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La aplicacin de la norma internacional debe completarse siempre con la aplicacin del derecho
interno, ya que por s sola, la norma internacional no resuelve el caso. La fuente del DIPr es
siempre fuente interna, no lo son los tratados internacionales, aunque estos pueden contener
normas de DIPr.
La expresin fuente (del latn, fons, fontis) es el manantial de agua que brota de la tierra
Diccionario de Derecho Privado- y aplicada metafricamente a la ciencia del derecho alude al
origen de las normas jurdicas.1
Respecto al origen de la norma jurdica, las fuentes pueden clasificarse en:
a) Reales;
b) Formales; y
c) Histricas.
Son fuentes reales las constituidas por aquellos elementos meta-jurdicos que propician el
contenido de las normas.2 De sta manera, las situaciones sociolgicas, polticas, econmicas,
religiosas, etnogrficas, culturales, etctera, son motivo de estudio para analizar el origen de las
normas jurdicas. En otros trminos, las fuentes reales nos permitirn conocer las razones que
motivaron que una hiptesis legal se le atribuya determinadas consecuencias de derecho.
Son fuentes formales las maneras como se engendra la norma jurdica. As la norma
jurdica puede nacer bajo el aspecto de una ley, de una regla consuetudinaria, de la jurisprudencia,
de la doctrina etc.
Las fuentes histricas son aquellos textos jurdicos normativos que perdieron su vigencia
pero que contribuyeron a la creacin de normas jurdicas vigentes.
Las fuentes del Derecho Internacional Privado son las siguientes:
a)
b)
c)
d)
La jurisprudencia
e)
La doctrina.
Por otro lado, el artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia seala las fuentes de
obligatoria aplicacin para sus sentencias que son: el tratado, la costumbre, los principios
generales del derecho, las decisiones judiciales y la doctrina.
El tratadista Hugo Llanos Mansilla seala que la Corte Internacional de Justicia puede aplicar
cualquier fuente, independiente de toda jerarqua, aunque en la prctica siempre habr una, en
virtud del principio de que una norma particular tiene preferencia sobre una general.
1.4. Fuentes del Derecho Internacional en el Derecho Mexicano.
1
L. Oppenheim dice que fuente del Derecho es el nombre dado a un hecho histrico
del cual nacen reglas de comportamiento con fuerza legal. Tratado de Derecho
Internacional Pblico. Bosch, Barcelona 1959, Tomo I, Volumen I. Pg. 25.
2
Es tradicional por algunos autores el clasificar las fuentes formales del Derecho Internacional
Privado en nacionales e internacionales. sta clasificacin se deriva del sistema jurdico a que
pertenecen.
Son fuentes nacionales aquellas que se localizan en el orden jurdico vigente en un solo pas.
Las fuentes del derecho interno pueden ser de dos clases:
a) Aquellas que cumplimentan obligaciones derivadas de normas internacionales; y
b) Aquellas desligadas totalmente de las normas jurdicas del Derecho Internacional.
Entre las fuentes formales nacionales se engloban la:
1) Ley;
2) la costumbre; y
3) la jurisprudencia.
1) La Ley, es producto del proceso legislativo, la mayora de las legislaciones suelen incluir las
reglas de solucin de conflictos internacionales de leyes en el articulado de los Cdigos Civiles y es
en pocos pases en donde una ley especial o de introduccin se ocupa de los problemas propios
del Derecho Internacional Privado. En el caso de nuestro pas, el Cdigo Civil Federal es el que
prev situaciones de solucin de conflictos jurdicos de naturaleza internacional.
Artculo 12.- (Cdigo Civil Federal) Las leyes mexicanas rigen a todas las personas que se
encuentren en la republica, as como los actos y hechos ocurridos en su territorio o jurisdiccin y
aquellos que se sometan a dichas leyes, salvo cuando estas prevean la aplicacin de un derecho
extranjero y salvo, adems, lo previsto en los tratados y convenciones de que Mxico sea parte.
En este precepto se le da un gran alcance territorial a todas las leyes mexicanas.
Artculo 13.- La determinacin del derecho aplicable se har conforme a las siguientes reglas:
I. las situaciones jurdicas vlidamente creadas en las entidades de la republica o en un estado
extranjero conforme a su derecho, debern ser reconocidas;
II. el estado y capacidad de las personas fsicas se rige por el derecho del lugar de su domicilio;
III. la constitucin, rgimen y extincin de los derechos reales sobre inmuebles, as como los
contratos de arrendamiento y de uso temporal de tales bienes, y los bienes muebles, se regirn por
el derecho del lugar de su ubicacin, aunque sus titulares sean extranjeros;
IV. la forma de los actos jurdicos se regir por el derecho del lugar en que se celebren. sin
embargo, podrn sujetarse a las formas prescritas en este cdigo cuando el acto haya de tener
efectos en el distrito federal o en la republica tratndose de materia federal; y
V. salvo lo previsto en las fracciones anteriores, los efectos jurdicos de los actos y contratos se
regirn por el derecho del lugar en donde deban ejecutarse, a menos de que las partes hubieran
designado vlidamente la aplicabilidad de otro derecho.
Artculo 14.- En la aplicacin del derecho extranjero se observara lo siguiente:
I. Se aplicara como lo hara el juez extranjero correspondiente, para lo cual el juez podr allegarse
la informacin necesaria acerca del texto, vigencia, sentido y alcance legal de dicho derecho;
II. se aplicara el derecho sustantivo extranjero, salvo cuando dadas las especiales circunstancias
del caso, deban tomarse en cuenta, con carcter excepcional, las normas conflictuales de ese
derecho, que hagan aplicables las normas sustantivas mexicanas o de un tercer estado;
III. no ser impedimento para la aplicacin del derecho extranjero, que el derecho mexicano no
prevea instituciones o procedimientos esenciales a la institucin extranjera aplicable, si existen
instituciones o procedimientos anlogos;
IV. las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una
cuestin principal, no debern resolverse necesariamente de acuerdo con el derecho que regule a
esta ultima; y
V. cuando diversos aspectos de una misma relacin jurdica estn regulados por diversos
derechos, estos sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas
por cada uno de tales derechos. Las dificultades causadas por la aplicacin simultanea de tales
derechos se resolvern tomando en cuenta las exigencias de la equidad en el caso concreto.
2.- La costumbre.- Se entiende por tal los actos o conductas reiterados que la sociedad toma como
obligatorios. sta es una forma espontnea de crear una norma jurdica. Para que la costumbre
sea fuente formal de normas jurdicas requiere de la reunin de los elementos objetivo y subjetivo,
siendo los siguientes:
a. Elemento objetivo: inveterada consuetudo o sea la prctica reiterada de una conducta;
y
b. Elemento subjetivo: opino juris seu necessitatis o sea el convencimiento de que la
observancia de la conducta es obligatoria.
3.- La jurisprudencia. Consiste en elaborar normas jurdicas mediante la asignacin de fuerza
obligatoria a resoluciones dictadas en el desempeo de la funcin jurisdiccional.