Justicia Comunal

Ao I N 3 Noviembre 2006 Enero 2007
JUSTICIA COMUNAL Y JUSTICIA ESTATAL EN EL PER: DE LA

CONFRONTACIN A LA COORDINACIN
JUAN CARLOS RUIZ MOLLEDA
Sumario: 1.Introduccin. 2. Marco terico de reconocimiento del pluralismo jurdico. 2.1 Orgenes del
desconocimiento de la justicia comunal. 2.2 Reconocimiento del pluralismo jurdico. 3. La coordinacin en el
marco del horizonte de la interculturalidad. 3.1 El pluralismo cultural. 3.2 El interculturalismo como superacin
del multiculturalismo. 4. Trnsito de la confrontacin a la coordinacin. 4.1 La coordinacin para un
Viceministro del Interior. 4.2 La coordinacin para un Presidente de Corte de zona con rondas campesinas. 4.3
La coordinacin para los principales lderes de los partidos polticos y de la sociedad civil. 4.4 La coordinacin
para la CERIAJUS. 4.5 La coordinacin para el Poder Judicial. 4.6 La coordinacin para el Ministerio de
Justicia. 4.7 La coordinacin para la legislacin procesal penal. 4.8 La coordinacin en las propuestas de los
propios actores de la Justicia Comunal. 4.9 La posicin de la Defensora del Pueblo en materia de coordinacin.
5. Constitucionalizacin de la obligacin jurdica de coordinacin entre la justicia especial y la justicia estatal.
5.1 La coordinacin en el Convenio 169 de la OIT. 5.2 La coordinacin en otras autoridades Constituciones
Polticas. 5.2.1 Constitucin Poltica de Colombia. 5.2.2 Reformas de la Constitucin Poltica de la Repblica de
Bolivia de 1994. 5.2.3 Constitucin Poltica de Ecuador de 1998. 5.2.4 Constitucin de la Repblica Bolivariana
de Venezuela de 1999. 5.3 El mandato constitucional de coordinacin. 5.3.1 La especial naturaleza de la
Constitucin Poltica. 5.3.2 La interpretacin constitucional del artculo 149 de la Constitucin Poltica. 5.3.3
Marco de interpretacin constitucional del artculo 149. 5.3.4 La interpretacin del artculo 149 de la
Constitucin Poltica. 5.3.5 Qu canales de coordinacin existen? La Ley N 27908 y su reglamento. 5.3.6.
Perspectivas. 6. Conclusiones.
1. Introduccin
Uno de los principales escollos para la efectiva vigencia del artculo 149 de la
Constitucin Poltica, es la falta de reglas claras de coordinacin entre la Justicia Estatal
impartida por el Poder Judicial y la Justicia Comunal 1 impartida por las autoridades de las
comunidades campesinas y nativas. 2 La relacin entre ambas, no ha sido fcil ni pacfica, ella
ha tenido que transitar desde el desconocimiento y la ignorancia inicial, el temor y el recelo,
luego la persecucin penal y la criminalizacin de los lderes de las comunidades campesinas
y nativas cuando administraban justicia, hasta el reconocimiento constitucional de su funcin
* Abogado, miembro del rea de Acceso a la Justicia del Instituto de Defensa Legal, correo electrnico:
jruiz@idl.org.pe.
1
An cuando no es el tema, debemos recordar que de conformidad con el principio de unidad y exclusividad de
la funcin jurisdiccional, la funcin de administrar justicia reposa en el Poder Judicial. Sin embargo, la
Constitucin Poltica ha reconocido otros rganos jurisdiccionales fuera del Poder Judicial con capacidad para
ejercer funciones jurisdiccionales. El caso de la Justicia Comunal si est previsto expresamente en el artculo
149 de la Constitucin Poltica. Sobre el reconocimiento de los Tribunales Consuetudinarios, se puede consultar
Juan MONTERO AROCA, Derecho Jurisdiccional. Parte General, t. I, 10. ed., Valencia, Tirant lo Blanch, 2000,
p. 47.
2
Entenderemos por Justicia Comunal, en consonancia con el artculo 149 de la Constitucin Poltica, la facultad
de impartir justicia que tienen las autoridades de las comunidades campesinas, nativas, en aplicacin del derecho
consuetudinario, siempre que se respete los derechos fundamentales de la persona.
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de administrar justicia. Ciertamente, an la mayora de lo operadores del sistema de justicia se
resisten a acatar el mandato constitucional por diferentes causas a pesar de dos sentencias de
la Corte Suprema favorables, que ha reconocido la vigencia de la justicia comunal. 3
Un punto previo final, antes de entrar de lleno al tema, es aclarar entre quienes tiene que
darse esta coordinacin y/o articulacin. De un lado tenemos las autoridades de las
comunidades campesinas, nativas y rondas campesinas, 4 y del otro lado, las autoridades del
sistema de justicia. Sin embargo, para no todos es claro qu entender por estas palabras.
Sistema de Administracin de Justicia no solo es el Poder Judicial, tambin comprende a los
otros rganos que participan en la imparticin de justicia, como es el Ministerio de Pblico,
los Jueces de Paz (formalmente dentro el Poder Judicial, pero materialmente relegados y
excluidos), la Polica Nacional, el Instituto de Medicina Legal, etc. Sin embargo, como
veremos ms adelante, la coordinacin debe tambin alcanzar a las dems autoridades
pblicas del Estado y a las organizaciones sociales. Aun cuando esto puede parecer evidente
no lo es, pues an existen operadores del sistema de justicia que reducen sistema de justicia a
Poder Judicial.
Dos pueden ser los niveles de anlisis: normativo y fctico. En el primero, podemos
constatar que a nivel constitucional, se ha reconocido que la coordinacin es la forma como
debera de relacionarse la justicia estatal con la justicia comunal, sin embargo, esta obligacin
no ha sido desarrollada a nivel legislativo. 5 Por otra lado, a nivel fctico, podemos distinguir
un mayoritario desconocimiento y/o una mayoritaria ausencia de voluntad poltica de
cumplimiento por parte de los operadores del sistema de justicia a nivel local.
El objetivo de este artculo es analizar, cul es la idea y la concepcin que diferentes
actores del sistema de justicia, del sistema poltico, de la sociedad civil y en general
operadores jurdico tienen, sobre los trminos y la forma en que deberan relacionarse la
justicia estatal y en general el Estado y la justicia comunal, consagrada en el artculo 149 de
la Constitucin Poltica. Finalmente este texto termina con un anlisis de la
constitucionalizacin de la obligacin de coordinacin y su desarrollo legislativo, as como la
enunciacin de algunas pistas por donde encauzar esta coordinacin.
2. Marco terico de reconocimiento del pluralismo jurdico
Dos son las posiciones bsicas a partir de las cuales analizar las diferentes posiciones y
expresiones de la relacin con la forma como deben relacionarse la justicia comunal y la
justicia estatal El estudio de los dos modelo nos dar luces y criterios para entender y analizar
la ideologa y la cultura jurdica en relacin con el tema de la coordinacin.
Tenemos la sentencia recada en el expediente 975-04 de la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia, de fecha 9 de junio del 2004, en un proceso judicial visto en Moyobamba y la sentencia recada en el
expediente 752-2006, de la Primera Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema tambin de fecha 17 de mayo de
2006. En ambos casos, se absuelven a ronderos acusados de cometer delito de secuestro cuando impartieron
justicia en aplicacin del artculo 149 de la Constitucin.
4
No estamos haciendo referencia a los pueblos no contactados, pues por su propia naturaleza se mantienen en
situacin de asilamiento.
5
En realidad se ha legislado en parte con la Ley 27908, Ley de Rondas Campesinas. El problema con esta norma
es que est pensada para las rondas campesinas autnomas y no para las comunidades campesinas y nativas. No
obstante ello, podemos encontrar que no pocos lderes de comunidades campesinas consideran esta ley como su
ley, pues ellos se hacen llamar rondas campesinas tambin.

La obligacin de coordinacin entre la justicia estatal y la justicia comunal, solo tiene
sentido en el marco del reconocimiento del derecho a la identidad cultural y del pluralismo
cultural, plasmado en el artculo 2, inciso 19. En el marco de la concepcin monista del
derecho, es impensable la coordinacin entre la justicia comunal y la justicia estatal, pues la
justicia comunal, no tiene espacio ni cobertura constitucional. Por ello es bueno revisar ambos
diseos constitucionales.
2.1 Orgenes del desconocimiento de la justicia comunal
El origen del desconocimiento de la justicia comunal y la represin penal de sus lderes,
tiene como causa, una concepcin particular de entender el Derecho y su creacin. Nos
referimos a un modelo etnocntrico y monista, 6 el cual postula que existe un solo Estado, una
sola nacin y en consecuencia, existe una sola cultura y un solo Derecho, el cual se
materializa y se concreta en la ley escrita, cuya elaboracin est a cargo fundamentalmente a
cargo del Congreso de la Repblica. La consecuencia de este razonamiento evidentemente, es
la falta de respeto del pluralismo cultural y legal. 7
Esta manera particular de concebir el Derecho, tendr consecuencias prcticas nefastas
pues significar la marginacin y la represin de la diferencia y la ilegalizacin de los
sistemas normativos indgenas/campesinos y de colectivos urbano-marginales, 8 es decir, la
criminalizacin de prcticas culturales distintas a los referentes del derecho oficial, y la
represin penal fundamentalmente de autoridades indgenas y comunales que administran
justicia de acuerdo a sus normas, valores y principios. 9
El problema como sabemos es el monismo, es decir, (como seala Raquel Irigoyen)10
aquella concepcin jurdica que se sustenta, en la identificacin del Derecho con Estado, y
asume que en un Estado slo cabe un Derecho o sistema jurdico vlido, el estatal. Para esta
concepcin, slo es derecho el producido por el Estado y slo cabe un derecho o sistema
jurdico vlido dentro de un Estado. Adems, tal derecho debe ser escrito, general o
especializado (diferente de la moral y la religin). Toda otra norma o sistema normativo no
producido por el Estado, es visto como mera costumbre, como una prctica aislada, que a
veces puede estar mezclada con reglas morales y religiosas. 11
Raquel YRIGOYEN, Retos para construir una juridicidad pluricultural. (Balance de los Proyectos de Ley sobre
el art. 149 de la Constitucin), I Encuentro de la Red Latinoamericana de Antropologa Jurdica- Seccin Per,
Lima, 9 de febrero del 2001, disponible en Internet: http://www.geocities.com/alertanet2/ryf-proyectos.htm.,
consulta 20/10/06.
7
Para revisar el tema vase Raquel YRIGOYEN, Pautas de coordinacin entre el derecho indgena y el derecho
estatal, Fundacin Myrna Mack, Guatemala, 1999, pp. 11 passim; Raquel YRIGOYEN, Una fractura original en
Amrica Latina. La necesidad de una juridicidad democrtico-pluralista, en Fridolin BIRK, Guatemala: Pobre,
Oprimida o Princesa Encantada, Fundacin Friedich Ebert, 1997, disponible en Internet: http://alertanet.org/ryffractura.htm; Raquel YRIGOYEN, Hacia un reconocimiento pleno de las rondas campesinas y el pluralismo
legal, Alpanchis: Justicia Comunitaria en los Andes, nms. 59-60, vol. 1, 2002, Sicuani, Cusco, Instituto de
Pastoral Andina, pp.31-81, disponible en Internet: http://alertanet.org/ryf-alpanchis.htm, consulta: 20/10/06.
8
Raquel YRIGOYEN, Hacia un reconocimiento pleno de las rondas campesinas y el pluralismo legal,
Alpanchis: Justicia Comunitaria en los Andes, nms. 59-60, vol. 1, 2002, Sicuani, Cusco, Instituto de Pastoral
Andina, p.31, disponible en Internet: http://alertanet.org/ryf-alpanchis.htm, consulta: 20/10/06.
9
Loc. cit.
10
Raquel YRIGOYEN, Pautas de coordinacin entre el derecho indgena y el derecho estatal, Fundacin Myrna
Mack, Guatemala, 1999, pp. 16.
11
Loc. cit.

2.2 Reconocimiento del pluralismo jurdico
El modelo monista si bien sigue impregnando mayoritariamente la ideologa jurdica de
la mayora de los operadores del sistema de justicia estatal, ha sido superado por la
Constitucin Poltica de 1993. Este nuevo modelo constitucional plasmado fundamentalmente
en el artculo 2 inciso 19 se caracteriza porque reconoce, a diferencia 12 del anterior, el
pluralismo cultural, lingstico y legal:
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
()
19. A su identidad cultural. El Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y cultural de la
Nacin.
Tal como seala Guevara, el derecho a ser diferente se viene reconociendo como un
derecho fundamental. Para este autor, Existe un creciente rechazo o cuestionamiento a la
premisa, alguna vez prevalente, que postulaba que la unidad nacional deba surgir a costa de
la supresin de la heterogeneidad tnica y cultural. 13 Agrega que estas tesis se encuentran
hoy cuestionadas, pues Las diferencias culturales y tnicas ya no son consideradas como
productos de un fracaso histrico ni como la expresin de una sociedad atrofiada o
defectuosa. Por el contrario, la pluralidad tnica y cultural es una de las fibras medulares de la
fortaleza de las sociedades latinoamericanas. 14
Como seala Yrigoyen, el reconocimiento de la diversidad cultural quiebra la idea del
Estado-Nacin, 15 es decir que el Estado representaba a una nacin, en el sentido de un pueblo
homogneo, con una identidad, cultura, idioma, religin. De otro lado, el reconocimiento de
funciones jurisdiccionales a las autoridades de pueblos y comunidades indgenas/campesinas,
quiebra el modelo de monismo jurdico y constituye la base de un pluralismo legal, slo bajo
el marco de los derechos humanos. 16
En efecto, cuando las comunidades campesinas y nativas se organizan y resuelven
conflictos, lo hacen en ejercicio del derecho a la identidad cultural. En otras palabras, la
jurisdiccin especial constituye un instrumento para ejercer el derecho a la identidad cultural.
Asimismo, esta diferencia y pluralidad cultural se expresa tambin en una pluralidad jurdica.
12
Este principio ha sido desarrollado por la Corte Constitucional Colombiana en su sentencia C-139/96 de fecha
9 de abril de 1996. Vase: http://www.oit.or.cr/mdtsanjo/indig/c139-96.htm. En ella, en relacin con el
Principio de diversidad tnica y cultural seala que La sopesacin de los principios de diversidad tnica y
cultural vs. unidad poltica y proteccin de los derechos fundamentales, conforme con la directriz establecida por
esta Corte, puede ser hecha slo frente a casos concretos. Si bien el legislador tiene competencia para establecer
las directivas de coordinacin entre el sistema judicial indgena y el nacional, la eficacia del derecho a la
diversidad tnica y cultural y el valor del pluralismo pueden ser logrados satisfactoriamente slo si se permite un
amplio espacio de libertad a las comunidades indgenas, y se deja el establecimiento de lmites a la autonoma de
stas a mecanismos de solucin de conflictos especficos, como las acciones ordinarias o la accin de tutela.
13
Armando GUEVARA GIL, Apuntes sobre el pluralismo legal, Ius Veritas, nm. 19, 1999, Lima, Asociacin
Civil Ius et Veritas, p. 287.
14
Ibidem, p. 288.
15
Raquel YRIGOYEN, Retos para construir una juridicidad pluricultural. (Balance de los Proyectos de Ley sobre
el art. 149 de la Constitucin), I Encuentro de la Red Latinoamericana de Antropologa Jurdica- Seccin Per,
Lima, 9 de febrero del 2001, p. 1, disponible en Internet: http://www.geocities.com/alertanet2/ryfproyectos.htm., consulta 20/10/06.
16
Loc. cit.

Prueba de ello es lo sealado en la propia Constitucin Poltica cuando seala en el artculo
149 que la funcin jurisdiccional que les asigna a las autoridades comunales, debe ser
ejercida dentro del derecho consuetudinario.
La conclusin es evidente, una interpretacin consonante del artculo 2 inciso 19 de la
Constitucin y del Convenio 169, brinda cobertura constitucional al pluralismo cultural y
jurdico y a la obligacin jurdica de coordinacin entre ambas jurisdicciones.
3. La coordinacin en el marco del horizonte de la interculturalidad
La necesaria coordinacin entre la justicia estatal y la justicia comunal se explica y se
entiende mejor en el marco del horizonte de la interculturalidad, es decir, en el marco del
dilogo y la interaccin entre las diferentes experiencias culturales, en un contexto de
reconocimiento de los derechos fundamentales. Para ello, es preciso entender el concepto de
pluralismo cultural y luego en ese marco, entender qu es el multiculturalismo y que el
interculturalismo. Consideramos que estas nociones pueden ayudar a entender en qu
trminos deben de relacionarse y vincularse las diferentes experiencias culturales reconocidas
por la Constitucin Poltica y sus diferentes formas de administracin de justicia. Nuestra
hiptesis es que la interculturalidad, se manifiesta y se concreta en la necesaria coordinacin,
convergencia, complementariedad y articulacin entre la justicia comunal y la justicia estatal.
3.1 El pluralismo cultural 17
En principio debemos partir por reconocer que el Per es un pas donde existen causas
estructurales para el desarrollo de la pluralidad legal. 18 Como seala Armando Guevara, ms
all de la mitologa y la nacin, es indudable que el Per es un pas atravesado por enormes
fracturas econmicas, sociales y culturales. stas quiebran cualquier espejismo sobre la
supuesta homogeneidad nacional y la vigencia plena del derecho estatal moderno. Para
comprender esta realidad legal fracturada, es importante identificar las causas estructurales de
la diversidad legal peruana. 19
La justicia comunal o jurisdiccin indgena, no es un capricho del constituyente de
1993. Ella es respuesta a una realidad: la naturaleza pluricultural y tnica de nuestro pas. En
efecto, existen en el Per 72 etnias (7 ubicadas en el rea andina y 65 en el rea amaznica),
las cuales se agrupan en 14 familias lingsticas indgenas. 20 No hablamos de un sector
minoritario de la repblica, los grupos tnicos caracterizan a la poblacin indgena o a los
pueblos indgenas de nuestro pas que, a 1993, 21 ascendan aproximadamente a 7,805,193
pobladores, representando aproximadamente el 35% de la poblacin total nacional,
distribuidos de la siguiente manera; campesinos 7,505,975 (96.2%) y nativos 299,218 (3.8%).
Como podemos ver, el reconocimiento constitucional de la justicia comunal (artculo 149) es
17
Un anlisis riguroso y comparado del concepto pluralismo legal puede ser encontrado en Armando GUEVARA
GIL, op. cit., pp. 286-304.
18
Armando GUEVARA GIL, Las causas estructurales de la pluralidad legal en el Per, Global Juris Frontiers,
vol. 6, 2006, http://www.bepress.com/gj/, consulta 20/10/06.
19
Ibidem, p. 7.
20
Mapa Etnolingstico Oficial del Per. Ministerio de Agricultura. Instituto Indigenista Peruano, 1994. Citado
por Fernando BAZN CRDAN, El estado de la cuestin del derecho consuetudinario: El caso del Per, Revista
del Instituto Interamericano de Derechos Humanos, nm. 41, enero junio 2005, pg. 53.
21
IX censo Nacional de la Poblacin de 1993. INEI. Ver: http://www.inei.gob.pe/sic/index.asp. Citado por
Fernando BAZN CRDAN, ob. cit., p. 53.

una concrecin de la obligacin del Estado de reconocer y proteger la pluralidad tnica y
cultural de la nacin, tal como lo establece el artculo 2 inciso 19 de la norma suprema.
Adems, hay que agregar que la justicia comunal no es una creacin solitaria del
constituyente del 93, ella es fruto de un lento proceso de los pases latinoamericano andinos,
por dar cobertura constitucional de la pluralidad tnica y cultural de sus naciones. 22 Como
seala Armando Guevara, algunas referencias bastarn para comprender la magnitud de la
multiplicidad tnica y cultural y los retos que impone a los sistemas polticos nacionales e
internacionales:
Mientras el sistema internacional reconoce la existencia de 191 estados, los estudiosos estiman
que los grupos tnicos, pueblos indgenas y naciones superan los cinco mil y bien podran
bordear los ocho mil en todo el mundo. Es ms, slo el 10% de los estados son tnicamente
homogneos y slo el 50% de los estados tienen un grupo tnico que suma tres cuartas partes
de sus poblaciones respectivas. Se calcula que en las veinte repblicas latinoamericanas viven
unos 400 grupos tnicos indgenas con ms de 30 millones de personas. En el caso del Per, la
multiplicidad tnica se expresa en la presencia de unos 65 grupos tnicos amaznicos, los
grandes grupos etnolingsticos quechua y aymara y las colonias de migrantes que hemos
recibido a lo largo de nuestra historia. 23
Se pregunta Guevara Qu hacer frente a este panorama? Para este autor, ms all de los
grandes procesos polticos y econmicos que contribuirn a cerrar las brechas desarrollo,
descentralizacin, redistribucin, regionalizacin, democratizacin, inversin social, la
alternativa radica en aplicar la misma lgica propuesta para liberar a las economas del
intervencionismo estatal, permitiendo que las fuerzas y grupos sociales afirmen su iniciativa
normativa y potencien sus mecanismos de autocomposicin (en lugar de estar sujetos a la
heterocomposicin estatal). 24 Agrega que en lugar de centralizar esas potestades normativas
y jurisdiccionales en rgano estatales especializados el objetivo es desestatizarlas,
reconociendo y potenciando su vigencia y efectividad social. Para ello es necesario ensanchar
las avenidas legislativas, administrativas y jurisprudenciales del Estado, propiciar una
respuesta tolerante a la diversidad social y normativa, y fomentar el dilogo entre todos los
agentes sociales involucrados. 25
Ante esta situacin donde se constata que el derecho estatal interacta en forma
conflictiva con otras normatividades sociales no estatales, y donde las diversas entidades
estatales y las personas involucradas en su esfera de influencia, tendern a crear espacios
sociales semiautnomos, produciendo de esa manera normatividades superpuestas y en
conflicto, sugiere Guevara que En lugar de explicar estas contradicciones en trminos de
anomalas o vacos, usando la clsica teora del divorcio entre el Derecho y la sociedad (por
22
La justicia comunal ha sido reconocida en el artculo 246 de la Constitucin Poltica de Colombia, en el

artculo 171 de las Reformas de la Constitucin Poltica de la Repblica de Bolivia de 1994, en el artculo 191
de la Constitucin Poltica de Ecuador de 1998 y finalmente, en el artculo 260 Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela de 1999.
23
Armando GUEVARA GIL, Multiculturalismo, conflicto tnico e interculturalidad, Palestra. Portal de Asuntos
Pblicos
de
la
Pontificia
Universidad
Catlica
del
Per,
Lima,
septiembre
2001,
http://palestra.pucp.edu.pe/pal_est/?file=cultura/guevara.htm.
24
Ibidem, p. 16.
25
Loc. cit.

ejemplo falta de control piramidal, formacin incompleta de Estado nacin), es mucho ms
fructfero entenderlas en trminos del pluralismo legal. 26
De otro lado, seala Gimnez, que el pluralismo cultural supone la presencia,
coexistencia o simultaneidad de poblaciones con distintas culturas en un determinado mbito
o espacio territorial y social, una entidad supranacional, un estado nacin, una nacin sin
estado, una regin, un municipio, una comunidad local, una escuela. 27 Sin embargo, por
pluralismo cultural tambin se entiende, una determinada concepcin de la diversidad cultural
y una determinada propuesta sobre la forma legislativa, institucional, en que debera
abordarse en la prctica. 28
Un punto central para comprender el pluralismo cultural, es que se parte de la
afirmacin que la diversidad cultural no es un problema ni una carga atvica, sino muy por el
contrario, ella es buena y positiva por enriquecedora. Esto significa, que no slo no hay que
rechazarla tratando de hacer homognea la sociedad, sino que hay que respetarla,
aprovecharla, celebrarla. Se trata en otras palabras, de dar espacio y lugar a todas estas
experiencias. Para Gimnez, se trata de la denominada y defendida celebracin de la
diferencia. 29 Para este autor, se trata de una propuesta de suma y no de resta, todas las
expresiones culturales, tnicas, religiosas, lingsticas, estn llamadas a estar presentes en la
comunidad sociopoltica, a desarrollarse sin represin, libremente. 30
Siguiendo a Gimnez, subyace aqu el axioma antropolgico de la igualdad de las
culturas en cuanto a manifestaciones magnficamente diversas, de una misma naturaleza
humana. 31 Esta perspectiva se asienta sobre el denominado derecho a la diferencia, que
conecta y se alimenta a su vez, de las concepciones sobre la ciudadana diferenciada.
Finalmente, el pluralismo cultural se basa en dos principios: 1) el principio de igualdad o de
no discriminacin en funcin de la raza, cultura, etnia, religin, lengua, nacionalidad, origen
regional, etc. y 2) el principio de diferencia o respeto y aceptacin del Otro.32 Estos principios
deben orientar sin lugar a dudas los trminos de la relacin entre estas diversas experiencias
culturales.
En resumen entonces, lo que el pluralismo cultural postula es una sociedad, en la cual
las personas son iguales en derechos, obligaciones y oportunidades, al tiempo que son
respetadas en su distintividad cultural, lingstica y religiosa.33
3.2 El interculturalismo como superacin del multiculturalismo
Una vez que nos hemos puesto de acuerdo en qu entender por pluralismo cultural, es
necesario comprender que ste puede admitir fundamentalmente dos variantes: el
26
Armando GUEVARA GIL, Apuntes sobre el pluralismo legal, Ius Veritas, nm. 19, 1999, Lima, Asociacin
Civil Ius et Veritas, p. 304.
27
Carlos GIMNEZ ROMERO, Pluralismo, Multiculturalismo e Interculturalidad. Propuesta de clarificacin y
apuntes educativos, Educacin y Futuro, nm. 8, abril 2003, Madrid, Centro de Enseanza Superior en
Humanidades y Ciencias de la Educacin Don Bosco, p. 6, disponible en Internet:
http://www.cesdonbosco.com/revista/impresa/8/estudios/texto_c_gimenez.doc.
28
Ibidem, p. 7.
29
Loc. cit.
30
Loc. cit.
31
Loc. cit.
32
Ibidem, p. 8.
33
Carlos GIMNEZ ROMERO, op. cit., p. 7.

multiculturalismo y el interculturalismo. Tal vez parecera que es un juego de palabras, pero
sin lugar a dudas, tiene matices y diferencias, con consecuencias practicas en la realidad. Por
nuestra parte, consideramos que es el interculturalismo y no el multiculturalismo, la
perspectiva que mejor encaja con la obligacin de coordinacin entre la justicia comunal y la
justicia estatal.
Seala Gimnez que mientras que para el multiculturalismo lo esencial es reconocer la
diferencia y respetarla como tal, el interculturalismo, quiere ir ms all y propugna no solo un
acercamiento sino un dialogo y una interaccin entre estas diferentes experiencias culturales,
no para mezclarse y confundirse, sino para enriquecerse y complementarse, para aprender
unos de otros, sabiendo que todos tiene su espacio y su propia singularidad. Esto es central
para la pensar la relacin de coordinacin entre ambas justicias. 34
Para este autor, la contribucin genuina del interculturalismo se encuentra, en aquel
hueco o vaco dejado por el multiculturalismo. Dicho de otra forma, su aportacin especfica
est en su nfasis en el terreno de la interaccin entre los sujetos o entidades culturalmente
diferenciados. 35 Para l, el ncleo de la novedad interculturalista se halla en proponer algo
sustantivo sobre el deber ser de las relaciones intertnicas, ms all de que deben ser
relaciones no discriminatorias entre iguales y basadas en el respeto y la tolerancia, principios
stos ya asumidos en el ideario pluralista. 36 En otras palabras, el multiculturalismo se
contenta con la constatacin que somos diferentes y punto, mientras que el interculturalismo,
da un paso ms all y propone la interrelacin, pues aspira a una nocin de
complementariedad en el fondo.
Gimnez lo dice de una manera clara, si en el movimiento multiculturalista el acento
est puesto en cada cultura o experiencia cultural, en el planteamiento intercultural lo que
preocupa es abordar la relacin entre ellas. Si el multiculturalismo acenta, con acierto, la
identidad de cada cual como un paso absolutamente necesario para reclamar el
reconocimiento, y ello conlleva el nfasis en las diferencias, la perspectiva intercultural
buscar las convergencias sobre las cuales establecer vnculos y puntos en comn. 37 Si el
multiculturalismo enfatiza la cultura e historia propia de cada una de ellas, los derechos de
cada cual, el sistema jurdico de cada pueblo o cultura, el interculturalismo va a poner el
acento en el aprendizaje mutuo, la cooperacin, el intercambio, 38 en el fondo, en la
convivencia. Gimnez seala con mucha lucidez que:
Si el multiculturalismo parece conformarse con la coexistencia, o en todo caso espera que la
convivencia social surja del respeto y aceptacin del otro. Sin embargo, la perspectiva
intercultural sita la convivencia entre diferentes en el centro de su programa, por lo que
incorpora un mensaje de regulacin pacfica de la conflictividad intertnica, de la que nada o
poco dicen los multiculturalistas. Si el multiculturalismo aborda la diversidad, el
interculturalismo trata de ver cmo construir la unidad en la diversidad. 39
Queda entonces claro, que es el horizonte interculturalista, el que debe presidir las
relaciones entre las diferentes experiencias culturales, y en concreto, debe ser este en el que
34
Loc. cit.
Ibidem, p. 13.
36
Loc. cit.
37
Loc. cit
38
Loc. cit
39
Ibidem, pp. 13-14.
35

debe establecerse la relacin entre la justicia comunal y la justicia estatal. Es equivocado
pensar en dos justicias que jams se tocan, es iluso pensar en que estamos ante dos sistemas
autnomos y que no se necesitan. Todo lo contrario, la justicia comunal y la justicia estatal
son dos sistemas que no solo estn llamados a convivir y/o a tolerarse, sino a interactuar, a
coordinar y a complementarse. Ambas deben no solo coordinar, sino complementarse. Este es
el marco en el cual debemos de entender la relacin entre ambas formas de hacer justicia.
Seala Diego A. Iturralde que el as llamado el derecho consuetudinario o la costumbre
indgena en torno al control normativo no existe ni funciona de manera aislada, sino en una
interrelacin con la ley. 40 No se trata solo que la justicia estatal y sus operadores respeten a
la justicia comunal, sino que la justicia estatal se convenza que esta debe interactuar y
complementarse con la justicia comunal, en la medida en que ellas no solo son distintas, sino
que atienden a realidades y demandas de justicia sustantivamente distintas.
Consideramos que la perspectiva del interculturalismo se plasma y se concreta en la
necesaria coordinacin entre la justicia comunal y la justicia estatal. En otras palabras asumir
el interculturalismo supone y exige coordinar entre ambas formas de justicia, y es
precisamente esta, la exigencia que la Constitucin Poltica de 1993 plantea cuando dice
textualmente en el artculo 149, que La ley establece las formas de coordinacin de dicha
jurisdiccin especial (justicia comunal) con los Juzgados de Paz y con las dems instancias
del Poder Judicial.
4. Trnsito de la confrontacin a la coordinacin
Hay tres escenarios donde la tensin entre ambas judicaturas se manifiesta. En el plano
constitucional el tema ya est qued zanjado asumindose la perspectiva intercultural a travs
del artculo 149 de la Constitucin. En el plano legislativo no existe una ley que desarrolle el
artculo 149, salvo la Ley 27908, que est referida a las rondas campesinas exclusivamente.
A nivel fctico, advertimos una actitud en contra de la perspectiva intercultural y de rechazo y
de negacin de la justicia comunal, tal como lo ha reconocido la propia CERIAJUS cuando
plantea como problema, que existe una concepcin restringida en los operadores jurdicos y
en los funcionarios del sistema de justicia, que solo reconocen como nica fuente de derecho
la ley producida por el Estado, desconociendo o negando otras fuentes de derecho proveniente
de la justicia comunal. 41 Fuera de eso, tenemos un conjunto de pronunciamientos de
diferentes actores, que en forma mayoritaria no solo reconocen la justicia comunal, sino que
promueven la coordinacin entre la justicia comunal y la justicia estatal.
4.1 La coordinacin para un Viceministro del Interior
An cuando no podemos decir que esta sea la posicin del Estado y sus funcionarios, si
es interesante analizar las palabras nada menos que de un Viceministro del Interior del
gobierno fujimorista, acerca de la rondas campesinas. Para este alto funcionario, el ejercicio
de la funcin jurisdiccional autnoma era algo que consideraba peligroso. Como ilustra la
comunicacin del Viceministro del Interior, Edgardo Sols Cano, al Viceministro de Justicia,
40
Diego ITURRALDE, Reclamo y reconocimiento del derecho indgena en Amrica Latina: Logros, lmites y
perspectivas, Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos, enero-junio 2005, vol. 41, San Jos,
p. 24.
41
Vase la seccin rea N 1: Acceso a la Justicia. Sub rea N 6: Justicia de Paz y Justicia Comunal en
COMISIN ESPECIAL PARA LA REFORMA INTEGRAL DE LA ADMINISTRACIN INTEGRAL DE LA ADMINISTRACIN
DE JUSTICIA, Plan Nacional para la Reforma de la Administracin de Justicia, Lima, abril de 2004, pg. 132141.

Hernn opo, con relacin a la propuesta de AIDESEP (Asociacin Intertnica de Desarrollo
de la Selva) y las CORPIS (Coordinadoras Regionales de los Pueblos Indgenas) con relacin
al respeto del derecho consuetudinario: Conocemos el peligro que implica el ejercicio de la
funcin jurisdiccional por parte de Autoridades Comunales y Nativas, apoyados por Rondas
Campesinas, sin embargo es factible concederle atribuciones para ciertos actos privados y
algunas faltas leves codificadas en la ley. 42
Ciertamente considerar a la justicia comunal como algo peligroso, es una posicin que
solo puede entenderse en el marco de una concepcin monista del derecho. Lo ilegal se
convierte en peligroso y en consecuencia es rechazado, pues es considerado como una
amenaza al sistema de justicia.
4.2 La coordinacin para un Presidente de Corte de zona con rondas campesinas
Revisemos ahora una opinin sobre las rondas campesinas de Moyobamba, vertida por
el ex Presidente de la Corte de Justicia de San Martn Dr. Vctor Roca Vargas, cuando an se
desempeaba como tal. Si bien es cierto que estas declaraciones fueron emitidas en un
contexto de abierto enfrentamiento con la Federacin Provincial de Rondas Campesinas de
Moyobamba, que lo venan acusando de actos de corrupcin incluso ante la Oficina Nacional
de Control de la Magistratura (OCMA), y ante actos de movilizacin social por parte de esta
organizacin, consideramos que estas palabras grafican bien la ideologa jurdica de un sector
no minoritario de operadores del sistema de justicia, frente a otras formas de administracin
de justicia.
Efectivamente, el 31 de marzo del 2005, el Presidente de Corte Superior de Justicia de
San Martn emiti la Resolucin de Presidencia N 001, en la que afirma textualmente en
relacin con las rondas campesinas:
[P]roceder totalitario que nos recuerdan el accionar de las huestes terroristas del MRTA,
durante su presencia en nuestra regin, () por lo que debe entenderse que detrs de la fachada
de esas rondas campesinas se esconde la estrategia de dicha organizacin terrorista que de esa
forma va creando las condiciones de orden poltico, econmico, social y jurdico, para alguna
prxima asonada en pos del Poder, mientras que la democracia les ofrece los espacios del
Estado de Derecho para la germinacin de sus protervos propsitos dirigidos a enterrarla. 43
Es preciso sealar que las rondas campesinas son una organizacin social que ha sido
reconocida por la Constitucin Poltica y, en segundo lugar, que estas declaraciones fueron
materia de investigacin por la OCMA. Insistimos, no podemos generalizar pues no son
representativas, prueba de ello es que estas declaraciones fueron investigadas por control
interno, pues ellas atentaban entre otras cosas contra el decoro que deben mantener los jueces,
sin embargo, consideramos que viniendo de una magistrado que a la vez se desempea como
el presidente de una de las cortes de justicia, expresa una ideologa an presente, y que es
absolutamente incompatible con el mandato constitucional.
42
Raquel YRIGOYEN, Hacia un reconocimiento pleno de las rondas campesinas y el pluralismo legal,
Alpanchis: Justicia Comunitaria en los Andes, nms. 59-60, vol. 1, 2002, Sicuani, Cusco, Instituto de Pastoral
Andina, p.32, disponible en Internet: http://alertanet.org/ryf-alpanchis.htm, consulta: 20/10/06.
43
Esta actitud mereci que la Defensora del Pueblo oficiara ante el Jefe de la Oficina de Control de la
Magistratura el 16 de mayo de 2005OC, con el objeto de expresar la preocupacin por el tono de las palabras
vertida por este magistrado.
10

Se pueden ver de manera clara, los rezagos de la violencia poltica en estas expresiones
y el miedo y la desconfianza que ella genera en los sistemas de justicia. Asimismo, al igual
que la anterior, ella es tributaria de una concepcin estrictamente monista del derecho, donde
cualquier posibilidad de pluralismo legal e interculturalidad son proscritas. La consecuencia
es evidente, y es que al no ser reconocida la justicia comunal, menos an, ser aceptada
cualquier obligacin de coordinacin. En este y en el anterior caso, estamos ante el fcil
recurso de la desacreditacin de la justicia comunal, sea como peligrosa o sea como terrorista.
4.3 La coordinacin para los principales lderes de los partidos polticos y de la
sociedad civil
El Estado no es un bloque monoltico sino que alberga no slo diferentes ncleos de
poder y de iniciativa, sino diferentes discursos, por ello es interesante tambin analizar qu
dijo el texto del Acuerdo Nacional. 44 En todo caso si es representativa de una particular
manera de concebir no slo la justicia comunal, sino cierta forma de articular a esta con los
tribunales ordinarios.
Independientemente que esto se haya convertido efectivamente en una poltica pblica y
que se cumpla, su lectura nos permite explorar cul es la ideologa y la percepcin que de la
justicia comunal tienen representantes del gobierno y de la clase poltica que participaron en
este foro. No debemos perder de vista que este texto fue aprobado en consenso, y que incluso,
en ella participaron representantes de la sociedad civil y de las iglesias, hecho que le da un
valor especial a este documento en trminos de representatividad.
La 28 Poltica de Estado del Documento Final aprobado en el marco del Acuerdo
Nacional, reconoce la importancia de la Justicia Comunal, haciendo de ella una pieza
importante de la poltica de estado en materia de justicia, en el marco de los esfuerzo por
mejorar el acceso a la justicia de la poblacin. Estamos ante un acuerdo de la lite poltica, de
largo y mediano plazo, en materia de justicia, que no puede ser desconocido fcilmente.
Los representantes con asiento en el Acuerdo Nacional, que como sabemos
representaban no slo al Estado y al gobierno si no a todas las fuerzas polticas y sociales, se
comprometieron entre otras cosas a promover el acceso universal a la justicia, y en ese marco
la complementariedad entre la justicia ordinaria y la justicia comunal, debiendo establecerse
entre stas una relacin que respete la interculturalidad y que regule las competencias,
atribuciones y limitaciones de aqulla. La Vigsimo Octava Poltica de Estado del Acuerdo
Nacional tiene como objetivo y como titulo la Plena Vigencia de la Constitucin y de los
Derechos Humanos y Acceso a la Justicia e Independencia Judicial. Con ese objetivo
propone:
44
Tal como lo dice su propia pgina Web, el Gobierno convoc a un dilogo nacional para lograr un acuerdo que
sirva de base para el proceso de consolidacin de la democracia, la afirmacin de la identidad nacional y el
diseo de una visin compartida del pas a futuro. Sus objetivos son: Servir eficazmente a la transicin
democrtica, promoviendo el dilogo nacional para luchar contra la pobreza, elevar la competitividad del Per y
construir un Estado al servicio de las personas, ofrecer al pas la estabilidad necesaria para crecer con equidad
social, en democracia y en justicia social, crear una visin comn del pas a futuro, crear e institucionalizar una
cultura de dilogo democrtico, crear consensos que nos permitan administrar las divergencias, y generar
crecimiento econmico. Vase: http://www.acuerdonacional.gob.pe/.
11

Plena Vigencia de la Constitucin y de los Derechos Humanos y Acceso a la Justicia e
Independencia Judicial.
Nos comprometemos a garantizar el acceso universal a la justicia, la promocin de la justicia de paz y la
autonoma, independencia y el presupuesto del Poder Judicial as como regular la complementariedad
entre ste y la justicia comunal.
Con este objetivo el Estado:
(...)
(c) promover entre la justicia comunal y el Poder Judicial una relacin que respete la interculturalidad y
45
regular las competencias, atribuciones y limitaciones de aqulla
Como podemos advertir, el vocablo que se utiliza no es coordinar, sino que va ms all
y habla de complementariedad y de interculturalidad. Lo que hace este documento al recoger
la perspectiva intercultural en forma explicita, es exigir que ambas justicia no solo se respeten
y trabajen cada una por su lado, sino que se complementen, es decir, se completen, se apoyen
para optimizar cada una su trabajo. No estamos seguros que los autores de la redaccin de este
texto hayan tenido una clara conciencia sobre las implicancias de incorporar la palabra
interculturalidad, sin embargo, al recurrir a una palabra como esta, expresan sin lugar a dudas
una clara voluntad poltica que ambas justicias trabajen juntas y sumen esfuerzos, antes que
caer en un enfrentamiento estril.
4.4 La coordinacin para la CERIAJUS
Uno de los puntos de la agenda de transicin luego de la cada del gobierno fujimorista
fue la reforma de la justicia. En ese contexto, el gobierno de Toledo cre en octubre del ao
2004 la Comisin Especial de Reforma Integral de la Administracin de Justicia, ms
conocida como la CERIAJUS. 46 Dicha Comisin, en cumplimiento de su mandato present el
Plan Nacional de Reforma Integral de la Administracin de Justicia.
El tema de la justicia comunal, no ha podido estar ausente en el proceso de reforma de
la administracin de justicia y no poda ser de otra manera. La propuesta de la CERIAJUS en
materia de Justicia Comunal ha sido trabajada por dos de los diez grupos de trabajo temticos,
que la CERIAJUS constituy para organizar su trabajo, 47 el grupo de trabajo de Reforma de
la Constitucin y leyes orgnicas, y luego el Grupo de Trabajo de Acceso a la Justicia.
45
nfasis nuestro.
Como es de conocimiento pblico, la CERIAJUS es la Comisin Especial de Reforma Integral de la
Administracin de Justicia. Fue creada mediante Ley N 28083, norma que fue publicada el 3 de octubre de 2003
por el Gobierno del Presidente Alejandro Toledo. Fue creada con la finalidad de elaborar en forma concertada y
global un Plan Nacional de Reforma Integral del Sistema de Administracin de Justicia. Para ello se coordin los
esfuerzos sectoriales de cada una de las entidades que conforman el sistema de justicia; garantizando la
autonoma institucional de cada una de ellas. Para dicho efecto, la Ley N 28083 estableci como plazo para el
trabajo de la CERIAJUS, 180 das desde su instalacin. Al haber sido instalada el 24 de octubre del 2003, el
plazo venci el 23 de abril de 2004. El 4 de mayo de 2004, se present en forma pblica el Plan Nacional de
Reforma Integral de la Administracin de Justicia.. Para mayor informacin de la Comisin Nacional de
Reforma Integral de la Administracin de Justicia, revisar
la siguiente direccin electrnica:
http://www.pj.gob.pe/CERIAJUS/presentacion.asp tambin http://www.justiciaviva.org.pe/ceriajus.htm.
47
Fueron 10 en total los GTT, coordinado cada uno por un comisionado: 1. Medidas Urgentes en el Sistema de
Administracin de Justicia, 2. Reforma parcial de la Constitucin de 1993, Leyes Orgnicas y niveles de
coordinacin, 3. Modernizacin y gestin del despacho judicial y fiscal, 4. Recursos Humanos: jueces, fiscales y
46
12

Revisar este texto es de gran relevancia, pues no estamos ante la opinin aislada o
institucional del jefe eventual de uno de los rganos del sistema de justicia o de algn rgano
constitucional autnomo, sino ante una propuesta que ha sido no solo aprobada sino discutida
y consensuada por los representantes de los tres poderes y de los principales rganos
constitucionales vinculados de alguna u otra forma con el sistema de justicia. 48 Estamos no
solo ante una opinin de parte, sino ante una posicin que adems de haber sido consensuada,
expresa en qu lnea debe ir la reforma. He ah la razn porque debe ser analizada con
detenimiento.
En referencia con la temtica de la justicia comunal, el Informe del Grupo de Trabajo
Temtico sobre Reforma Parcial de la Constitucin propuso la modificacin de diversos
artculos de la Constitucin de 1993, relativos a los rganos vinculados con la imparticin de
justicia, y dentro de ellos, el artculo 149 referida entre otros temas a la justicia comunal. La
modificacin de la norma referida a la justicia comunal est contenida en el artculo 138, la
cual quedara regulada de la siguiente manera: 49
Artculo 138
El Poder Judicial ejerce la potestad de impartir justicia, de conformidad con la Constitucin y las leyes.
Su unidad y exclusividad no se afectan por las funciones que desarrollan el Tribunal Constitucional en
materia constitucional y el Jurado Nacional de Elecciones en materia electoral.
Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional en actividad que cometan delitos
estrictamente castrenses, sern juzgados por jueces que conforman una competencia especializada del
Poder Judicial.
Las decisiones de las autoridades de las comunidades campesinas y nativas, rondas campesinas y
pueblos indgenas, que resuelvan conflictos dentro de su mbito territorial y de conformidad con el
derecho consuetudinario, deben observar los derechos fundamentales. La Ley establecer las formas de
coordinacin correspondientes.
Se reconocen el arbitraje y otros modos de solucin de conflictos y eliminacin de incertidumbres
50
jurdicas como la conciliacin y la mediacin, de conformidad con las leyes sobre la materia.
dems operadores del sistema de justicia, 5. Gobierno y gestin administrativa del sistema de justicia,
Presupuesto, y Cooperacin Tcnica Internacional, 6. Polticas Anticorrupcin, Eticidad y Transparencia en
materia de administracin de justicia, 7. Reforma del sistema penal, 8. Modificaciones puntuales de Cdigos y
normas conexas, 9. Acceso a la justicia y Mecanismos Alternativos de Solucin de Conflictos y 10.
Predictibilidad y jurisprudencia.
48
La CERIAJUS estuvo conformada por el Presidente del Poder Judicial (quien la presidi), por la Fiscal de la
Nacin, por el Presidente del Consejo Nacional de la Magistratura, por el representante del Tribunal
Constitucional, por el Presidente de la Academia de la Magistratura, por el Ministro de Justicia, por el Defensor
del pueblo, por 2 representantes de Comisin de Justicia del Congreso de la Repblica, por 5 representantes de
instituciones de la sociedad civil elegidos por el Acuerdo Nacional, por el representante de los Colegios de
abogados y finalmente, por el representante de Facultades de Derecho pblicas y privadas.
49
Finalmente, es necesario sealar que en una redaccin anterior del artculo 138, haba una referencia acerca de
la necesidad de que las autoridades policiales, fiscales, judiciales y en general, toda autoridad estatal, respetarn
tales decisiones. Dicho texto estaba en la ltima parte del tercer prrafo, y anteceda a La ley establecer....
Lastimosamente, dicha parte fue borrada al parecer por considerrsele innecesario, no obstante los innumerables
problemas que experimentan las autoridades de las comunidades campesinas, nativas y los mismos ronderos,
cada vez que imparten justicia, como consecuencia precisamente, de que sus decisiones son ignoradas y
abiertamente desconocidas por los diferentes operadores jurdicos y dems funcionarios de la justicia ordinaria.
50
nfasis nuestro.
13

Como se puede advertir de una rpida comparacin entre el artculo 138 propuesto y el
vigente artculo 149 de la actual Constitucin Poltica de 1993, la propuesta de la CERIAJUS
si bien introduce algunas modificaciones en la justicia comunal, mantiene la palabra
coordinacin que tiene el actual artculo 149, con lo cual se reafirma la perspectiva actual y
las implicancias que sta tiene.
El otro Grupo de Trabajo que abord el tema de la justicia comunal en la CERIAJUS
fue el de Acceso a la Justicia, el cual present varias propuestas. Slo se aprobaron 3 de las 7
propuestas presentadas. La propuesta de este Grupo de Trabajo de Acceso a la Justicia, fue
elaborada por el subgrupo de Justicia Comunal, grupo ad hoc de ste. El documento final del
Grupo de Trabajo de Acceso a la Justicia seala como problema, la persistencia de una
concepcin en los operadores jurdicos y fundamentalmente, en los funcionarios del sistema
de justicia, que slo reconoce como nica fuente de derecho la ley producida por el Estado,
desconociendo o negando la justicia comunal. 51 A consecuencia de ello, tenemos la
ausencia de coordinacin entre la justicia comunal y la justicia ordinaria, as como la falta de
respeto de la justicia comunal por las autoridades pblicas y de la justicia ordinaria. 52
Ciertamente, si decimos que la ausencia de coordinacin es el problema, entonces es
necesario que exista una adecuada coordinacin entre ambas justicias, lo que nos sita en el
horizonte de la interculturalidad. Como podemos ver entonces, uno de los principales
problemas es la falta de respeto de las autoridades pblicas y del sistema de justicia de la
justicia comunal. Ciertamente, si no hay respeto, menos an podremos exigir coordinacin
entre la justicia comunal y la justicia ordinaria. Como seala la CERIAJUS:
[L]a justicia comunal reconocida en la Constitucin Poltica, requiere algunos ajustes a nivel
normativo y funcional debido que a pesar que se reconoce el ejercicio de funciones
jurisdiccionales dentro de su mbito territorial, de conformidad con el derecho consuetudinario,
siempre que no violen derechos fundamentales, no existe una adecuada coordinacin con la
justicia ordinaria y las autoridades pblicas, la que muchas veces no respeta sus decisiones. 53
En efecto, los que participaron en la CERIAJUS eran concientes de que el problema no

era solo la falta de coordinacin entre ambos fueros, sino que era ms de fondo, nos referimos
a la falta de reconocimiento de la propia pluralidad del pas. Es por ello que plantearn como
objetivo especfico [c]onsolidar la justicia comunal ejercida por las autoridades de los
pueblos indgenas, rondas campesinas, comunidades campesinas y nativas, como
reconocimiento de la pluralidad del pas 54 y el [d]esarrollo de polticas pblicas de
reconocimiento y respeto de las manifestaciones jurdicas propias de los pueblos indgenas,
comunidades nativas, campesinas y rondas campesinas. 55
51
COMISIN ESPECIAL PARA LA REFORMA INTEGRAL DE LA ADMINISTRACIN INTEGRAL DE LA ADMINISTRACIN

DE JUSTICIA, Plan Nacional para la Reforma de la Administracin de Justicia, Lima, abril de 2004, p. 88, el cual
puede ser revisado en la siguiente: http://www.justiciaviva.org.pe/ceriajus/archivos/plan.pdf.
52
Loc. cit.
53 53
Vase la seccin rea N 1: Acceso a la Justicia. Sub rea N 6: Justicia de Paz y Justicia Comunal en
Ibidem, 132-141.
54
Loc. cit.
55
Loc. cit. A nivel de propuesta se aprob el desarrollo legislativo coherente e integral sobre la justicia comunal
que la reconozca y la articule con la justicia ordinaria, y la propuesta es Elaborar una norma con nivel de ley
que desarrolle el artculo 149 de la Constitucin o en que lo reemplace as como el Convenio 169 de la OIT,
incluyendo a las rondas campesinas. Otra de las propuestas aprobadas propone la implementacin de programas
de sensibilizacin y capacitacin sobre el Estado Pluricultural de Derecho.
14

La conclusin, es que existe un meridiano consenso entre los principales actores del
sistema poltico y de la administracin de justicia, en torno a la necesidad de coordinacin
entre la justicia ordinaria y la justicia estatal. Esta posicin es relevante porque constituye
insoslayablemente, la hoja de ruta de cualquier esfuerzo serio por impulsar la reforma de la
justicia, sobre todo, desde la realidad del acceso a la justicia de las poblaciones rurales.
Ciertamente esto en absoluto significa que esta sea la posicin de todos los operadores del
sistema de justicia, sino que estamos ante el discurso oficial de sus elites.
4.5 La coordinacin para el Poder Judicial
En el marco del proceso de reforma de la administracin de justicia en el Per, merece
destacarse tambin la propuesta elaborada por el Acuerdo Nacional por la Justicia (ANJ), 56
iniciativa del ex Presidente del Poder Judicial, doctor Hugo Sivina Hurtado, que cont con el
apoyo de la Sala Plena de la Corte Suprema. 57 El ANJ tuvo como objetivo central, proponer
al pas un amplio debate regional y nacional para la generacin de Polticas Pblicas relativas
al Poder Judicial. En ese sentido, se propuso la bsqueda de consensos con la misma
sociedad civil, para discutir en forma abierta, transparente y descentralizada la
reestructuracin judicial y, en esa va, el tipo de justicia que se quiere tener de cara al futuro,
en una sociedad moderna y democrtica.
Para ello, se plante difundir entre los magistrados y ciudadanos las propuestas
realizadas por la Comisin de Reestructuracin del Poder Judicial; recoger y sistematizar las
iniciativas ciudadanas en todo el pas relativas al cambio de la justicia, a fin de procesarlas
para alcanzar el Acuerdo Nacional por la Justicia; y promover y consolidar una alianza
estratgica entre el Poder Judicial y la sociedad civil, que permita implementar en forma
sostenida las polticas judiciales del Estado. 58 El Acuerdo Nacional por la Justicia present el
Informe Final del Acuerdo Nacional por la Justicia, la cual contiene el texto titulado Polticas
de estado para el cambio estructural en el Poder Judicial. En dicho documento, existe una
referencia a la Justicia Comunal precisa y clara:
2. Acceso a la Justicia
Para la realizacin de esta poltica, el Estado, el Poder Judicial y la sociedad civil promovern:
()
(h) La convergencia de las formas comunitarias de justicia con el sistema de justicia formal, reforzando
las garantas de los derechos humanos y la legalidad democrtica. 59
Ms adelante seala como lineamiento operativo:
56
Para mayor informacin sobre la propuesta del Acuerdo Nacional por la Justicia ver la siguiente direccin
electrnica: http://www.justiciaviva.org.pe/acuerdo.htm. Para ver la propuesta del Acuerdo Nacional por la
Justicia revisar: http://www.justiciaviva.org.pe/otros/2004/informefinal.doc.
57
Estuvo a cargo del Grupo Impulsor por el ANJ, que estaba compuesto por los doctores Marcial Rubio, Oscar
Schiappa, Mara del Pilar Tello, Diego Garca Sayn y Ral Ferrero Costa. Constituy un esfuerzo
complementario a la Comisin Especial de Reforma Integral de la Administracin de Justicia (CERIAJUS), y
conjuntamente con ella, representan pilares fundamentales para el cambio de la justicia.
58
Hay que sealar que si bien el impulso inicial de la ANJ provino del propio Poder Judicial, sta hizo notables
esfuerzos por recoger las demandas de la poblacin en materia de justicia, en diferentes regiones del Pas, a
travs de una serie de consultas realizadas en Audiencia Pblicas realizadas a lo largo del territorio nacional.
59
nfasis nuestro.
15

(j) Promover el desarrollo institucional, considerando las decisiones de la jurisdiccin especial de las
comunidades campesinas y nativas con el apoyo de las rondas campesinas, siempre que se respeten los
derechos fundamentales de las personas. 60
Como podemos apreciar, institucionalmente los propios jueces estn reconociendo la

necesidad de plantear la relacin entre la justicia comunal y la justicia estatal ya no en
trminos de coordinacin sino en trminos de convergencia, ms adelante agrega la necesidad
de considerar las decisiones de la justicia comunal. Para el Diccionario de la Real Academia
convergencia viene de convergir que a su vez significa Dirigirse a unirse en un punto,
Dicho de los dictmenes, opiniones o ideas de dos o ms personas: Concurrir al mismo fin
y Aproximarse a un lmite. 61
Consideramos que si bien convergencia no es exactamente un sinnimo de
coordinacin, s recoge el mismo sentido y lo ampla, es decir, la necesidad de articulacin,
coordinacin y complementariedad. Esto significa, que los magistrados entienden que la
justicia comunal y la justicia estatal deben caminar hacia un mismo fin, deben sumar
esfuerzos hacia un mismo objetivo, el cual sera brindar acceso a la justicia a la poblacin
campesina y nativa. Queda claro que a nivel del discurso la lgica de confrontacin, de
rechazo y desconocimiento no tiene cobertura.
4.6 La coordinacin para el Ministerio de Justicia
El Plan Nacional de Derechos Humanos 2006-2010 62 elaborado por el Ministerio de
Justicia y publicado en diciembre del 2005, tambin ha abordado el tema de la justicia
comunal. Este documento es importante, pues tiene como objetivo, unificar, homogenizar e
interrelacionar las polticas nacionales en sus distintos niveles y sectores, para reforzar los
medios de promocin y proteccin de los derechos humanos. En relacin con el tema que nos
interesa, el plan en mencin seala que es objetivo del Estado Garantizar el reconocimiento
de las jurisdicciones especiales indgenas, desarrollando una norma que establezca la
coordinacin de la jurisdiccin especial con el Poder Judicial. 63
60
nfasis nuestro.
Voz convergir, en REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la lengua espaola, 22. ed., t. 6, EspasaQuebecor World Editores, Lima, 2005, p. 438.
62
El da 11 de diciembre del 2005, se public el Decreto Supremo N 017-2005-JUS, que aprueba el Plan
Nacional de Derechos Humanos. Este documento, elaborado por integrantes del Estado junto a las instituciones
de la sociedad civil, pese a las omisiones que contiene constituye un gran logro ya que reconoce un conjunto de
polticas para el fortalecimiento de los derechos fundamentales en cuatro lineamientos: (i) Institucionalizacin
del enfoque de derechos humanos en las polticas pblicas; (ii) contribucin a la difusin del enfoque de
derechos humanos en las instituciones del estado y la sociedad civil; (iii) asegurar la plena vigencia de los
derechos humanos integrales; y, (iv) implementacin de las polticas afirmativas a favor de los derechos de los
sectores de la poblacin en condiciones de mayor vulnerabilidad, a fin de obtener igualdad de trato y sin
discriminacin.
63
CONSEJO NACIONAL DE DERECHOS HUMANOS DEL MINISTERIO DE JUSTICIA, Plan Nacional de Derechos
Humanos 2006-2010, anexo del Decreto Supremo N 017-2005-JUS, publicado el 11 de diciembre de 2005 en el
Boletn de Normas Legales del Diario Oficial El Peruano. nfasis nuestro. En relacin con la coordinacin entre
ambos fueros, el Lineamiento Estratgico 4 (LE4) se propone Implementar polticas afirmativas a favor de los
derechos de los sectores de la poblacin en condicin de mayor vulnerabilidad, en condiciones de igualdad de
trato y sin discriminacin. Para ello, se fija como objetivo especfico 2 (OE2) Garantizar los derechos de los
pueblos indgenas y afro-peruanos, para lo cual se plantea como resultado 1 asegura(r) el cumplimiento del
marco jurdico existente de proteccin y promocin de los derechos de los pueblos Indgenas y de la poblacin
afro-peruana. Finalmente para lograr esto se propone la siguiente actividad Garantizar el reconocimiento de las
61
16

Asimismo, tambin es bueno revisar la actividad 1 que propone: Promover la
adecuacin del derecho interno sobre los derechos de los pueblos indgenas y afrodescendientes en conformidad con los mandatos contenidos en las normas internacionales de
derechos humanos y el Convenio 169 de la OIT.
Dos elementos encontramos en el documento, uno condicin del otro. En primer lugar,
el reconocimiento de las jurisdicciones especiales indgenas y luego, la obligacin
normativa de coordinacin de la jurisdiccin especial con el Poder Judicial. Esto ciertamente
lo que hace, es reafirmar y reforzar un hilo conductor acumulado, tal como hemos podido ir
advirtiendo, que es la obligacin de coordinar.
Una virtud adicional de este documento, es que realiza este reconocimiento, en el marco
de una poltica de promocin de la adecuacin del derecho interno sobre los derechos de los
pueblos indgenas y afrodescendientes en conformidad con los mandatos contenidos en las
normas internacionales de derechos humanos y el Convenio 169 de la OIT. Esto es vital,
pues seala una pista que no estaba presente, cual es la necesidad de adecuacin de dos
cuerpos normativos, el derecho estatal y el derecho consuetudinario. Esto tiene relacin, con
la obligacin de compatibilizar ambos derechos, a la cual hacen referencia las
constituciones polticas de Bolivia y Ecuador que veremos ms adelante. En todo caso,
consideramos que la nocin de adecuacin tiene estrecha relacin con la idea de coordinacin
siempre, claro est, que no vacen de contenido el derecho a la identidad cultural.
Como podemos ver, el Plan Nacional de Derechos Humanos del Ministerio de Justicia,
es consonante con una perspectiva y un horizonte intercultural y recoge la obligacin jurdica
de coordinacin entre ambas jurisdicciones.
4.7 La coordinacin para la legislacin procesal penal
An cuando no est en vigencia la gran mayora de su articulado, el Cdigo Procesal
Penal aprobado mediante Decreto Legislativo N 957 64 se ha pronunciado sobre la justicia
comunal recogida en el artculo 149 de la Constitucin. Si bien no encontramos la palabra
coordinacin, podemos apreciar que se establecen mecanismos que precisan el contenido del
artculo 149 y que pueden optimizar la coordinacin entre la justicia comunal y la justicia
estatal:
Artculo 18 Lmites de la jurisdiccin penal ordinaria.
La jurisdiccin penal ordinaria no es competente para conocer:
1. De los delitos previstos en el artculo 173 de la Constitucin.
2. De los hechos punibles cometidos por adolescentes.
3. De los hechos punibles en los casos previstos en el artculo 149 de la Constitucin. 65
jurisdicciones especiales indgenas, desarrollando una norma que establezca la coordinacin de la jurisdiccin
especial con el Poder Judicial.
64
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 29 de julio de 2004.
65
Esta norma debera quiz ser interpretada en consonancia con lo que dice uno de los penalistas nacionales ms
destacado y que es coautor del Cdigo Procesal Penal. Nos referimos a Csar San Martn Castro, para quien el
17

Una adecuada coordinacin solo puede darse en el marco de una clara distribucin y
reparto de competencias entre los diferentes sistemas de justicia. Si stas no han sido
definidas y existen zonas grises, lo ms probable ser que surjan conflictos de competencia.
En tal sentido, el artculo 18 si bien no lo dice, marca una pauta clara, que sin lugar a dudas
contribuye a evitar problemas y confrontaciones entre ambas justicias, y se coloca en el marco
de una perspectiva de pluralismo jurdico y de interculturalidad.
4.8 La coordinacin en las propuestas de los propios actores de la Justicia
Comunal
Diferentes proyectos y propuestas han presentado las organizaciones comunales y
ronderas, 66 sin embargo, destaca entre ellas el Proyecto de Ley sobre Rondas Campesinas y
Justicia Campesina. Dicha propuesta de ley fue elaborada en el I Encuentro Nacional de
Rondas Campesinas realizado en Chocas, los das 10 y 11 de marzo del 2001 67 y
consideramos que es una de las ms elaboradas y afinadas.
Lo primero que tenemos que reconocer en el marco de una perspectiva pluralista e
intercultural, es que la propuesta propone el pleno respeto y reconocimiento de la que llama
justicia indgena y comunal. Consideramos que la formulacin es muy adecuada y trasmite
con claridad lo que se quiere en trminos de pluralismo jurdico e interculturalidad. Incluso,
propone tambin el reconocimiento de la validez y la vigencia de las decisiones de esta
justicia. Ciertamente, esto ltimo es consecuencia lgica de lo primero, pero esta acotacin es
vital, pues permite dar contenido y concrecin a la idea de coordinacin:
derecho de las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas, de ejercer funciones jurisdiccionales de
conformidad con el derecho consuetudinario contenido en el artculo 149 de la Constitucin Poltica, constituye
una garanta especfica del proceso penal, en la medida en que se refiere a aspectos puntuales y concretos del
procedimiento y a la estructura y actuacin de los rganos penales. Ver Csar San Martn Castro. Derecho
Procesal Penal, vol. I, 2. ed., Lima, Editora Jurdica Grijley, 2003, p. 82.
66
No son los nicos proyectos, tenemos por ejemplo la Propuesta de Reglamento de la Ley N 27098 (Ley de
Rondas Campesinas), presentado por la Comisin Coordinadora Nacional de Rondas Campesinas, aprobada en
la V Asamblea de Presidentes de Centrales de Rondas Campesinas, realizado en Lima el 7 de febrero del 2003;
la Propuesta de Ley de Rondas Campesinas, elaborada por la Comisin Coordinadora Nacional de Rondas
Campesinas, elaborada y aprobada en el III Encuentro Nacional de Rondas Campesinas, realizado en Huachipa Lima los das 15, 16 y 17 de mayo del 2002; la Propuesta de Ley de Rondas Campesinas, elaborada por el
equipo legal de la Asociacin Servicios Educativos Rurales (SER) en agosto del 2001. A diferencia de la
propuesta anterior, este proyecto propone en forma clara el ejercicio de la facultad jurisdiccional; el Proyecto de
ley para el reconocimiento de las Rondas Campesinas, elaborada por la Central Unificada Provincial de Rondas
Campesinas Cuproch-Bambamarca-Cajamarca. Esta propuesta de ley fue elaborada por la Central Provincial de
Rondas Campesinas de Hualgayoc-Bambamarca en julio de 2000. La propuesta aboga primero por mecanismos
de control de faltas y delitos, que no son otra cosa que mecanismos de imparticin de justicia, y luego, por la
solucin de conflictos; la propuesta del I Encuentro Regional de Rondas Campesinas-Bambamarca, 31/10/2000.
En este, se hizo evidente, la demanda del reconocimiento de la validez y vigencia de las decisiones de las Rondas
Campesinas, en el ejercicio de las funciones jurisdiccionales es clara en esta propuesta. En esa misma reunin, se
elabor la Propuesta para la Reforma Constitucional a cargo de la Comisin de la Coordinadora Nacional de
Rondas Campesinas en el III Encuentro Nacional de Rondas Campesinas. En dicha propuesta, se apuesta por una
modificacin constitucional del artculo 149 de la Carta de 1993, pero reconociendo la jurisdiccin comunal de
los ronderos.
67
Alejandro Laos, Rondando por nuestra ley, Asociacin Servicios Educativos Rurales, Lima, 2003, pp. 95 et
passim. Un comentario de este proyecto de ley se puede encontrar en Raquel YRIGOYEN FAJARDO, Retos para
construir una juridicidad pluricultural. (Balance de los Proyectos de Ley sobre el art. 149 de la Constitucin), I
Encuentro de la Red Latinoamericana de Antropologa Jurdica- Seccin Per, Lima, 9 de febrero del 2001,
disponible en Internet: http://www.geocities.com/alertanet2/ryf-proyectos.htm., consulta 20/10/06.
18

III. Justicia Indgena y comunal
9. Reconocimiento y respeto del derecho consuetudinario y jurisdiccin especial.
Reconzcase la validez y vigencia de las decisiones de las Rondas Campesinas en ejercicio de
sus funciones jurisdiccionales y la aplicacin de su derecho consuetudinario dentro de su
mbito territorial, sin violacin de derechos humanos. Las decisiones de las autoridades
comunales constituyen cosa juzgada. Las autoridades del Estado y los particulares debern
respetar y acatar dichas decisiones. Las autoridades registrales estn obligadas a la inscripcin
de actos jurdicos y decisiones tomadas por la jurisdiccin especial y el derecho
consuetudinario. 68
Este esfuerzo por precisar la obligacin de las autoridades del Estado y los particulares
de respetar y acatar dichas decisiones, no es una sofisticacin acadmica, sino que obedece a
una realidad de sistemtico desconocimiento e irrespeto de la justicia comunal por parte de la
mayora de los operadores del sistema de justicia comunal. Incluso, la propuesta hace
mencin de las autoridades registrales, obligndolas a inscribir los actos jurdicos y las
decisiones tomadas por la jurisdiccin especial y el derecho consuetudinario. Sin embargo, la
norma no se queda, sino que precisa lo que ella denomina las relaciones de coordinacin, pero
adems agrega un nuevo elemento que se adiciona a la idea de coordinacin, que es el
apoyo. Este vocablo aporta y enriquece la idea de coordinacin, y tiene estrecha relacin
con una perspectiva de pluralismo jurdico y de interculturalidad:
10. Relaciones de coordinacin y apoyo. Establzcase relaciones de coordinacin entre las
autoridades de la jurisdiccin especial y las autoridades de la jurisdiccin ordinaria y otras
autoridades del sector pblico, respetando el derecho de autonoma de aquellas. Las autoridades
de la jurisdiccin especial pueden solicitar el apoyo de la fuerza pblica y dems autoridades
del Estado. 69
Adems, no se restringe a las autoridades del sistema de justicia, sino que involucra a
otras autoridades del sector pblico, que si bien no tienen formal y normativamente facultades
jurisdiccionales, en los hechos si participan en ellas en la medida que ejerce autoridad. Esto es
una realidad en las zonas rurales, donde un conjunto de autoridades estatales y de la sociedad
civil, resuelven conflictos, ms all de previsin normativa.
Dos ideas finales sobre este proyecto, una es el principio de autonoma que est
implcito en el artculo 149 y en el artculo 2 inciso 19 de la Constitucin Poltica, y que
para el caso de las comunidades campesinas y nativas, est positivizado en el artculo 89 de la
norma suprema. El otro punto, es que precisa y dibuja de mejor manera, la obligacin de
coordinar, la cual se manifiesta en la facultad de las autoridades de la jurisdiccin comunal, de
solicitar el apoyo de la fuerza pblica y de las dems autoridades. Podemos afirmar que no
slo estamos ante un proyecto que recoge y acoge con precisin la perspectiva del pluralismo
y la intercultural, sino que la precisa y que comienza a darle contenido.
68
69
Loc. cit. nfasis nuestro.

nfasis nuestro.
19

4.9 La posicin de la Defensora del Pueblo en materia de coordinacin
La justicia comunal es una preocupacin constante de la Defensora del Pueblo. 70 Entre
las publicaciones de esta institucin, son dos los textos que destacan, uno elaborado Ana
Mara Tamayo Flores 71 hace ya varios aos, y otro elaborado Pier Paolo Marzo. 72 Para este
ltimo, la ley de coordinacin debera desarrollar la articulacin entre la jurisdiccin comunal,
indgena o campesina, y el sistema de justicia nacional, pero agrega con muy buen criterio,
que debera evitar caer en la tentacin de pretender regular el funcionamiento de la justicia
comunal, pues esto contravendra los puntos de partida constitucional dado por el
reconocimiento de la identidad cultural, la autonoma comunal y el pluralismo jurdico. 73
El tema de la autonoma es tambin importante para la Defensora pues establece una
relacin entre autonoma de la jurisdiccin comunal y coordinacin. En otras palabras, la
coordinacin es fruto del reconocimiento de la autonoma. Luego seala una consecuencia
lgica: el principio de restriccin de la intervencin estatal, como contrapartida o anverso del
principio de autonoma, que nos parece lgico y razonable:
Por consiguiente, la regulacin legal de esta coordinacin o articulacin de jurisdicciones
debera partir del respeto y reconocimiento de una amplia autonoma de la jurisdiccin especial
indgena y, consiguientemente, de un alto grado de restriccin en la intervencin del sistema
judicial nacional. Intervencin que, aunque restringida, es necesaria en aras del respeto de los
derechos humanos. 74
Finalmente, la Defensora del Pueblo fija los temas clave sobre los cuales debera de
pronunciarse la ley de coordinacin, cuales son los conflictos entre la justicia comunal y la
justicia estatal, la colisin entre la justicia comunal y los derechos humanos, y los posibles
canales de solucin de estos ltimos:
a) Establecer las bases para la determinacin, en aquellos conflictos en los que
intervengan autoridades comunales, de la competencia del sistema judicial nacional
y de la jurisdiccin comunal, as como para la resolucin de posibles conflictos de
colisin entre ambas jurisdicciones.
b) Determinar los lmites mnimos en materia de derechos humanos en relacin a la
jurisdiccin comunal.
c) Por ltimo, la Ley en cuestin debera tambin ofrecer la posibilidad de lo que
algunos autores denominan clusulas de salida. Dichas clusulas permitiran, a
travs de las acciones de amparo interpuestas por ciudadanos condenados por la
justicia comunal, que ese ncleo de derechos mnimos, se fueran concretando y
ampliando.
Como podemos ver, la Ley de Rondas, su reglamento, as como la Defensora del
Pueblo y las propias organizaciones de las rondas campesinas son los que mejor entienden la
70
Vanse, por ejemplo DEFENSORA DEL PUEBLO, Comentarios al Convenio N 169 sobre Pueblos Indgenas y
Tribales en Pases Independientes, Lima, 2003, 118 pp.; Francisco BALLN AGUIRRE, Introduccin al derecho
de los Pueblos Indgenas, Lima, Defensora del Pueblo, 2003, 160 pp.
71
Ana Mara Tamayo, op. cit.
72
DEFENSORA DEL PUEBLO, Reconocimiento estatal de las Rondas Campesinas. Compendio de normas y
jurisprudencia, Lima, 2004, 144 pp.
73
Ibidem, p. 48.
74
Loc. cit. nfasis nuestro.
20

perspectiva intercultural y del pluralismo, y las que ms lejos han llegado en trminos de
identificacin de canales concretos de coordinacin y articulacin de la justicia comunal y la
justicia estatal.
Contra lo que muchos piensan, si revisamos el discurso de las diferentes instituciones
que componen el sistema de justicia, tenemos un mayoritario consenso, en el sentido que es la
coordinacin la que debe orientar y encauzar la relacin entre la justicia comunal y la justicia
estatal. Corresponde ahora confrontar este discurso con lo establecido en el artculo 149 de la
Constitucin Poltica norma que, ms all de las opiniones, establece en ultima instancia,
cmo debe ser esta relacin.
5. Constitucionalizacin de la obligacin jurdica de coordinacin entre la justicia
especial y la justicia estatal
5.1 La coordinacin en el Convenio 169 de la OIT 75
La Defensora del Pueblo en un texto reciente 76 nos recuerda que las normas sobre
coordinacin contenidas en la Ley de Rondas Campesinas, debe leerse en consonancia con las
obligaciones de consulta de las medidas que puedan afectarles a los pueblos indgenas,
dispuestas en el Convenio 169 de la OIT, en especial en su artculo 6, y no le falta razn:
Artculo 6
1. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern:
a) consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y en particular a
travs de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o
administrativas susceptibles de afectarles directamente;
()
2. Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena fe
y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr
el consentimiento acerca de las medidas propuestas. 77
Ciertamente, la consulta es una manera sumamente restringida de entender y de

manifestarse esta voluntad de coordinacin, pues ms que una articulacin de dos fueros, lo
que tenemos al frente es un pedido de opinin, no necesariamente vinculante. Sin embargo,
aun as creemos que la consulta es importante en el men de mecanismos y canales posibles
de coordinacin. Sin embargo, consideramos que no son las nicas normas.
Los artculos 2 y 33 del mismo convenio, establecen una relacin interesante entre la
idea de coordinacin y el derecho a la participacin poltica de los pueblos indgenas,
exigindoles a los estados garantizar el efectivo ejercicio de los mismos. El artculo no habla
75
Convenio N 169 OIT relativo a los Pueblos Indgenas y Tribales en pases independientes. Firmado en
Ginebra el 27 de junio de 1989. Depositario: Director General de la OIT. Aprobado por el Per con Resolucin
Legislativa N 26253 del 02 de diciembre de 1993. Fecha de entrada en vigencia para el Per: 2 de febrero de
1995.
76
DEFENSORA DEL PUEBLO, op. cit.
77
nfasis nuestro.
21

de una coordinacin puntual y episdica, sino que exige al Estado una accin coordinada y
articulada. No estamos entonces ante consultas aisladas sino ante la obligacin de articular
institucionalmente esfuerzos. Consideramos que esta idea aporta nuevas luces a la idea de
coordinacin que manejbamos antes de redactar este trabajo:
Artculo 2
1. Los gobiernos debern asumir la responsabilidad de desarrollar, con la participacin de los
pueblos interesados, una accin coordinada y sistemtica con miras a proteger los derechos de
esos pueblos y a garantizar el respeto de su integridad.
Del mismo modo, en el artculo 33 del convenio, encontramos diferentes etapas de

ejecucin de programas en el marco de una lgica de cooperacin, la cual sin ser sinnimo de
la palabra coordinacin, la enriquece sustantivamente. Para el diccionario de la Real
Academia Espaola, cooperar significa Obrar juntamente con otro u otros para un mismo
fin, 78 y creemos que esta idea arroja ms luz a la obligacin de coordinacin de la cual
hablaba el artculo 149 de la Constitucin:
Artculo 33
1. La autoridad gubernamental responsable de las cuestiones que abarca el presente Convenio deber
asegurarse de que existen instituciones u otros mecanismos apropiados para administrar los programas
que afecten a los pueblos interesados, y de que tales instituciones o mecanismos disponen de los medios
necesarios para el cabal desempeo de sus funciones.
2. Tales programas debern incluir:
2.1 la planificacin, coordinacin, ejecucin y evaluacin, en cooperacin con los pueblos interesados,
de las medidas previstas en el presente Convenio;
2.2 la proposicin de medidas legislativas y de otra ndole a las autoridades competentes y el control de la
aplicacin de las medidas adoptadas en cooperacin con los pueblos interesados. 79
Tambin podemos encontrar niveles o grados de coordinacin en las normas del

Convenio que hacen referencia a la imparticin de justicia o resolucin de conflictos.
Tenemos en primer lugar el numeral 2 del artculo 8, que seala que siempre que sea
necesario debern establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan
surgir. Esta idea debe ser interpretada en concordancia con el numeral 1 del artculo
siguiente, el cual seala que debern respetarse los mtodos a los que los pueblos indgenas
recurren tradicionalmente para la represin de los delitos cometidos por sus miembros.
Claramente, estamos ante el diseo de criterios para la articulacin si es que no para la
coordinacin entre las dos formas de administracin de justicia:
Artculo 8
()
2. Dichos pueblos debern tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre
que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico
78
Voz cooperar, en REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la lengua espaola, 22. ed., t. 6, EspasaQuebecor World Editores, Lima, 2005, p. 439.
79
nfasis nuestro.
22

nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario,
debern establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicacin
de este principio.
Artculo 9
1. En la medida en que ello sea compatible con el sistema jurdico nacional y con los derechos humanos
internacionalmente reconocidos, debern respetarse los mtodos a los que los pueblos interesados
recurren tradicionalmente para la represin de los delitos cometidos por sus miembros. 80
Como podemos ver, el Convenio 169 s aporta nuevos criterios en un caso, y se inscribe
en una lnea de continuidad a favor de la coordinacin entre la justicia comunal y la justicia
estatal, en el marco del pluralismo y la interculturalidad.
5.2 La coordinacin en otras constituciones polticas
La relacin de coordinacin entre la justicia comunal (denominada indgena) y la
justicia estatal no ha pasado desapercibida por las Constituciones Polticas de pas con
significativa poblacin indgena. Ella ha estado presente al momento de constitucionalizar la
justicia indgena de una u otra forma, an cuando no siempre se ha utilizado el concepto de
coordinacin. Esto evidencia, en relacin con el Per, que no estamos ante un esfuerzo aislado
o un exceso del constituyente de 1993, sino ante un proceso, en principio andino
latinoamericano, 81 de reconocimiento a nivel constitucional de la justicia indgena, o como
quisiramos llamarle.
Como sabemos el antecedente del artculo 149 de nuestra carta es el artculo 246 de la
Constitucin de la Repblica de Colombia de 1991, la cual sin lugar a dudas fue una
referencia importante de la Carta Poltica nacional.
5.2.1 Constitucin Poltica de Colombia
Artculo 246
Las autoridades de los pueblos indgenas podrn ejercer funciones jurisdiccionales dentro de su
mbito territorial, de conformidad con sus propias normas y procedimientos, siempre que no
sean contrarios a la Constitucin y leyes de la Repblica. La ley establecer las formas de
coordinacin de esta jurisdiccin especial con el sistema jurdico nacional. 82
La Carta Colombiana seala en su artculo 246 seala que La ley establecer las
formas de coordinacin de esta jurisdiccin especial con el sistema jurdico nacional. De
forma un tanto similar, la carta peruana precisa en su artculo 149 que La ley establece las
formas de coordinacin de dicha jurisdiccin especial con los Juzgados de Paz y con las
dems instancias del Poder Judicial. Ntese que la carta colombiana habla de que se
coordinar con el sistema jurdico nacional mientras que la carta peruana es ms restrictiva,
pues habla de los Juzgados de Paz y de los dems instancias del Poder Judicial.
80
nfasis nuestro.
Existen, por ejemplo, experiencias interesantes en Canad, Mxico y Australia.
82
nfasis nuestro.
81
23

En nuestra opinin la redaccin del texto colombiano es ms adecuada pues no restringe
la coordinacin sino que la ampla a un conjunto de autoridades del sistema de justicia tal
como lo hace la Ley 27908, uno de cuyos operadores es el Poder Judicial.
5.2.2 Reformas de la Constitucin Poltica de la Repblica de Bolivia de 1994
La tercera carta en reescoger la Justicia comunal o indgena es la boliviana:
Artculo 171
[L]as autoridades naturales de las comunidades indgenas y campesinas podrn ejercer funcin
de administracin y aplicacin de normas propias como solucin alternativa de las conflictos,
en conformidad a sus costumbres y procedimientos siempre que no sean contrarios a esta
Constitucin y las leyes. La ley compatibilizar estas funciones con las atribuciones de los
poderes del estado.
Por su parte, la Carta Poltica Boliviana de 1994, establece que [l]a ley compatibilizar
estas funciones con las atribuciones de los poderes del estado. Advirtase que la frmula
empleada es compatibilizar. Compatibilizar es hacer compatible algo que a primera vista no
o es. Es decir, se parte de dos cosas distintas, que hay que armonizar. Para la Real Academia
de la Lengua Espaola, 83 el adjetivo compatible significa que tiene aptitud o proporcin para
unirse o concurrir en un mismo lugar o sujeto y que puede funcionar directamente con otro
dispositivo, aparato o programa. Hay un desencuentro, pero luego hay un esfuerzo por
articular y compaginar ambas formas de resolver conflictos. De otro lado, detrs de la idea de
compatibilizar advertimos que no existe referencia a una relacin de subordinacin sino de
coordinacin horizontal.
5.2.3 Constitucin Poltica de Ecuador de 1998
La cuarta carta en recoger la justicia indgena es la ecuatoriana, siguiendo ms el
modelo boliviano:
Artculo 191
[L]as autoridades de los pueblos indgenas ejercern funciones de justicia, aplicando normas y
procedimientos propios para la solucin de conflictos internos de conformidad con sus
costumbres o derecho consuetudinario, siempre que sean contrarios a la Constitucin y las
leyes. La ley har compatibles aquellas funciones con las del sistema judicial nacional.
La nocin de compatibilizacin derivada de la constitucin boliviana constituye el

modelo recogido por la Constitucin Poltica de Ecuador de 1998 en su artculo 191, cuando
establece que La ley har compatibles aquellas funciones con las del sistema judicial
nacional.
83
Voz compatible, en REAL ACADEMIA ESPAOLA, op. cit., p. 408.
24

5.2.4 Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999
Artculo 260
Las autoridades legtimas de los pueblos indgenas podrn aplicar en su hbitat instancias de justicia con
base en sus tradiciones ancestrales y que slo afecten a sus integrantes, segn sus propias normas y
procedimientos, siempre que no sean contrarios a esta Constitucin, a la ley y al orden pblico. La ley
determinar la forma de coordinacin de esta jurisdiccin especial con el sistema judicial nacional. 84
Finalmente, como podemos observar, la opcin de la Constitucin Poltica de la

Repblica de Venezuela de 1999, se acerca ms a la formula de la Carta de Per y Colombia,
cuando seala que La ley determinar la forma de coordinacin de esta jurisdiccin especial
con el sistema judicial nacional.
Hablamos en consecuencia, de un esfuerzo y de un movimiento ms all de las fronteras
nacionales, por lograr no slo el pleno reconocimiento de la jurisdiccin comunal sino una
adecuada coordinacin entre dos formas de administrar justicia. Es en este contexto que debe
interpretarse el artculo 149 de la Constitucin Poltica de 1993, como una continuidad con
estas cartas y como una pieza ms de un proceso regional.
5.3 El mandato constitucional de coordinacin entre la justicia comunal y la
justicia estatal
5.3.1 La especial naturaleza de la Constitucin Poltica
Antes de entrar a analizar el artculo 149 de la constitucin es bueno recordar la
naturaleza de la constitucin poltica y tener claro que no estamos ante una norma poltica o
programtica, sino ante una norma de naturaleza jurdica y vinculante, en consecuencia de
cumplimiento obligatorio.
Nos referimos al carcter normativo y a la fuerza vinculante de la Constitucin Poltica.
La Constitucin no es una gua moral o un conjunto de buenas intenciones, sino una norma
como cualquier otra que incorpora la pretensin de que la realidad se ajuste a lo que ella
establezca. 85 Si la Constitucin fuera una norma poltica no vinculante, el Tribunal
Constitucional no tendra razn de ser, y menos el control de constitucionalidad que tanto
incomoda a los que tienen el poder. An as, todava encontramos incluso a operadores del
sistema de justicia que consideran a la Constitucin como una norma poltica y programtica,
y no como una norma jurdica vinculante. Como seal el Tribunal Constitucional, el trnsito
del Estado Legal de Derecho al Estado Constitucional de Derecho supuso, entre otras cosas,
abandonar la tesis segn la cual, la constitucin no era ms que una mera carta poltica
referencial, incapaz de vincular al poder, esto es, una norma carente de contenido jurdico
vinculante y compuesta nicamente por una serie de disposiciones orientadoras de la labor de
los poderes pblicos, para consolidar la doctrina conforme a la cual la Constitucin es
tambin una norma jurdica, es decir, una norma con contenido dispositivo. 86
84
nfasis nuestro.
Luis PRIETO SANCHS, Justicia Constitucional y Derechos Fundamentales, Madrid, Editorial Trotta, 2003, p.
116.
86
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el exp. N 5854-2005-PA/TC.
85
25

Estrechamente vinculado a este punto, tenemos el principio de supremaca o
superioridad jerrquica de la constitucin dentro del sistema de fuentes del derecho. Ello
significa que la carta magna condiciona la validez de todos los dems componentes del orden
jurdico, representando frente a ellos un criterio de interpretacin prioritario. 87 Esto significa
en forma concreta, que cualquier norma que contradiga la constitucin en la parte que hace
referencia a la obligacin de coordinacin, o que simplemente la desconozca, no tiene validez.
En otras palabras, la constitucin estar por encima de cualquier otra norma legal o
administrativa, o a la voluntad de cualquier magistrado o polica, que no est de acuerdo con
la conveniencia de una norma como el artculo 149 de la constitucin poltica.
Un tercer elemento de la constitucin, que se desprende de los dos anteriores, es su
eficacia y aplicacin directa, pues si es una verdadera norma suprema, ello supone que no
requiere la interposicin de ningn otro acto jurdico como una ley para desplegar su fuerza
vinculante. Esto significa que no necesitamos una ley de coordinacin, para que ambas
jurisdicciones, efectivamente comiencen a coordinar. Ciertamente una ley ayudara, una
sentencia del Tribunal Constitucional tambin, pero de ello, no depende la vigencia de la
constitucin.
Asimismo, es necesario tambin tener en cuenta, que la constitucin cuenta con
mecanismos de defensa en caso de incumplimiento, a travs de los procesos constitucionales.
Nos referimos a la garanta judicial de la constitucin, es decir, a la posibilidad de exigir
jurisdiccionalmente su cumplimiento, que no es otra que la justicia constitucional. Sin este
elemento, la constitucin sera verdaderamente una norma poltica y programtica. Esta
garanta se concreta y se materializa, pues, en la justicia constitucional y puede ser utilizada
para defender la justicia comunal.
Todas estas caractersticas, nos recuerdan la especial naturaleza y particularidad de la
norma constitucional, diferente de cualquier norma legal ordinaria. Esto tiene importantes
consecuencias prcticas, pues limita la actuacin de legislador y de otros rganos
constitucionales en relacin con la justicia comunal. Es pues, dentro de estas coordenadas,
que debemos de entender lo establecido por el artculo 149 de la Constitucin Poltica.
5.3.2 La interpretacin constitucional del artculo 149 de la Constitucin
Poltica
Luego de tener claro que la constitucin es una norma de naturaleza jurdica, de
naturaleza vinculante, es decir obligatoria, y que no necesita una ley necesariamente para su
aplicacin inmediata, es bueno recordar de conformidad con la propia tcnica de
interpretacin constitucional, que la constitucin poltica no es una suma de normas
desconectadas y autnomas que deben ser interpretadas en forma literal y aislada, sino, un
cuerpo normativo compuesto por normas que contienen derechos, valores y principios, que
deben ser interpretados de manera armnica y sistemtica.
Decimos esto porque el mtodo que se suele utilizar usualmente para interpretar el
artculo 149 de la Constitucin es el mtodo literal. Para los seguidores de este mtodo, el
lenguaje es lo nico que hay que atender a la hora de interpretar. Ciertamente, nadie sostiene
que no deba seguirse este criterio, el problema es como lo seala la judicatura espaola que
87
Luis PRIETO SANCHS, op. cit.
26

se trata de un mero punto de partida. 88 El problema con esta interpretacin es que considera
a la constitucin un mero agregado de normas. Desconoce que el ordenamiento jurdico,
como seala el espaol Jos Luis del Hierro, tiene una entidad propia distinta de las normas
que lo integran. Olvida que el ordenamiento jurdico es un sistema, es decir, una estructura
dotada de un orden interno, en el que sus elementos se relacionan entre si armnicamente
conjugados.
El Tribunal Constitucional y la propia doctrina han hecho hincapi reiteradas veces
acerca de la necesidad de recurrir a la interpretacin sistemtica de la constitucin. Se viola el
criterio de la interpretacin sistemtica cuando, no se entiende que los enunciados
normativos deben ser interpretados de forma coherente con el ordenamiento. ste es
precisamente el significado general del criterio sistemtico.89 No se puede desconocer que el
ordenamiento jurdico tiene una entidad propia distinta de las normas que lo integran. El
ordenamiento jurdico es un sistema, es decir, una estructura dotada de un orden interno, en el
que sus elementos se relacionan entre s armnicamente conjugados. Como consecuencia de
esta condicin sistemtica, se atribuyen al ordenamiento jurdico una serie de caractersticas
tales como la unidad, la coherencia y la plenitud. 90 Segn de Ass las normas cobran sentido
en relacin con el texto legal que las contiene o con el ordenamiento, el denominado
argumento sistemtico es aquel en el que a un enunciado normativo o a un conjunto de
enunciados normativos debe atribuirse el significado establecido por el sistema jurdico.91
Asimismo, el criterio de coherencia establece que las normas deben ser interpretadas de
modo tal que se evite su contradiccin con otras. 92
En consecuencia, es necesario interpretar el artculo 149 en relacin con otras normas
constitucionales con las que guarda relacin y consonancia a efectos de poner entender de una
manera ms apropiada cual era la voluntad del constituyente. Queda negada cualquier
interpretacin del artculo 149, fuera del conjunto del la Constitucin.
5.3.3 Marco de interpretacin constitucional del artculo 149
El artculo 149 tiene fundamentalmente dos matrices o conjunto de normas
constitucionales en el marco de las cuales debe ser interpretada, un conjunto de preceptos
alrededor del artculo 2 inciso 19 que habla del derecho a la identidad cultural y el
reconocimiento del pluralismo cultural; y por otro lado, el artculo 139 inciso 3, que habla del
derecho a la tutela jurisdiccional. En otras palabras el artculo 149 concreta derechos
culturales y el derecho al acceso a la justicia. Es por ello, que es bueno revisar ambas fuentes
para entender mejor su contenido.
a) Los derechos culturales
El reconocimiento de la obligacin de coordinar entre la justicia comunal y la justicia
estatal contenida en el artculo 149 de la Constitucin, presupone el reconocimiento de un
conjunto de derechos, principios y obligaciones anteriores a la justicia comunal. Revisar estos
es importante pues el artculo 149 es concrecin y manifestacin de estos derechos, valores y
88
Rafael de ASS ROIG, Jueces y normas. La decisin judicial desde el ordenamiento, Madrid, Marcial Pons,
1995, p. 187.
89
Ibidem, p. 206.
90
Jos Luis del HIERRO, Introduccin al Derecho, Madrid, Editorial Sntesis, 1997, p. 96.
91
Rafael de ASS ROIG, op. cit., p. 188.
92
Ibidem.
27

principios. El artculo 149 no es pues una norma en el vaco, sino que concreta otras normas.
Tenemos en primer lugar el artculo 2 inciso 19, el cual reconoce:
Artculo 2.- Toda persona tiene derecho:
()
19. A su identidad cultural. El Estado reconoce y protege la pluralidad tnica y cultural de la Nacin.
Esta norma es importante porque reconoce varios derechos y principios. En primer lugar
el derecho a la identidad tnica y cultural, luego reconoce el pluralismo tnico y cultural del
Estado Peruano, en tercer lugar establece la obligacin del Estado de proteger esta pluralidad
del Estado Peruano. Cul es la relacin de esta norma con el artculo 149? La jurisdiccin
comunal reconocida en el artculo 149, es una concrecin o una manifestacin del derecho a
la identidad cultural reconocido en el artculo 2 inciso 19 de la propia Constitucin Poltica en
dos sentidos. Primero porque la justicia comunal es un instrumento para ejercer mi derecho a
la identidad cultural, para hacerlo realidad. En un segundo sentido, el reconocimiento de la
justicia comunal por parte del Estado se hace en cumplimiento de la obligacin estatal no solo
de reconocer sino de proteger este derecho. Sin embargo, el artculo 2 inciso 19 no solo
reconoce el derecho a la identidad cultural, sino tambin el principio del pluralismo cultural,
asumiendo frente a este una obligacin de proteccin y cuidado. Podemos decir en resumen,
que la jurisdiccin especial constituye un instrumento para ejercer el derecho a la identidad
cultural y el pluralismo cultural.
Pero no solo se reconoce el pluralismo cultural, sino como consecuencia de este el
artculo 149 tambin reconoce el pluralismo jurdico. En efecto, esta diferencia y pluralidad
cultural se expresa tambin en una pluralidad jurdica, prueba de ello es lo sealado en la
propia Constitucin Poltica en el artculo 149 cuando seala que la funcin jurisdiccional
que les asigna a las autoridades comunales, debe ser ejercida dentro del derecho
consuetudinario.
Para Raquel Yrigoyen, 93 derecho consuetudinario viene de la categora del derecho
romano, la veterata consuetudo, y se refiere a prcticas repetidas inmemorialmente, que a
fuerza de la repeticin, la colectividad no slo las acepta sino que las considera obligatorias
(opinio juris necesitatis). Por la palabra derecho, se entiende que no slo se trata de
practicas aisladas como el termino costumbres, sino que alude a la existencia de un sistema
de normas, autoridades, procedimientos. Seala Raquel Yrigoyen que el problema es que esta
palabra consuetudinario fija a este sistema en el tiempo, como si es que se repitieran igual a lo
largo de los siglos. 94
Cuando hablamos del ejercicio del derecho a la identidad tnica y cultural, nos estamos
refiriendo al derecho a conservar sus costumbres del cual habla el artculo 8 del Convenio
N169 de la OIT. En el primer inciso de este artculo se afirma que Al aplicar la legislacin
nacional a los pueblos interesados debern tomarse debidamente en consideracin sus
costumbres o su derecho consuetudinario. Sin embargo, ser en el inciso 2 de este artculo
donde con ms claridad y precisin se recoge el derecho de los pueblos a conservar sus
costumbres. El citado inciso indica:
93
Raquel YRIGOYEN, Pautas de coordinacin entre el derecho indgena y el derecho estatal, Fundacin Myrna
Mack, Guatemala, 1999, p. 16.
94
Ibidem. Ver comentarios de Raquel Yrigoyen en el mismo texto.
28

Dichos pueblos debern tener el derecho de conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre
que stas no sean incompatibles con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico
nacional ni con los derechos humanos internacionalmente reconocidos. Siempre que sea necesario,
debern establecerse procedimientos para solucionar los conflictos que puedan surgir en la aplicacin de
este principio.
El artculo 2 inciso 19 de la constitucin seala que el Estado reconoce y protege la

pluralidad tnica y cultural de la nacin. El precepto constitucional asigna al Estado una
funcin que va ms all del simple espectador impasible, sino que seala que el Estado tiene
dos deberes, primero el reconocimiento de esta diferencia cultural, no la negacin. En
segundo lugar, le asigna al Estado el deber de proteccin, de esta pluralidad cultural. En
relacin con el primer deber, el Diccionario de la Real Academia entiende por reconocer,
examinar con cuidado algo o a alguien para enterarse de su identidad, naturaleza y
circunstancias. 95 Otra acepcin que encontramos es la que seala que reconocer es
Distinguir de las dems personas a una por sus rasgos propios (voz, fisonoma, movimientos,
etc.). 96 Por otra parte, el verbo proteger alude a la accin de amparar, favorecer,
defender. 97 Es a partir de estos conceptos reconocer y proteger que debemos de analizar,
entender y exigir la conducta y las obligaciones de Estado.
La idea de reconocimiento y proteccin de la identidad cultural, est literalmente
recogida en el artculo 5 literal a) del Convenio N169 de la OIT. En dicha norma se seala
que Al aplicar las disposiciones del presente Convenio: a. debern reconocerse y protegerse
los valores y prcticas sociales, culturales, religiosos y espirituales propios de dichos pueblos
y deber tomarse debidamente en consideracin la ndole de los problemas que se les plantean
tanto colectivamente como individualmente. En esa misma lnea, el literal b) del mencionado
artculo establece que b. deber respetarse la integridad de los valores, prcticas e
instituciones de esos pueblos.
La idea de proteccin est presente tambin el artculo 2 inciso 1 del Convenio N 169
de la OIT. En dicha norma se dice que Los gobiernos debern asumir la responsabilidad, de
desarrollar con la participacin de los pueblos interesados, una accin coordinada y
sistemtica con miras a proteger los derechos de esos pueblos y a garantizar el respeto de su
integridad. El artculo no se detiene ah sino que, en el inciso 2 va ms all proponiendo y
sugiriendo una serie de medidas de proteccin. As, en el citado inciso encontramos que:
2. Esta accin deber incluir medidas: a. que aseguren a los miembros de dichos pueblos gozar,
en pie de igualdad, de los derechos y oportunidades que la legislacin nacional otorga a los
dems miembros de la poblacin; b. que promuevan la plena efectividad de los derechos
sociales, econmicos y culturales de esos pueblos, respetando su identidad social y cultural, sus
costumbres y tradiciones, y sus instituciones; c. que ayuden a los miembros de los pueblos
interesados a eliminar las diferencias socioeconmicas que puedan existir entre los miembros
indgenas y los dems miembros de la comunidad nacional, de una manera compatible con sus
aspiraciones y formas de vida.
Sobre el mismo punto, el artculo 4 inciso 1 del Convenio N169 de la OIT, habla de
medidas de salvaguarda de las instituciones culturales en los siguientes trminos: Debern
95
Voz Reconocer, en REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la lengua espaola, t. 16, 22. ed., Lima,
Espasa Quebecor World Editores, 2005, p. 1300.
96
Loc. cit.
97
Voz Proteger, en REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la lengua espaola, t. 15, 22. ed., Lima,
Espasa Quebecor World Editores, 2005, p. 1254.
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adoptarse las medidas especiales que se precisen para salvaguardar las personas, las
instituciones, los bienes, el trabajo, las culturas y el medio ambiente de los pueblos
interesados.
Otra norma que es importante y oportuna analizar es el artculo 89 de la Constitucin
Poltica. En ella se reconoce a las comunidades campesinas, entendidas como una realidad
especfica y diferenciada de otras experiencias culturales que nuestro pas alberga, en el
marco de la pluralidad cultural. Una lectura sistemtica de dicho texto nos lleva a entender
dicho artculo como expresin del reconocimiento por parte del Estado del cual nos hablaba el
artculo 2 inciso 19 de la misma Constitucin Poltica antes comentado. Es ms si leemos con
atencin la ultima parte del artculo 89 podemos ver que este seala que el Estado respeta la
identidad cultural de las Comunidades Campesinas y Nativas, lo cual es una reafirmacin del
artculo 2 inciso 19. Hay una conexin directa sin lugar a dudas.
Artculo 89. Las Comunidades Campesinas y las Nativas tienen existencia legal y son personas jurdicas.
Son autnomas en su organizacin, en el trabajo comunal y en el uso y la libre disposicin de sus tierras,
as como en lo econmico y administrativo, dentro del marco que la ley establece. La propiedad de sus
tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto en el artculo anterior. El Estado respeta
la identidad cultural de las Comunidades Campesinas y Nativas.
Esta norma es importante porque reconoce el principio de la autonoma, el cual es

consonante y coherente con el reconocimiento del pluralismo cultural, tnico y jurdico.
Ciertamente la autonoma no es autarqua, pues el mismo texto seala que esta autonoma se
debe encuadrar en lo que la ley establece. Asimismo, el artculo 89 permite entender ms en
concreto de que estamos hablando en el artculo 2 inciso 19.
Es oportuno tambin incluir en este contexto de interpretacin, al artculo 2 inciso 2 que
reconoce el derecho a la igualdad ante la ley, y la prohibicin de la discriminacin, por razn
de origen, raza, idioma, dejando abierta la posibilidad de otras razones. Las diferencias
culturales no deben ser motivo de desprecio ni de discriminacin, tal como ocurre en la
realidad de nuestro pas. El pluralismo cultural tiene que darse en el contexto de la igualdad
en dignidad y derechos. Es por ello que consideramos que esta norma que debe acompaar y
presidir la interpretacin de la obligacin de coordinar, habida cuenta del desprecio y el
racismo que existe en nuestro pas:
Artculo 2. Toda persona tiene derecho:
2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo,
idioma, religin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole.
Tampoco est dems recodar un derecho principio que debe presidir la interpretacin de
toda norma constitucional y que por muy evidente la olvidamos. Nos referimos al artculo 1
de la Constitucin, que reconoce el carcter central y sustantivo de la dignidad humana. No
debemos olvidar que la dignidad humana es el fundamento de los derechos humanos, y que lo
que estas normas deben asegurar y garantizar siempre es la dignidad humana de los miembros
de las comunidad campesinas, nativas y rondas campesinas:
Artculo 1. La defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de
la sociedad y del Estado
30

En sntesis, el artculo 149 debe ser interpretado en consonancia con el artculo 2
inciso 19 de la Constitucin Poltica, y como se puede advertir, el pluralismo jurdico es una
manifestacin y una concrecin del pluralismo cultural.
b) Los derechos de acceso a la justicia
El artculo 149 de la constitucin no solo busca concretar y proteger el derecho a la
identidad cultural sino el derecho de toda persona de recurrir ante los rganos jurisdiccionales
previstos en la ley, para obtener la proteccin de sus derechos o para hacer valer cualquier
otra pretensin. La justicia comunal en aquellas zonas donde se aplica, concreta el derecho a
la proteccin judicial por parte del Estado y al acceso a la justicia en general. El
desconocimiento de la justicia comunal por parte de algunas malas autoridades en el caso de
poblaciones nativas o campesinas con patrones y cdigos culturales distintos, desconoce que
todas las personas tienen el derecho de acceder al sistema de justicia, para que los rganos
llamados a resolver su pretensin la estudien y emitan una resolucin motivada conforme a
derecho. 98 Se olvida que el acceso a la justicia tiene como objetivo asegurar la tranquilidad
social, en tanto las personas no realizan justicia por sus propias manos ya que cuentan con una
instancia y un proceso, previamente determinados por la ley, por medio del cual pueden
resolver sus controversias. 99
En tal sentido, podemos afirmar que el desconocimiento de la justicia comunal implica
una vulneracin del derecho a la tutela jurisdiccional contenido en el 139 inciso 3 de la
Constitucin, as como lo sealado en el artculo 44 de la carta poltica cuando expresamente
seala que es deber del Estado garantizar la plena vigencia de los derechos humanos: 100
Artculo 139. Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional:
3. La observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional.
Artculo 44. Son deberes primordiales del Estado: defender la soberana nacional; garantizar la
plena vigencia de los derechos humanos; proteger a la poblacin de las amenazas contra su
seguridad; y promover el bienestar general que se fundamenta en la justicia y en el desarrollo
integral y equilibrado de la Nacin.
Como podemos apreciar, existe la obligacin material por parte del Estado de proveer la
prestacin de un servicio se justicia a la poblacin en general, obligacin que no se agota en la
regulacin normativa pertinente, sino que va ms all, que se materializa en la exigencia de
respetar los canales que la poblacin campesina y nativa utiliza para resolver sus conflictos.
En relacin con la configuracin del derecho a la tutela judicial efectiva, para la
doctrina, la tutela judicial efectiva es uno de los derechos fundamentales de las personas que
se encuentra ntimamente vinculado con su posibilidad de acceder a la justicia y preservar su
libertad 101 . Para Cesar Landa, el derecho a la tutela judicial es un derecho fundamental que
98
Luis HUERTA GUERRERO, El debido proceso en las decisiones de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos (anlisis del artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, disponible en Internet::
http://www.cajpe.org.pe/guia/debi.htm, p. 3.
99
Ibidem.
100
Tampoco podemos dejar de mencionar el artculo 1 y el 25 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos.
101
Luis Marcelo BERNARDIS, La Garanta Procesal del debido proceso, Lima, Cultural Editores S.A.,
Biblioteca Universitaria de Derecho Procesal, 1995, p. 412.
31

junto con el debido proceso se incorporan al contenido esencial de los derechos
fundamentales, como elementos del ncleo duro de los mismos, permitiendo de esa manera
que, a un derecho corresponda siempre un proceso y que un proceso suponga siempre un
derecho; pero, en cualquiera de ambos supuestos su validez y eficacia la defina su respeto a
los derechos fundamentales. 102
Para Juan Monroy la jurisdiccin es un poder pero tambin un deber. Esto ltimo es as
porque el Estado no puede sustraerse a su cumplimiento. Basta que un sujeto de derechos lo
solicite o exija para que el Estado se encuentre obligado a otorgarle tutela jurdica. 103 Para
este autor, la jurisdiccin tiene como contrapartida el derecho a la tutela jurisdiccional. Y
segn este razonamiento, este consistir en el derecho a exigir al Estado haga efectiva su
funcin jurisdiccional. 104 Precisa Monroy, que el derecho a la tutela jurisdiccional en tanto
derecho pblico y subjetivo, tiene dos planos de existencia, el derecho a la tutela
jurisdiccional antes y durante el proceso. 105
Segn este autor, el derecho a la tutela jurisdiccional antes del proceso consiste en aquel
derecho que tiene toda persona, en tanto es sujeto de derechos, de exigir al Estado, provea a la
sociedad de los requisitos o presupuestos materiales y jurdicos indispensables para solventar
un proceso judicial en condiciones satisfactorias. 106 Resulta absolutamente irrelevante seala
Monroy si esa estructura material y jurdica que debe sostener el Estado va a ser usada o no.
Agrega que lo trascendente es, nica y exclusivamente que ese andamiaje destinado a
solucionar conflictos aplicando el derecho que corresponde al caso concreto debe estar
siempre en aptitud de conceder a los ciudadanos la posibilidad de un tratamiento certero,
eficaz y homogneo a su exigencia de justicia. 107
Para el Tribunal Constitucional en pacifica jurisprudencia, 108 la tutela judicial efectiva
es un derecho constitucional de naturaleza procesal en virtud del cual toda persona o sujeto
justiciable puede acceder a los rganos jurisdiccionales, independientemente del tipo de
pretensin formulada y de la eventual legitimidad que pueda, o no, acompaarle a su
petitorio. 109 Agrega este tribunal que [e]n un sentido extensivo, la tutela judicial efectiva
permite tambin que lo que ha sido decidido judicialmente mediante una sentencia, resulte
eficazmente cumplido. En otras palabras, con la tutela judicial efectiva no solo se persigue
asegurar la participacin o acceso del justiciable a los diversos mecanismos (procesos) que
102
Csar LANDA, Derecho fundamental al debido proceso y a la tutela jurisdiccional, Pensamiento

Constitucional, nm. 8, ao VIII, Lima, PUCP-MDC, 2001.
103
Juan MONROY GLVEZ, Introduccin al Proceso Civil, t. I, Editorial Temis-Estudio de Belande & Monroy
Abogados, Colombia, 1996, p. 245.
104
Ibidem.
105
Ibidem.
106
Ibidem.
107
Ibidem.
108
Ver Sentencia 08123-2005-HC/TC, fundamento 6, Mientras que la tutela judicial efectiva supone tanto el
derecho de acceso a los rganos de justicia como la eficacia de lo decidido en la sentencia, es decir, una
concepcin garantista y tutelar que encierra todo lo concerniente al derecho de accin frente al poder-deber de la
jurisdiccin, el derecho al debido proceso, en cambio, significa la observancia de los derechos fundamentales
esenciales del procesado, principios y reglas esenciales exigibles dentro del proceso como instrumento de tutela
de los derechos subjetivos. El debido proceso tiene a su vez, dos expresiones: una formal y otra sustantiva; en la
de carcter formal, los principios y reglas que lo integran tienen que ver con las formalidades estatuidas, tales
como las que establecen el juez natural, el procedimiento preestablecido, el derecho de defensa, la motivacin;
en su faz sustantiva, se relaciona con los estndares de justicia como son la razonabilidad y proporcionalidad que
toda decisin judicial debe suponer.
109
Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el exp. N. 763-2005-PA/TC, fundamento 6.
32

habilita el ordenamiento dentro de los supuestos establecidos para cada tipo de pretensin,
sino que se busca garantizar que, tras el resultado obtenido, pueda verse este ltimo
materializado con una mnima y sensata dosis de eficacia. 110
En la estructura orgnica del Estado, la justicia comunal es el encargado de administrar
justicia para la poblacin nativa y campesina cuando esta as lo decida, potestad que es
delegada por el pueblo y regulada por la constitucin y dems leyes. Es decir que ante la
presencia de un conflicto de intereses con relevancia jurdica, el ciudadano en ejercicio de su
derecho a la tutela jurisdiccional efectiva recurre a la justicia comunal con el objetivo que su
conflicto sea resuelto eficientemente, haciendo efectivo sus derechos, para lograr la paz social
en justicia.
En sntesis, es precisamente esta obligacin del Estado la que no es cumplida cuando se
desconoce la justicia comunal o cuando existe resistencia u oposicin a coordinar entre ambas
judicaturas. Esta situacin es incompatible con el artculo 1 de la Constitucin Poltica que
seala que la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin supremo de
la sociedad y del Estado, as como con lo establecido en el artculo 44 de la misma norma
suprema cuando esta seala que son deberes primordiales del Estado garantizar la plena
vigencia de los derechos humanos. Vemos entonces, que el artculo 149 es la cristalizacin
de un conjunto de derechos y principios constitucionales, que no podemos desconocer al
momento de interpretarlo. En otras palabras, este concreta, precisa y da cumplimiento a otras
normas.
5.3.4 La interpretacin del artculo 149 de la Constitucin Poltica
Un primer comentario que debemos de hacer es un cuestionamiento a la deficiente
tcnica constitucional de la regulacin de la justicia comunal. Y es que a diferencia del Per,
en Colombia la Jurisdiccin Indgena ha sido reconocida por la Ley Estatutaria de la
Administracin de Justicia de Colombia111 lo que en el Per equivaldra a la Ley Orgnica del
Poder Judicial. En el artculo 11 de dicha norma colombiana, se establece que Jurisdiccin de
las Comunidades Indgenas est dentro de la estructura general de la Administracin de
Justicia, como un rgano que integra la rama judicial del poder pblico. Esto refleja si
estamos ante un reconocimiento orgnico o ante una incrustacin artificial o forzada que no
ha sido compatibilizada y armonizada con el resto de los preceptos constitucionales, tal como
ocurre con la carta poltica nacional.
En efecto, si analizamos bien, la incorporacin del artculo 149 por ejemplo, es
incompatible a primera vista con el artculo 139 inciso 1, que seala: La unidad y
exclusividad de la funcin jurisdiccional. No existe ni puede existir jurisdiccional alguna
independiente, con excepcin de la militar y la arbitral. Esta ltima debi tambin establecer
como una excepcin al mencionado principio la justicia comunal y no lo hizo. Felizmente,
esta situacin en el caso del Per, ha sido en parte atenuada con la expedicin de la Ley 27908
y su reglamento.
El artculo 149 establece de manera clara la obligacin de coordinar entre la justicia
comunal y la justicia estatal. Para el diccionario de la Real Academia coordinacin viene del
110
111
Ibidem.
Ley N 0270 del 7 de marzo de 1996.
33

verbo coordinar el cual significa, concertar medios, esfuerzos, etc., para una accin comn. 112
Esto significa que la Justicia Estatal y la Justicia Comunal antes que enfrentarse y confrontar
entre ambas, estn llamadas por mandato del legislador, a concertarse y sumar esfuerzos para
suponemos garantizar el acceso a la justicia de la poblacin rural.
Artculo 149. Las autoridades de las Comunidades Campesinas y Nativas, con el
apoyo de las Rondas Campesinas, pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro
de su mbito territorial de conformidad con el derecho consuetudinario, siempre que no
violen los derechos fundamentales de la persona. La ley establece las formas de
coordinacin de dicha jurisdiccin especial con los Juzgados de Paz y con las dems
instancias del Poder Judicial.
Ciertamente esta obligacin es recproca, es decir recae tanto sobre las autoridades de la
justicia comunal como sobre la justicia estatal. Sobre eso no hay duda sino meridiana
claridad. Tambin queda claro que el objetivo no es para subordinar una a otra, sino para una
correcta imparticin de justicia, en consonancia con el derecho a la tutela jurisdiccional de los
miembros de las comunidades nativas y campesinas, y de conformidad con el derecho a la
identidad cultural y tnica y el pluralismo cultural y jurdico.
Sin embargo, el artculo no se queda ah sino indica con claridad dos canales o
instrumentos para vehiculizar esta obligacin de coordinar. Como muy bien seala Ana Mara
Tamayo, 113 el artculo 149 tiene cuatro elementos centrales, los dos primeros vendran a
conformar el ncleo de autonoma otorgado a las comunidades nativas y campesinas cuales
son el reconocimiento de funciones jurisdiccionales a las autoridades de las comunidades
campesinas y nativas, y el segundo la potestad de dichas autoridades de ejercer funciones
jurisdiccionales aplicando su derecho consuetudinario. Estas normas como vemos, estn
referidas a la propia justicia comunal, estableciendo sus contornos y alcances. Sin embargo,
para efectos de lo que nos interesa, son los dos ltimos elementos los que canalizan la
coordinacin. Para esta autora, estos constituiran los mecanismos de integracin 114 de los
ordenamientos jurdicos dentro del contexto del ordenamiento jurdico nacional. Nos
referimos a la sujecin de dicha jurisdiccin al respeto y observancia de los derechos
fundamentales y la competencia del Poder Legislativo para sealar las formas de
coordinacin de la jurisdiccin especial indgena con el sistema judicial nacional.
Esto significa que adems de la expresa mencin a la obligacin de coordinar,
encontramos dos elementos de articulacin y/o de compatibilizacin un tanto escondidos que
son el respeto de los derechos fundamentales y la ley futura de coordinacin, que en parte se
concreta en la Ley 27908 y su reglamento.
En relacin con el respeto de los derechos humanos podemos decir varias cosas. En
primer lugar el artculo 149 solo establece los derechos humanos como nico lmite
guardando silencio si tambin debe respetar la Constitucin y las dems normas legales. Este
es un punto de conexin y de articulacin normativa de suma importancia para mantener la
unidad del ordenamiento jurdico al igual que la ley de coordinacin. 115 Sin embargo, no
112
Loc. cit.
Ana Mara TAMAYO, op. cit., p. 180.
114
Ibidem.
115
Cumplira la misma funcin que le ley de coordinacin. En efecto, para la sentencia de la Corte
Constitucional de Colombia N 139-96, cuyo ponente fue el magistrado constitucional Carlos Gaviria, la ley de
coordinacin debe cumplir un papel dicotmico y no menos paradjico de respetar la diversidad cultural y
113
34

obstante que la Constitucin exiga en el artculo 149 de la Constitucin que la Justicia
Comunal respete los derechos humanos, sin embargo, en el inciso c) del artculo 12 de su
reglamento de la Ley 27908, se va ms all, y se exige adems de respetar los derechos
fundamentales (consagrados en la Constitucin y la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos), se respete tres cuerpos normativos ms, el Convenio OIT 169, la Constitucin (ya
no slo la parte de los derechos fundamentales sino todas sus normas) y las leyes, tal como lo
hace la Carta Poltica Colombiana:
Artculo 12. De las Funciones
Son funciones de la Ronda Campesina y Ronda Comunal, las siguientes:
c) Coordinar con las autoridades comunales en el ejercicio de las funciones que ejercen en uso de sus
costumbres, respetando los derechos consagrados en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
el Convenio OIT 169, la Constitucin y las leyes.
Ciertamente, la Constitucin Poltica es vinculante para las comunidades campesinas y

nativas, sin embargo, hay que ser prudentes en afirmaciones como stas, pues si exigimos el
conocimiento de la totalidad del ordenamiento jurdico, podemos terminar vaciando de
contenido el derecho a la identidad cultural, el pluralismo cultural y tnico y el propio artculo
149 de la Constitucin Poltica, pues no podemos exigir su conocimiento y su cumplimiento
de un conjunto infinito de normas, a personas que no participan del contexto cultural en que
estas normas se han creado. En todo caso esto deber solucionarse a travs de la tcnica de la
ponderacin constitucional.
El otro tema es el de la ley de desarrollo legislativo del artculo 149 de la Constitucin,
la cual en parte se concreta en la Ley 27908 y su reglamento. Como veremos ms adelante,
esta norma desarrolla canales concretas de coordinacin entre ambas formas de administrar
justicia. En sntesis podemos decir que no slo el artculo 149 se limita a reconocer la
obligacin de coordinacin sino establece dos formas o canales institucionales de
coordinacin, el respeto de los derechos humanos y la ley de desarrollo legislativo, los
mismos que le dan materialidad y consistencia a la coordinacin.
5.3.5 Qu canales de coordinacin existen? La Ley N 27908 y su reglamento
An cuando estas normas no son muy conocidas por los operadores del derecho en
algunas zonas, es en ellas donde ms lejos se ha llegado el plano normativo en trminos de
coordinacin y de articulacin entre la justicia comunal y en general el sistema de justicia. A
nivel de legislacin de desarrollo del artculo 149, slo tenemos la Ley de Rondas
Campesinas aprobada mediante Ley N 27908 116 y su reglamento aprobado mediante Decreto
Supremo N 25-2003-JUS. Ambas son importantes, no slo por que en ellas, el legislador
hace un esfuerzo por disear canales de coordinacin efectivos, sino porque permiten ver la
concepcin que tiene en relacin con el pluralismo jurdico y la interculturalidad.
mantener la unidad del ordenamiento jurdico nacional. Citado por Ana Mara TAMAYO, Balance y
Perspectivas de la Jurisdiccin Indgena y el Derecho Consuetudinario, a partir del contexto de vulnerabilidad
que enfrentan los Pueblos Indgenas Amaznicos, Nosotros y los otros: Avances en la afirmacin de los
derechos de los pueblos indgenas amaznicos, Serie Informes Defensoriales, 1997, p. 180.
116
Publicada en el Diario Oficial El Peruano el 3 de diciembre de 2003.
35

La ley 27908 es interesante pues grafica de una manera muy ntida los esfuerzos y las
resistencias por plasmar en una ley, la regulacin de las rondas campesinas, institucin que
como sabemos, no tiene reconocida de manera clara la facultad de impartir justicia, que si se
le reconoce a las autoridades de las comunidades campesinas y nativas.
Ciertamente cuando hablamos de rondas campesinas, 117 nos enfrentamos a dos
acepciones posibles. Primero como aquellas organizaciones sociales que asumen la seguridad
ciudadana y la administracin de justicia en sus comunidades ubicadas en zonas rurales,
pudiendo o no estar organizados como comunidades campesinas y nativas. Esta concepcin es
la ms extendida sobre todo en las propias zonas rurales, sin embargo, no es ese el concepto
que utiliza la constitucin. Esta ultima reserva este vocablo para las rondas de Cajamarca,
Piura, Moyobamba y otras localidades, caracterizadas por surgir en aquellas zonas donde no
existen comunidades campesinas y nativas.
El problema comienza cuando el artculo 149 de la Constitucin Poltica le reconoce a
las autoridades de las comunidades campesinas y nativas la facultad jurisdiccional, sin
embargo, a las rondas campesinas les reconoce una extraa labor de apoyo que en puridad
es ambigua y confusa, an cuando la Corte Suprema 118 y la propia Defensora del Pueblo si le
reconocen va interpretacin constitucional la facultad de ejercer facultades jurisdiccionales,
tal como ya vimos. Tampoco podemos ignorar que muchas autoridades y miembros de las
comunidades campesinas, no slo sienten esta norma como suya sino que la vienen invocando
ante diferentes autoridades del sistema de justicia, con algo de xito. Esto complica la
situacin pues nos enfrenta frente a un escenario con normas poco claras y poco y precisas, y
que son interpretadas y resignificadas por la propia poblacin.
Debemos comenzar por revisar el artculo 1 de la Ley 27908. Aqu podemos
comprobar en primer lugar, que se les reconoce a las rondas campesinas, una funcin de
interlocucin con el Estado. Esta norma es recogida a su vez en el artculo 12 inciso e del
117
El artculo 149 de la Constitucin Poltica le reconoce a las autoridades de las comunidades campesinas y
nativas la facultad jurisdiccional, sin embargo a las rondas campesinas les reconoce una extraa labor de
apoyo que en puridad en ambigua y confusa, an cuando la Corte Suprema la propia Defensora del Pueblo si
le reconocen va interpretacin constitucional. En el primer caso, nos referimos a la sentencia 975-04 de la Sala
Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia, de fecha 9 de junio del 2004, en un proceso judicial venido
Moyobamba, San Martn. La Corte Suprema conoca a travs de un recurso de nulidad la pena privativa de la
libertad impuesta a ronderos, como consecuencia del ejercicio de la facultad jurisdiccional contemplada en el
artculo 149 de la Carta Poltica. El tercer numeral de dicha sentencia seala que: Tercero.- Que en tal sentido la
conducta de los procesados no reviste el carcter doloso que requiere el tipo penal de secuestro, dado que su
actuar se encuentra normado y regulado por el artculo ciento cuarentinueve de la Constitucin Poltica del Per
que a la letra dice Las Rondas Campesinas pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su mbito
territorial de conformidad con el derecho consuetudinario (...) no habiendo advertido con ello ningn ejercicio
abusivo del cargo ya que por el contrario todos los denunciados actuaron conforme a sus ancestrales
costumbres.
118
En el primer caso, nos referimos a la sentencia 975-04 de la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia, de fecha 9 de junio del 2004, en un proceso judicial venido Moyobamba, San Martn. La Corte Suprema
conoca a travs de un recurso de nulidad la pena privativa de la libertad impuesta a ronderos, como
consecuencia del ejercicio de la facultad jurisdiccional contemplada en el artculo 149 de la Carta Poltica. El
tercer numeral de dicha sentencia seala que: Tercero.- Que en tal sentido la conducta de los procesados no
reviste el carcter doloso que requiere el tipo penal de secuestro, dado que su actuar se encuentra normado y
regulado por el artculo ciento cuarentinueve de la Constitucin Poltica del Per que a la letra dice Las Rondas
Campesinas pueden ejercer las funciones jurisdiccionales dentro de su mbito territorial de conformidad con el
derecho consuetudinario (...) no habiendo advertido con ello ningn ejercicio abusivo del cargo ya que por el
contrario todos los denunciados actuaron conforme a sus ancestrales costumbres.
36

Reglamento de la Ley de Rondas Campesinas. 119 No se trata de tolerar y menos soportar las
diferentes manifestaciones de las rondas campesinas como si fueran una patologa necesaria,
sino de reconocer que las rondas y el Estado interactan, que no es otra cosa que dialogar,
conversar, eventualmente negociar y ponerse de acuerdo. En definitiva, relacionarse entre
ambas judicaturas. Para La Real Academia interlocutor es cada una de las personas que
toman parte en un dilogo. 120 De alguna manera, esta norma brinda el punto de partida y el
escenario de la coordinacin, y quiebra cualquier concepcin de aislamiento encierro e
incomunicacin de la jurisdiccin comunal:
Artculo 1. Personalidad jurdica
Reconcese personalidad jurdica a las Rondas Campesinas como forma autnoma y democrtica de
organizacin comunal, pueden entablar interlocucin con el Estado, apoyan el ejercicio de funciones
jurisdiccionales de las Comunidades Campesinas y Nativas, colaboran en la solucin de conflictos y
realizan funciones de conciliacin extrajudicial conforme a la Constitucin y a la Ley, as como
funciones relativas a la seguridad y a la paz comunal dentro de mbito territorial.
Sin embargo, es el artculo 8 de la misma ley donde se reconoce explcitamente la

obligacin jurdica de coordinar de los lderes de las rondas campesinas con las autoridades
polticas, policiales, municipales, representantes de la Defensora del Pueblo y otras de la
Administracin Pblica y con las organizaciones sociales. An cuando incluye a la polica, no
se refiere a las autoridades del sistema de justicia, sino a las autoridades administrativas, que
sin lugar a dudas tienen presencia en las zonas rurales. Ciertamente, esta obligacin es
reciproca, pues obliga a ambos por igual.
Artculo 8. Coordinacin con autoridades y organizaciones sociales
Para el ejercicio de sus funciones las Rondas Campesinas coordinan en el marco de la legislacin
nacional con las autoridades polticas, policiales, municipales, representantes de la Defensora del Pueblo
y otras de la Administracin Pblica. Asimismo, pueden establecer coordinaciones con las
organizaciones sociales rurales y entidades privadas dentro de su mbito local, regional o nacional.
La ltima parte del artculo 8 de la Ley 27908, agrega un elemento ms y es que la

coordinacin tambin debe involucrar a las organizaciones sociales rurales y entidades
privadas dentro de su mbito local, regional o nacional. Esta afirmacin es consonante con la
lgica de coordinacin, pues bien sabemos en los hechos que instituciones como por ejemplo,
la iglesia y determinados gremios, no slo estn presentes en las zonas rurales, sino que tienen
presencia, recursos y un nivel de protagonismo que no se puede ocultar.
La coordinacin con los operadores del sistema de justicia ser regulada en el artculo
9, en especfico. En todo caso, el artculo 8 debe ser interpretado en forma sistemtica con el
artculo 9, que si habla de las autoridades del sistema de justicia.
119
Aprobado mediante Decreto Supremo N 25-2003-JUS en diciembre del 2003, el artculo 12 inciso e) seala
que Son funciones de la Ronda Campesina y Ronda Comunal, las siguientes: () actuar como interlocutor con
el Estado.
120
Voz Interlocutor, en REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la lengua espaola, 22. ed., t. 11,
Espasa-Quebecor World Editores, Lima, 2005, p. 875.
37

Artculo 9. Coordinacin y apoyo con autoridades jurisdiccionales
Las autoridades de la jurisdiccin ordinaria establecern relaciones de coordinacin con los dirigentes de
las Rondas Campesinas respetando las autonomas institucionales propias. Los dirigentes de las Rondas
pueden solicitar el apoyo de la fuerza pblica y dems autoridades del Estado. 121
Debemos sealar que el artculo 9 recoge un principio importante para articular la

coordinacin entre ambas jurisdicciones. Nos referimos al respeto a las autonomas
institucionales propias. Este principio genera a su vez una obligacin y un deber de los
operadores del sistema de justicia sobre la justicia comunal muy concreto, que debe ser tenido
en cuenta, al momento de entender y concretar la coordinacin. No se trata de imponer
esquemas y conductas ajenas a su experiencia cultural sino de respetar su autonoma, la cual
ciertamente no es licencia para violar derechos fundamentales. Como seala la Defensora del
Pueblo comentando este artculo, se reconoce expresamente un mbito de potestades que
deben ser respetadas. 122
Es tambin importante revisar la ltima parte del artculo 9, pues tambin establece una
importante regla de coordinacin. Seala la norma que los dirigentes de las rondas pueden
solicitar el apoyo de la fuerza pblica. Esta norma tiene que entenderse sin lugar a dudas, en
el marco del artculo 149 123 y de la estructura de la justicia comunal, teniendo en cuenta que
uno de los atributos de la justicia o de la facultad jurisdiccional es la coercio, es decir, la
facultad de utilizar la coercin para hacer cumplir las sentencias. Como sabemos, esta
coercin est a cargo de la fuerza pblica, es decir de la polica siempre claro est, que la
justicia comunal lo solicite, lo que no obsta para que se recurra a mecanismos de coercin
internos de la justicia comunal. Este tipo de medidas como muy bien seala la Defensora,
slo ser necesaria, cuando se trata de afectar lcitamente la esfera de libertad de particulares
contra su voluntad, es decir, para imponer medidas de algn modo coercitivas, entre las que
destacan las relativas a la detencin personal. 124
Ciertamente, esta facultad tiene sentido si se le entiende en el marco del ejercicio de la
justicia comunal, es decir, el ejercicio en serio de la facultad jurisdiccional. Qu debemos de
entender por funciones jurisdiccionales? Como sealan diversos autores entre ellos Esther
Snchez, 125 la jurisdiccin supone tres atributos o potestades: Notio, Iudicium y Imperium o
Coercio. La primera implica conocer los asuntos que le corresponden, incluyendo funciones
121
Comentando el artculo 9, la Defensora del Pueblo seala que la norma se dirige a las autoridades de la
jurisdiccin ordinaria, lo que slo tiene sentido si se asume la existencia de una jurisdiccin no ordinaria o
especial, es decir la que emana del artculo 149 de la Constitucin. Pues no estamos ni ante la jurisdiccin
militar ni la del Tribunal Constitucional ni la del Jurado Nacional de Elecciones, que son las otras excepciones al
monopolio de la potestad de administrar justicia que el artculo 138 de la Constitucin concede al Poder
Judicial. DEFENSORA DEL PUEBLO, Reconocimiento estatal de las Rondas Campesinas. Compendio de normas
y jurisprudencia, Lima, 2004, p. 41.
122
Ibidem, p. 42.
123
Loc. cit.
124
Loc. cit.
125
Esther SNCHEZ BOTERO e Isabel Cristina JARAMILLO SIERRA, La Jurisdiccin Especial Indgena, Colombia,
Procuradura General de la Nacin-Instituto de Estudios del Ministerio Pblico, 2000, p. 131. Estas ideas
tambin han sido desarrolladas por Raquel YRIGOYEN, Hacia un reconocimiento pleno de las rondas
campesinas y el pluralismo legal, Alpanchis: Justicia Comunitaria en los Andes, nms. 59-60, vol. 1, 2002,
Sicuani, Cusco, Instituto de Pastoral Andina, pp.31-81, disponible en Internet: http://alertanet.org/ryfalpanchis.htm, consulta: 20/10/06. Tambin se puede consultar Raquel YRIGOYEN FAJARDO, Retos para
construir una juridicidad pluricultural. (Balance de los Proyectos de Ley sobre el art. 149 de la Constitucin), I
Encuentro de la Red Latinoamericana de Antropologa Jurdica- Seccin Per, Lima, 9 de febrero del 2001,
disponible en Internet: http://www.geocities.com/alertanet2/ryf-proyectos.htm., consulta 20/10/06.
38

operativas para citar a las partes, recaudar pruebas (notio); la segunda es la potestad para
resolver los asuntos que conoce, siguiendo su propio derecho (Iudicium), y finalmente, la
potestad de usar la fuerza para hacer efectivas sus decisiones en caso de ser necesario
(Coercio o Imperium). La facultad reconocida en el artculo 9 de la Ley de rondas,
comprende acciones que pueden restringir derechos como ejecutar detenciones, obligar a
pagos, realizar trabajos, etc. En todo caso, hay que agregar que la Corte de Constitucionalidad
de Colombia ha reconocido en reiterada jurisprudencia el carcter de jurisdiccin que tienen
los pueblos indgenas, con todas las potestades mencionadas. 126
Tambin es oportuno revisar el artculo 5 que habla sobre la inscripcin de las
rondas, 127 a fin de establecer relaciones de coordinacin. Si lo leemos con calma podemos ver
que ella habla de dos inscripciones, una ante Registros Pblicos y otra ante el Municipio, dice
la norma, con el objeto de establecer relaciones de coordinacin. No nos termina de
convencer la utilidad prctica de esta segunda inscripcin administrativa. Nos parece
suficiente con la inscripcin registral. No nos parece adecuado el fraseo de la norma, pues al
parecer, estara condicionando cualquier relacin de coordinacin con la inscripcin en la
Municipalidad. Sin embargo, rescatamos la voluntad de coordinacin, pero los requisitos que
se le imponen, pueden generar una situacin de asimetra e imposicin, que no se condice con
la perspectiva de la interculturalidad y del pluralismo:
Artculo 5. Inscripcin de las Rondas
Las Rondas Campesinas elaboran su Estatuto y se inscriben en los Registros Pblicos.
Asimismo proceder su inscripcin en la municipalidad de su jurisdiccin a fin de establecer
relaciones de coordinacin. No podr existir ms de una Ronda Campesina en el mismo mbito
comunal. 128
El artculo 11 del reglamento, es una concrecin del artculo 5 de la Ley de Rondas.

Sin embargo, ya no se habla de inscripcin sino de comunicacin lo que nos parece ms
adecuado, pues tal como lo dijimos, no se condice con los objetivos del artculo 149 al
obligar a la justicia comunal a una doble inscripcin administrativa.
Artculo 11. Comunicacin con fines de coordinacin
La Ronda Campesina o Ronda Comunal, una vez inscrita en los Registros Pblicos, comunica a
la Municipalidad correspondiente, su constitucin social, con fines de coordinacin.
126
En todo caso, hay que agregar que la Corte de Constitucionalidad de Colombia ha reconocido en reiterada
jurisprudencia el carcter de jurisdiccin que tienen los pueblos indgenas, con todas las potestades mencionadas.
Vase la intervencin de Raquel Irigoyen en DEFENSORA DEL PUEBLO, Hacia una ley de rondas campesinas,
Lima,
2002,
pp.
51-60,
disponible
en
Internet:
http://www.iidh.ed.cr/comunidades/ombudsnet/docs/docs_ombudsman/Peru/31Rondas.pdf
127
En una reciente publicacin de la Defensora del Pueblo, y en el marco de la coordinacin entre los dos
fueros y comentando el artculo 13 del Reglamento de la Ley 27908, seala que Cabe resaltar que a partir de este
artculo, en concordancia con el reconocimiento de un orden de competencias del mismo nivel que el de la
justicia comn, a efectos de las relaciones de coordinacin que exige la Ley N27908, se desprende un llamado a
las autoridades comunes a valorar lo registrado en los libros comunales. De hacerlo, se facilitaran muchas
investigaciones en materia de delincuencia rural, as como la solucin a litigios de naturaleza civil o familiar que
se ventilen en la judicatura comn. DEFENSORA DEL PUEBLO, Reconocimiento estatal de las Rondas
Campesinas. Compendio de normas y jurisprudencia, Lima, 2004, pp. 39-40.
128
nfasis nuestro.
39

La Ley de Rondas Campesinas debe ser interpretada de conformidad con su
Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 25-2003-JUS. Esta disposicin
administrativa es importante, pues expresa un esfuerzo y un paso ms, por operativizar la Ley
27908, es decir, por establecer los canales y los medios para la vigencia de la ley en mencin.
Merece destacarse el artculo 12 del Reglamento, pues establece un conjunto de
obligaciones entre las cuales destaca la de coordinar. Como ya dijimos, estas reglas son
importantes porque canalizan y vehiculizan la obligacin de coordinar.
Artculo 12. De las Funciones
Son funciones de la Ronda Campesina y Ronda Comunal, las siguientes:
c) Coordinar con las autoridades comunales en el ejercicio de las funciones que ejercen en uso
de sus costumbres, respetando los derechos consagrados en la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, el Convenio OIT 169, la Constitucin y las leyes.
()
e) Actuar como interlocutor del Estado.
()
h) Coordinar en el marco de la legislacin nacional, con las autoridades polticas, policiales,
municipales, regionales, representantes de la Defensora del Pueblo y otras de la
Administracin Pblica.
i) Establecer relaciones de coordinacin con las organizaciones sociales rurales y entidades
privadas. 129
Una norma que tambin es necesario destacar, es la segunda disposicin

complementaria del Reglamento, pues refuerza y consolida la perspectiva de pluralismo y de
interculturalidad que debe presidir la relacin entre ambas justicias. La mencionada norma
tiene como ttulo el Respeto a las rondas campesinas y establece de manera clara el deber
de respeto de todas las autoridades del Estado sin excepcin alguna. No es un respeto
principista y que esconde una formalidad vaca y en el mejor de los casos una buen intencin,
estamos ante una norma que exige una conducta y seala la posible sancin.
En efecto, si leemos bien el texto podemos darnos cuenta, que la segunda disposicin
complementaria del reglamento de la Ley 27908, va ms all, pues no se contenta con
establecer una obligacin formal, como es el deber de respeto, ya constitucionalizado, sino
que dando un paso ms, intenta regular los supuestos de inobservancia de esta obligacin de
respeto, estableciendo una sancin efectiva de naturaleza disciplinaria administrativa. Para la
norma en mencin, el incumplimiento de esta disposicin ser considerado como una falta
conforme a las normas disciplinarias correspondientes.
129
nfasis nuestro.
40

Segunda. Respeto a las rondas Campesinas.Las autoridades del Estado, sin excepcin, deben respetar y tener en cuenta las actuaciones de
las rondas campesinas y comunales en el marco de la Constitucin, la Ley y el presente
reglamento. El incumplimiento de esta disposicin ser considerado como una falta conforme a
las normas disciplinarias correspondientes. 130
Es interesante anotar cmo esta norma introduce un nuevo elemento sancionador, pues
establece que el incumplimiento de la obligacin de coordinar de las autoridades pblicas con
las autoridades de la justicia comunal, configura la comisin de faltas conforme a las normas
disciplinarias correspondientes. Esto significa, que ser el poder sancionador administrativo, a
travs de la responsabilidad disciplinaria administrativa, el encargado de sancionar este tipo
de conductas. En otras palabras, sern los mecanismos de control interno de cada rgano o
institucin los encargados de sancionar por inconducta funcional.
Ms all de si a travs de un reglamento de una ley ordinaria se pueda crear supuestos
de sancin, lo importante es que el legislador ha ido ms all, y ha establecido mecanismos
para hacer efectivo el respeto y en consecuencia la coordinacin entre la justicia comunal y la
justicia estatal. Estos mecanismos, no tienen otro objeto que asegurar la vigencia de la justicia
comunal 131 . Adems de la responsabilidad disciplinaria, habra que explorar la posibilidad de
aplicarse el Cdigo Penal en caso de incumplimiento.132 En todo caso la norma en mencin es
importante pues, precisa de una manera clara la obligacin jurdica de coordinacin entre la
justicia comunal y la justicia estatal. Adems, agrega que esta coordinacin no puede darse en
el vaco normativo sino que debe darse en el marco de la legislacin nacional.
Ciertamente, nos estamos moviendo en el plano prescriptivo, es decir en el plano del
deber ser, en el nivel de la voluntad del legislador. Esta situacin dista mucho de ser una
realidad. Sin embargo, su enunciacin es sumamente positiva pues orienta hacia donde
debemos empujar la coordinacin. En todo caso, lo que si queda claro es que la Ley 27908 y
su reglamento han dado grandes pasos en favor de la consolidacin de una perspectiva de
reconocimiento del pluralismo jurdico y de la interculturalidad, la cual se concreta a su vez
en la obligacin de coordinacin.
Como podemos ver, la obligacin de coordinacin ha sido constitucionalizada, lo cual
le da una entidad y una fuerza que irradia a todo el ordenamiento constitucional, que nadie
puede ni debe desconocer. Queda claro que la Constitucin Poltica ha establecido la
obligacin de las autoridades de la justicia comunal y la justicia estatal de coordinacin. Esta
obligacin tiene naturaleza jurdica y debe ser acatada por todos los operadores del sistema de
justicia y de la justicia comunal, ms all que estn o no de acuerdo, pues por algo estamos
ante la norma suprema, an cuando no tengamos una norma que la desarrolle.
130
nfasis nuestro.
Loc. cit. Evidentemente, en un proceso judicial (como muy bien seala la Defensora del Pueblo) le
correspondera el mismo tratamiento que a cualquier otro medio probatorio; pero sera recomendable que los
jueces y fiscales atiendan especialmente las actuaciones registradas, dada su cercana a los hechos sobre los que
los magistrados tienen que pronunciarse.
132
Es necesario explorarse la posibilidad de recurrir al artculo 368 del Cdigo Penal vigente que sancione el
delito de resistencia y desobediencia a la autoridad, cuya conducta tpica es [e]l que desobedece o resiste la
orden impartida por un funcionario pblico en el ejercicio de sus atribuciones, salvo que se trate de la propia
detencin, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos.
131
41

5.3.6. Perspectivas
Cules son los siguientes pasos que deben darse para efectivizar el mandato
constitucional de la obligacin de coordinar ambas formas de administrar justicia?
Obviamente si bien se han dado algunos pasos, faltan muchos por darse.
a) Definicin de la competencia material
Quiz el primer paso que debe darse es la definicin de las competencias materiales de
la justicia comunal. En concreto que tipo de conflictos puede ver la justicia comunal en forma
exclusiva y/o concurrente con la justicia ordinaria. Nuestra evaluacin y nuestra impresin es
que, ms all de la voluntad que se tenga de coordinacin efectiva, si es que no se ha
delimitado esta competencia material, existirn problemas y conflictos, pues ambas
judicaturas reclamaran como propios un conjunto de conflictos y materias conocidos por la
otra jurisdiccin.
Ciertamente no estamos pensando en un nico listado rgido de materias para todas las
comunidades campesinas y nativas, plasmadas en una ley. Cada vez nos convencemos ms,
que no existe una sola forma de justicia comunal. Consideramos que la definicin de estas
competencias tiene que respetar las particularidades de caca zona, y que debera de estar
precedida de una negociacin poltica en el mejor sentido de la palabra, es decir, de un
acuerdo en cada localidad entre el juez, el fiscal, la polica y las autoridades de la justicia
comunal. En todo caso, de aprobarse una ley, esta debera de establecer en forma muy
general, vigas maestras, o elementos bsicos que permitan el ejercicio y desarrollo de la
justicia comunal.
b) Ley de desarrollo legislativo del artculo 149 de la Constitucin para las
comunidades campesinas y nativas
Si bien no se trata de caer en un sobre reglamentarismo que ahoge y agobie a los
operadores de la justicia comunal, si es necesario que ese expida una norma de nivel
legislativo que desarrolle el artculo 149 de la Constitucin no ya para las rondas campesinas
como lo ha hecho la Ley 27908, sino, una para la poblacin de las comunidades campesinas y
nativas. Ciertamente es legitimo preguntarse si este Congreso est en la capacidad de legislar
una norma como esta con los congresistas que existen. No tenemos respuesta para eso, lo que
si tenemos claro es que el Congreso actual y los anteriores, estn desoyendo e incumpliendo
el mandato del constituyente, 13 aos despus de expedida la norma constitucional.
Cuales son los temas que deben ser desarrollado por una ley, sin imponer un cors a la
justicia comunal, varios. En primer lugar debe reconocer el derecho consuetudinario, el
sistema de administracin de justicia, y a las propias autoridades de ella. Debe de precisar los
principios de esta jurisdiccin. Debe establecer las funciones y potestades de la jurisdiccin
especial y el respeto a las decisiones de la jurisdiccin especial. Otro punto clave es, la
competencia de la jurisdiccin especial es decir la personal, material y territorial, la
obligatoriedad de la jurisdiccin especial, lo que sucede en los casos de vulneracin del
derecho a la jurisdiccin especial, en casos de inhibicin. Tambin, cmo se debe materializar
la coordinacin y colaboracin del Estado, como resolver los casos de vulneracin de
derechos humanos y los procedimientos a seguirse, los conflictos de competencia entre
comunidades, los conflictos de competencia entre la jurisdiccin ordinaria y la especial, todo
el tema de ejecucin de penas, etc. Se trata de establecer criterios y principios fundamentales
42

antes que reglas detallistas- que permitan el desarrollo de las diferentes formas de la justicia
comunal.
c) Desarrollo jurisprudencial del artculo 149
Creo que un canal importante y que puede ser paralelo o alternativo del anterior, es el
desarrollo del artculo 149 y en general, el desarrollo de criterios de coordinacin entre
ambas judicaturas a travs de la jurisprudencia nacional, tanto de los tribunales ordinarios a
travs de casos concretos, como a travs de la jurisprudencia constitucional
fundamentalmente del TC. Esta no es una posicin descabellada, sino es la salida por la que
se ha optado en Colombia con la Corte Constitucional Colombiana, la cual no obstante que el
artculo 246 de la Carta Colombiana no ha sido desarrollado legislativamente, esta ha
comenzado a establecer principios y criterios para ejercer la justicia indgena. 133
En esta lnea se debera solicitar al Tribunal Constitucional Peruano, a travs de un
proceso constitucional concreto, la interpretacin del artculo 149 de la Constitucin Poltica,
ante el silencio del Congreso. En relacin con la jurisprudencia de los tribunales ordinarios,
los mismos jueces pueden comenzar a integrar normas a efectos de superar los vacos y las
lagunas normativas frente a casos concretos. Incluso en el caso de Colombia se ha
sistematizado las decisiones de la propia justicia indgena 134 .
d) Coordinacin de la justicia comunal con el fiscal provincial
Un ltimo punto tiene que ver con la implementacin de la coordinacin en la relacin
concreta y cotidiana entre las autoridades de la justicia comunal y las autoridades de la justicia
comunal, fundamentalmente en materia penal. Consideramos que en aquellos casos donde se
denuncia a autoridades de las comunidades campesinas y nativas por la presunta comisin de
delitos de secuestro y usurpacin de funciones, por ejercer el artculo 149 de la Constitucin,
debera de establecerse canales concretos de consulta, cooperacin y coordinacin ente los
fiscales provinciales y las autoridades comunales, antes que los primeros formulen denuncia
penal ante el juez penal o mixto, a efectos de archivar denuncias penales, en consonancia con
la ltima sentencia de la Corte Suprema, que ha sealado que cuando se aplica el 149 de la
norma suprema no se comete delito de secuestro.
Se trata de reinterpretar el principio de oportunidad para aplicarlo a denuncias que
deben ser archivadas. Consideramos que estas coordinaciones si bien se pueden dar a nivel
judicial y a nivel policial, es a nivel fiscal donde estas pueden rendir ms frutos, pues se
pueden evitar procesos penales que no tienen pies ni cabeza, en aplicacin de las sentencias
de la Corte Suprema.
e) La ponderacin constitucin como tcnica constitucional para resolver los
conflictos de normas
Un tema inevitable y que tiene que ver con el desarrollo de la coordinacin entre la
justicia comunal y la justicia estatal, es el tema de la colisin entre derechos fundamentales y
el derecho consuetudinario, la que al final y al cabo se reconduce a un conflicto entre
133
Ver portal de la Corte Constitucional Colombiana. Ver http://www.ramajudicial.gov.co/csj_portal/index.jsp.

Ver en http://200.74.133.178/csj_portal/jsp/frames/index.jsp?idsitio=6&idseccion=1248 la Jurisprudencia
Especial Indgena constitucional.
134
43

derechos constitucionales, como por ejemplo la posible colisin entre el derecho al debido
proceso y el derecho a la identidad cultural, o el conflicto entre derecho a la integridad fsica y
el derecho a la identidad cultural. Qu hacer en estos casos? Debemos relegar los derechos
humanos? Quin cede y quien prevalece? Ciertamente deben de prevalecer los derechos
humanos, sin embargo, el tema no es tan fcil, pues habr circunstancias donde la aplicacin a
raja tabla de los derechos humanos, puede significar el vaciamiento del derecho a la
identidad cultural y del reconocimiento del pluralismo cultural y tnico, lo cual es
incompatible con la Constitucin Poltica.
Para aquellos casos, se debe recurrir a la tcnica de la ponderacin constitucional, 135 la
misma que se encargar de encontrar el punto y el lmite exigible. Como bien seala Prieto
Sanchs, el procedimiento idneo que el ordenamiento jurdico utiliza para solucionar este
tipo de conflictos donde entran en juego principios y bienes constitucionales contradictorios
es la ponderacin constitucional. El resultado no ha de ser necesariamente el equilibrio entre
tales intereses, razones o normas. Al contrario, lo habitual es que la ponderacin desemboque
en el triunfo de alguno de ellos en el caso concreto. 136 La ponderacin no es un acto arbitrario
sino ajustado a razones que debieron ser esgrimidas necesariamente. Esta tcnica exige la
debida motivacin de cada decisin. De lo contrario, nunca quedara claro las consideraciones
por las que opt por el primero, y dej atrs a los dems. La resolucin de cada magistrado
que tenga que conocer un caso de colisin, deber explicar porque la medida adoptada tiene
un fin constitucionalmente legtimo, que justifica su afectacin o su interferencia con
principios constitucionales, debe acreditar la aptitud o idoneidad de la medida objeto de
enjuiciamiento en orden a la proteccin o consecucin de la finalidad expresada.
En otras palabras, debe explicarse en cada caso concreto, que su decisin si bien afecta
principios constitucionales, es consistente con el bien o con la finalidad que persigue. 137 Debe
tambin acreditarse que no existe otra medida que obteniendo en trminos semejantes la
finalidad perseguida, resulte menos gravosa o restrictiva.138 Finalmente, debe demostrarse que
existe cierto equilibrio entre los beneficios que se obtienen con la medida limitadora o con la
conducta de un particular en orden a la proteccin de un bien constitucional o a la
consecucin de un fin legitimo, y los daos o lesiones que de dicha medida o conducta se
derivan para el ejercicio de un derecho o para la satisfaccin de otro bien o valor. 139 En todo
caso, cada vez que se sacrifique un derecho constitucional o fundamental, ser ms intensa la
obligacin de justificar su afectacin, en atencin a la finalidad constitucional perseguida.
Como podemos ver, jams se podr en abstracto decir cual derecho es el que debe
optarse por proteger y cual debe sacrificarse. Esto solo podr hacerse en cada caso en
concreto. Esta tcnica, puede ser til para solucionar los problemas que se encontrarn de
colisin.
6. Conclusiones
Luego de revisar diversos documentos en cierta manera representativos del discurso
oficial de diferentes operadores del sistema de justicia, de lderes polticos y actores sociales
135
Luis PRIETO SANCHS, Derechos fundamentales, neoconstitucionalismo y ponderacin judicial, Lima,

Palestra Editores, Lima, 2002, p. 141.
136
Ibidem, p. 141.
137
Ibidem, p. 146.
138
Loc. cit.
139
Loc. cit.
44

sobre la justicia comunal, y de revisar el tratamiento constitucional de la obligacin
constitucional de coordinacin entre la justicia comunal y la justicia estatal, podemos concluir
lo siguiente:
a) El pluralismo entendido como la situacin en la que dos o ms sistemas jurdicos
existen en el mismo espacio social, tiene en la perspectiva intercultural su mejor
expresin, en la medida en que promueve no slo el respeto y el reconocimiento de las
diferentes expresiones culturales como lo propone el multiculturalismo, sino la
interaccin, el encuentro y el dialogo de las mismas.
b) La perspectiva del pluralismo cultural y de la interculturalidad, se traducen en materia
de justicia comunal, en la obligacin de coordinacin entre la justicia comunal y la
justicia estatal ordinaria.
c) Existe un mayoritario consenso entre los diferentes operadores del sistema de justicia,
lderes polticos y representantes de organizaciones sociales, en que es la coordinacin
la forma como deben relacionarse estas dos formas de administrar justicia. Sobre esta
base, existen otros vocablos y palabras que se han utilizado para hacer referencia a la
forma como debe darse esta relacin entre ambas formas de administrar justicia, las
mismas que han ido enriqueciendo y precisando la idea de coordinacin, destacando
vocablos como convergencia, complementariedad, articulacin, cooperacin, apoyo,
compatibilizacin, etc.
d) Cuando se habla de coordinacin, queremos decir, que existe consenso en que no
hablamos de dos judicaturas llamadas a aislarse, a actuar sin tocarse una con la otra,
sino que ambas tienen que aprender a funcionar en forma articulada, complementaria,
convergente, prestndose mutuo apoyo y cooperando en todo momento. Adems, esta
cooperacin no puede darse en el aire, sino que tiene que concretarse en canales
determinados y precisos, sobre un marco de distribucin de competencias y
atribuciones claras, y sobre la base de principios y pautas claras.
e) La Constitucin no es una norma poltica o programtica, sino, una norma de
naturaleza jurdica, en consecuencia, de carcter vinculante, cuya aplicacin y
vigencia inmediata, no esta supeditada a la existencia de una ley desarrollo legislativo.
Asimismo, la norma suprema no debe ser interpretada como un conjunto de normas
aisladas y desconectadas que deben ser interpretadas literalmente, sino como un
conjunto de normas que contienen derechos, principios y valores, que componen todos
una sola unidad y un solo cuerpo orgnico y coherente, y que debe ser interpretada de
manera sistemtica.
f) La obligacin de coordinar se ha constitucionalizado en la Constitucin Poltica de
1993, lo cual significa que estamos ante un deber que irradia a todo el ordenamiento
constitucional y que nadie puede desconoce en razn de la naturaleza jurdica de la
norma constitucional.
g) Un punto de conexin son en primer lugar las normas de respeto de los derechos
humanos o los derechos fundamentales, recogidos en la Constitucin Poltica. Las
dems normas de la Constitucin Poltica y las dems normas legales seran vigentes y
vinculantes, siempre que no vacen de contenido el derecho a la identidad cultural y el
carcter de Estado pluritnico y pluricultural del artculo 2 inciso 19 de la
Constitucin.
h) En caso de colisin entre derechos humanos y derecho consuetudinario, ser la tcnica
constitucional de la ponderacin constitucional el instrumento para resolverlas, la
misma que establece que en el plano abstracto, ningn derecho est por encima de
ninguno. En su lugar esta tcnica propone que ser en cada caso concreto el momento
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en que se buscara una aplicacin equilibrada de ambos derechos o la prevalencia de
uno respecto de otro, en funcin de los fines constitucionales en disputa.
i) El artculo 149 de la constitucin es una manifestacin y una concrecin del artculo
2 inciso 19 de la constitucin en la medida en que constituye una herramienta y un
instrumento para el ejercicio del derecho a la identidad cultural y el principio de
pluralismo cultural y tnico, y en si mismo constituye una forma de cumplir la
obligacin estatal de proteccin del pluralismo cultural y tnico. Asimismo, el artculo
149 de la Constitucin es una manifestacin y una concrecin del artculo 139 inciso
3, en la medida en que constituye una herramienta y un instrumento para el ejercicio
del derecho a la tutela jurisdiccional de la poblacin campesina y nativa. En otras
palabras, a travs de la justicia comunal, se asegura una adecuada proteccin jurdica
de los derechos de la poblacin campesina y nativa.
j) El artculo 149, en consonancia con el artculo 2 inciso 19 reconoce no solo el
pluralismo cultural sino el pluralismo jurdico, cuando seala que la jurisdiccin
comunal debe ejercer aplicando el derecho consuetudinario.
k) La Ley 27908 y su reglamento han dado grandes pasos en favor de la consolidacin de
una perspectiva de reconocimiento del pluralismo jurdico y de la interculturalidad, la
cual se concreta a su vez en la obligacin de coordinacin.
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Justicia Comunal

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Ao I N 3 Noviembre 2006 Enero 2007