

Son tribunales permanentes.
Son tribunales colegiados.
Son tribunales inferiores de justicia.
Son tribunales de derecho.
Son tribunales letrados.
Son tribunales de competencia especial, pues les corresponde conocer de las causas por crimen
o simple delito y de los dems asuntos que la ley procesal penal le encomienda.
h) Son tribunales de nica instancia.
i) Dependen jerrquicamente de la Corte de Apelaciones respectiva.
j) En cuanto a su territorio jurisdiccional el art. 21 del Cdigo Orgnico de Tribunales es el
encargado de sealar la comuna en que tendr su asiento y a cuales otras comunas se extiende
su competencia.

65

k) Son ambulatorios, ambulantes porque pueden funcionar fuera de la comuna que tienen su
asiento.
Eventualmente estos tribunales pueden ambular, pues pueden constituirse y funcionar en
localidades fuera de la comuna que es su asiento siempre y cuando se cumplan ciertas
circunstancias, art 21 letra a del Cdigo Orgnico de Tribunales.
En cuanto a la enumeracin de estos juzgados existe en el pas un tribunal de juicio oral en lo penal
con asiento en una determinada comuna pero que tienen una composicin mltiple ya que vara el
nmero de jueces que lo componen y que van desde un mnimo de tres jueces hasta un mximo de
27 jueces.
Funcionamiento de los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal
Segn el art. 17 del Cdigo Orgnico de Tribunales los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal
funcionan en una o ms salas integradas por ms de tres de sus miembros, sin perjuicio de lo
anterior podrn integrar tambin cada sala otros jueces en calidad de alternos con el solo propsito
de subrogar si fuere necesario a los miembros que se viesen impedidos de continuar participando
en el desarrollo del juicio oral en los trminos que contemplan los arts. 76 inciso final y 281 inc. 5
del Cdigo Procesal Penal.
Cada sala es dirigida por un juez presidente de la sala, este juez presidente tiene las atribuciones del
art. 92 del Cdigo Orgnico de Tribunales y las dems que la ley procesal penal indique.
La integracin de las salas de estos tribunales incluyendo a los jueces alternos de cada uno, se
determinara mediante sorteo anual que se efecta en el mes de enero de cada ao.
En cuanto a la distribucin de las causas entre las diversas salas, se hace de acuerdo a un
procedimiento objetivo y general que debe ser anualmente aprobado por el comit de jueces a
propuesta del juez presidente.
En cuanto a la competencia que tienen los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, les corresponde:
a) Conocer y juzgar las causas por crimen y simple delito, salvo aquellas por simple delito que
corresponde a los juzgados de garanta su conocimiento y fallo.
b) Resolver en su caso sobre la libertad o prisin preventiva de los acusados puestos a su
disposicin.
c) Resolver todos los incidentes que se promuevan durante el juicio oral.
d) Conocer y resolver los dems asuntos que la ley procesal penal les encomiende.
En cuanto a las decisiones de los jueces de estos Tribunales de Juicio Oral en lo Penal se rigen en lo
que no sea contrario a las normas del prrafo segundo del Cdigo Orgnico de Tribunales por las
reglas sobre los acuerdos de las Cortes de Apelaciones contenidas en los arts. 72, 81, 83, 84 y 89 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Solo pueden concurrir a las decisiones del tribunal los jueces que hubieren asistido a la totalidad de
la audiencia del juicio oral, la decisin debe ser adoptada por la mayora de los miembros de la sala,
si hubiere dispersin de votos en relacin con una decisin, la sentencia o la determinacin de la
pena si aquella fuera condenatoria, el juez que sostuviese la opinin ms desfavorable al condenado
deber optar por alguna de las otras, si se produce desacuerdo acerca de cul es la opinin que
favorece ms al imputado prevalecer la que cuente con el voto del juez presidente de la sala.
En cuanto a la organizacin administrativa de los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal, se est a lo
que se dijo respecto de los juzgados de garanta.
Pero respecto a los Tribunales de Juicio Oral en lo Penal hay una regla particular contenida en el art.
21 letra A del Cdigo Orgnico de Tribunales se indica ah que cuando sea necesario facilitar la

66

aplicacin de la justicia penal atendiendo a ciertos criterios de distancia, acceso fsico y dificultades
de traslado de quienes intervienen en el proceso, estos tribunales se van a constituir y funcionar en
localidades situadas fuera de su lugar de asiento. Con todo, estos tribunales no son libres para
ejercer esta facultad, el inc. 2 del art. 21 A dispone que ser la Corte de Apelaciones respectiva la
que va a determinara anualmente la forma y la periodicidad con que estos tribunales van a cumplir
con este deber ambulatorio. Eso s que la corte puede disponer en cualquier momento la
constitucin y funcionamiento del tribunal oral en una localidad fuera de su asiento cuando lo
aconseje la mejor atencin de uno o ms casos. Pero la propia corte a su vez tiene limitaciones para
adoptar este acuerdo pues requiere un informe previo de la corporacin administrativa del poder
judicial y de los presidentes de los comits de jueces de los tribunales orales correspondientes.
I-e.- Corte de Apelaciones
Sus fuentes legales estn constituidas por el Ttulo V del Cdigo Orgnico de Tribunales, arts. 54 al
92 ambos inclusive. Como definicin podemos decir que son tribunales colegiados que ejercen
normalmente competencia en segunda instancia como superiores jerrquicos de los juzgados de
letras y cuyo territorio jurisdiccional es variable, comprendiendo a veces una o varias provincias y
en otras una regin o parte de ella.
Caractersticas
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)

Son tribunales ordinarios.

Son tribunales permanentes.
Son tribunales de derecho.
Son tribunales cuyos miembros son letrados.
Son tribunales de competencia comn.
Son tribunales colegiados.
Normalmente son de segunda instancia.
Son tribunales superiores de justicia.
Sus miembros son remunerados por el Estado.
Tienen un personal de secretaria y un secretario de carcter permanente.
Su territorio jurisdiccional es variable.

Organizacin
Estos tribunales tienen un presidente, el que dura un ao en sus funciones contado desde el 1 de
Marzo de cada ao, la presidencia es desempeada por los miembros del tribunal turnndose cada
uno por orden de antigedad en la categora correspondiente del escalafn, art. 57 Cdigo
Orgnico de Tribunales. Las funciones del presidente las seala el art. 90 del Cdigo Orgnico de
Tribunales y en su ausencia hace sus veces el ministro ms antiguo de los que se hallaren reunidos
en el tribunal, art. 91 Cdigo Orgnico de Tribunales. En aquellas Cortes de Apelaciones que
funcionan divididas en salas, el presidente de cada sala tendr las atribuciones que seala el art. 92
del Cdigo Orgnico de Tribunales. En la organizacin de las Cortes de Apelaciones existen
tambin los ministros, quienes incluyendo a su presidente reciben el tratamiento honorfico de su
seora ilustrsima, o bien Usa ilustrsima. El nmero de ministros es variable, art. 56 Cdigo
Orgnico de Tribunales. En Concepcin hay 16 miembros.
Existe un ministro de turno que se designa por la corte o por una de sus salas para que en el curso
de la semana asuma parte de las atribuciones del tribunal que puedan delegarse. Los ministros de

67

Cortes de Apelaciones son designados por el Presidente de la Repblica a propuesta en terna de la

Corte Suprema.
Los fiscales judiciales que son funcionarios auxiliares de la administracin de justicia que
representan ante los tribunales los intereses generales de la sociedad, su nmero es variable, art 58
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Los secretarios se enumeran de igual forma que los ministros.
Los relatores son tambin auxiliares de la administracin de justicia, su funcin es imponer al
tribunal de los asuntos de que deben conocer hacindoles una relacin de ellos en forma razonada y
metdica, art. 374 Cdigo Orgnico de Tribunales. El nmero de ellos es variable, art. 59 Cdigo
Orgnico de Tribunales (la Corte de Apelaciones de Concepcin tiene 10).
Los secretarios son ministros de fe pblica y su funcin es autorizar las providencias, despachos y
actos de la corte, y custodiar los procedimientos, papeles y documentos que se presenten ante ellos.
Normalmente es uno pero conforme al art. 60 del Cdigo Orgnico de Tribunales la de San Miguel
tiene 2, la de Santiago 3.
El personal de secretaria de la corte est determinado por ley y son designados por el Presidente de
la Repblica a propuesta por el respectivo tribunal. Las Cortes de Apelaciones son 17, art. 54
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Requisitos para ser ministro, art. 253 Cdigo Orgnico de Tribunales.
Funcionamiento
La Corte de Apelaciones puede tener un funcionamiento ordinario y un funcionamiento
extraordinario:
a) Funcionamiento ordinario, puede ser en sala o en pleno:
i.- Funcionamiento en pleno, de la mayora absoluta de los miembros de que se compone el
tribunal. En aquellas que tiene cuatro miembros su funcionamiento en pleno casi se
confunde con su funcionamiento normal pues cada sala debe funcionar con tres jueces
como mnimo, pero cuando funciona en pleno solo pueden estar los ministros titulares y no
los integrantes. La Corte de Apelaciones solo puede funcionar en pleno cuando la ley
expresamente as lo determino, por lo que la regla general es que ellas funcionen divididas
en salas.
ii.- Funcionamiento en sala, la regla es que el conocimiento de los asuntos entregados a las
cortes corresponde a las salas en que se dividen y lo normal es que las cortes funcionen
ordinariamente divididas en una sala. Existen excepciones como las Cortes de Apelaciones
de Arica, Antofagasta, La Serena, Talca, Temuco y Valdivia, se dividen en dos salas; Las de
Valparaso y Concepcin en cinco; Las de San Miguel en seis y la Corte de Apelaciones de
Santiago en nueve. El qurum de funcionamiento de cada sala es de tres miembros como
mnimo. La sala representa a la Corte de Apelaciones en los asuntos de que conoce.
b) Funcionamiento extraordinario, es el que existe cuando para el desempeo de sus funciones
deben dividirse en un nmero mayor de salas de aquel que naturalmente le corresponde. Este
tiene lugar cuando existe retardo en el tribunal, y se entiende que lo hay cuando dividido el
total de causas en estado de tabla y de las apelaciones que deban conocerse en cuenta, inclusive
las criminales por el nmero de salas, el cuociente fuere superior a ciento, art. 62 inciso 2 del
Cdigo Orgnico de Tribunales La nueva sala se integrara con sus fiscales judiciales
Tramitacin, artculo 70 Cdigo Orgnico de Tribunales

68

Corresponde a la primera sala la tramitacin, si la corte est dividida en ms de una sala. Si se trata
de providencias de mera substanciacin basta la firma de uno de los ministros, y si se trata de otra
clase de resoluciones es necesaria la de todos los ministros. Se entiende por providencias de mera
substanciacin las que tienen por obligacin dar curso progresivo a los autos sin decidir ni
prejuzgar ninguna cuestin debatida entre partes. Si una sala ya est conociendo de un asunto a ella
le corresponde dictar las resoluciones de tramitacin que procedan.
Como se imponen las Cortes de Apelaciones de los asuntos que deben conocer
Las Cortes de Apelaciones conocen de los asuntos en cuenta o previa vista de la causa, art. 68 del
Cdigo Orgnico de Tribunales:
a) Conocimiento en cuenta, es la informacin que se le da a la corte en forma privada y sin
formalidad alguna ya sea por un relator o su secretario, en la prctica la totalidad de la cuenta
la dan los relatores por ser los funcionarios que estn en ms ntimo contacto con el tribunal.
b) Conocimiento previa vista de la causa, es la informacin solemne que a travs de un conjunto
de actuaciones se proporciona a la corte por el relator acerca del asunto sometido a su decisin.
Las actuaciones que forman la previa vista de la causa son las siguientes:
i.- Decretos de autos en relacin y notificacin legal. Si el asunto no debe observar una
determinada tramitacin, cuando llega el expediente a la corte se dicta una resolucin
ordenando traer autos en relacin, y se notifica a las partes personalmente o por el estado
diario. Al tenor del art. 69 del Cdigo Orgnico de Tribunales se consideran expedientes en
estado de relacin, aquellos que hayan sido previamente revisados y certificados al efecto
por el relator que corresponde.
ii.- Inclusin de la causa en la tabla. La tabla es la lista de los asuntos que debe conocer la corte
o cada una de sus salas durante la semana, esta tabla se debe formar el ltimo da hbil de
cada semana y lo hace el presidente del tribunal, la tabla contiene los asuntos que vera el
tribunal la semana siguiente y que se encuentran en estado de relacin, se entiende por tal
los que hayan sido previamente revisados y certificados al efecto por el relator.
- Menciones esenciales que debe contener la tabla, art. 163 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
- El nombre de las partes en la forma que aparezcan en la cartula del expediente.
- El da en que la causa debe verse.
- El nmero de orden que le corresponde a cada causa
- Si la corte est dividida en salas, debe indicar a que sala le corresponde.
Todas estas menciones son esenciales, existen adems ciertas menciones no esenciales, pero
que se utilizan en la prctica:
- El nombre del relator.
- Se agrega una letra que indica la materia del asunto que se va a conocer, as por
ejemplo, si se trata de una apelacin, de un incidente, se agrega una letra A
(mayscula); Una D si se trata de apelacin de una sentencia definitiva y una C si se
trata de una casacin en la forma.
Las causas deben figurar en la tabla tan pronto como estn en estado de relacin y por el
orden de su conclusin, art. 319 inciso 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Pero hay
ciertas causas que gozan de preferencia para su inclusin en la tabla, preferencia que puede
ser especial o general:

69

Las causas con preferencia especial deben agregarse a la tabla el da siguiente hbil al
de su ingreso o el mismo da en casos urgentes, art. 69 inciso 5 Cdigo Orgnico de
Tribunales.
Los asuntos que gozan de preferencia general se encuentran en el art. 319 inciso 3 del
Cdigo Orgnico de Tribunales estas causas se incluyen en la tabla antes de aquellas
que no gozan de preferencia alguna.

Adems de esto existen las causas radicadas, que son las que deben ser vistas o conocidas
en la misma sala que conoci de ellas por primera vez, estn sealadas en el art. 69 inciso 4
Cdigo Orgnico de Tribunales.
iii.- Vista de la causa propiamente tal: Esta es la forma en que el tribunal se impone de la causa
el da correspondiente y de acuerdo con el orden sealado, esta vista de la causa
propiamente tal est constituida por tres actuaciones:
El anuncio, es el aviso que se le da a los interesados de que el tribunal comenzara a conocer
de la causa, se efecta colocando en un lugar visible de la corte un nmero de orden de la
causa, nmero que se mantiene fijo hasta que la corte pasa a conocer de otro asunto.
La relacin, es la exposicin razonada y metdica que el relator debe hacer al tribunal de los
asuntos sometidos a su conocimiento, de manera que la corte quede instruida de la
cuestin.
Los alegatos, son las defensas orales que el abogado hace ante la Corte de Apelaciones, solo
pueden alegar los abogados y los postulantes en prctica de las corporaciones de asistencia
judicial.
De estas tres actuaciones la nica que puede faltar es la de los alegatos, pues las otras dos
tienen el carcter de obligatorias.
Competencia de las Cortes de Apelaciones
Existe una competencia comn a toda Corte de Apelaciones y una competencia especial de la Corte
de Apelaciones de Santiago. Las Cortes de Apelaciones tienen competencia de nica, primera y
segunda instancia, y pueden conocer en pleno o divididas en salas.
a) Competencia de las cortes en nica instancia en sala:
i.Puede conocer de las recusaciones deducidas en contra de un juez de letras o de un
ministro de Corte de Apelaciones como tribunal unipersonal, art. 204 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
ii.- Conoce de los recursos de hecho en contra de las resoluciones dictadas por un juez de
letras o por un ministro de Corte de Apelaciones como tribunal unipersonal.
iii.- Conoce las contiendas de competencia entre jueces de letras de su jurisdiccin, o de
jueces rbitros, o entre estos y los jueces ordinarios, art. 190 Cdigo Orgnico de
Tribunales.
iv.- Conoce de la implicancia de sus ministros.
v.- Conoce de los recursos de casacin en la forma que se interpongan en contra de las
sentencias dictadas por los jueces de letras de su territorio jurisdiccional, o uno de sus
ministros y de las sentencias definitivas de primera instancia dictadas por jueces
rbitros, art. 63 n 1 letra A del Cdigo Orgnico de Tribunales.

70

vi.-

Conoce de los recursos de nulidad interpuestos contra las sentencias definitivas

dictadas por un tribunal con competencia en lo criminal cuando corresponda de
acuerdo a la ley procesal penal, art. 63 n 1 letra B del Cdigo Orgnico de Tribunales.
vii.- Conoce de los recursos de queja que se deduzcan en contra de jueces de letras de
polica local, jueces rbitros y rganos que ejerzan jurisdiccin dentro de su territorio
jurisdiccional, art, 63 n 1 letra C del Cdigo Orgnico de Tribunales.
viii.- Conocen de la extradicin activa, art 63 n 1 letra d Cdigo Orgnico de Tribunales.
ix.- Conoce de las solicitudes que se formulen de conformidad al a ley procesal para
declara si concurren las circunstancias que habilitan a la autoridad requerida para
negarse a proporcionar determinada informacin siempre que la razn invocada no
fuere que la publicidad pudiere afectar a la seguridad nacional, art. 63 n 1 letra E del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
b) Competencia de las Cortes de Apelaciones en primera instancia. En sala:
i.Conocen de los recursos de amparo y proteccin, art. 63 n 2 letra B Cdigo Orgnico
de Tribunales.
ii.Conocen de las querellas de captulos, art. 63 n 2 letra D del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
iii.Conoce de en primera instancia en pleno de las siguientes materias
iv.De los desafueros de las personas a quienes les fueren aplicables los incisos 2, 3 y 4
del art. 58 de la Constitucin, art. 63 n 2 letra A.
v.Conoce de los procesos por amovilidad que se entablan en contra de los jueces de
letras, art. 63 n 2 letra C.
vi.Conoce del ejercicio de las facultades disciplinarias, administrativas y econmicas, art
66 inciso 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Competencia de las Cortes de Apelaciones en segunda instancia en sala:
i.Conocen de las causas civiles y laborales y actos no contenciosos de que conocieron en
primera instancia los jueces de letras de su territorio jurisdiccional, o uno de sus
ministros como tribunal unipersonal, art. 63 n 3 letra A.
ii.- Conocen de las apelaciones interpuestas en contra de las resoluciones dictadas por un
juez de garanta, art. 63 n 3 letra B.
iii.- Conocen de las consultas de las sentencias civiles dictadas por los jueces de letras.
iv.- Conocen de las apelaciones que se interpongan en contra de las resoluciones dictadas
por tribunales arbitrales de derecho y mixtos, cuando de haberse tratado de un juicio
ordinario le hubiere correspondido conocer de esas apelaciones, art. 239 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
v.- Conocen de las apelaciones que se deduzcan en contra de las resoluciones dictadas por
los directores regionales de impuestos internos y en las reclamaciones tributarias
regidas por el Cdigo Tributario.
vi.- Conocen de las causas que hayan sido conocidas en primera instancia por los jueces del
trabajo, art. 463 Cdigo del Trabajo.
vii.- Y de los dems asuntos que otras leyes les encomienden.
d) Competencia especial (Corte de Apelaciones de Santiago):
i.Conocen de los recursos de apelacin o casacin en la forma y de la consulta en su caso
que incidan en juicio de amovilidad y en las demandas civiles contra los ministros y el
fiscal judicial de la Corte Suprema, este conocimiento es en pleno.
ii.- Conocen de las recusaciones formuladas en contra de los miembros de la Corte
Suprema, conoce en sala de esta materia.

71

iii.-

Conoce de los recursos de apelacin y casacin en la forma que incidan en las causas de
que haya conocido en primera instancia su presidente, este conocimiento es en sala.

Debemos decir que una vez que termino la vista de la causa queda el proceso en estado de
sentencia, puede suceder que la causa se falle inmediatamente, en cuyo caso esta sentencia se firma
por los ministros y se notifica a las partes, sin embargo puede suceder que la causa quede en
acuerdo.
Clase: Martes 26 de Junio del 2007
Los acuerdos de la Corte de Apelaciones
Son discusiones privadas del tribunal sobre el negocio que conocen y tienen por objeto a obtener el
fallo o resolucin del asunto, y que se logra por medio de una votacin de los jueces hasta obtener
la mayora legal. Para determinar cuando se produce este acuerdo hay que estarse en lo que se
describe en el art. 85 del Cdigo Orgnico de Tribunales25. La regla general de la votacin es segn
el art. 72 del Cdigo Orgnico de Tribunales, pero esta regla tiene una excepcin en el art. 74 del
mismo Cdigo, referente a la votacin de algn acuerdo de materia criminal. Estos acuerdos de este
tribunal tienen carcter de ser privada segn el art. 81.
Entre los art. 75 al 79 nos va dando una pauta acerca de los ministros de quienes toman estos
acuerdos. Siendo excepcin de esta regla el art. 77 que en caso que falleciere, destituyere, o jubilase
se procede en ver de nuevo la causa. En causa de enfermedad nace la excepcin del art. 78 creando
un plazo de 30 das para seguir con la vista.
El acuerdo se adopta segn lo dispuesto en el art. 83 del Cdigo Orgnico de Tribunales dice que:
primero, hay que establecer los hechos sobre que versa el pleito; segundo, debe examinar el derecho
que se debe aplicar; y en tercer lugar se aplica el derecho en los trminos que han sido establecidos.
La materia de los acuerdos es tan minuciosa que el propio cdigo indica el orden que deben votar
los ministros en el fallo, y segn el art. 84 indica que el primero en votar es el por el ministro ms
antiguo y el ltimo ser el del Presidente de la sala.
Es posible que en el transcurso de la votacin no se produzca un acuerdo y vamos a estar frente a lo
llamado como discordia de votos, donde cada ministro tiene su opinin y su parecer. En este caso hay
que distinguir s se trata de una materia de orden civil o de orden penal. Si es de orden civil se
aplican los arts. 86 y 87. En cuanto esa discordia se produce en materia penal, operan los arts. 74 y
19 del mismo Cdigo.
Terminado el acuerdo se nombra este ministro que redacta la sentencia y una vez que este se
aprueba una vez por todos los componentes de la salas, se firma por ellos y se deja constancia del
ministro redactor. Es importante constatar el nombre del ministro redactor porque s en caso que el
fallo es recurrido por el tribunal jerrquico superior, a travs de un Recurso de Queja, y ese Recurso
de Queja en su tramitacin se contempla que ese quejado emita un informe y en ese informe se dan
las razones tratando de justificarse la decisin que se tom, y evidentemente ese informe se le
encarga al ministro redactor.
Las cortes deben dictar sentencia dentro de los 30 das desde que la cusa queda en estado de
acuerdo, art. 89 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
I-f.- La Corte Suprema
25

En toda sentencia existen 3 partes: expositiva, considerativa y resolutiva.

72

La Corte Suprema est regulada en el Ttulo VI del art. 93 al 107 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. A modo de definicin podemos decir que la corte suprema es un tribunal permanente
de carcter colegiado que ejerce jurisdiccin sobre todo el territorio de la Repblica y que tiene la
superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales del pas, a excepcin
del tribunal constitucional, tribunal calificador de elecciones, tribunales electorales regionales y los
tribunales militares en tiempos de guerra. Es el tribunal de ms alta jerarqua en nuestro pas. Su
denominacin y funciones han experimentado una evolucin desde los primeros textos
constitucionales, ya la Constitucin de 1818 organizaba un Supremo Tribunal Judiciario, la
Constitucin de 1822 contemplaba un tribunal supremo de justicia, la Constitucin de 1823 hablaba
de la suprema corte de justicia, y la carta suprema de 1828 dispuso que el poder judicial reside en la
cortes suprema, corte de apelacin y juzgados de primera instancia y desde ah se mantiene esta
denominacin.
Caractersticas
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)

Es un tribunal ordinario.
Es un tribunal permanente.
Es un tribunal de derecho.
Es un tribunal cuyos miembros son letrados.
Es un tribunal de competencia especializada.
Es un tribunal colegiado.
Es un tribunal de ltima instancia.
Es un tribunal superior de justicia.
Sus miembros son remunerados por el Estado.
Su sede est en la capital de la Repblica y ejerce jurisdiccin sobre todo el territorio de la
Repblica, art. 94 del Cdigo Orgnico de Tribunales.

Organizacin
La Corte Suprema tiene un presidente que es nombrado por la propia corte de entre sus miembros
y que dura en sus funciones dos aos no pudiendo ser reelegido, art. 93 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Este presidente tiene las atribuciones fundamentales que seala el art. 105 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, sin perjuicio de las funciones que otras normas le puedan encomendar.
Adems de estas atribuciones el presidente de la Corte Suprema debe dar cuenta de las materias
que indica el art. 102 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Los ministros de la Corte Suprema tienen el tratamiento honorfico de excelentsimo, y son 21, estos
ministros son nombrados por el Presidente de la Repblica a propuesta en quina por la propia corte
con acuerdo del Senado, art. 75 de la Constitucin. De los miembros de la Corte Suprema, 5 de ellos
deben ser abogados extraos a la administracin de justicia, deben tener a lo menos 15 aos de
titulo y haberse destacado en la actividad profesional o universitaria cumpliendo los dems
requisitos de la Ley Orgnica respectiva.
Tiene adems un fiscal judicial, quien es el representante del ministerio pblico ante la Corte
Suprema, y es el jefe superior del servicio y es nombrado de la misma forma que los ministros.
Existe adems un secretario que tiene las funciones comunes a esta clase de funcionario, tiene
adems un pro secretario que subroga al secretario en caso de impedimento de aquel, y tiene 8
relatores, art. 93 inciso final del Cdigo Orgnico de Tribunales.

73

Tiene por ltimo un personal de secretaria y cinco oficiales auxiliares que prestan servicios como
escribientes de los ministros (como secretarios), art. 498 inciso final del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Para ser ministro de la Corte Suprema se deben cumplir los requisitos del art. 254 y 283
del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Funcionamiento de la Corte Suprema
Puede ser ordinario o extraordinario. Corresponde a la propia corte determinar una u otra forma de
funcionamiento. La Corte Suprema funciona ordinariamente dividida en tres salas especializadas o
en pleno. Para el funcionamiento en pleno es necesario de texto legal expreso que as lo ordene, y es
necesaria la concurrencia de a lo menos 11 ministros, art. 95 inciso 4 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. Y para el funcionamiento de cada una de las salas deber funcionar con no menos de 5
jueces cada uno, art. 95 inciso 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Corresponde a la propia Corte
Suprema mediante un auto acordado establecer la forma de distribucin de sus ministros entre las
diversas salas de su funcionamiento ordinario y extraordinario. Y la distribucin de ministros que
se efecte permanecer invariable por un periodo de dos aos a lo menos. Cada sala en que se
divida la corte es presidida por el ministro ms antiguo cuando no estuviere el presidente de la
corte, la integracin de este presidente es facultativa y puede integrar cualquiera de las salas. De
acuerdo al art. 99 del Cdigo Orgnico de Tribunales, corresponder a la propia Corte Suprema
establecer cada dos aos las materias de que conocer cada una de las salas en que esta se divida,
tanto en el funcionamiento ordinario como extraordinario. Este auto acordado que indica el art. 99
es de fecha 27 de marzo del 2000 y publicado en el diario oficial el 14 de abril del mismo ao. En el
art. 1 expresa que durante el funcionamiento ordinario la primera sala es la sala civil, la segunda
sala es la penal, la tercera es la sala de asuntos constitucionales y contencioso administrativos, y por
ltimo se seala que cuando haya funcionamiento extraordinario habr una cuarta sala que ser la
sala laboral o provisional. El mismo art. 99 indica que la Corte Suprema mediante auto acordado
puede modificar la distribucin de las materias que conoce cada una de sus salas cuando una
reparticin ms equitativa de las mismas as lo requiera.
Tramitacin ante la Corte Suprema
Cuando hablamos de las Cortes de Apelaciones dijimos que en estas la tramitacin est a cargo de
cualquiera de sus miembros, y en aquellas cortes que consten de ms de una sala corresponde a la
primera sala o sala tramitadora que es la que integra el presidente. En cambio la tramitacin de la
Corte Suprema de acuerdo al art. 105 n 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales le corresponde al
presidente del tribunal, al igual que la corte de apelaciones, la Corte Suprema se impone de sus
asuntos en cuenta o previa vista de la causa (igual que la cortes de apelaciones)
Competencia de la Corte Suprema
Hay que distinguir la competencia que le corresponde al tribunal pleno y aquella que le
corresponde a las salas. Al pleno de la Corte Suprema le corresponde el conocimiento de los
asuntos sealados en el art. 96 del Cdigo Orgnico de Tribunales. La competencia en sala en
cambio, se encuentra enumerada en el art. 98 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Adems de estas
materias conoce tambin en sala de las apelaciones contra los fallos dictados por las Cortes de
Apelaciones conociendo de un recurso de amparo, de las apelaciones contra los fallos dictados por
una corte de apelaciones conociendo de un recurso de queja, conoce tambin de las recusaciones de
uno o ms miembros de las Cortes de Apelaciones, conoce tambin de las contiendas de

74

competencia entre Cortes de Apelaciones o tribunales de igual jerarqua, conoce tambin las
contiendas de competencia que se susciten entre tribunales especiales o entre estos y tribunales
arbitrales, y por ltimo tambin de las apelaciones que se deduzcan en un fallo dictado en un
recurso de proteccin.
Se debe tener presente que conforme lo seala el art. 97 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Las
sentencias que dicta la Corte Suprema al fallar los recursos de casacin en el fondo y en la forma, de
nulidad en materia penal, de queja, de proteccin y de amparo, as como la revisin de sentencias
firmes no son susceptibles de recurso alguno, salvo el de aclaracin, rectificacin y enmienda que
establece el art. 182 del Cdigo de Procedimiento Civil. Toda solicitud de reposicin o de
reconsideracin de las resoluciones a que se refiere este art. 97 ser inadmisible y rechazada de
plano por el presidente de la Corte Suprema, salvo si se pide la reposicin a que se refieren los arts.
778, 781 y 782 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En cuanto a las formalidades de la vista de la causa se observaran los mismos trmites que vimos
cuando estudiamos las Cortes de Apelaciones. Una vez vista la causa, esta puede quedar en
acuerdo y a estos acuerdos se aplican las mismas normas de los acuerdos estudiados en las Cortes
de Apelaciones, art. 103 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Por ltimo debe tenerse presente lo
previsto en el art. 104 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
III.- Tribunales Arbitrales
Son del Ttulo IX, arts. 222 al 243 inclusive del Cdigo Orgnico de Tribunales. Como concepto
podemos decir que son aquellos servidos por jueces rbitros, y se llaman rbitros los jueces
nombrados por las partes o por la autoridad judicial en subsidio para la resolucin de un asunto
litigioso, art. 222 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Las fuentes del arbitraje son la voluntad de
las partes o la ley.
III-a.- Fuentes del Arbitraje
Voluntad de las partes
La sustraccin de la justicia ordinaria del conocimiento de un determinado asunto y su entrega al
conocimiento de un juez rbitro se puede realizar a travs de dos actos jurdicos diferentes estos son
el contrato de compromiso y la clusula compromisoria:
a) Contrato de compromiso, como definicin podemos decir que es una convencin por la cual las
partes sustraen determinados asuntos litigiosos presentes o futuros de la justicia ordinaria y
la someten al conocimiento o fallo de uno o ms rbitros que se designan por las partes. Este
contrato es solemne y debe constar por escrito y tiene ciertos elementos que son de su esencia,
art. 234 (elementos), son elementos de la esencia del contrato:
- Nombre y apellido de las partes litigantes.
- Nombre y apellido del rbitro que se designa.
- El asunto que se somete a juicio arbitral.
Las facultades que se confieren al rbitro y el lugar y el tiempo en que este se debe desempear
sus funciones son facultades o clusulas de la naturaleza del contrato, si las partes omiten
aclarar la calidad del rbitro, se entiende que es un rbitro de derecho, si falta la designacin
del lugar se entiende que es el lugar donde se ha celebrado el contrato y si falta la designacin
del tiempo se entiende que se debe cumplir su cometido por el rbitro en el trmino de dos
aos contados desde su aceptacin, respecto del tiempo hay que hacer dos alcances:

75

Si el rbitro dicta sentencia dentro del plazo esta se puede notificar vlidamente an
cuando el plazo este vencido, asimismo el rbitro est facultado para dictar las
providencias pertinentes a los recursos que se interpusieren.
- Si durante el arbitraje el rbitro debiere elevar los autos a un tribunal superior, o paralizar
el procedimiento por resolucin de esos tribunales el plazo se entiende suspendido
mientras dure el impedimento.
b) Clusula compromisoria, es la estipulacin por la cual las partes de un contrato acuerdan
someter a arbitraje la solucin de conflictos futuros o eventuales determinados.
La diferencia fundamental con el contrato de compromiso es que no est sometida en su validez
a la designacin del rbitro, lo que no significa que las partes no pueden designarlo si es que
ellas quieren. La naturaleza jurdica de la clusula compromisoria es la de un acto consensual.
Tanto en el contrato de compromiso como en la clusula compromisoria est ausente la
voluntad del rbitro, por lo que el nombramiento que hagan o que puedan hacer las partes es
una mera proposicin que el nombrado pueden o no aceptar, si la acepta surge una nueva
convencin que se designa o se llama pacto de compromisario.
-

La ley
Es fuente del arbitraje en todos aquellos casos en que se obliga a someter determinados asuntos al
conocimiento de los rbitros, es lo que se llama arbitraje forzoso, art. 227 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
III-b.- Calidad de los rbitros, art. 223 del Cdigo Orgnico de Tribunales
a) Arbitro de Derecho, este rbitro fallara con arreglo a la ley y se someter tanto en la tramitacin
como en el pronunciamiento de la sentencia definitiva a las reglas establecidas para los jueces
ordinarios segn la naturaleza de la accin deducida, art 223 inc. 2 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
b) rbitros arbitradores o amigables componedores, el rbitro fallar obedeciendo a lo que su
prudencia y la equidad de dictare y no estar obligado a guardar en sus procedimientos y en su
fallo otras reglas que las que las partes le hayan expresado en el acto constitutivo del
compromiso y si estas nada hubieran expresado a las que se establecen para este caso en el
Cdigo de Procedimiento Civil, art. 223 inc. 3 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
c) rbitros mixtos, el art. 223 inciso final del Cdigo Orgnico de Tribunales. indica que en los
casos en que la ley lo permita se pueden conceder al rbitro de derecho facultades de arbitrador
en cuanto al procedimiento y limitarse al pronunciamiento de la sentencia definitiva la
aplicacin estricta de la ley. En otros trminos podemos decir que el rbitro mixto es aquel que
tramita como arbitrador y falla como rbitro de derecho.

III-c.- Requisitos para ser rbitro

Se encuentran en el art. 225 del Cdigo Orgnico de Tribunales. el que seala que puede ser rbitro
toda persona mayor de edad con tal que tenga la libre disposicin de sus bienes y sepa leer y
escribir. El nombramiento de rbitro de derecho solo puede recaer en un abogado. El art. 226 por su
parte indica que no pueden ser nombrados como rbitros para la resolucin de un asunto las
personas que litigan como parte en el, salvo lo dispuesto en los arts. 1324 y 1325 del Cdigo Civil.

76

Asimismo no pueden ser nombrados rbitros para la resolucin de un asunto el juez que estuviere
conociendo de el, salvo lo dispuesto en el art. 317.

III-d.- Nombramiento de los rbitros

a) Nombramiento por las partes, este tiene lugar en el contrato de compromiso o en la clusula
compromisoria, o bien en los asuntos que la ley somete al arbitraje forzoso. Segn el art. 232
para el nombramiento de los rbitros por las partes deber hacerse con el consentimiento
unnime de todos los interesados. El rbitro nombrado por las partes puede ser de derecho,
arbitrador o mixto, esta libertad que tiene las partes para otorgar al rbitro la calidad que ellas
estimen est limitada por la capacidad de las mismas, as pues para designar un rbitro de
derecho no hay exigencias especiales pudiendo figurar entre los interesados incluso incapaces,
pues se estima que los intereses de estos se encuentran resguardados atendiendo las
caractersticas de estos rbitros.
Para nombrar en cambio rbitros arbitradores se requiere que las partes sean mayores de edad
y libres administradoras de sus bienes, y la misma exigencia se requiere respecto de los rbitros
mixtos, an cuando el art. 224 inc. 2 establece una excepcin al respecto, pues indica que por
motivos de manifiesta conveniencia pueden los tribunales autorizar la concesin de rbitro de
derecho de las facultades de rbitro mixto an cuando uno o ms de los interesados sean
incapaces.
b) Nombramiento por la justicia, este procede cuando no hay acuerdo entre las partes respecto de la
persona que se debe desempear como rbitro, y el procedimiento de designacin por la
justicia y el mismo que se seala para el nombramiento de los peritos, art 232 inc. 2 del Cdigo
Orgnico de Tribunales. Si las partes no estn de acuerdo el juez efecta la designacin con las
siguientes limitaciones:
- No puede nombrar a ninguna de las dos primeras personas propuestas por las partes.
- Debe nombrar un solo rbitro a menos que las partes acuerden un nmero mayor.
- Debe respetarse en el nombramiento todas las condiciones establecidas por las partes ya sea
en la clusula compromisoria o en el comparendo a que fueron citados.
c) Nombramiento por el testador, el art. 1324 del Cdigo Civil. lo permite tratndose del juicio de
particin de bienes y ese nombramiento se puede hacer de dos formas distintas, ya sea por el
instrumento pblico entre vivos o en el testamento.
d) Nombramiento por la ley, no es aceptada por todos como fuente del arbitraje, pero existen ciertos
casos en que la ley llama a un organismo a actuar con la calidad de rbitro, as sucede por
ejemplo con la superintendencia de compaas de seguros que en ciertas ocasiones actan como
rbitros arbitradores.
III-e.- Aceptacin del cargo
Al tenor del art. 236 se establece que el rbitro que acepta el encargo deber declararlo as y jurara
desempearlo con la debida fidelidad y en el menor tiempo posible, la importancia de la aceptacin
es que solo desde este momento existe para el rbitro la obligacin de desempear el cargo, as lo
indica el art. 240 inciso 1. La falta de juramento produce la nulidad de carcter procesal, la que se
debe hacer valer dentro de juicio y por los medios que la ley procesal indica.

III-f.- Cesacin en el cargo como juez arbitral, el art. 240 del Cdigo Orgnico de Tribunales

77

a) Si las partes ocurren de comn acuerdo a la justicia ordinaria o a otros rbitros solicitando la
resolucin del negocio.
b) Si fueren maltratados o injuriados por alguna de las partes.
c) Si contrajeran una enfermedad que les impide seguir ejerciendo sus funciones.
d) Si por cualquier causa tuvieren que ausentarse del lugar donde se sigue el juicio.
El art. 241 por su parte seala que el compromiso concluye por revocacin hecha por las partes de
comn acuerdo de la jurisdiccin otorgada al compromisario. Por su parte el art. 242 indica que el
compromiso no cesa por la muerte de una o ms de las partes y el juicio seguir su marcha con
citacin e intervencin de los herederos del difunto.
III-g.- Organizacin de los tribunales arbtrales
Estn organizados con un juez y un actuario. El actuario es el ministro de fe del tribunal arbitral y su
funcin es autorizar los actos y resoluciones del juez, pero es necesario hacer ciertas precisiones al
respecto:
a) Si se trata de un rbitro de derecho todas las actuaciones se deben hacer ante un ministro de fe
designado por el rbitro y si no lo hubiere se podr designar en calidad de actuario a cualquier
persona.
b) Si se trata de un juez partidor todas las actuaciones deben ser autorizadas por un secretario de
los tribunales superiores de justicia o por un notario o por un secretario de juzgado de letras.
c) En cuanto al rbitro arbitrador o al mixto debe estarse en primer trmino a lo que acuerden las
partes, en su defecto el juez actuar solo o con la asistencia de un ministro de fe segn lo estime
conveniente, art. 639 del Cdigo de Procedimiento Civil.

III-h.- Clases de arbitrajes

a) Asuntos de arbitraje prohibido, que son aquellas materias que no pueden ser sometidas a arbitraje
normalmente estn comprometidos en ellas el inters general, art. 229 y 230 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
b) Asuntos de arbitraje forzoso, con aquellas cuestiones que deben resolverse por rbitros, art. 227
del Cdigo Orgnico de Tribunales. sin perjuicio que los interesados puedan resolver estos
asuntos por si mismos de comn acuerdo cuando todos ellos tengan la libre disposicin de sus
bienes, art. 227 inciso Final. Debe tenerse en cuenta que en caso que hubiere un conflicto entre
un arbitraje forzoso y un arbitraje prohibido predomina el forzoso.
c) Asuntos de arbitraje voluntario, son aquellos asuntos que las partes pueden o no someter a
arbitraje segn les parezca y constituye la regla general.
III-i.- Instancias
Los rbitros pueden conocer de un asunto en nica, primera o segunda instancia dependiendo de lo
que las partes estipulen, si las partes nada expresan y se trata de rbitros de derecho, habr una
segunda instancia.

78

Segunda instancia en el juicio arbitral. Hay que distinguir que la calidad que tenga el rbitro:
a) Si se trata de rbitro de derecho los recursos de apelacin y casacin son plenamente
procedentes salvo que las partes los hayan excluido y va a conocer de ellos el tribunal que
habra conocido de ellos si se hubieren interpuesto en juicio ordinario o bien puede conocer de
ellos un tribunal arbitral de segunda instancia si las partes as lo hubieren designado ene l
instrumento del compromiso o en un acto posterior, art. 239 inc. 1.
b) Si se trata del rbitro mixto, se aplica la misma regla ya vista.
c) Si se trata del rbitro arbitrador el recurso de casacin en el fondo no procede en caso alguno, y
el recurso de apelacin solo procede contra dicha sentencia cuando las partes en el instrumento
en que constituyen el compromiso expresan que se reservan ese recurso para ante otros rbitros
del mismo carcter y designar en las personas que van a desempear ese cargo, art. 239 inc. 2.
III-j.- Pluralidad de rbitros
Las partes cuando obran de comn acuerdo pueden nombrar uno o ms rbitros, cuando nombran
ms de un rbitro se habla de pluralidad de rbitros, pero las partes no solo pueden nombrar varios
rbitros sino que tambin pueden nombrar a un tercer rbitro que dirima las discordias que se
pueden producir entre los rbitros nombrados, este tercer rbitro recibe el nombre de tercero en
discordia, art. 233 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Cuando los rbitros son dos o ms todos
ellos deben concurrir al pronunciamiento de la sentencia as como a cualquier otro acto de
substanciacin del juicio a menos que las partes acuerden otra cosa. Si estos rbitros no se ponen de
acuerdo, se rene con ellos el tercero en discordia y la mayora pronuncia resolucin conforme a las
reglas relativas a los acuerdos de las cortes de apelaciones, art. 237 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.

III-k.- Resolucin de discordias

Hay que ver la calidad con que ha sido designado el rbitro:
a) rbitro de derecho, hay que distinguir si la resolucin es apelable o no:
- Si es apelable, en ese caso cada opinin se estima como una opinin distinta y se elevarn
los antecedentes al tribunal de alzada para que resuelva la cuestin que motiva el
desacuerdo conforme a derecho o a equidad segn corresponda, art 238 inciso 2 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
- Si no es apelable habr que distinguir si se trata de un arbitraje voluntario o forzoso, en el
primer caso termina el arbitraje, en el segundo caso se proceder a nombrar nuevos
rbitros, art. 238 inc. 1.
b) rbitro arbitrador, hay que ver tambin si la resolucin de este rbitro es o no apelable:
- Si es apelable se elevan los antecedentes a los rbitros de segunda instancia para que estos
resuelvan conforme a la equidad, art. 238 inciso 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
- Si es inapelable y hay desacuerdo queda sin efecto el compromiso, art. 641 inciso 3 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
III-l.- Procedencia de los recursos
Las resoluciones de los rbitros son susceptibles de recurrirse mediante la interposicin de ciertos
medios de impugnacin para determinar qu recursos son procedentes en contra de las sentencias
se distingue entre las que dicta un rbitro de derecho y las que dicta un rbitro arbitrador:

79

a) Arbitro de derecho, los fallos de estos rbitros son susceptibles de ser impugnados por los
mismos recursos que se pueden deducir en contra de las sentencias pronunciadas por los jueces
de los tribunales ordinarios de jueces. Estos recursos se interponen ante el tribunal que ha
dictado la sentencia y para ante el tribunal que habra conocido de estos recursos de haberse
interpuesto en el juicio ordinario. Estos recursos no van a proceder en los casos en que las
partes siendo mayores de edad y libre administradoras de sus bienes han renunciado a ellos y
tampoco van a proceder estos recursos cuando las partes los han sometido tambin a arbitraje
en segunda instancia conforme lo indica el art. 239.
b) rbitros arbitradores, procede el recurso de casacin en la forma segn las reglas generales. En
lo que respecta al recurso de apelacin este solo tiene lugar cuando las partes en el acto
constitutivo del compromiso manifiestan que se reservan dicho recurso para ante otros rbitros
del mismo carcter y designan a las personas que deben desempearse como tribunal de
segunda instancia, art. 239 inc. 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Hay que dejar en claro que el recurso de casacin en el fondo jams procede contra la
resolucin del rbitro arbitrador por que en estos casos no hay infraccin de ley. Se dice que
tambin las partes mayores de edad y libre administradora de sus bienes pueden renunciar al
recurso de casacin en la forma no obstante la jurisprudencia ha estimado que aunque se
renuncie a todos los recursos incluso el de casacin en forma, las partes pueden impugnar la
sentencia dictada ya sea por el rbitro de derecho o rbitro arbitrador a travs del recurso de
casacin en la forma y por las causales de incompetencia o ultrapetita. 26
Sptima Parte
LAS IMPLICANCIAS Y LAS RECUSACIONES

Estas implicancias y recusaciones se regulan entre los arts. 194 y 205 del Cdigo Orgnico de
Tribunales. y como concepto se puede decir que son los medios que la ley establece a fin de que un
juez o un funcionario judicial no entre a conocer de un determinado asunto judicial, no obstante ser
competente en razn de carecer de la imparcialidad necesaria para intervenir en el.
Como fundamento podemos decir que uno de los principios determinantes de la actuacin de un
juez es su imparcialidad, la primera exigencia a este respecto es que el juez no puede ser parte en el
asunto sometido a su decisin, su fallo debe estar determinado nicamente por el correcto
cumplimiento de la funcin que tiene encomendada, pero como una misma circunstancia puede
tener efectos muy distintos en el nimo de un juez, lo que la ley hace es hacerlas objetivas y para eso
establece un catalogo de situaciones constatables objetivamente cuya concurrencia convierte al juez
en sospechoso de parcialidad con independencia de que en la realidad el juez sea o no capaz de
mantener su imparcialidad.
En cuanto al campo de aplicacin de estas causales a pesar de que el art. 194 del Cdigo Orgnico
de Tribunales. se refiere a los jueces lo cierto es que tambin comprende a los tribunales
unipersonales y colegiados y se aplica tambin a los abogados integrantes, se aplica adems a los
funcionarios auxiliares a la administracin de justicia, a los jueces rbitros, a los secretarios de los
jueces rbitros, tambin se aplica a los peritos.
I.- Las implicancias

26

Materia extrada de apunte de procesal I.

80

Son verdaderas prohibiciones establecidas por la ley en cuya virtud los jueces no pueden conocer de
un determinado asunto, estas implicancias constituyen normas de orden pblico y no pueden ser
renunciadas por las partes. El juez que falla con manifiesta implicancia que sea conocida y sin
haberla hecho conocer previamente a las partes, comete un delito. Segn el art. 200 del Cdigo
Orgnico de Tribunales. las implicancias deben ser declaradas de oficio o a peticin de parte. Estas
implicancias se encuentran en el art. 195 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
II.- Las recusaciones
Son los medios que la ley da a las partes para impedir que un juez entre a conocer de un
determinado asunto cuando carece de la imparcialidad necesaria para fallar. Al estar estas
recusaciones establecidas a favor de las partes son esencialmente renunciables. Las causales de
recusacin se encuentran en el art. 196 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
III.- Diferencias entre las implicancias y recusaciones
a) Las implicancias no pueden renunciarse, y las recusaciones son renunciables.
b) Las implicancias por la mayor gravedad que revisten deben ser declaradas de oficio por el
tribunal, las causales de recusacin se hacen valer por lo general a peticin de parte interesada.
c) El juez que falla con manifiesta implicancia comete un delito, en cambio el juez legalmente
recusado en iguales circunstancias no comete delito.
d) La implicancia constituye por s sola una causal de casacin en la forma, la recusacin en
cambio para constituir causal de casacin requiere haber sido declarada o hallarse pendiente su
declaracin.
e) Los tribunales llamados a conocer de una y otra son distintos.
Cuando un juez se considera comprendido en alguna de las causales legales de implicancia debe
hacerlo constar en el proceso tan pronto como tenga conocimiento de ello y declararse inhabilitado
para seguir funcionando o pedir que se haga tal declaracin por el tribunal de que forma parte, art
199 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Esta obligacin pesa por igual sobre los jueces de tribunales
unipersonales y colegiados. Si el juez no quiere hacer esta declaracin de oficio o ignora la causa
que constituye la implicancia, cualquiera de las partes podr formular un incidente para lograr esta
declaracin,
Si se trata de una recusacin hay que distinguir si la inhabilidad afecta a un juez de un tribual
unipersonal o colegiado. Si el juez es de un tribunal unipersonal y se considera comprendido en
una causal de recusacin deber hacerlo constar en el proceso tan pronto tenga noticia de ello,
declarndose inhabilitado para seguir funcionando, pesa sobre estos jueces la obligacin de dejar
constancia en el proceso de cual es y la inhabilidad que les afecta y declararse inhabilitado para
seguir funcionando. Excepcin a ellos es el caso en que la recusacin que afecta al juez o la causa de
recusacin que afecta al juez es la de ser parte o tener inters en el pleito una sociedad annima de
la que el sea accionista y que no se encuentre en la situacin del inc. 2 del N 18 del art. 196 del
Cdigo Orgnico de Tribunales. ya que en tal evento el juez solo debe dejar constancia en el proceso
de su inhabilidad.
En aquellos casos en que se hubiere dejado constancia de una causal de recusacin la parte a quien
segn la presuncin de la ley afecta la falta de imparcialidad deber alegar la inhabilidad
correspondiente dentro del plazo de cinco das que se cuentan desde que se notifique la declaracin
respectiva, si as no lo hiciere se entiende que renuncia a la causal de recusacin. Durante este plazo

81

el juez se considera inhabilitado para conocer de la causa y se citara a lo dispuesto en el art. 121 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Pero puede suceder que el juez no cumpla con esta obligacin, ya sea por que ignora las
circunstancias que constituyen la causal de recusacin, o simplemente porque no desea recusarse en
ese caso la parte a quien segn la presuncin de la ley afecta la falta de imparcialidad deber alegar
la inhabilidad a travs del correspondiente incidente. Si se trata de un juez de un tribunal colegiado
que se considera comprendido en una causal de recusacin solo se limita a dejar constancia en el
proceso de la existencia de la causal de recusacin no pudiendo declararse inhabilitado de oficio,
sino que la parte interesada deber solicitarlo, art. 199 inc. 2 y 200 inciso 2 del Cdigo Orgnico de
Tribunales.
No hay que olvidar que en ambos casos las causales de recusacin son esencialmente renunciables y
se entienden renunciadas tcitamente cuando las partes interesadas no la hacen valer dentro de los
plazos establecidos en los arts. 114 y 125 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Las causales de implicancia y recusacin son aplicables a los abogados integrantes de los tribunales
superiores que pueden ser recusados sin expresin de causa por lo abogados o procuradores de las
partes a travs del relator y antes de la audiencia en que se crea la causa. Esta recusacin est sujeta
a un impuesto especial cuya cuanta vara segn se trate de la corte suprema o corte de apelaciones,
art. 198 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Antes de pedir la recusacin de un juez al tribunal que deba conocer del incidente podr el
recusante ocurrir al mismo juez recusado o al tribunal de que forma parte exponindole la causa en
que la recusacin se funda y pidindole que la declar sin ms trmite, si se rechaza esta solicitud se
puede deducir la recusacin ante el tribunal correspondiente, es lo que se conoce como la
recusacin amistosa, art. 124 del Cdigo de Procedimiento Civil.

IV.- Tribunal competente para conocer de la implicancia

Si se trata de un tribunal unipersonal conoce el mismo tribunal, art. 202 del Cdigo
Orgnico de Tribunales. Si se trata de un tribunal colegiado conoce el mismo tribunal con exclusin
de l o los ministros de cuya implicancia se trata, art. 203 del Cdigo Orgnico de Tribunales.

V.- Tribunal competente para conocer de la recusacin

La regla en esta materia es que el conocimiento corresponde al superior jerrquico del juez que se
trata de inhabilitar, esto tiene ciertas excepciones:
- De la recusacin de los miembros de la Corte Suprema va a conocer la Corte de Apelaciones de
Santiago.
- De la recusacin de un juez rbitro conoce el juez ordinario del lugar en que se sigue el juicio.
- La recusacin amistosa.

VI.- En que instancia se fallan estas inhabilidades

La regla general es que las sentencias que se dictan en los incidentes de implicancia o recusacin
son inapelables, lo que quiere decir que se fallan en nica instancia. Sus excepciones son:

82

Cuando la pronuncia un juez de un tribunal unipersonal desechando la implicancia ante el

deducidor.
Cuando esta sentencia se pronuncia por un juez de un tribunal unipersonal aceptando la
recusacin amistosa.
Cuando esta sentencia la pronuncia un juez de un tribunal unipersonal declarndose de oficio
inhabilitado por alguna causa de recusacin.
VII.- A quien corresponde conocer de las apelaciones

Conoce el tribunal a quien corresponda la segunda instancia del negocio en cuya implicancia o
recusacin incida, y si se trata de un rbitro de nica o de segunda instancia conoce la Corte de
Apelaciones respectiva, art. 205 inc. 2 y 3.27
Octava Parte
SUBROGACIN E INTEGRACIN
Como la administracin de justicia no puede paralizarse por estas causales de inhabilidad una vez
que se ha declarado la implicancia o recusacin como estas solo afectan a la persona del juez y no al
tribunal, es que se produce el reemplazo del juez por otro a quien no le afecten las causales de
inhabilidad de acuerdo con las normas de la subrogacin e integracin.
La fuente legal de la subrogacin e integracin se encuentra en el titulo 8 del Cdigo Orgnico de
Tribunales entre los arts. 206 y 221 inclusive.
Al juez le puede afectar un inconveniente de carcter temporal o absoluto, sea total o parcial,
impedimentos que pueden ser morales o tcnicos o de orden legal o material, por ejemplo una
ausencia accidental, licencia, fallecimiento, etc.
Frente a esto hay dos formas legales de sustituir a un juez impedido, estas son la subrogacin e
integracin.
La subrogacin es el reemplazo automtico que se efecta por el solo ministerio de la ley de un juez
que est impedido de ejercer sus funciones.
La integracin es el reemplazo automtico que se efecta por el solo ministerio de la ley de uno o
ms ministros de los tribunales colegiados que estn impedidos de ejercer sus funciones y cuando
su ausencia prive al tribunal del qurum necesario para su normal funcionamiento.
I.- Diferencias entre uno y otro
a) En cuanto a la sentencia, el integrante por regla general dicta sentencia, en cambio el subrogante
en general no falla y excepcionalmente lo puede hacer:
i.Solo cuando el subrogante del juez sea otro juez, un defensor pblico o secretario abogado
del mismo tribunal.
ii.Tambin pueden fallar los otros subrogantes cuando conozcan de los negocios por
inhabilidad, implicancia o recusacin del juez. En cambio el secretario que no es abogado
va a subrogar al juez para el solo efecto de dictar las providencias de mera substanciacin.
b) En cuanto a la remuneracin, los subrogantes no reciben ninguna remuneracin especial, en
cambio ciertos integrantes reciben una remuneracin por cumplir sus funciones.
II.- Reglas de subrogacin
27

Ibdem.

83

La regla general la sienta el art. 211 del Cdigo Orgnico de Tribunales que seala que es todos los
casos en que el juez de letras falte o no pueda conocer de un determinado negocio va a ser
subrogado por el secretario del mismo tribunal siempre que sea abogado. Si falta el secretario
abogado hay que distinguir:
a) Si en la comuna o agrupacin de comunas hay solo un juez de letras y no hay secretario abogado que lo
pueda subrogar, en este caso el juez va a ser subrogado por el defensor pblico o por el ms
antiguo de ellos cuando sea ms de uno. Si por inhabilidad, implicancia o recusacin el
defensor pblico no pudiera subrogar, la subrogacin se va a hacer por alguno de los abogados
de la terna que anualmente forma la Corte de Apelaciones respectiva, y no se puede ocurrir al
segundo abogado designado en la terna sino en caso de faltar el primero, ni se puede ocurrir al
tercero sino en caso de faltar los dos anteriores. Estos abogados constituyen lo que se
denomina abogados subrogantes. En defecto de todos los designados anteriormente subroga el
secretario abogado del juzgado del territorio jurisdiccional ms inmediato, o sea el de aquel con
cuya ciudad cabecera sean ms fciles y rpidas las comunicaciones aunque dependan de
distintas Cortes de Apelaciones pero sin alterar la jurisdiccin de la primitiva corte. A falta o
impedimento de este subrogara el juez de dicho tribunal pudiendo constituirse en el juzgado
que se subroga.
En el mes de Noviembre de cada ao los jueces letrados de las comunas o agrupacin de
comunas en que exista un solo juzgado de letras elevaran a la Corte de Apelaciones respectiva
una nomina de los abogados domiciliados en un territorio jurisdiccional con indicacin de su
antigedad y dems observaciones que se crean oportunas. En el mes de Enero de cada ao las
Cortes de Apelaciones eligen entre los nombres que figuren en la lista una terna de los
abogados que deben reemplazar al juez en estas comunas o agrupacin de comunas, art. 213
inciso final del Cdigo Orgnico de Tribunales.
b) Si en la comuna o agrupacin de comunas hay dos jueces de letras, la falta de uno de ellos ser
suplida por el secretario abogado del otro tribunal y a falta de este por el juez de este otro
juzgado, art. 212 inc. 1 Cdigo Orgnico de Tribunales.
c)

Si en la comuna o agrupacin de comunas existen ms de dos jueces, hay que distinguir:

- Si son de una misma jurisdiccin la subrogacin se har por el que le siga en orden numrico
de los juzgados y el del primero reemplaza al del ltimo, art. 212 inc.2 Cdigo Orgnico de
Tribunales.
- Si son de distinta jurisdiccin la subrogacin primero corresponde a los otros que sean de la
misma jurisdiccin y si ello no es posible la subrogacin se har por el secretario abogado, o
a falta de este por el juez de la otra jurisdiccin segn el turno siguiente, art. 212 inc. final
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Las normas sobre subrogacin son aplicables adems a los tribunales colegiados
particularmente a las Cortes de Apelaciones.

II-a.- Subrogacin de las Cortes de Apelaciones

La subrogacin de una Corte de Apelaciones tiene lugar cuando esta es reemplazada totalmente
por otra Corte de Apelaciones esto es posible cuando la Corte Suprema invalida una sentencia por
la va de la casacin y se debe dictar una nueva sentencia por un tribunal no inhabilitado. En esta
situacin el conocimiento pasa a otra de las salas en que se divida el tribunal, pero si la inhabilidad

84

afecta a la totalidad de los miembros de una Corte de Apelaciones el asunto entonces debe pasar a
otro tribunal de igual ndole para que emita su decisin, art. 216 Cdigo Orgnico de Tribunales.
Si se trata de la Corte Suprema en el caso de la inhabilidad de la totalidad de sus miembros ser
subrogada por los ministros de la Corte de Apelaciones de Santiago llamados por su orden de
antigedad.
II-b.- Subrogacin de los jueces de garanta
En esta materia hay una norma genrica y es que el juez de garanta solo puede subrogar a otro juez
de garanta en los casos de los arts. 206 a 208 y excepcionalmente puede subrogar a un juez de un
tribunal de juicio oral en lo penal en el caso del art. 210 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
Reglas
a) Faltando el juez de garanta o que este no pueda intervenir en determinadas causas va a ser
subrogado por otro juez de garanta del mismo juzgado. Existiendo un solo juez de garanta va
a ser subrogado por el juez del juzgado con competencia comn de la misma comuna o
agrupacin de comunas, y a falta de este por el secretario abogado de este ltimo, art. 206 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
b) Si no se pueden aplicar las reglas del art. 206 rigen las siguientes normas:
- Subroga el juez de garanta de la comuna ms cercana perteneciente a la jurisdiccin de la
misma Corte de Apelaciones, art. 207 inciso 1 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
- A falta de este va a subrogar el juez del juzgado con competencia comn de la comuna o
agrupacin de comunas ms cercana y en su defecto el secretario abogado de ese juzgado,
art. 207 inciso 2.
- Si no se puede aplicar ninguna de esas reglas, la subrogacin se hace por los jueces de
garanta de las restantes comunas de la misma jurisdiccin de la Corte de Apelaciones a la
cual pertenezcan en orden de cercana, art. 207 inciso 3 Para estos efectos son las Cortes de
Apelaciones las que fijan cada dos aos el orden de cercana territorial de los distintos
juzgados de garanta considerando para ello la facilidad y rapidez de las comunicaciones
entre sus lugares de asiento.
- Si no es posible aplicar ninguna de las reglas anteriores va a actuar como subrogante un
juez de garanta o a falta de este un juez de competencia comn o en defecto de ambos el
secretario abogado de este ltimo que dependan de la Corte de Apelaciones ms cercana,
art. 208 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
De las subrogaciones que se puedan producir deja constancia el jefe de la unidad
administrativa que tenga a su cargo la funcin de administracin de causas, este jefe informa
mensualmente de ellas a las Cortes de Apelaciones.
II-c.- Subrogacin de un tribunal de juicio oral en lo penal
En esta materia se debe tener en cuenta que los jueces de un tribunal de juicio oral en lo penal solo
van a subrogar a jueces de sus tribunales, art 210 a) Cdigo Orgnico de Tribunales. Si una sala de
un tribunal de juicio oral en lo penal no pueden constituirse conforme a la ley por falta de jueces
que lo integren se llama por un subrogante segn el siguiente orden:
i.Un juez perteneciente al mismo tribunal de juicio oral en lo penal.

85

ii.-

iii.iv.-

v.-

A falta de este un juez de otro tribunal de juicio oral en lo penal de la jurisdiccin de la misma
corte para este efecto se aplica en forma anloga los criterios de cercana territorial previsto en
el art. 207 debiendo considerarse el lugar en que debe realizarse el respectivo juicio oral.
Si no es posible aplicar la regla precedente lo subroga un juez de un juzgado de garanta de la
misma comuna o agrupacin de comunas, que no haya intervenido en la fase de investigacin.
Si no se puede aplicar ninguna de las reglas ya vistas va a actuar como subrogante un juez
perteneciente a algn tribunal de juicio oral en lo penal que dependa de la Corte de
Apelaciones ms cercana, o a falta de este un juez de un juzgado de garanta de esa jurisdiccin
rigiendo para estos efectos las reglas previstas en los incisos 2, 3 y 4 del art. 216 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
Si no se puede aplicar ninguna de todas las reglas ya vistas se aplica lo dispuesto en el art. 213
del Cdigo Orgnico de Tribunales. y si eso no es posible entonces se posterga la realizacin del
juicio oral hasta la oportunidad ms prxima en que alguna de las disposiciones ya vistas se
pueda aplicar. Se debe sealar por ltimo, si de aplicar las normas indicadas en los numerandos
precedentes resultare que hay ms de un juez que deba subrogar al juez del tribunal de juicio
oral en lo penal, la subrogacin de hace por orden de antigedad comenzando por el menos
antiguo.
III.- Integracin

III-a.- Integracin de las Cortes de Apelaciones

Las Cortes de Apelaciones o sus salas se integran de la siguiente forma al tenor del art. 215 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
i.Con los ministros no inhabilitados del mismo tribunal.
ii.Con sus fiscales.
iii.Con los abogados que anualmente se asignan con ese objeto. El llamamiento de los integrantes
se hace en el orden indicado y los abogados se llamarn por el orden de su designacin en la
lista de su nombramiento. Las salas de las Cortes de Apelaciones no pueden funcionar con
mayora de abogados integrantes ya sea en el funcionamiento ordinario como en el
funcionamiento extraordinario.
III-b.- Integracin de la Corte Suprema
Se est a lo dispuesto en el art. 217 del Cdigo Orgnico de Tribunales modificado por un auto
acordado del poder judicial del 6 de noviembre del 2001. El art. 217 al que hace referencia este auto
acordado indica que si son menos de la mayora de los jueces los que se encuentran inhabilitados la
integracin de har:
i.Con los ministros no inhabilitados del mismo tribunal.
ii.Con el fiscal.
iii.Con los abogados integrantes que cada tres aos designa el Presidente de la Repblica con este
fin.
Por su parte el art. 218 seala que si la Corte Suprema no puede funcionar por inhabilidad de la
mayora o la totalidad de sus miembros va a ser integrado por los ministros de la Corte de
Apelaciones de Santiago segn el orden de su antigedad. Las salas de la Corte Suprema no
pueden funcionar con mayora de abogados integrantes tanto en el funcionamiento ordinario como
extraordinario.

86

IV.- Designacin de los abogados integrantes

Es el Presidente de la Repblica el que debe designar a doce abogados para la Corte Suprema, a
quince abogados para la Corte de Apelaciones de Santiago, a nueve abogados para las Cortes de
Apelaciones de Valparaso, San Miguel y Concepcin, cinco abogados integrantes para las Cortes
de Apelaciones de Arica, Antofagasta, La Serena, Rancagua, Talca, Temuco y Valdivia, y para las
dems Cortes de Apelaciones se designan tres abogados. Esta designacin se hace previa formacin
por la propia Corte Suprema de las respectivas ternas. La terna para abogados integrantes de las
Cortes de Apelaciones se forman tomando los nombres de una lista que en diciembre de cada ao
se remite a la Corte Suprema por las distintas Corte de Apelaciones, en esa lista figuran los
abogados que tienen residencia en la ciudad que sirve de asiento al tribunal respectivo y que
renen las condiciones para ser designado ministro y que se destaque en la vida profesional o
universitaria. Las ternas solo pueden incluir abogados que adems de cumplir los requisitos
indicados en los nmeros 1 y 2 del art. 253 del Cdigo Orgnico de Tribunales tengan a lo menos
doce aos de ejercicio profesional o sean ex miembros del escalafn primario del poder judicial
siempre y cuando hubiesen figurado los ltimos cinco aos en lista de mrito. Esta designacin
para abogado integrante de las Cortes de Apelaciones se hace en el mes de enero de cada ao y
duran un ao. En tanto la designacin de abogados integrantes para la Corte Suprema, duran tres
aos y se realiza el nombramiento en el mes de enero del trienio correspondiente. 28
Novena Parte
CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL
La estructura del Cdigo de Procedimiento Civil
Est estructurado en 4 libros y aquellos en ttulos y estos en prrafos:
- El Libro I trata de las disposiciones comunes a todo procedimiento y trata del art. 1 al art. 122.
- El Libro II trata del art. 123 al art. 433 que trata del juicio ordinario.
- El Libro III va de los artculos art. 434 al art. 810 y lleva por epgrafe los juicios especiales.
- El Libro IV va de los art. 817 al art. 925 y trata de los actos judiciales no contenciosos.
En algunos de los libros tratan de Recursos (Apelacin en el I y el de Casacin en el III), esto no tiene
fundamento haberse tratado en estos tipos de libros, tantos es as se ha creado un libro de forma
exclusiva para tratar los recursos. Pero s vamos un poco ms atrs los creadores del este Cdigo
tuvieron otra visin, as como ejemplo incluyeron el Recurso de Casacin porque era el mximo, y no
hay otros recursos despus de esto. Pero en el Recurso de Apelacin es un recurso ordinario, un
recurso de comn ocurrencia.
El campo de aplicacin del Cdigo se afirma en lo que dice el art. 1 del Cdigo, como el 1 y el 5
del Cdigo Orgnico de Tribunales, las disposiciones que se contienen dentro de este Cdigo de
Procedimiento Civil, hoy en da se aplican a todas las contiendas civiles que se susciten entre partes,
as como los conflictos judiciales no contenciosos, cualquiera sea la calidad de los interesados y
cuyo conocimiento correspondan a los tribunales de justicia. Del art. 1 del Cdigo de
Procedimiento Civil se colige que el campo de aplicacin del cdigo es la antes explicada. Por ende
no va a tener explicacin sus disposiciones en:

28

Ibdem.

87

Todas aquellas contiendas o asuntos voluntarios que estn expresamente excluidas por la ley.
Porque hay actos que pertenecen a la jurisdiccin voluntaria que no tienen carcter de
judiciales.
- No se aplican a s mismo a los tribunales en que los rige una norma especial, no se va a aplicar a
ciertos tribunales espaciales (a los tribunales de familia, a los tribunales militares, a los
tribunales laborales, etc.)
- Tampoco se aplican en los ejercicios de la facultad conservadora, disciplinaria y econmica.
En nuestro pas los Cdigo de procedimiento se ubican en los Cdigo de Procedimiento Civil,
Cdigo de Procedimiento Penal y Cdigo Procesal Penal. Por cierto hay ciertas leyes especiales que
hacen referencia a materias especficas, como la Ley de Alimentos para Menores y Ley de
Alimentos para Mayores.
-

I.- La accin
La doctrina y en esto siguiendo al Derecho Romano, estim que la accin y el derecho eran una
misma cosa, que caracterizaba este concepto de accin, porque se vinculaba con la accin al
Derecho subjetivo privado y colocada por ende a la accin en el mismo plano del Derecho subjetivo
privado, e incluso extremando las cosas, se dijo que la accin el derecho subjetivo puesto en
movimiento. Si se pona esa tesis resulta que el derecho procesal no le quedaba otra alternativa de
regular la forma de que debera ejecutarse ese poder poltico privado. Si esta tesis poda estimarse
correcta en el derecho romano, es lo cierto que ella en las pocas actuales y un poco ms atrs, fue
perdiendo fuerza. Y sigui esa teora hasta el siglo XIX, y en nuestro pas hasta los inicios del s. XX.
Esa posible confusin entre accin y derecho subjetivo sustantivo material, por cierto sufri ciertas
crticas; una de ellas indica que la tutela jurisdiccional del derecho privado no se explica en forma
completa y correcta con referencias a un derecho subjetivo lesionado, derecho lesionado que se
continuaba pretendindose ahora su satisfaccin por el obligado, pero ahora por la va judicial. Por
otra parte se agrava entre esas crticas que la referencia de ese derecho subjetivo lesionado, no
explicaba la iniciacin del desarrollo de un proceso cuando un apostre la sentencia no reconoca ese
derecho. En otras palabras en ese caso se haba entablado una demanda infundada (y al decir esto
que no tena un derecho sustantivo que la respaldara, y no obstante haba permitido la iniciacin de
todo un proceso), por eso es que se dijo entonces que el Ordenamiento Jurdico atribuye el poder de
provocar un proceso con independencia de la existencia de un derecho. Esa transformacin
conceptual provino de una discusin de orden acadmico que se produjo en Alemania a mediados
del siglo XIX, y que se suscito entre los tratadista alemanes. Entre Gtter y Winter, y fueron los que
relucieron las ideas nuevas sobre la accin, y Oskar Von Bllow. Y todo esto llev a la formacin
del concepto de accin como acto provocatorio de la actividad jurisdiccional. Sobre esta concepcin
se elaboraron diversas teoras que tratan de explicar la naturaleza jurdica de la accin. Pero lo que
interesa realmente es que ella genera, nace una idea de que la accin es autnoma del Derecho
Privado, no es dependiente del Derecho Privado, no es el derecho subjetivo, sustantivo o material.
Es una disciplina nueva que nace en el campo jurdico y que a su vez produce la autonoma del
derecho procesal. An admitindose esta autonoma del concepto de accin, es lo cierto que esa
doctrina perdi credibilidad, y comenz a dividirse en distintas teoras.
Antes de ver este aspecto podemos todava aadir que esa palabra tiene un carcter multivo (que
puede entenderse de distintas maneras de cul sea el campo de que se trate), as como en el derecho
mercantil se utiliza la palabra para referirse una parte o una cuota en que se divide el capital de una
sociedad annima, en el derecho penal se utiliza para eludir la conducta humana que es constitutiva

88

de un ilcito y as se llama una actitud punible de homicidio, se conoce en el derecho civil como el
mecanismo para proteger al derecho subjetivo, por ejemplo se habla de accin reivindicatoria.
Qu lo que es la accin?
No se expondr la totalidad y la variante que existe sobre el particular, sino que simplemente
vamos a resumirnos a una sntesis de algunos aspectos fundamentales que tratan de dar una
respuesta sobre la naturaleza jurdica. Sobre estas teoras que quieren explicar la naturaleza son las
siguientes:
a) La teora monista, conocida tambin como teora clsica de la accin. Se sostena que la identidad
de concepcin de accin y derecho subjetivo, la accin no es ms que el derecho subjetivo
deducido en juicio. Y para desestimarla se dice que ella no puede explicar la existencia de
derecho si una accin que la tutele, no puede explicar las acciones infundadas y las acciones
posesorias, que son para proteger la posesin (un hecho).
De all entonces nacen las estas teoras que separan los conceptos de accin y derecho subjetivo,
no obstante, no todos los partidarios de esta teora estn de acuerdo de cual es la relacin que
existe entre la accin y el derecho subjetivo, de ah entonces que afloran 3 matices dentro de
esta teora.
b) La teora dualista, o teora procesal de la accin.
i.Las teoras concretas. Ellas parten que la accin es un derecho subjetivo pblico y agregan que es
un concepto distinto del derecho subjetivo privado, no se trata solamente de un derecho al
proceso sino de una tutela jurisdiccional que debe ser favorable a su titular, en otras palabras,
ese derecho que se dicta por los rganos jurisdiccionales debe proteger esta tutela
jurisdiccional. Estas teoras se llaman concretas porque el objeto de la accin no es el proceso,
sino la obtencin de una sentencia que cuyo contenido debe ser favorable para la parte que
desestim la accin, y esta teora fue criticada ya que si se lleva de esa forma, la existencia del
derecho que se lleva a travs de su ejercicio es dudosa y es dudosa hasta que se lleva la
sentencia de trmino. Esta teora sigue sin dar explicacin suficiente de la eficacia y validez del
acto de iniciacin procesal y ese acto existe con anterioridad y con independencia de la
incertidumbre del Derecho, a esa crtica se sum Chiovenda, este no concibe que la accin se
defina como un derecho frente al Estado y afirma que la accin es un derecho contra el
adversario y consiste en producir contra el efecto jurdico de la ley.
ii.Las teoras abstractas. De acuerdo con ellas los que la propugnan sostienen que la accin compete
tanto al que tiene derecho como al que no lo tiene y que no existe ninguna relacin entre el
Derecho subjetivo y la accin. El autor italiano Carnelutti manifiesta que la accin es un
Derecho subjetivo procesal y pblico que dirige contra el Estado y que persigue la justa
composicin del litigio, concibe la accin por ende; no como un derecho al juicio favorable sino
que simplemente como un derecho al juicio.
iii.Las teoras abstractas atenuadas. Estas sostienen que es indispensable encontrar un nexo, una
relacin, que una al derecho material con el derecho procesal, y ms concretamente al derecho
subjetivo y a la accin. Y para ellos este nexo se encuentra en la afirmacin por parte del
accionante de estar asistido de un derecho subjetivo, es este derecho el que le sirve de
fundamento a la pretensin. La pretensin es el derecho de invocar un derecho a su favor sea
que se tenga o no y ese es el nexo entre el derecho subjetivo y la accin.
II.- Accin y derecho a la accin

89

Hay algunos autores que al tratar este tema de la naturaleza jurdica de la accin distinguen entre la
accin y el derecho a la accin considerando o entendiendo a la accin como la facultad de
provocar la actividad jurisdiccional del Estado, en cambio tener derecho a la accin significa ser
titular de un derecho subjetivo respecto del cual se impetra la tutela jurdica. En cuanto a la accin
como acto provocatorio de la actividad jurisdiccional puede ejercitarse teniendo o no derecho a la
accin, eso si que va a obtener en juicio solo aquel que ejercita la accin teniendo derecho a ella.
I-a.- Diferencias entre la accin y el derecho a la accin
-

En cuanto al origen de ambas, el derecho nace de un contrato, cuasicontrato, de un delito,

cuasidelito o la ley. En cambio la accin nace del conflicto entre dos personas sobre la
existencia, inexistencia o interpretacin de un derecho.
En cuanto a las condiciones de ejercicio de una y otras, ambas estn sometidas a distintas exigencias
y condiciones a su ejercicio.
En cuanto al objeto de una y otra, la accin tiende a lograr una sentencia por parte del rgano
jurisdiccional. En cambio el derecho a la accin es precisamente la regla que la sentencia va a
aplicar para la solucin de la cuestin litigiosa.

I-b.- La accin en nuestra legislacin

Los cdigos procesales latinoamericanos del Siglo XIX formulan una definicin de lo que se debe
entender por accin en algunos de sus artculos y que prcticamente coinciden con el de los
romanistas.
Nuestro cdigo de enjuiciamiento civil no contiene ninguna definicin de lo que se debe entender
por accin, con todo es su articulado puede deducirse que los redactores de nuestro Cdigo de
procedimiento civil tuvieron presente el concepto de accin como un elemento del derecho
sustancial, es decir, participaron de la teora monista o clsica de la accin, as en diversos artculos
del Cdigo se puede observar que ese fue el sentido que se le da, por ejemplo: artculos 17, 19, 21,
271, 290 Cdigo de Procedimiento Civil todos ellos se refieren claramente a la teora monista, pues
hablan de asegurar la accin. En estos artculos no se observa la caracterstica de que hablaba el
autor espaol Niceto Alcal Zamora y Castillo, de ser un concepto que persigue siempre una misma
finalidad, es decir provocar la actividad jurisdiccional del Estado sino que en cambio en todos estos
artculos se considera a la accin como sinnimo de derecho subjetivo, no obstante inspirarse
nuestro cdigo de procedimiento civil en la teora monista los autores acogen la nueva acepcin de
la accin como un derecho autnomo e independiente del derecho subjetivo y lo definen como el
acto que provoca la actividad jurisdiccional del Estado.
I-c.- Elementos de la accin
a) Segn los monistas:
i.ii.-

iii.-

Existencia de un derecho, ya que la accin no es ms que el derecho subjetivo puesto en

ejercicio.
Existencia de un inters, es indispensable que el actor tenga inters porque el derecho no es
sino el inters protegido por la ley, y si falta el inters, la proteccin que es la accin es
innecesaria y desaparece.
Existencia de una calidad, es decir que el actor debe estar legitimado para deducir la accin y
lo est aquel al cual la ley le reconoce la posibilidad de accionar.

90

iv.-

Existencia de una capacidad, el actor o demandante para deducir vlidamente su demanda, es

decir, para entablar su accin debe tener capacidad procesal equivalente a la capacidad de
ejercicio del Cdigo Civil.

b) Segn los dualistas:

i.
ii.

iii.
iv.

Existencia de un sujeto activo, esta la tiene todo sujeto de derecho sea la persona natural o
jurdica.
Existencia de un sujeto pasivo, este est constituido por el Estado, porque la accin se dirige
contra el Estado a travs de los tribunales de justicia para que se ponga en movimiento su
actividad jurisdiccional.
Existencia de un objeto, este est constituido por la finalidad de la accin que provoca la
actividad jurisdiccional del Estado.
Existencia de una causa, se precisa de una causa que radica en la existencia de un conflicto
jurdico de intereses no resueltos.

Estos elementos varan dentro de cada teora dentro de las teoras dualistas.
I-d.- Accin y pretensin
La pretensin se distingue de la accin por que la accin es un derecho, en tanto que la pretensin
es una declaracin de voluntad petitoria. La pretensin es la consecuencia lgica de la accin. Se
ejecuta el derecho de accin para interponer una pretensin. La pretensin es el objeto del proceso.
Como elementos de la pretensin se distinguen:
a) La existencia de un sujeto activo.
b) Existencia de un sujeto pasivo.
c) Existencia de un objeto, que es el beneficio jurdico que el demandante pretende obtener.
d) Existencia de una causa, esto es el hecho o acto jurdico que sirve de fundamento a la
pretensin.
En cuanto a la clasificacin de la accin, si se acepta el concepto de accin como un derecho
autnomo, provocatorio de la actividad jurisdiccional hay que concluir que no es dable hablar de
clasificaciones de la accin.
La ruptura entre el derecho subjetivo material y la accin ha llevado a que el criterio tradicional de
clasificar las acciones con referencia al derecho subjetivo de que se trata deje de tener utilidad y
sentido.
Lo importante deja de ser ya el derecho subjetivo, sino que es la clase de tutela jurisdiccional que se
pide. Hoy en cambio, ms que hablar de clasificaciones de la accin se habla de clasificaciones de
pretensiones y atendiendo a la finalidad de la pretensin se pueden hacer ciertas distinciones:
a) Pretensiones declarativas, y dentro de ellas:
i.ii.-

Declarativas puras, con ellas se pretende obtener la simple declaracin de un derecho o

situacin jurdica determinado, por ejemplo la declaracin de nulidad de un contrato.
Constitutivas, con ellas se persigue que mediante una sentencia se constituyan estados
jurdicos nuevos modificando uno existente, por ejemplo, la nulidad de matrimonio (las
acciones)

91

iii.-

De condena, con ellas se pretende que el actor pida que se imponga al demandado el
cumplimiento de una determinada prestacin, es decir, que sea condenado a una
determinada prestacin, por ejemplo, pagar el precio.

b) Pretensiones ejecutivas, ellas tienden a obtener el cumplimiento forzado de una obligacin que
consta en un titulo ejecutivo o que lleva aparejada su ejecucin. Tienden a obtener
coactivamente lo que es debido o su equivalencia en dinero.
c)

Pretensiones precautorias o cautelares, tienen por finalidad conseguir una resolucin judicial de
carcter provisional que garantice la efectividad se la sentencia que recaiga en el juicio.

I-e.- Ejercicio de la accin

La accin es un derecho potestativo, es un derecho cuyo ejercicio depende exclusivamente de la
voluntad de su titular. Lo dicho importa entonces que nadie puede ser obligado a ejercitar una
accin. Sin embargo hay ciertos casos en que la accin debe ejercitarse en una oportunidad o
termino preciso o de lo contrario se pierde la accin.
Es decir, no se puede hacer valer con
posterioridad, estos casos en que es obligatorio ejercitar la accin en un momento son los siguientes:
a)
b)
c)
d)

En el caso del art. 21 Cdigo de Procedimiento Civil.

El caso de la jactancia, art. 269 Cdigo de Procedimiento Civil.
El caso de las medidas prejudiciales precautorias, art. 280 Cdigo de Procedimiento Civil.
La usura de accin en el juicio efectivo, art. 474 Cdigo de Procedimiento Civil.

I-f.- Situacin del art. 21 Cdigo de Procedimiento Civil

Cuando una accin corresponde a varias personas y solo una de ellas la ejercita, de acuerdo con este
art. 21 del Cdigo de Procedimiento Civil el demandado tiene derecho a pedir que la demanda sea
puesta en conocimiento de los dems titulares de la accin y que no la han ejercitado. Notificados
de la solicitud del demandado, estos titulares de la accin que no han concurrido a entablar tienen
el trmino de emplazamiento para adoptar alguna de las siguientes actitudes:
a) Adherirse a la demanda, en este caso pasa a tener el rol procesal de demandantes aplicndose los
arts. 12 y 13 del Cdigo de Procedimiento Civil. los que se refieren a la designacin de un
apoderado o procurador comn de las partes, es decir, ellas debern actuar por una sola
cuerda.
b) Declara que no se adhieren a la demanda, y en ese caso esa declaracin produce el efecto de hacer
caducar su derecho, es decir, no pueden demandar en el futuro.
c) Si nada dicen dentro del trmino de emplazamiento les va a afectar el resultado del proceso sin nueva
citacin, pero en este caso las partes pueden comparecer en cualquier estado del juicio
respetando todo lo que se obrado con anterioridad.
I-g.- La jactancia art. 269 Cdigo de Procedimiento Civil.
Podemos decir que hay jactancia cuando una persona manifiesta corresponderle un derecho del
cual no est gozando, por ejemplo, afirmar que es dueo de un fundo que no es propio. Si
nos
atenemos al diccionario de la real academia de la lengua espaola, es la alabanza propia,
desordenada y presuntuosa.

92

Casos en que hay jactancia

El art. 270 del Cdigo de Procedimiento Civil, nos dice que se entiende haber jactancia:
i.Cuando la manifestacin de jactancia conste por escrito.
ii.Cuando se haya hecho de viva voz a lo menos delante de dos personas hbiles para dar
testimonio en juicio civil.
iii.Cuando una persona que ha gestionado como parte es un proceso criminal es titular a la vez de
acciones civiles contra el acusado y no ejercita esas acciones civiles.
Procedimiento del juicio de jactancia
A esta vctima del jactancioso concede la ley ciertas facultades, esas facultades consisten en
demandar de jactancia a la persona que se dice titular de ese derecho, se le pide al tribunal que fije
un plazo de diez das para que deduzca su demanda bajo apercibimiento, si no lo hace de no ser
odo despus en su derecho, art. 269 1 parte. Ese plazo de diez das puede ampliarse hasta treinta
das siempre que haya motivos fundados para ello. As recin se inicia el juicio de jactancia, esta
demanda de jactancia se somete a los trmites del juicio sumario.
La situacin que se puede producir cuando se da lugar a la demanda de jactancia, cuando el
tribunal declara que ha habido jactancia, son que el jactancioso tiene el plazo de diez das para
entablar la demanda. Puede ocurrir eso si que el jactancioso no entable la demanda dentro de este
periodo, si el jactancioso entabla su demanda dentro del plazo de que dispone, se inicia el juicio
correspondiente y se va a someter a las reglas que para el caso particular sean aplicables. Si ese
jactancioso en cambio no entabla la demanda y vence el plazo concedido sin que cumpla lo
ordenado, la parte interesada debe solicitar al tribunal que declare al jactancioso incurso en el
apercibimiento. Si se declara as al jactancioso no podr con posterioridad deducir su demanda.
Incurso quiere decir que se hace efectivo el no orla en una oportunidad posterior sino se ha
presentado la demanda en la oportunidad que le seale le ley. Esta solicitud para declarar incurso
en el apercibimiento se tramita como un incidente, en ese incidente se va a acreditar que el
jactancioso no interpuso su demanda dentro del plazo que le fijo la ley, art. 271 Cdigo de
Procedimiento Civil. Esta accin prescribe en el plazo de seis meses contados desde que tuvieron
lugar los hechos en que se puede fundar.
I-h.- Medios a travs de los cuales se ejercita la accin
Al hablar que la accin debe ejercitarse con las formalidades que seala la ley nos estamos
refiriendo a que ese ejercicio debe realizarse a travs de un vehculo, de una prestacin que se hace
al tribunal y esa es la demanda. En general podemos decir que la demanda es el medio hbil para
ejercitar la accin siendo esta la forma de hacer valer el derecho que se reclama.
I-i.- Pluralidad de acciones o acumulacin de pretensiones
Bajo el titulo de pluralidad de acciones, en realidad se estudia la pluralidad de pretensiones, a esta
pluralidad de acciones se refiere el art. 17 del Cdigo de Procedimiento Civil con el objeto de
disminuir los pleitos conforme al principio de la economa procesal. La ley permite la pluralidad de
acciones, es decir, que se deduzcan varias acciones conjuntamente, en el art. 17 de la ley, no obliga a
una persona a ejercitar todas las acciones, sino que simplemente la faculta para ello quedando esto a
criterio del titular.

93

Tratndose de las acciones compatibles es necesario que adems que sean compatibles las acciones
entre s, estn ellas sujetas a un mismo procedimiento y sean de competencia de un mismo tribunal,
en ese caso estas acciones se pueden deducir conjuntamente en un mismo escrito, ello si se trata de
acciones compatibles segn lo establecido en el art. 17 inc. 1, por ejemplo se puede solicitar la
resolucin de un contrato y adems la accin de indemnizacin de perjuicios, o tambin se puede
solicitar el cumplimiento de un contrato y las correspondientes indemnizaciones.
Si se trata de acciones que son incompatibles, segn el art. 17 inciso 2 es posible que se puedan
deducir varias acciones an cuando sean incompatibles, es as como este art. seala que se podrn
proponer en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles para que sean resueltas una
como subsidiaria de la otra, por ejemplo se solicita la nulidad de un contrato y en subsidio se
solicita la resolucin o el cumplimiento del contrato.
Cuando se propone esta pluralidad de acciones incompatibles, el tribunal primero se debe
pronunciar sobre las acciones principales y solo en el caso de no aceptarlas se va a pronunciar sobre
las acciones subsidiarias en el mismo orden en que esas acciones hayan sido formuladas.
Estos casos del art. 17 son supuestos de una acumulacin de acciones iniciales pues se produce
desde el primer acto del procedimiento, es decir desde la demanda. Pero puede suceder que la
acumulacin se produzca despus de iniciado el proceso y se dice que aqu la acumulacin de
acciones es sobrevenida. Esta clase de acumulacin de acciones sobrevenida opera en tres casos:
a) Ampliacin de la demanda, una vez que esta ha sido notificada y antes de que sea contestada.
b) El supuesto de la reconversin, que supone el ejercicio por el demandado de una pretensin contra
la persona que lo hizo comparecer al juicio ante el mismo juez y el mismo procedimiento.
c) Intervencin de un tercero excluyente o independiente.
Efectos de la acumulacin de acciones
La acumulacin, sea inicial o sobrevenida produce los mismos efectos, el primero de ellos es que
todas las pretensiones se discuten en un mismo juicio, y segundo, todas las pretensiones se
resuelven por una misma sentencia.
I-j.- Proceso nico con pluralidad de partes
Esta se presenta cuando ms de dos personas se constituyen en el proceso en la posicin de
demandantes o demandado, estando legitimadas para ejercer u oponer una misma pretensin de tal
modo que el tribunal va a pronunciar una nica sentencia que tiene la particularidad que afecta a
todas las partes. Tiene lugar por ejemplo en supuestos como la pretensin de nulidad de
matrimonio intentada por un tercero en el que haya una nica pretensin frente al marido y mujer
cada uno de los cuales puede adoptar posturas distintas.
I-k.- Extincin de la accin
La nica causal de extincin de la accin es la renuncia que realiza el interesado que es titular de la
accin.
La prescripcin que generalmente se menciona como causal de extincin no opera sobre la accin
procesal, sino que opera sobre el derecho material o sustancial.
Las acciones personalsimas as como las relativas al estado civil se extinguen por la muerte del
interesado, salvo que este haya comenzado a ejercitarlas.
Hay quienes estiman que tambin

94

son medios procesales de extincin de la accin la sentencia y el disentimiento, pero en realidad son
medios de extincin de l proceso ms que de la accin.
Excepciones
En un sentido amplio excepcin es todo medio de defensa que utiliza el demandado contra el actor
para oponerse a sus pretensiones jurdicas. Doctrinariamente a estas excepciones se les conoce con
el nombre de reaccin, y tanto accin como excepcin aparecen como derechos paralelos en
oposicin.
II.- El proceso como instrumento de jurisdiccin
Podemos decir que por imperativo constitucional la potestad jurisdiccional se ejercita
necesariamente a travs del proceso y el derecho a la accin en cuanto dice relacin con el ejercicio
de dicha potestad necesita igualmente del proceso. El proceso es el instrumento puesto por el
ordenamiento jurdico para que la jurisdiccin y sus rganos realicen su funcin.
II-a.- Acepciones del vocablo proceso
Se le suele emplear como sinnimo de juicio an cuando entre ellas hay en realidad una relacin de
continente a contenido. Se piensa tambin que es sinnimo de expediente judicial, se refiere con
esta idea tambin a la materialidad del expediente, en este ltimo sentido lo considera el art. 29 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
El problema se da en cuanto hay que determinar la naturaleza jurdica del proceso. El estudio de la
naturaleza jurdica del proceso consiste en determinar si este fenmeno forma parte de alguna de
las figuras conocidas por el derecho, o si bien tiene una categora especial. La pregunta para
determinar la naturaleza jurdica del proceso es, Cul es la naturaleza del vnculo que une a las
partes y al juez? Para determinar la naturaleza del proceso hay varias teoras, las que se pueden
agrupar bsicamente en dos grandes:
a) Teoras privatistas, entre las que se pueden citar:
i.-

Las que consideran al proceso como un contrato.

Los romanos basaban el proceso en el contrato de litis contestatio, por el cual el demandante y el
demandado se comprometan a sujetarse a un juez. La relacin que liga al actor y demandado
es de orden contractual, ambos se encuentran vinculados con el mismo lazo que une a los
contratantes. Esta litis contestatio del derecho romano presenta hoy cierta similitud con el
contrato de compromiso.
Se critica esta teora del proceso como un contrato, pues se afirma que el proceso en
fundamentalmente un mecanismo coactivo, este agrega que es absurdo pensar que el
demandado acuda al proceso por que haya llegado a un acuerdo con el actor.
En sntesis no es dable buscar la naturaleza jurdica del proceso como un contrato, ya que el
proceso es fundamentalmente coactivo.

ii.-

Las que consideran al proceso como un cuasicontrato.

95

Superada la teora contractual se mantuvo por la doctrina la litis contestatio como figura
fundamental. El punto inicial fue que si el proceso no es un contrato y sin embargo es fuente de
obligaciones entonces el proceso tena que ser un cuasicontrato pues era la nica fuente de las
obligaciones que restaba. Pero la inutilidad de esta concepcin quedo pronto al descubierto,
haba otra fuente de las obligaciones que era la ley y que es justamente la que explica los nexos
y obligaciones existentes en el proceso.
b) Teoras publicistas, se mencionan como las ms importantes:
A mediados del siglo XIX se iniciaron en Alemania los intentos por abandonar la concepcin
privatista del proceso y adentrndose en el Derecho Pblico surgiendo as tres corrientes
distintas.
i.-

Las que consideran la naturaleza jurdica del proceso como una relacin jurdica.
Esta teora adems que las otras teoras publicistas arrancan de la base de la litis pendentia y no
de la litis contestatio. El iniciador de esta teora fue el autor Oscar Von Bllow en su obra la
teora de las excepciones procesales y los presupuestos procesales que fue publicada en 1868,
para este autor lo importante no era ya el contrato, lo importante es la relacin jurdica pblica.
El proceso es relacin jurdica, en cuanto varios sujetos investidos de poderes determinados por
la ley actan en vista de la obtencin de un fin, estos sujetos son el actor, el demandado y el
juez, sus poderes son las facultades que le confiere la ley para la realizacin del proceso y su
esfera de accin es la jurisdiccin, y el fin es la solucin del conflicto de intereses. Sobre lo que
no existe coincidencia es en lo que dice relacin con la forma en que estn ordenados estos
poderes, as para el autor alemn de apellido Khler esta relacin jurdica se produce
nicamente entre el actor y el demandado, y se le denomina teora de la relacin jurdica
paralela.
Para el autor Helwrig la relacin jurdica se expresa en una forma de ngulo debindose
comprender como sujeto necesario de ella al juez hacia quien se dirigen las partes, sino que
estn unidas solo por el juez, es la teora de la relacin jurdica angular.
Por ltimo el autor alemn Wach determina que esta relacin jurdica a lo largo del proceso es
una serie de derechos y obligaciones, de deberes recprocos entre las partes, pero no solo entre
ellas, sino que tambin entre las partes y el juez, y formula la teora de la relacin jurdica
triangular.

ii.-

Las que consideran la naturaleza jurdica del proceso como una situacin jurdica.
La teora de la relacin jurdica con sus variantes fue objeto de criticas surgiendo as la teora
del autor James Goldshmidt, este autor reemplaza la nocin de la relacin jurdica por la de la
situacin jurdica, y en 1925 publico su obra intitulada el proceso como situacin jurdica.
Situacin jurdica es el conjunto de expectativas, posibilidades, cargas y liberaciones de cargas
de cada una de las partes en atencin al resultado que espera o teme obtener en el proceso.
Los lazos jurdicos que nacen entre las partes en el proceso, no son relaciones jurdicas, sino que
derivan de una situacin jurdica. Tampoco se puede hablar de derechos y obligaciones, porque
el proceso funciona a base de categoras jurdicas nuevas, y no del tradicional binomio derecho
obligacin. Para este autor existen otras ideas o conceptos privativos del derecho procesal, estos
son el riesgo, las expectativas, las posibilidades, las cargas y la liberacin de cargas. El concepto
de situacin jurdica es especficamente procesal, dice este autor que en el proceso no hay

96

derechos sino que expectativas de una ventaja procesal, tampoco hay obligaciones sino cargas.
La obligacin presupone que la parte contraria tiene un derecho a exigir, en cambio la carga
supone un imperativo en inters propio, no existiendo parte contraria que la exija.
La carga es una facultad cuya no realizacin trae aparejado un riesgo, en cambio en la
obligacin la conducta es de realizacin necesaria y no facultativa. La obligacin tutela un
inters ajeno, la carga en cambio tutela un inters propio, as por ejemplo el demandado al
contestar la demanda lo hace en inters propio y no para beneficio del actor. Por ltimo seala
que de una obligacin insatisfecha surge un derecho del acreedor, en cambio en la carga
procesal insatisfecha no surge ningn derecho para otra persona, sino que simplemente un
perjuicio actual o posible respecto del que no ha cumplido.
iii.-

Teora de la institucin.

Para esta teora en el proceso se da una correlacin de derechos y deberes jurdicos y por ende hay
ms de una relacin jurdica, de modo que no se puede hablar de una relacin jurdica. Esta
multiplicidad de relaciones jurdicas hay que reducirlas a una unidad superior y tal unidad la
proporciona la institucin, as por lo dems lo explica en su obra el autor de esta teora James
Guasp. Los dos elementos de la institucin son:
- La idea comn y objetiva que es la realizacin del fin del proceso.
- Las voluntades particulares que se adhieren a aquella idea.
III.- El Procedimiento
El juicio se desenvuelve a travs de actos procesales los que van encadenados unos a otros en un
orden armnico sealado por la ley, siendo el acto inicial del pleito la demanda, y el acto procesal
de trmino, la sentencia. A travs de este conjunto de actos procesales se desenvuelve la contienda
ya sea que vengan del tribunal o de las partes, es lo que constituye el procedimiento.
De ah que el procedimiento se pueda definir como la forma o modo en que se desarrolla la
controversia a travs de los diversos trmites que la ley seala para cada caso atendida la
naturaleza de la accin deducida. El contenido del proceso es el litigio, la controversia, la contienda
o juicio y a travs del proceso se resuelve el litigio o juicio.
El juicio se define como la causa o controversia jurdica actual entre partes sometida al
conocimiento de un tribunal de justicia. Dentro de los elementos del juicio se distinguen:
a) Elementos constitutivos de l:
- Existencia de una controversia jurdica.
- Actual.
- Entre partes.
- Debe haber un tribunal que resuelva la contienda.
b) Elementos de validez del juicio:
- Competencia del tribunal llamado a resolver la contienda.
- Capacidad de las partes litigantes para comparecer ante el tribunal.
- Observancia o cumplimiento de las formalidades prescritas por la ley para la validez de los
diversos actos que lo forman.
Tanto los elementos constitutivos del juicio como los de validez se conocen en doctrina con el
nombre de presupuestos procesales, luego se pueden definir los presupuestos procesales como los

97

requisitos que deben concurrir para que la relacin jurdico procesal sea vlida y produzca efectos
legales.

III-a.- Exteriorizacin del proceso

El proceso a travs del cual se persigue la solucin de conflictos es una relacin jurdica que
importa derechos y obligaciones para las partes y para el juez. Pero ese proceso en cuanto es una
relacin jurdica es un fenmeno intemporal o inespacial, en definitiva no es ms que una
abstraccin, y esta abstraccin hay que traerla a la realidad fsica, es decir, que se pueda
materializar, esta materializacin se logra a travs de actos procesales, de los cuales debe dejarse
constancia material y que est constituido por los papeles y escritos que consignan los actos
judiciales de las partes y de los rganos de la autoridad, as por lo dems lo indica el art. 29 del
Cdigo de Procedimiento Civil. Estos actos procesales representan el desenvolvimiento de los
diversos actos procesales, y este cuerpo de escritos materiales recibe el nombre de autos, causa y
comnmente el nombre de expediente. El expediente forma un conjunto unitario y numerado de
documentos, as por lo dems lo indica el art 34 del Cdigo de Procedimiento Civil.29
Divisiones del expediente
Este se puede dividir en razn de la cantidad, en cuyo caso se denominan tomos y cada tomo se
forma con alrededor de 500 fojas. Tambin se pueden dividir en razn de la calidad, y se habla
entonces de cuadernos o piezas, los cuales se forman por separado aunque despus se unan al
cuaderno principal o conserven cierta separacin.
Hay ciertos asuntos accesorios a la cuestin principal llamados incidentes los que se tramitan en
cuadernos separados y los que algunas veces pueden volver a ser un solo cuaderno con el principal
y en otras mantenerse en forma independiente.
La materializacin del proceso se lleva a efecto de dos formas, debiendo para ello distinguirse si se
trata de actos procesales orales o escritos:
a) En actos procesales orales, se debe proceder a su transcripcin por escrito, debe dejarse constancia
de ellos reducindolos a escritos. Esta materializacin recibe el nombre de documentacin.
b) En actos procesales escritos, basta unirlos al expediente de un modo permanente, lo que se conoce
con el nombre de incorporacin.
Dcima Parte
EL PROCESO O JUICIO
I.- Los principios formativos del proceso
Existen ciertos principios conforme a los cuales el proceso siempre debe configurarse de modo que
ellos sean efectivos y respetados. El valor de los principios no es solo terico, pues hay
repercusiones prcticas de los principios pueden manifestarse en diversos campos, por ejemplo,
pueden servir como elemento auxiliar de la interpretacin o como elemento integrador de la
analoga en los casos en que haya lagunas legales. Estos principios formativos del proceso son los
siguientes:

29

Ibdem.

98

I-a.- La contradiccin o bilateralidad de la audiencia

Este principio consiste en la efectiva posibilidad de que toda persona que pueda ser afectada por
una resolucin de carcter judicial puede influir en el contenido de la misma. El contenido de este
principio consiste:
- En la posibilidad real y efectiva de tomar conocimiento del contenido material y jurdico del
proceso.
- La igual posibilidad de formular alegaciones y peticiones.
- Implica la posibilidad de probar las alegaciones y de intervenir en la prctica de las pruebas.
La contradiccin no quiere decir que necesariamente deben intervenir las dos partes para que el
acto tenga validez, sino que basta con que se les haya dado a las partes la oportunidad real de
intervenir en ellas.
I-b.- La igualdad
Significa la igualdad que los derechos, las cargas y las responsabilidades que nacen de un proceso
recaen o se imponen respectivamente sobre las partes sin discriminacin entre ellas de modo tal que
el resultado a que cada cual aspira no puede ser favorecido por privilegios a favor, ni gravmenes
en perjuicio.
Deriva este principio del principio de la igualdad de todos los ciudadanos ante la ley reconocido en
la Constitucin. Esto, primero que nada se traduce en el igual trato en cuanto a la concesin de los
derechos de accin y defensa, y se traduce tambin en que las partes estn frente a un juez
imparcial, y que a ellas se les conceden iguales posibilidades y derechos, y se les somete a las
mismas cargas.
I-c.- Principio dispositivo e inquisitivo
Estos principios se relacionan con la preponderancia de la iniciativa de las partes o del juez en el
aporte, reconstruccin y comprobacin de los hechos trascendentes para la resolucin final del
juicio.
Se puede hablar de principio dispositivo para aludir al sistema en que la iniciativa en la proposicin
y en la produccin de las pruebas queda reservada principalmente a las partes, limitndose la
intervencin del juez a la ordenacin ritual de la prueba, es decir, a su direccin formal.
Por el contrario, el principio inquisitivo implica que la labor de construccin y comprobacin de los
hechos corresponde tanto a las partes como al juez, es decir, corresponde a todas las partes del
proceso.
La tendencia dominante en el campo del derecho procesal actual, es el principio inquisitivo, as se
pueden citar por ejemplo las medidas para mejor resolver, art. 159 Cdigo de Procedimiento Civil.
I-d.- La instancia de parte o impulso oficial
Se dice que el proceso es un mecanismo esencialmente libre, y que se requiere de motores que lo
hagan avanzar. Como los protagonistas del proceso son el juez y las partes, esos motores o
impulsos no pueden venir ms que de ellos, de ah que se define el impulso procesal como la fuerza
o actividad que pone en movimiento el proceso y lo hace avanzar hasta su fin una vez iniciado. Si
esa fuerza o actividad procede de los litigantes, se habla de impulso o de instancia de parte, en
cambio si viene del tribunal se habla de impulso oficial o de oficio.

99

I-e.- Principios relativos a la apreciacin probatoria

En general el juez puede dar por acreditados los hechos controvertidos en la sentencia en la medida
que esos hechos hayan sido probados, conclusin a la cual llega mediante la ponderacin,
valoracin o apreciacin probatoria. Para llegar a ella existen fundamentalmente tres sistemas:
a) Sistema de la prueba legal, tasada o formal, es aquel en que se determinan por la ley los medios
probatorios que se pueden hacer en juicio y al mismo tiempo le seala al juez el mrito
probatorio o eficacia de las diversas pruebas que se rinden por las partes. Es el sistema
predominante en el Cdigo de Procedimiento Civil.
b) Sistema de la libre conviccin, es aquel en que todo el establecimiento de la verdad jurdica pende
por entero de la conciencia del juez, el que no est obligado por ninguna regla legal y ni
siquiera debe dar cuenta al fallar de los medios por los cuales se convenci. Este sistema no se
da en nuestro pas.
c) Sistema de la sana critica, esta es una manifestacin del correcto entendimiento humano,
contingente y variable, con relacin a la expresin del tiempo y lugar, pero estable y
permanente en cuanto a los principios lgicos en que debe fundarse la sentencia, todo ellos
segn Eduardo Couture.
I-f.- Principio de la oralidad y la escritura
Es oral el proceso en que las alegaciones, la prueba y las conclusiones se presentan al juez por regla
general de viva voz. Por el contrario, el principio de la escritura es aquel con arreglo al cual la
resolucin judicial ha de basarse solo en el material procesal manifestado por escrito en los autos.
Es difcil encontrar un sistema absolutamente oral o absolutamente escrito, de manera entonces que
para saber si un proceso est informado por el principio de la oralidad o escritura, hay que atender
a la tendencia dominante en el proceso de que se trate. Sin duda que el sistema oral da una marcha
ms acelerada al proceso evitando as un retardo, pero implantar un sistema puramente oral
implica proporcionar a la administracin de justicia de los recursos econmicos necesarios que le
permitan disponer tanto de los medios humanos como materiales que la oralidad presupone.
Se reconoce en doctrina que las bondades de la oralidad no derivan tanto de este principio en si
mismo, sino que ellas son el resultado de la concurrencia de otros principios que se han asociado al
de oralidad y que son los de inmediacin y concentracin. Estos dos principios, inmediacin y
concentracin son connaturales de la oralidad.
De ambos principios, oralidad y escritura hay manifestacin en nuestro sistema. El procedimiento
ordinario de mayor cuanta es esencialmente escrito, pero dentro del hay una serie de actuaciones
que se realizan en forma oral, as por ejemplo, en el campo probatorio los testigos declaran
oralmente, lo mismo ocurre con la absolucin de posiciones.
En los procedimientos de menor y
mnima cuanta se permiten actuaciones orales y lo mismo ocurre en leyes especiales como las
relativas al juicio sumario en que incluso se permite que la demanda se pueda presentar oralmente.
I-g.- Principio de mediacin o mediatividad y principio de la inmediacin o inmediatividad
La inmediacin es el principio en virtud del cual se procura asegurar que el juez o tribunal se halle
en permanente e intima vinculacin personal con los sujetos y elementos que intervienen en el
proceso. De esta manera recibe directamente las alegaciones de las partes y las aportaciones

100

probatorias a fin de que pueda conocer el material de la causa desde el principio de ella hasta su
trmino en donde debe pronunciar la sentencia que lo resuelva.
Este principio de la inmediacin tiene consagracin legal en nuestro sistema procesal, as se indica
por ejemplo que los testigos sern examinados por el juez, y que el juez esta facultado para tomar la
prueba confesional.
En cambio el principio de la mediacin o mediatividad es aquel en virtud del cual el juez o tribunal
no se haya en permanente e intima vinculacin personal con los sujetos y elementos que
intervienen en el proceso, sino que ese contacto o vinculacin se logra a travs de un agente
intermediario.
I-h.- Principios de la continuidad o dispersin y de la concentracin
El principio de la continuidad o dispersin, tambin llamado principio consecutivo obligatorio,
consiste en que la causa se desarrolla a travs de diversas etapas constituidas cada una de ellas por
una serie de actuaciones que deben desenvolverse separada y sucesivamente abarcando el
procedimiento un lapso relativamente prolongado. Requiere este principio la resolucin previa de
las cuestiones accesorias que se puedan plantear durante el curso del juicio. El principio de la
concentracin por su parte tiene por finalidad reunir o concentrar en una sola audiencia o en el
menor nmero de audiencias el desarrollo total del proceso. Este principio de la concentracin se
opone al de la dispersin, que es el que predomina en el Cdigo de Procedimiento Civil. A travs
del principio de la concentracin se desea que los actos procesales sometidos a los tribunales de
justicia se deban realizar sin demora tratando de abreviar los plazos y de concentrar en un mismo
acto o audiencia todas las diligencias que hay que realizar. Este principio de la concentracin
requiere para poder existir de otros principios como son el de la oralidad y el de la inmediacin.
En nuestro Cdigo de Procedimiento Civil hay una tendencia al principio de la concentracin en el
juicio sumario en que una vez presentada la demanda al tribunal, el tribunal cita a un comparendo
a verificarse el quinto da hbil despus de la ltima notificacin en donde debe contestarse la
demanda o poner excepciones dilatorias e incidentes entre otras cosas.
I-i.- Principio de la publicidad y el secreto
Se puede definir este principio de la publicidad diciendo que es aquel que requiere que el
procedimiento mismo quede abierto no solo a las partes, sino que tambin a cualquier persona, sea
que tenga inters directo en la causa o no.
Se est por el contrario en presencia del secreto cuando el procedimiento no puede ser conocido por
los interesados y mucho menos por terceros ajenos. Este principio del secreto existe en nuestro pas
tratndose del proceso penal en la etapa sumaria.
I-j.- Principio del formalismo y el aformalismo
El principio del formalismo es llamado tambin principio de la legalidad de forma, y el principio del
aformalismo es conocido tambin como antiformalismo, libertad de forma o desformalismo. De acuerdo
al principio del formalismo las actuaciones procesales deben acomodarse a las prescripciones que
en cada caso determina el legislador, en cambio el aformalismo se limita a mencionar los
correspondientes actos procesales dejando su realizacin al buen criterio, a la experiencia
proporcional de los que intervienen en la administracin de justicia.
Cuando la ley no seala un procedimiento especial para la realizacin de un acto deben reputarse
admitidas todos aquellas formas que tienden a lograr los objetivos del mismo. En el sistema del

101

aformalismo se deja a las partes que acceden a un rgano jurisdiccional en libertad para dirigirse al
mismo en la forma que consideren ms oportuna y persuasiva, sin necesidad de seguir un orden
preestablecido.
El formalismo es necesario ya que solo una forma preestablecida evita el arbitrio judicial, pues su
ausencia determina la confusin y la incertidumbre. Lo que es criticable eso si es un formalismo
excesivo cuando la forma pierde su objetivo de garanta procesal y se convierte en un obstculo
para el normal desenvolvimiento de la actividad jurisdiccional. El principal peligro que provoca un
formalismo mal extendido es la posibilidad que permite formular incidentes infundados, lo que
conlleva una dilacin y a veces suspensin del procedimiento.
I-k.- Principio de la fundabilidad e infundabilidad
En toda contienda judicial no basta que las partes impetren la proteccin judicial y que el juez se
limite a decidir, tanto unos como otros deben exponer las razones o motivos que hacen atendibles
sus pretensiones o decisiones, por eso el principio de la fundabilidad reviste una serie de
manifestaciones, y desde el punto de vista de los litigantes se traduce en la necesidad de que sus
peticiones se asienten en una exposicin de los hechos y en una delegacin de los motivos que la
justifican. As se establece por ejemplo en el art. 294 n4 del Cdigo de Procedimiento Civil, que
indica que la demanda debe contener una enumeracin precisa y clara de los hechos y de los
fundamentos de derecho en que se apoya. Mirado desde el punto de vista del juez se requieren
iguales fundamentos jurdicos respecto de su sentencia e incluso respecto de ciertas resoluciones
menores, as el art. 170 n4 del Cdigo de Procedimiento Civil. indica que las sentencias definitivas
deben contener las consideraciones de hecho o de derecho que sirven de fundamento a la sentencia.
Este principio de la fundabilidad se impone tambin a otros personajes secundarios del proceso
como son por ejemplo los testigos y los peritos, as los testigos deben dar razn de sus dichos, y los
peritos deben sujetarse a las reglas de la ciencia, arte u oficio conforme a la cual emiten su peritaje o
pericia.
I-l.- Principio de la preclusin y de la libertad o elasticidad
El principio de la preclusin es aquel que importa la perdida, extincin o consumacin de una
actividad procesal. Se dice que cada actividad procesal destinada a una finalidad determinada tiene
establecido un periodo en el proceso, transcurrido el cual la actividad no puede realizarse, as
entonces se puede decir que la preclusin consiste en la perdida de una facultad procesal por
haberse llegado a los lmites fijados por la ley para el ejercicio de esa facultad en el juicio o en una
fase del juicio. A travs de la preclusin se produce el efecto que tiene una etapa procesal de
clausurar la anterior la que permanece firme, el proceso luego puede avanzar pero no retroceder.
Se habla de preclusin y de elasticidad como caractersticas generales de un procedimiento segn si
el orden de procedencia de los distintos actos procesales esta o no prescrito de un modo preciso y
rgido, de manera que si el acto no se realiza en ese momento o dentro de la fase prescrita la parte
pierde el poder de realizarlo. En cambio a travs del principio de la elasticidad se va a dar a la parte
que debe llevar a cabo tal acto una cierta libertad para escoger el momento ms oportuno sin tener
sealados lazos perentorios de caducidad.
La preclusin es un concepto puramente negativo, ella no crea nada, solo impide que en una
determinada situacin jurdica se intente de cualquier manera sustituirla por otra.
Manifestaciones de la preclusin

102

a) El plazo, el transcurso del tiempo sin haberlo aprovechado para cumplir con una determinada
actividad precluye la oportunidad para llevar a efecto dicho acto en beneficio de la parte que
deba realizarlo. Ninguna actuacin procesal puede realizarse ms all del plazo fijado por la
ley para su ejercicio, todo plazo fatal constituye un termino preclusivo, y un plazo no fatal llega
a serlo por la declaracin de la correspondiente rebelda.
b) La consumacin procesal, se dice que una facultad procesal se extingue por un trmite, se
consuma con su ejercicio, as por ejemplo, el demandado que a evacuado el trmite de
contestacin de la demanda no puede pretender, con pretexto que a omitido alegaciones de
inters para su defensa, realizar una nueva contestacin. En sntesis se dice que la consumacin
se traduce en el impedimento que existe de pretender cumplir por segunda vez una actividad
procesal ya ejercitada vlidamente con anterioridad.
c) La eventualidad procesal, de acuerdo con este motivo la parte tiene la necesidad de deducir
conjuntamente todos los medios de ataque o de defensa de que dispone en previsin de que
uno o varios de ellos sean desestimados, si as no lo hace precluye su derecho a hacer uso de
aquellos medios de ataque o defensa que no adujo en su oportunidad, el interesado debe
deducir en forma simultnea o sucesiva diversas pretensiones o defensas, an cuando sea
incompatibles entre s para el evento de no ser acogido alguno de ellos y puedan tener xito los
restantes, un ejemplo son las excepciones dilatorias que deben deducirse todas y conjuntamente
en un escrito, y las excepciones perentorias, que deben formularse todas al contestar la
demanda.
d) Incompatibilidad, tiene lugar en aquellos casos en que una disposicin legal brinda a un litigante
dos o ms vas para la consecucin de un determinado objetivo, pero con la condicin de que
solo pueda hacer uno de uno de ellos, de manera entonces que la utilizacin de una de esas vas
descarta automticamente a las otras y por lo tanto precluye el derecho de hacerla valer, por
ejemplo para hacer valer la incompetencia relativa de un tribunal se puede alegar la va
declinatoria o inhibitoria, pero nunca se puede alegar por ambas.
e) La cosa juzgada, la preclusin se vincula con la cosa juzgada formal, que implica que la va
procesal se agota en un determinado momento impidiendo su prosecucin, puesto que ella se
traduce en la prohibicin de volver a discutir lo ya decidido, la doctrina la llama suma
preclusin o preclusin mxima. No obstante la preclusin y la cosa juzgada tienen diferencias:
- La cosa juzgada produce efectos fuera del proceso, en cambio la preclusin produce efectos
dentro del proceso y para ese proceso.
- La cosa juzgada supone un proceso terminado, en cambio la preclusin solo produce
efectos en un proceso en desarrollo.
No obstante estas diferencias, ambas tienen en comn que impiden una nueva discusin.
I-m.- Principio de la economa procesal
Este principio persigue que el proceso se desenvuelva en el menor tiempo, con el menor nmero de
actuaciones y con los menores gastos posibles, luego son tres las finalidades que se persiguen con
este principio, ahorro de actuaciones, de tiempo y de gasto.
El proceso como medio que es no puede exigir un gasto superior al valor de los medios que estn
en debate, siempre debe existir una proporcin entre el fin y los medios, as por ejemplo los
procesos de mnima cuanta deben ser objeto de trmites ms simples. Por otro lado el proceso no
puede demandar gastos excesivos para los litigantes por que se estara entrabando el derecho que
tiene todo individuo a pedir la tutela jurisdiccional del Estado.
Segn el autor Eduardo Couture aplicacin de este principio de economa procesal son la
simplificacin de las formas del debate, tambin se aplicara as mismo en la limitacin de ciertas pruebas, por

103

ejemplo el peritaje que es muy oneroso. Se aplica tambin este principio en una economa pecuniaria,
por ejemplo las costas, los gastos generalmente son menores en los asuntos ms modestos e incluso
en algunas legislaciones como la nuestra, el Estado colabora con la economa procesal eximiendo de
todo tributo a las actuaciones o gestiones que se practican ante los tribunales.
En resumen este principio persigue una justicia barata, con lo cual se procura imponerle menores
gastos a las partes que sean proporcionales al valor e importancia del litigio.
Este principio de
economa procesal tiene ciertas manifestaciones en el derecho positivo chileno, tenemos por
ejemplo el art. 19 n3 inciso 3 de la Constitucin Poltica de la Repblica que reconoce la
posibilidad de contar con un asesoramiento gratuito para recurrir a los tribunales, el art. 33 al 37 de
la ley n 16.271 que da una tramitacin ms simple y sencilla al acto y solicitud de posesin efectiva
de la herencia en la medida que el haber hereditario no exceda de cierto monto, asimismo el titulo
17 del Cdigo Orgnico de Tribunales trata de la asistencia judicial y del privilegio de pobreza.
I-m.- Principio de la buena fe procesal
Este principio tambin se llama principio de la moralidad, de la probidad o principio de la
inmaculacin del proceso. Se puede definir como el poder de ser veraces y proceder de buena fe de
todos cuantos intervienen en el proceso con el sincero convencimiento de hallarse asistido de la
razn. Este principio busca impedir abusos de las partes que tengan por objeto dilatar u oscurecer el
proceso, desvirtuando de este modo sus fines caractersticos de ah que corresponde a todos los que
intervienen en el desarrollo de un litigio hacer primar la buena fe y la lealtad procesal en todos sus
actos. Este principio no tiene oponente o contradictor, no existe el principio de la mala fe.
Hay una opinin de W. Saiz que hay que erradicar la conducta antijurdica ante y con el proceso. En
la poca contempornea no se toma como una guerra sucia este hecho, y el rgano jurisdiccional
crea un sujeto pasivo que da razn a la parte beneplcita aunque sepa los medios.
Nuestra legislacin procesal en algunas disposiciones como por ejemplo el art. 88 inc.2 y 4, 724,
561 inc. 3 del Cdigo de Procedimiento Civil hacen referencia a la mala fe procesal para sancionar
conductas reidas con la buena fe procesal.
II.- Partes del proceso
Se dice que parte procesalmente es la persona o personas que interponen la pretensin ante el rgano
jurisdiccional, y la persona o personas frente a las que se interpone, siendo indiferente que esas
personas sean fsicas o jurdicas.
Las partes que normalmente intervienen en el juicio son el demandante y el demandado, pero adems
de esas personas que reciben la denominacin de principales o directas, pueden intervenir otras
personas que pueden tener un inters actual en el resultado del juicio y que reciben el nombre de
partes indirectas o terceros, se dice que estos terceros son aquellas que sin ser parte directa del
juicio intervienen en el por tener un inters actual en sus resultados, de ah entonces que las partes
se clasifican en partes directas o principales, y partes indirectas o terceros relativos:
II-a.- Partes Directas
La designacin ms general de ellas se hace bajo el apelativo de demandante y demandado, sin
embargo se conocen otros nombres de estas partes segn sea la naturaleza del juicio o del recurso
que se pueda interponer, as por ejemplo:
- Tratndose del juicio ejecutivo se habla de ejecutante y ejecutado.
- Si se interpone el recurso de apelacin se habla de apelante y apelado.

104

En el caso de la casacin el que la intenta es el recurrente y el sujeto pasivo es el recurrido.

En el recurso de queja el que interpone el recurso se llama quejoso y contra quin se interpone el
recurso, quejado.

Como definicin podemos decir que demandante es la parte que pide el reconocimiento o la
declaracin de un derecho, o bien aquel que formula una pretensin respecto de otra parte.
Demandado en cambio se dice que es la parte frente a la cual se formula la pretensin o tambin se
dice que es aquel contra quien se pide algo.
Como observaciones generales respecto de las partes principales podemos decir que una misma
persona puede tener en un juicio la calidad de demandante y demandado, lo que acontece en caso
de deducirse la reconversin. Tratndose de los actos no contenciosos no se habla de partes, ya que
en estos actos nadie pide nada contra otro, no hay litigio, luego el solicitante recibe el nombre de
interesado, y tampoco se habla de causa o juicio sino de gestin.
II-b.- Partes indirectas
Hay que excluir a los terceros absolutamente indiferentes a la relacin jurdico material deducida en
el proceso, estos terceros que no tienen un inters en el resultado del juicio son ajenos a la contienda
y no son parte en ella, por ejemplo lo peritos o los testigos.
Estas partes indirectas a su vez
pueden ser de tres formas:
- Terceros coadyuvantes.
- Terceros excluyentes.
- Terceros independientes.
III.- Cuando puede haber pluralidad de partes
Debemos decir que la relacin procesal que se forma en todo juicio puede ser simple o mltiple, es
simple cuando interviene un demandante y un demandado, y va a ser mltiple cuando una parte o
ambas estn formadas por varios demandantes o demandados o ambos a la vez, cuando existe esta
ltima situacin se dice que hay pluralidad de partes o litis consortio.
Estas personas que litigan conjuntamente ya sea como demandantes o demandados reciben el
nombre de colitigantes o litis consorte.bSi hay varios actores frente a un demandado se habla de la
litis consortio activa, si hay un actor frente a varios demandado se habla de la litis consortio pasiva, y si
hay varios demandantes y demandados estn frente a una litis consortio mixta.

Clasificaciones de la litis consortio

a) Atendiendo al momento en que se origina:
i.- Litis consortio inicial, es aquella que nace con la iniciacin del juicio por interponerse la
demanda por muchos demandantes contra muchos demandados, o por un actor frente
a varios demandados, o por varios demandantes frente a un demandado. Esta figura se
encuentra consagrada en el art. 18 del Cdigo de Procedimiento Civil.
ii.- Litis consortio sucesiva o sobrevenida, es aquella que se forma posteriormente a la
iniciacin del proceso y a la notificacin de la demanda, este es el caso en que en el
curso del proceso se agregan otras partes a las originarias del proceso, por ejemplo la
situacin del art. 21 del Cdigo de Procedimiento Civil.

105

b) Atendiendo a las partes que intervienen en la litis:

i.- Litis consortio activa, cuando haya varios demandantes y un demandado.
ii.- Litis consortio pasiva, cuando haya un demandante y varios demandados.
iii.- Litis consortio mixta, cuando haya varios demandantes y demandados.
c) Atendiendo a la obligatoriedad de la litis:
i.- Litis consortio facultativa o voluntaria, es as cuando nace de la unin de varios
colitigantes por su propia voluntad libre o espontanea. Se consagra esta litis consortio
facultativa en el art. 18 del Cdigo de Procedimiento Civil, ya que expresa que en un
mismo juicio podrn intervenir como demandantes y demandados varias personas
siempre que deduzcan la misma accin o acciones que emanen directa o indirectamente
de un mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en
los casos que autoriza la ley.
ii.- Litis consortio obligatoria, procede cuando la ley exige a las partes que acten
conjuntamente, y es lo que ocurre en la situacin del art. 19 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Aparece la necesidad de esta litis consortio obligatoria puesto que el art. 19 indica que
si son dos o ms las partes que entablan una demanda o gestin judicial y deducen las
mismas acciones, debern obrar todas conjuntamente, constituyendo un solo
mandatario comn, este debern, obliga a que acten conjuntamente.

Requisitos de la litis consortio, artculo 18 Cdigo de Procedimiento Civil

-

Que haya pluralidad de partes.

Que haya unidad de procedimiento, este requisito tiene carcter de esencial y surge del propio
concepto de lo que se entiende por litis consortio.

Casos en que tiene lugar la litis consortio facultativa

a) Que se deduzca la misma accin, as el art. 18 dice que en un mismo juicio podrn intervenir como
demandante o demandado varias personas siempre que se deduzca la misma accin, ejemplo
de ellos es el caso de varios comuneros que ejercen una accin reivindicatoria.
i.- Se produce cuando deduzcan acciones que emanan directa e inmediatamente de un mismo hecho,
por ejemplo en la accin de indemnizacin de daos ocasionados en una accidente a
varias personas.
ii.- Cuando se procede conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza la ley,
por ejemplo se procede por muchos cuando varios herederos del acreedor (difunto)
cobran la deuda por sus respectivas cuotas. Y se procede contra muchos por ejemplo en
el caso en que el Fisco demanda a los deudores morosos en el cumplimiento de sus
obligaciones tributarias.

Casos en que es obligatorio actuar conjuntamente mediante un procurador comn

El art. 19 nos indica que no solo debe actuarse conjuntamente, sino que debe constituir un solo
mandatario o procurador comn, esto es lo que se conoce como litigar por una sola cuerda.

106

Como se designa el procurador comn

El art 12 del Cdigo de Procedimiento Civil indica que en los casos del art. 19, el procurador comn
va a ser nombrado por las partes a quienes haya de representar, y que este nombramiento debe
hacerse en un trmino razonable que seala el tribunal, es decir, se trata de un plazo judicial.
A su vez el art. 13 seala que si por omisin de todas las partes, o por falta de avenimiento entre
ellas no se hace el nombramiento dentro del trmino indicado en el art. 12, lo har el tribunal que
conozca de la causa, debiendo el nombramiento recaer en un procurador del nmero o en una de las
partes que haya concurrido, si la omisin es de alguna o de algunas de las partes, el nombramiento
hecho por la otra u otras valdr respecto de todas.
Revocacin del nombramiento de procurador comn
El nombramiento hecho por las partes o por el tribunal se puede revocar ya sea por acuerdo unnime
de las partes, o por el tribunal a peticin de una de ellas si en este ltimo caso hay motivos que lo
justifiquen. Los procedimientos a que den lugar la revocacin del nombramiento se sigue en
cuadernos separados y no suspende el curso del juicio. La revocacin no comienza a producir sus
efectos mientras no quede constituido el nuevo procurador.
Normas a las que debe ceirse el procurador comn
El art. 15 indica que el procurador comn deber ajustar en lo posible su procedimiento a las
instrucciones y a la voluntad de las partes que representa, y en los casos en que estas no estn de acuerdo
podr proceder por si solo o como se lo aconseje la prudencia, teniendo siempre en mira la fiel y expedita
ejecucin del mandato.
A su vez el art. 16 indica que cualquiera de las partes representada por el procurador comn que no
se conforme con el procedimiento adoptado por l, podr separadamente hacer las alegaciones y
rendir las pruebas que estime conducentes pero sin entorpecer la marcha regular del juicio y usando
de los mismo plazos concedidos al procurador comn, puede asimismo solicitar dichos plazos o su
ampliacin o interponer los recursos a que haya lugar tanto sobre las resoluciones que recaigan en
estas solicitudes como sobre cualquier sentencia interlocutoria o definitiva.
Excepciones a la constitucin del procurador comn
Este principio consagrado por el art. 19 tiene su excepcin en el art. 20 en los siguientes casos:
a) Si son distintas entre s, las acciones de los demandantes o las defensas de los demandados, art. 20
incisos 1, ya que en esta situacin cada uno de ellos obra separadamente en juicio.
b) El art. 20 inciso 2 indica que se puede obrar separadamente desde que parezca haber
incompatibilidad entre los intereses de las partes que litigan conjuntamente.
Capacidad para ser parte
Hay que distinguir:
a) Capacidad para ser parte en juicio, para ser parte como titular de una relacin jurdica procesal
basta tener la capacidad de goce que reglamentan las leyes civiles, luego todo hombre es
persona y por lo tanto puede ser parte en el proceso desde su nacimiento hasta su muerte, por
ende pueden ser parte en juicio todas las personas naturales o jurdicas, comprendiendo a los
plenamente capaces y a los absoluta y relativamente incapaces.

107

b) Capacidad para comparecer en juicio o capacidad procesal, es correlativa a la capacidad de ejercicio,

se dice que esta capacidad procesal es la aptitud legal que se requiere para comparecer ante los
tribunales o para actuar en juicio por s mismo, poseen esta capacidad para comparecer en
juicio todas aquellas personas que segn la ley sustantiva son capaces de ejercitar derechos por
s mismo sin el ministerio o autorizacin de otra, es decir, aquellas personas que tienen
capacidad de ejercicio.
Las personas que carecen de esta capacidad procesal deben suplir
esa incapacidad de acuerdo a las normas materiales contenidas en el Cdigo Civil o en la ley
respectiva, lo que implica que ellas debern comparecer ante los tribunales por medio de sus
representantes o autorizados por ellos en el caso de los relativamente incapaces, o a travs de
sus representantes legales en el caso de los absolutamente incapaces. Cuando estos incapaces
actan por medio de sus representantes se dice que estn representados y esa representacin
recibe el nombre de representacin judicial y se rige por las normas del Cdigo Civil.
c) Capacidad para pedir en juicio o ius postulandi, para intervenir durante el proceso haciendo
peticiones o solicitando diligencias al tribunal se requiere de una capacidad especial. Los actos
procesales no los pueden realizar las partes por si solas, sino que los realizan unos tcnicos en
derecho que actan por ellas, se trata de una capacidad especial, tcnica, tpica del derecho
procesal, y que se reglamenta en leyes procesales, las personas que carecen de ese ius postulandi
necesitan buscar el ministerio de ciertas personas para actuar en el proceso, so pena de que si
no lo hicieren se declaran improcedentes sus peticiones, luego suplen esta incapacidad tcnica con
esta representacin especial llamada representacin procesal regulada en leyes procesales. El
representante se llama procurador y el representado poderdante, la fuente de la representacin es
un poder o un mandato judicial, gozan de esta capacidad de postulacin las personas indicadas
en la ley 18.120 art. 2.
Diferencia entre la representacin legal y procesal
La representacin legal tiene por fin permitir la comparecencia en juicio, sus normas estn contenidas
en el Cdigo Civil y otras leyes sustantivas y su fuente es la voluntad de la ley. En cambio la
representacin procesal que proviene del ius postulandi permite la actuacin de ciertas personas en
el proceso, se rige por leyes procesales y su fuente es un acto convencional llamado mandato judicial.
IV.- Los terceros
Podemos decir que en principio el juicio comprende solamente a los que intervienen en el caso como
demandante o como demandado, nicamente a ellos aprovecha o perjudica la sentencia que se
dicta en el litigio, pero es posible que una litis afecte derechos de terceros, los que se pueden ver
vinculados a un juicio en el que no han intervenido y de cuya sentencia no obstante puede derivarle
un perjuicio. Los terceros comparecen al juicio cuando este ya se ha iniciado y lo hacen por tener un
inters comprometido en l.
En esta intervencin que hace el tercero puede adoptar posiciones armnicas o contradictorias con
las que solicitan las partes principales. Como concepto podemos decir que el tercero son personas
que sin ser parte directa en el juicio intervienen en el una vez iniciado por tener inters actual en su
resultado, sosteniendo posiciones armnicas o contradictorias con las de las partes principales. La
intervencin del tercero en juicio se conoce con el nombre de tercera, y la tercera se define como la
intervencin de un tercero que se presenta a un juicio entablado por dos o ms litigantes, ya sea
coadyuvando al derecho de uno de ellos, ya sea deduciendo el suyo propio con exclusin de los
otros.

108

IV-a.- Admisibilidad de la intervencin de terceros

La regla general es que en los distintos juicios y procedimientos de admita la intervencin de terceros
sin limitacin alguna. Nuestro Cdigo permite esa intervencin y la regla cuenta en el Libro I:
artculos 22 al 24 del Cdigo de Procedimiento Civil.
No obstante esta ser la regla general en determinados procedimientos se restringe la intervencin
de terceros, as sucede por ejemplo en el juicio ejecutivo, en que de acuerdo al art. 518 del Cdigo
de Procedimiento Civil, slo se permiten las terceras de dominio, de posesin, de prelacin y de pago.
Adems el legislador en ciertos tipos de juicios no admite la intervencin de terceros lo que es
excepcionalsimo, tenemos como ejemplo la realizacin de la prenda industrial, y por ltimo el caso
de la compraventa de cosa mueble a plazo.
IV.-b.- Requisitos para permitir la intervencin de terceros
-

Se requiere que el reclamante tenga la calidad de tercero.

Que haya un juicio ya iniciado.
Existencia de un inters actual, esto quiere decir que el tercero tenga derechos comprometidos y
no meras expectativas como sera el caso de un derecho sujeto a condicin.

IV-c.- Clases de intervencin de terceros, artculos 22 al 24 Cdigo de Procedimiento Civil

a) Terceros Coadyuvantes, art. 23 inciso 1 Cdigo de Procedimiento Civil
Son terceros coadyuvantes las personas que sin ser parte directa en el juicio intervienen en l
una vez iniciado por tener inters actual en sus resultados, sosteniendo posiciones armnicas y
concordantes con las de una de las partes directas. Ellos intervienen en el juicio con posterioridad
a su inicio y se colocan en la misma posicin procesal de una de las partes directas (demandante o
demandado), obviamente apoyaran al demandante o demandado, a quien lo ligue un inters
comn y su intervencin estar destinada a apoyar la posicin del que sostiene el derecho que
el tambin hace suyo, de ah que la ley equipara a este tercero coadyuvante con la parte misma
a quien coadyuva. Este tipo de terceros constituye con la parte directa a la que apoya una sola
identidad, por ende tiene los mismos derechos que concede el art. 16 del Cdigo de
Procedimiento Civil a cada una de las partes representada por un procurador comn.
Alcances del artculo 23 inciso 1
i.ii.-

iii.-

iv.-

Una vez que interviene el tercero el juicio contina en el estado en que se encuentre al
momento de la intervencin, art. 23 inciso 1 parte final.
Estos terceros coadyuvantes pueden intervenir en cualquier estado del juicio, ello
significa que los terceros pueden intervenir tanto en primera como en segunda instancia e
incluso ante la Corte Suprema si conoce del juicio por la va de la casacin.
Los terceros coadyuvantes una vez admitida su intervencin deben obrar conjuntamente
con la parte a quien coadyuva y por ende debe constituir un solo mandatario, es decir,
un procurador comn.
Estos terceros coadyuvantes cuando intervienen en el juicio deben respetar todo lo obrado
con anterioridad.

109

v.-

Cuando interviene el tercero, este debe hacerlo mediante una presentacin

escrita, esa presentacin el tribunal debe proveerla conforme al derecho, lo que significa
darle una tramitacin incidental puesto que la intervencin del tercero es una cuestin
accesoria al juicio. Que el tribunal de una tramitacin incidental a la presentacin del
tercero quiere decir que debe or a las partes directas, estas partes directas formularan sus
observaciones u objeciones para estimar procedente o improcedente la intervencin del
tercero. En esta tramitacin incidental el tercero debe probar su inters para intervenir en
el juicio.

b) Terceros Excluyentes
Como concepto podemos decir que son aquellos que concurren al juicio reclamando un derecho
propio e incompatible con el que pretenden las partes principales, se le llama tambin opositor.
La situacin jurdica de este tercero es diferente a la de ambas partes ya que los intereses que el
invoca son contrarios a los de ambas partes directas. Este tercero concurre al juicio con el fin de
reclamar un derecho propio que se contrapone al de las partes y por ende su intervencin no se
confunde con ninguna de las dos partes en el pleito, acciona contra el demandante y demandado de
la primitiva relacin procesal. La intervencin de este tipo de terceros la admite el legislador
con el fin de evitar dos juicios sucesivos contra el demandante y el demandado, es decir, se
admite por razones de economa procesal.
Observaciones al artculo 22
i.-

ii.-

iii.-

iv.-

Cuando interviene este tercero se entiende que acepta todo lo obrado con anterioridad a su
presentacin y contina el juicio contra las partes directas en el estado en que se
encuentre, art. 22 inciso final.
En cuanto al momento en que el tercero puede intervenir el Cdigo de Procedimiento
Civil no seala el momento en que el tercero puede intervenir en forma expresa, pero si
lo indica de modo implcito al establecer el art. 22, si durante la secuela del juicio, lo
que significa que el tercero puede intervenir en cualquier estado del juicio, en primera o
segunda instancia, antes de que est firme la sentencia de termino.
La presentacin que haga el tercero excluyente y por la cual solicita se le admita en esa
calidad se va a tramitar en forma incidental, en ella va a tener que justificar el inters
actual que invoca y calificar la incompatibilidad de este derecho invocado con alguno
de los derechos alegados por las parte principales. Terminado el incidente y acreditado
el inters y la incompatibilidad se puede admitir la intervencin en el juicio de este
tercero excluyente.
En cuanto a la forma en que continua el juicio una vez que se admite la solicitud del
tercero surge un problema a raz del art. 22 el cual se remite al art. 16. Por esta remisin
pareciera a primera vista que el tercero excluyente debe obrar conjuntamente con
alguna de las partes a travs de un procurador comn, pero en realidad esta remisin
del art. 22 al art. 16 debe entenderse en el sentido de que el tercero no puede obrar
conjuntamente con ninguna de las partes principales debido a que su inters es contrario
e incompatible a los de estos, debe obrar separadamente pues su inters es
contrapuesto al de las partes principales. Luego la referencia a este art. 16 se debe
entender hecha a aquella parte del artculo que seala que podrn hacer separadamente

110

las alegaciones y rendir las pruebas que estimen conducentes pero sin entorpecer la
marcha regular del juicio y usando los mismo plazos concedidos al procurador comn.
Forma como continua el juicio
Aceptada la intervencin del tercero excluyente se presenta el problema de cmo continua
el juicio del tercero que advino y hay distintas opiniones al respecto:
i.- Algunos entienden que admitido el tercero excluyente se suspende el procedimiento, se
paraliza la causa principal mientras no se resuelva sobre el derecho del tercero. Se tramita
esta intervencin en cuadernos separados pero contenido en el mismo expediente del
juicio de las partes principales.
ii.- Otros autores sealan que lo lgico es generalizar el procedimiento que el Cdigo de
Procedimiento Civil establece para la tercera de dominio del juicio ejecutivo. Para ellos se
debe iniciar un tercer juicio en que el tercero seria el demandante y las partes directas del
otro juicio obraran como demandados, pero ambos tendran que fallarse en una sola
sentencia. En esta segunda posibilidad hay dos expedientes, dos cuadernos diversos, uno del
juicio primitivo y el otro el del tercero excluyente con las partes directas del juicio primitivo.
Esta segunda interpretacin cuenta con el apoyo mayoritario de la jurisprudencia, debe
por tanto iniciarse un nuevo juicio entre el tercero y las partes directas hasta que llegue la
tercera al mismo estado de tramitacin del juicio primitivo, lograda esa similitud en la
tramitacin continan desarrollndose conjuntamente para terminar con una sola
sentencia. Se critica esta tesis porque solamente tendra aplicacin cuando la accin que
ejercite el tercero se someta al mismo procedimiento que la accin que han invocado las
partes directas.
c)

Terceros Independientes
Como concepto podemos decir que son aquellos que sostienen un inters propio, independiente
o autnomo del de las partes principales o directas. As aparece en el art. 23 inciso final que
indica que si el inters invocado por el tercero es independiente del que corresponde en el juicio a
las dos partes se observa lo dispuesto en el artculo 22.
Observaciones al art. 23 inciso final
Podemos decir que los comentarios que merece este inciso final del art. 23 son similares a los
sealados para los terceros excluyentes, ya que el tercero independiente se encuentra en la
misma situacin procesal que el excluyente, por ejemplo si en un juicio ejecutivo se embarga
por el ejecutante (acreedor) un inmueble de dominio del ejecutado (deudor) el que esta
arrendado a un tercero, el arrendatario de ese inmueble que viene a ser un tercero
independiente puede intervenir en la ejecucin para ejercer su derecho y lograr que se respete
su arrendamiento.

Intervencin forzada de terceros

Se distingue la intervencin voluntaria y la forzada de terceros en el pleito. La concurrencia voluntaria
de terceros al pleito puede investir el carcter de coadyuvante, excluyente o independiente. En
tanto

111

que la intervencin forzada es el llamamiento de terceros al pleito en forma obligada, ya sea a

peticin del demandante o del demandado cuando se quiere extender a un tercero los efectos del juicio,
as como tambin la cosa juzgada que produzca la sentencia que se dicte en l.
Podemos decir que en nuestro derecho una situacin similar a esta descrita pudiera ser la jactancia o
el caso del art. 21 del Cdigo de Procedimiento Civil, pero en estos casos realmente no hay una
intervencin forzada de terceros sino que se est en presencia de un llamamiento que se hace a una
persona para que concurra al juicio en calidad de parte directa.
V.- La comparecencia
La obligacin de designar un mandatario judicial
La representacin procesal est regulada en la Ley n 18.120 de 18 de Mayo de 1982, sin perjuicio de
ello se encuentra tambin regulada por el art. 4 del Cdigo de Procedimiento Civil que se refiere a
la comparecencia en juicio. No obstante, que el legislador en este art. 4 del Cdigo de Procedimiento
Civil habla de comparecer en juicio, en realidad se refiere al ius postulandi o capacidad para pedir en
juicio, este art. 4 indica que toda persona que deba comparecer en juicio a su propio nombre o como
representante legal de otra deber hacerlo en la forma que determine la ley y precisamente la ley
18.120 es la que determina esa forma. Esta ley tiene una norma especial que establece que si no se
tiene capacidad para pedir en juicio se debe actuar ante los tribunales por medio de un procurador
comn representado por un mandatario judicial que rene los requisitos que exija la ley.
Que personas pueden ser mandatarios o procuradores judiciales
Pueden serlo aquellas personas que segn la Ley 18.120 tienen ius postulandi y es el art. 2 de esta
ley la que se encarga de indicarlos:
a) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, se entiende por tal aquel que no est suspendido
del ejercicio profesional, que no ha sido objeto de una medida disciplinaria, adems se debe
estar al da en el pago de la patente profesional, esta patente profesional tiene un valor variable,
se cancela en dos cuotas semestrales, una de enero a julio y la otra de julio a enero. En los
distintos tribunales el secretario est en condiciones de requerir el certificado de que se est al
da en el pago de la patente.
b) Procurador del nmero, estn consagrados en el art. 394 del Cdigo de Procedimiento Civil y son
auxiliares de la administracin de justicia encargados de representar a las partes.
c) Aquellos que designe la Corporacin de Asistencia Judicial, la Corporacin de Asistencia Judicial es
una corporacin de derecho pblico encargada de velar para que puedan tener representacin
ante los tribunales de justicia y defensa jurdica, las personas que carecen de los medios
necesarios para contratar un abogado, lo que se logra principalmente a travs de la prctica de
los egresados de derecho.
d) Estudiantes de Derecho de 3 a 5 ao, se refiere a los estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o
5 ao de Derecho de las facultades de ciencias jurdicas y sociales de alguna o en las
universidades autorizadas.
e) Egresados de Derecho, se refiere a los egresados de estas mismas facultades hasta tres aos
despus de haber rendido los exmenes correspondientes.
Pero hay ciertas excepciones y hay casos en que no es necesario designar un mandatario judicial.
No es necesario actuar a travs de las personas que indica el art. 2 de la ley 18.120
pudiendo hacerlo personalmente:

112

a) Cuando la ley exige la intervencin personal de la parte. Lo que se indica en el art. 2 primera parte
de la ley 18.120, por ejemplo cuando se llama a una de las partes a confesar.
b) Tampoco se precisa mandatario judicial en aquellas comunas en que el nmero de abogados en
ejercicio sea inferior a cuatro, hecho que determina la Corte de Apelaciones correspondiente, ley
18.120 art. 2 inc. 9.
c) Tampoco se requiere actuar por mandatario judicial en los asuntos que conocen determinados
tribunales sealados en el art. 2 inciso 11 de la ley 18.120.
d) Tampoco es necesaria la intervencin de mandatario judicial en la solicitud de pedimento de minas
que se solicita al tribunal, sin perjuicio, de tener que cumplirse esta exigencia en los trmites
posteriores a que estas actuaciones den lugar, art. 2 inciso 10 ley 18.120.
e) Tampoco se precisa mandatario judicial cuando el juez ha autorizado a la parte para que
comparezca y acte personalmente atendida la cuanta del litigio o las circunstancias que se hicieren
valer, art. 2 inciso 3 ley 18.120.
f) Debe tenerse presente que en aquellas ciudades en que no hayan entidades pblicas o privadas que
presten asistencia jurdica gratuita, las personas notoriamente menesterosas a juicio del tribunal,
sern representadas gratuitamente por el abogado del turno.
V-a.- Comparecencia ante las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema
Las disposiciones del art. 2 de la ley 18.120 se refieren al ius postulandi ante los tribunales de
primera instancia, sean ellos ordinarios, arbitrales o especiales, as lo dice el art. 1 de la ley 18.120.
Pero esto no rige igualmente tratndose de las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema.
Ante las Cortes de Apelaciones se puede comparecer y litigar personalmente, representado por un
abogado o representado por un procurador del nmero, pero lo alegatos deben hacerse siempre a
travs de abogados. Si este litigante ha sido declarado rebelde en la segunda instancia solo puede
comparecer y litigar en ella a travs de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin o por
un procurador del nmero.
En cuanto a la Corte Suprema, en ella solo se puede comparecer por medio de un procurador del
nmero o a travs de un abogado habilitado para el ejercicio de la profesin.
V-b.- Obligacin de designar abogado patrocinante
La ley no solamente impone a los litigantes la carga de conferir su representacin a un procurador
para que acte en su nombre, sino que tambin les exige designar una abogado patrocinante en su
primera presentacin, as lo establece el art. 1 de la ley 18.120.
Las personas que tienen ius postulandi pueden representar a las personas en juicio, pero solo una
de ellas, el abogado habilitado para el ejercicio de la profesin puede asumir el patrocinio de estas
gestiones ante cualquier tribunal de la Repblica.
Como concepto de patrocinio se entiende el acto por el cual una persona encomienda a un abogado
la defensa de sus derechos en juicio, art. 528 Cdigo Orgnico de Tribunales.
La
diferencia
fundamental con el mandato judicial radica en que a travs del patrocinio se encomienda la defensa
de los derechos en juicio y no la representacin. Al abogado le corresponde la defensa y al procurador
la representacin, pero el abogado tiene facultades para desempear cualquiera de esas figuras de
manera excluyente o ambas simultneamente.
Forma en que se entiende cumplida esta obligacin de designar abogado patrocinante

113

Segn el art. 1 inc. 2 de la ley 18.120 se entiende cumplida esta obligacin de designar abogado
patrocinante, por el hecho de poner este su firma indicando adems su nombre, apellido y domicilio. El
patrocinio sin embargo es un contrato consensual que se perfecciona por la sola aceptacin, y este
inc. 2 del art. 1 solo establece cuando se entiende cumplida esta obligacin, pero para
perfeccionarse basta la sola aceptacin. Si no se da cumplimiento a estos requisitos esta presentacin no
puede ser proveda y se tiene por no presentada para todos los efectos legales. Y las resoluciones que
se dicten sobre este punto no son susceptibles de recurso alguno. En cuanto a la naturaleza jurdica del
patrocinio, el art. 528 del Cdigo Orgnico de Tribunales seala que este patrocinio es un mandato y
que se haya sujeto a las reglas que el Cdigo Civil establece para dicho tipo de contratos.
V-c.- Forma de constituir el patrocinio
La ley procesal no reglamenta la forma de constituir el patrocinio, sino que se remite a las reglas que al
respecto hay en el derecho civil para el mandato, nicamente para los efectos de constancia en autos
y para el ejercicio de los derechos procesales, en relacin a esta institucin es que se exige la obligacin
mencionada en el art. 1 inc. 2 de la ley 18.120.
Esta exigencia de dejar constancia no constituye el contrato de patrocinio ni siquiera constituye su
aceptacin sino que es un simple acto procesal que da a entender que el abogado a celebrado con su
cliente el contrato de patrocinio, que lo ha aceptado y que asume desde su constancia la defensa de los
derechos en juicio.
Facultades de representacin del patrocinante
La defensa o sea el patrocinio no significa por si misma representacin, la misin del defensor o sea
del patrocinante no es sustituir la persona del litigante o interesado, sino tener la direccin superior
del negocio judicial, esbozar las presentaciones, preparar las acciones y excepciones, en definitivo acomodar
el derecho al caso concreto. Como dice Carnelutti el abogado patrocinante es el tcnico del derecho,
mientras que el procurador o mandatario judicial es el tcnico del proceso.. El art. 1 inc. 3 de la ley
18.120 seala adems que el abogado patrocinante puede tomar la representacin de un
patrocinado en cualquiera de las actuaciones, gestiones o trmites de las diversas instancias del juicio
o asunto.
V-d.- Extincin del patrocinio
Se dice que el abogado conserva este patrocinio y su responsabilidad mientras en el proceso no
haya testimonio de la cesacin de ese patrocinio, este patrocinio puede terminar por renuncia, por
revocacin o por fallecimiento del abogado patrocinante, art. 1 inciso 3 primera parte, ley 18.120.
a) Renuncia. Expira por renuncia del abogado patrocinante, cuando ste por su propia voluntad
termina el vnculo representativo. Cuando el patrocinio termina por renuncia del abogado
patrocinante ste debe ponerla en conocimiento de su patrocinado junto con el estado del
negocio y conservar su responsabilidad hasta que haya transcurrido el trmino de emplazamiento
contado desde la notificacin de su renuncia salvo que antes se haya nombrado otro
patrocinante, art. 1 inc. 4 ley 18.120.
b) Revocacin. Va a terminar por revocacin cuando el poderdante pone trmino al patrocinio
constituido por su sola manifestacin de voluntad, esa revocacin puede ser expresa o tcita:
- Es expresa cuando el mandante manifiesta de manera explcita su voluntad de poner trmino
al vnculo que lo liga con el patrocinante.

114

La revocacin es tcita cuando proviene de la ejecucin de ciertos actos que manifiestan de

manera implcita la voluntad para terminar con el patrocinio.
Muerte o fallecimiento del patrocinante. Si la causa de expiracin es el fallecimiento del abogado
patrocinante el interesado deber designar otro en su reemplazo en la primera presentacin que
hiciere en la forma y bajo la sancin sino lo hiciere sealada en el art. 1 inc. 2 de la ley 18.120.
-

c)

Excepciones a la carga de designar abogado patrocinante

No obstante, lo imperativo de la obligacin contenida en el art. 1 de la ley 18.120 de designar
abogado patrocinante, es lo cierto que la misma ley seala una serie de situaciones especiales en las
cuales no es necesario designar abogado patrocinante contenidas en el art. 2 de la ley 18.120.
VI.- El Mandato judicial
El mandato judicial se rige por los artculos 6 y 7 del Cdigo de Procedimiento Civil, por el art.
395 del Cdigo Orgnico de Tribunales y por algunas disposiciones del Cdigo Civil.
En general podemos decir que el mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de
uno o ms negocios a otra que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. La persona
que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que la acepta se llama apoderado,
procurador y en general mandatario.
Si el mandato comprende uno o ms negocios determinados, se le llama mandato especial, y si se da
para todos los negocios del mandante es un mandato general, art. 2130 del Cdigo Civil.
Por su parte el art. 395 del Cdigo Orgnico de Tribunales define el mandato judicial desde un
punto de vista procesal expresando que es el acto por el cual una parte encomienda a un procurador
la representacin de sus derechos en juicio, luego podemos ver que el mandato judicial es un
mandato especial, pues se refiere a negocios judiciales. A este mandato judicial se le aplican las reglas
contenidas en el Cdigo Civil en cuanto no estn modificadas por el Cdigo Orgnico de Tribunales o
por el Cdigo de Procedimiento Civil o por la ley 18.120.
VI-a.- Diferencias entre el mandato judicial y civil
a) En cuanto a la forma como se constituye:
El mandato civil es consensual pues se perfecciona con el mero consentimiento de los
contratantes, art. 2123 Cdigo Civil. El mandato judicial en cambio es solemne y la solemnidad
consiste en que debe constar necesariamente por escrito.
Forma solemne en que se constituye el mandato judicial
El art. 6 del Cdigo de Procedimiento Civil reglamenta la constitucin del mandato judicial y
de acuerdo con esta disposicin se puede establecer el mandato judicial a travs de alguna de
las siguientes formas:
- Por escritura pblica otorgada ante notario o ante oficial de registro civil30 a quien la ley
confiera esta facultad.
- Por medio de un acta extendida ante un juez de letras o ante un juez rbitro y suscrito por
todos los otorgantes.
30

Derogado: ante oficial de registro civil.

115

A travs de una declaracin escrita del mandante autorizado por el secretario del tribunal
que est conociendo de la causa. Esta es la forma ms comn o utilizada.
Otras formas de constituir el mandato judicial adems de las sealadas en el art. 6 son aquellos
relativos a la constitucin del procurador comn conforme lo dispone el art. 12 y siguientes del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Fuera de estos existe la forma sealada en el art. 29 inciso 2 de la ley 18.092 sobre letras de
cambios y expresa que el endosatario en comisin de cobranza puede cobrar y percibir incluso
judicialmente y tiene todas las atribuciones propias del mandatario judicial comprendindose en estas
aquellas que la ley seala como facultades especiales o extraordinarias..
Adems otra forma de constituir el mandato judicial lo establece el art. 54 de la ley 19.718, esta
ley crea la Tesorera Nacional Penal Pblica y que indica que se entender por el solo ministerio
de la ley que el abogado designado tiene patrocinio y poder suficiente para actuar a favor del beneficiario
en los trminos que seala el inc. 1 del art. 7 del Cdigo de Procedimiento Civil. Debiendo comparecer
inmediatamente para entrevistarse con l e iniciar su labor de defensa..
-

b) En cuanto a la libertad de las partes para elegir la persona del mandatario:

En el mandato civil las partes tienen plena libertad para elegir el mandatario. En cambio, en
materia de mandato judicial las partes no tienen una libertad absoluta para nombrar al
mandatario judicial, y no la tienen porque esa designacin debe necesariamente recaer en
alguna de las personas sealadas en el art. 2 de la ley 18.120, esto es las personas que tienen ius
postulandi, estas personas deben acreditar la calidad de tales:
- En el caso del abogado se acredita a travs de un ttulo profesional.
- El procurador del nmero lo har mediante el Decreto Supremo dictado por el presidente de
la Repblica en que consta el nombramiento.
- En el caso del mandatario designado por la Corporacin de Asistencia Judicial, se acredita
mediante el certificado que expide la misma corporacin.
- En el caso de los estudiantes y egresados de derecho lo hacen mediante la certificacin que
hace la autoridad universitaria pertinente.
Estas mismas calidades de ius postulandi se requieren para obrar como delegado de un
mandatario e incluso para gestionar o diligenciar exhortos.
Mandato con administracin de bienes
El art. 2 inciso 7 de la ley 18.120 indica que en los mandatos con administracin de bienes se puede
conferir al mandatario la facultad de comparecer en juicio, pero si este no fuere abogado
habilitado para el ejercicio de la profesin o procurador del nmero, deber delegarlo en alguna
persona que posea alguna de estas calidades.
Incumplimiento de la obligacin de constituir mandato judicial
En caso que no se cumplan las normas relativas a la constitucin del mandatario judicial el art.
2 inc. 4 de la ley 18.120 establece que si al tiempo de pronunciarse el tribunal sobre el mandato
este no estuviere legalmente constituido, el tribunal se limitar a ordenar la debida constitucin
de aquel dentro de un plazo mximo de tres das, extinguido este plazo y sin otro trmite se tendr
la solicitud por no presentada para todos los efectos legales. Las resoluciones que se dicten sobre
esta materia no son susceptibles de recurso alguno.

116

c)

En cuanto a las facultades del mandatario:

De acuerdo a los arts. 2131 y 2132 del Cdigo Civil el mandante en el mandato civil tiene plena
libertad para conferir las facultades que el estime convenientes al mandatario.
En cambio,
tratndose del mandato judicial hay que distinguir dos clases de facultades, ordinarias y
extraordinarias:
- Las facultades ordinarias son aquellas que se conceden sin expresa mencin y son inherentes al
mandato judicial.
- Las facultades extraordinarias son aquellas que para poder ser ejercidas por el mandatario es
necesario que se le concedan expresamente.
Facultades ordinarias
Son aquellas que la ley confiere al procurador para desenvolver de manera continua y normal
la relacin procesal sin que sea posible al poderdante regularlos a su voluntad.
Caractersticas
Son legales, pues la disposicin de la ley las genera y los mantiene en el curso del juicio.
Esenciales, pues existen an en contra de la voluntad de los interesados y no se puede
establecer nada para su transformacin o menoscabo.
iii.Generales, en lo que supone a los actos que deba hacer el representante, esos actos son
ilimitados y sus nicos lmites son las normas del respectivo proceso.
El art. 7 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil se refiere a las facultades ordinarias, de
acuerdo a esta norma se autoriza al procurador para tomar parte en el juicio del mismo
modo que podra hacerlo el poderdante interviniendo en todos los trmites o incidentes del
juicio, en todas las cuestiones que por va de reconversin se promuevan hasta la ejecucin
completa de la sentencia definitiva. La representacin vale para todo el juicio hasta la
terminacin del asunto mediante la ejecucin completa de la sentencia definitiva.
i.ii.-

Delegacin de las facultades ordinarias

El art. 7 inciso 1 en su parte final indica que el mandato judicial en lo que respecta a sus
facultades ordinarias puede delegarse obligando al mandante a menos que este haya negado
esa facultad de delegar, hay aqu una diferencia con el mandato civil, pues si bien en ambos
mandatos se acepta el principio de que el mandatario puede delegar su mandato, es lo
cierto que en el mandato civil el mandatario para efectuar tal actuacin requiere
autorizacin de su poderdante, en cambio en el mandato judicial no se requiere de esa
autorizacin, el mandato puede delegarse obligando con ello al mandante con la nica
limitante de no poder hacerlo si se le niega esa facultad. Se debe adems sealar respecto de la
delegacin del mandato judicial que el delegado no puede a su vez delegar el mandato, no
hay delegado de delegado, si as se hiciere el segundo delegado carecera de representacin.
Limitacin de las facultades ordinarias
El art. 7 inciso 1 del Cdigo de Procedimiento Civil seala que estas facultades ordinarias
no pueden limitarse salvo lo referido a la delegacin del mandato. El mismo legislador se

117

encarga de indicar que las clusulas en que se nieguen o en que se limiten las facultades
expresadas son nulas.
Extensin de las facultades ordinarias
Sobre este punto hay varios problemas:
-

En relacin con la ejecucin de la sentencia, pues en el caso en que se deba seguir un nuevo
juicio para ejecutar la sentencia definitiva que se ha dictado por el tribunal cabe
preguntarse si el procurador necesita un nuevo mandato para continuar el nuevo juicio o si
bastan las facultades ordinarias ya conferidas. La jurisprudencia es vacilante, se puede decir
que por un lado como el mandato para el juicio se entiende conferido hasta la ejecucin
completa de la sentencia definitiva debe entenderse entonces comprendido el
procedimiento de apremio que sea necesario para exigir el cumplimiento con o contra
el mandatario constituido en la medida que ese cumplimiento se solicite dentro del
mismo juicio y en la forma que indica el art. 233 inc. 1 del Cdigo de Procedimiento
Civil, pero la situacin no es tan clara cuando el cumplimiento de la sentencia definitiva
requiere que se inicie un nuevo juicio. Autores como Alessandri y Casarino estiman que
el mandatario constituido tendr las facultades suficientes para iniciar ese nuevo juicio
sin necesidad de un nuevo mandato, en la prctica eso si para evitar problemas por falta de
personera se otorga un nuevo mandato judicial.
Relativo a los incidentes que se promueven, pues las facultades ordinarias se extienden a
todos los trmites e incidentes que se susciten en el curso del juicio, art. 7 inciso 1
Cdigo de Procedimiento Civil. Esta expresin, incidente debe tomarse en un sentido
amplio, es decir,
como toda cuestin accesoria al juicio que requiere un
pronunciamiento especial del tribunal con o sin audiencia de las partes. El mandatario
constituido en la causa principal puede perfectamente intervenir en lo que es accesorio a un
juicio.

Facultades extraordinarias
Son aquellas que requieren una mencin expresa por parte del poderdante al procurador
para la realizacin de ciertos actos procesales de carcter dispositivos. En cuanto a las
caractersticas de estas facultades extraordinarias podemos decir que son:
i.
Convencionales.
ii.
Su origen no es la voluntad de la ley sino la voluntad de las partes contratantes
quienes la consignan en forma expresa al momento de otorgar el mandato.
iii.
Son accidentales al poder.
iv.
Para su existencia se requiere de una clusula especial en que se seale que se otorgan.
v.
Son especiales.
vi.
Estn enumeradas en el art. 7 inciso 2.
vii.
Son dispositivas, pues ellas en mayor o menor grado suponen el ejercicio de actos de
esta ndole, con este tipo de facultades el representante puede comprometer los
intereses de su representado.
Sentido del vocablo sin mencin expresa

118

Se discute que significa el trmino sin mencin expresa usado por el legislador, significa
acaso que estas facultades deben enunciarse una por una por el poderdante, o por el contrario,
es suficiente una referencia general de ellas.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia han entendido que se cumple este requisito de
hacer mencin expresa de las facultades especiales y extraordinarias cuando se utiliza por
el poderdante la expresin genrica, como por ejemplo si el mandante sealara que otorga
todas las facultades a que se refiere el art. 7 inc. 2 del Cdigo de Procedimiento Civil y por
el contrario, si el mandante no quiere conferir todas o algunas de las facultades especiales
que se contemplan en la citada norma debe expresar que las excluye.
Las facultades extraordinarias segn lo seala el art. 7 inciso 2 son las siguientes
i.

Facultad de desistirse en primera instancia de la accin deducida.

En trminos generales se puede decir que se desiste de la accin deducida quien
retira la demanda despus que ella ha sido notificada al demandado, ese
desistimiento importa un incidente especial que se tramita conforme a las reglas que
para tal efecto seala el Cdigo de Procedimiento Civil, el fundamento de esta
facultad especial se haya en que el legislador estima que si el poderdante dio
mandato para litigar lo ha sido con el nimo que este juicio termine normalmente
mediante la dictacin de una sentencia y resuelva el litigio. Si por el contrario el
mandatario tuviera esta facultad en forma ordinaria no se vera entonces el objeto
de haberle conferido tal mandato. Esta facultad extraordinaria presenta algunas
observaciones o comentarios:
- Puede el mandatario desistirse de la accin en segunda instancia? Se podra
pero no por lo que establece el art. 7 inciso 2, sino que por lo que establece el
art. 148 del Cdigo de Procedimiento Civil que reglamenta el incidente de
desistimiento de la demanda, sealando que procede esta facultad de desistirse de
y para hacerla valer en cualquier estado del juicio ante el tribunal que conozca del
asunto. Pero no se podra hacer esto ante el tribunal de casacin puesto que este
no constituye instancia.
- Es necesario que el procurador tenga facultad expresa para desistirse en
segunda instancia? Se ha concluido que el procurador para desistirse de la
accin en segunda instancia necesita mencin expresa porque el ejercicio de esta
facultad importa una extralimitacin absoluta del mandato pues imposibilita para
llevar a efecto el negocio que el poderdante encomienda al procurador. No
obstante esta redaccin del art. 7 inc. 2 ha permitido a algunos autores concluir
lo contrario y estimar que no se requiere mencin expresa.

ii.

Aceptar la demanda contraria.

La aceptacin de la demanda tiene que ser expresa, se dice que esta facultad es
inconciliable con la esencia misma del mandato y el art. 313 del Cdigo de
Procedimiento Civil reglamenta la aceptacin de la demanda contraria en el juicio
ordinario.

iii.

Absolver posiciones.

119

Esta facultad consiste en llamar a confesar a un litigante sobre hechos personales del
mismo, esta facultad no impide que en un litigio pueda absolver posiciones el
mandatario an cuando carezca de esta facultad especial. Sobre hechos personales del
mismo porque esta facultad extraordinaria se refiere a confesar sobre hechos personales
del mandante y no del mandatario segn lo ordena el art. 396 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
iv.

Renunciar los recursos o los trminos legales.

No se debe confundir la renuncia de los recursos con el desistimiento de ellos,
renuncia es la dejacin o abandono del derecho que se tiene pero que an no se ha
ejercitado, por el contrario se desiste del recurso cuando se manifiesta la voluntad
de abandonarlo despus de interponerlo.

v.

Transigir.
Es decir celebrar transaccin, la transaccin es un cuasicontrato contemplado en el
Cdigo Civil en los arts. 2446 y 2448, para que estemos frente a la transaccin es
necesario la existencia de ciertos elementos:
- Debe haber una determinada relacin jurdica incierta.
- Debe haber una intencin de las partes de precaverla o de ponerle trmino
reemplazndola por otra estable y cierta.
- Debe haber concesiones reciprocas que se den entre los contratantes.

vi.

Comprometer.
Es decir, se refiere a la facultad para someter la decisin de un negocio a la competencia
de un juez rbitro.

vii.

Otorgar a los rbitros facultades de arbitradores.

Est ntimamente relacionado con la facultad de comprometer y se entienden
comprendidos dentro de ella los rbitros mixtos ya que estos tramitan como arbitradores.

viii.

Aprobar convenios.
Esta se refiere al convenio regulado en la ley de quiebras y se entiende por convenio
todo acuerdo de voluntad entre el deudor y el conjunto de acreedores que verse
sobre cualquier objeto lcito que se relacione con el pago de la deuda y que
produzca los efectos queridos por las partes siempre que no sea contrario a las
leyes, las buenas costumbres o el orden pblico.

ix.

Percibir.
Se refiere a la facultad de recibir la suma a que ha sido condenada la parte
contraria. Debemos indicar que excepcionalmente no se requiere mencionar esta
facultad en el caso del art. 29 inciso 2 de la ley 18.092 que entiende que el

120

endosatario en comisin de cobranza tiene todas las facultades del mandatario judicial
comprendidas las extraordinarias.
VI-b.- La responsabilidad del procurador o mandatario judicial
El mandatario en juicio tiene la misma responsabilidad que todo mandatario, pero fuera de esta
responsabilidad general tiene una responsabilidad especial de orden procesal establecida en el art. 28
del Cdigo de Procedimiento Civil, segn este artculo el mandatario judicial responde
personalmente del pago de las costas procesales generadas dentro durante el ejercicio de sus funciones
que sean de cargo de sus mandantes sin perjuicio de la responsabilidad de estos, esto es, que la ley
presume que el mandante le da al mandatario los dineros necesarios para hacer frente a los gastos
que demandan la tramitacin de un juicio. En cambio, en el mandato civil no existe esta
responsabilidad especial.
VI-c.- Trmino del mandato judicial
En principio el mandato judicial termina por las mismas causales que termina el mandato civil y las
que estn sealadas en el art. 2163 Cdigo Civil. Pero esta enumeracin de las causales que motivan
la expiracin del mandato civil no son totalmente aplicables al mandato procesal, hay ciertas
modificaciones, as podemos decir que el mandato judicial no termina por la muerte del mandante, art.
396 y 529 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
- Las causales de expiracin del mandato judicial no operan de pleno derecho, as el mandato y por
ende el mandatario siguen invistiendo esa calidad en el juicio, an cuando con el mrito de la
ley sustantiva haya dejado de serlo y va a mantener la calidad de mandatario judicial mientras
en el proceso no haya testimonio de haber cesado o expirado el mandato.
- Si la expiracin del mandato se debe a la renuncia del mandatario este est obligado a ponerla
en conocimiento del mandante junto con el estado del negocio y se entiende vigente el mandato
hasta que transcurre el trmino de emplazamiento contado desde la notificacin de la renuncia al
mandante.
VI-d.- Paralelo entre el mandato y el patrocinio
a) Podemos ver o distinguir que el objeto del patrocinio es la defensa de los derechos de una parte en
juicio, en cambio el mandato judicial tiene por objeto la representacin de intereses ante la justicia.
b) El sujeto activo del patrocinio solo puede ser el abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin, en cambio el sujeto activo en el mandato judicial puede ser cualquiera de las personas
sealadas en el art. 2 de la ley 18.120.
c) El patrocinio se constituye conforme a las normas del mandato civil y tiene naturaleza
consensual, en cambio en mandato judicial se constituye principalmente conforme a una de las
formas indicadas en el art. 6 del Cdigo de Procedimiento Civil y tambin de aquellas otras
maneras que indican otras disposiciones referidas al nombramiento del procurador comn o al
endosatario en comisin de cobranza, siendo esencialmente solemne pues debe constar por escrito.
d) Las finalidades de uno y otro son distintas y se rigen por diferentes preceptos legales, as la ley
18.120 rige para el patrocinio, y el Cdigo Civil, el Cdigo Orgnico de Tribunales y el Cdigo de
Procedimiento Civil rigen para el mandato por regla general.
VI-e.- Pluralidad de mandatarios judiciales

121

En el mandato civil y de acuerdo al art. 2126 del Cdigo Civil puede haber uno o ms mandantes y uno
o ms mandatarios. Tratndose del mandato judicial en cambio la jurisprudencia y la doctrina han
estimado que esto es improcedente y la razn de no aceptarlo es lo discrepancia que puede
presentarse en la actuacin de varios mandatarios y considerando la naturaleza del juicio que
requiere de una sola mano, pero la jurisprudencia permite que las partes en un juicio puedan ser
defendidas por ms de un abogado patrocinante ya que no se opone a la economa procesal.
La agencia oficiosa, art 6 incisos 3 y 4 del Cdigo de Procedimiento Civil
El Cdigo admite la comparecencia en juicio de una persona que obra sin poder en beneficio de otra,
siempre y cuando ofrezca una garanta de que el interesado aprobara lo que se haya obrado en su
nombre, a esta persona se le llama gestor o agente oficioso, esta comparecencia oficiosa cuyos orgenes
se remontan al derecho romano se conocen con el nombre de comparecer con fianza de rato. El gestor
debe ofrecer una fianza o garanta llamada fianza de rato o de ratificacin y que va a garantizar que al
interesado a cuyo nombre se comparece va a ratificar lo que haga este agente oficioso o gestor, el
tribunal para aceptar la comparecencia debe calificar las circunstancias del caso, la garanta ofrecida y
debe fijar un plazo para la ratificacin del interesado. Naturalmente que la persona por quien acta no
tiene la obligacin de aceptar la intervencin del gestor o agente oficioso y si el interesado no
ratifica lo obrado dentro de plazo, todo ello queda sin valor y la garanta sirve para responder de
los perjuicios causados a la otra parte, el agente oficioso debe ser una persona capaz de comparecer
ante el tribunal respectivo de acuerdo con la ley 18.120 y si carece del ius postulandi se debe hacer
representar en la forma legal.
Representacin judicial de las personas jurdicas
El Cdigo de Procedimiento Civil regula especialmente lo relativo a la representacin legal de las
personas jurdicas y de los ausentes:
a) Personas jurdicas. Segn el art. 8 del Cdigo de Procedimiento Civil en el caso de las sociedades
civiles o comerciales van a ser representadas por el gerente o administrador de ellas. En el caso en
cambio de las corporaciones o fundaciones con personalidad jurdica, su presidente, estos
representantes tienen las facultades generales del mandato judicial contemplado en el art. 7 inciso 1
, es decir, las facultades ordinarias. No obstante cualquier limitacin que se establezca en los
estatutos o acta constitutiva de la sociedad o corporacin. Estos representantes deben obrar en
juicio conforme a los trminos de la ley 18.120.
b) Ausentes. En cuanto a la representacin de los ausentes esta materia se regula en el art. 11 del
Cdigo de Procedimiento Civil teniendo presente para estos efectos que ausente es la persona
que ha abandonado el territorio de la Repblica. Para poder precisar los efectos del ausente en
la comparecencia en juicio hay que distinguir entre:
i.- El caso en que haya motivo para tener que ausentarse en breve tiempo del pas, en este caso
puede exigrsele a esa persona y en el carcter de medida prejudicial que constituya en el
lugar donde va a entablarse el juicio un apoderado que la represente y que responda por
las costas y multas a que eventualmente pueda ser condenado, todo ello bajo el
apercibimiento de si no lo hace nombrrsele un curador de bienes, art. 285 Cdigo de
Procedimiento Civil.
ii.- El caso de una persona que ya se ausento del pas, en este caso nuevamente habr que
distinguir:
Si dejo constituido mandatario hay que volver a distinguir:

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i-b.- Si el mandatario est facultado para contestar demandas se notifica a ese

mandatario y se sigue el juicio con el, art. 11 Cdigo de Procedimiento Civil.
ii-b.- Si el mandatario no esta facultado para contestar demanda habr que
distinguir:
- Si el ausente tiene un domicilio conocido se le debe notificar la demanda mediante
un exhorto internacional.
- Si el ausente no tiene domicilio conocido entonces deber asumir su
representacin el defensor de ausentes, tambin llamado defensor pblico, de obras
pas y de beneficencia.
Si no dejo constituido mandatario habr que distinguir:
- Si se ignora su paradero se puede solicitar el nombramiento de un curador de bienes de
acuerdo al art. 473 Cdigo Orgnico de Tribunales y 845 Cdigo de Procedimiento
Civil.
- Si se conoce el paradero del ausente entonces se le notifica la demanda mediante el
exhorto correspondiente.
La interrupcin de la instancia
La instancia se puede interrumpir ya sea que se litigue personalmente o a travs de su
representante legal.
Fallecimiento de la persona que litiga personalmente. A este caso se refiere el art. 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil, son dos los efectos que produce este artculo:
- Se produce la suspensin de pleno derecho de la tramitacin del juicio el da y la hora exacto en que la
persona muri, an cuando no lo sepa ni el juez ni la contraparte.
- Se debe pedir que se notifique a los herederos de la parte fallecida la existencia y el estado del juicio, que
deben comparecer a hacer uso de su derecho en un plazo igual al de emplazamiento para
contestar demanda que conceden los arts. 258 y 259 del Cdigo de Procedimiento Civil.
Si esa parte estuviera litigando a travs de un procurador o mandatario judicial su muerte es irrelevante
para todos los fines procesales pues el mandato judicial no se extingue por la muerte del mandante.
Adems todo aquello que se realice en ese juicio con posterioridad al fallecimiento de la parte que
litiga personalmente es nulo.
VII.- Trmino de la representacin legal de una persona
Esta reglada en el art. 9 del Cdigo de Procedimiento Civil, el representante legal de otro deja de
serlo tan pronto como suceden aquellos hechos que en concepto de la ley sustantiva ponen trmino a la
representacin. Un caso tpico es el del padre cuando el hijo llega a la mayora de edad. Pero en
materia procesal se precisa algo ms que la simple ocurrencia de aquellos hechos para que termine
la representacin procesal.
Segn el art. 9 as se requieren que el representado comparezca al juicio ya sea personalmente o a travs
de un mandatario, adems se requiere que en el expediente conste que se haya notificado a ese
representado la cesacin de la representacin y el estado del juicio, por su parte el representante est
obligado a gestionar para que se practique esa notificacin dentro del plazo que el tribunal dispone
bajo sancin de pagar una multa y de abonar los perjuicios que resulten.
El art. 9 no se refiere a la situacin del fallecimiento del representante legal.

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