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I. INTRODUCCIN
El 20 de octubre del 2008 entr en vigencia en la Constitucin Poltica
del Ecuador1 (en adelante La Constitucin), aprobada mediante referndum el 28 de septiembre del mismo ao. La Constitucin contiene
importantes innovaciones y ha sido objeto de mltiples comentarios, ms
polticos que jurdicos, y el debate, como se explicar, se ha restringido a
aspectos puntuales. Actualmente, la Constitucin est en proceso de implementacin, que no ha sido pacfico, y es parte de una transformacin
poltica que pretende reinstitucionalizar al Estado y alterar las relaciones
inequitativas que existen en el pas.
Este ensayo est dividido en cuatro secciones. En una primera realizaremos una breve sntesis histrica del desarrollo constitucional ecuatoriano; en segundo lugar relateremos la trayectoria poltica de la tima reforma constitucional; en una tercera parte destacaremos las instituciones
que caracterizan a la nueva Constitucin ecuatoriana; finalmente, haremos un balance sobre la situacin actual y el impacto que ha tenido, ad* Doctor en juisprudencia por la Pontificia Universidad Catlica del Ecuador.
1 La Constitucin se public con el Registro Oficial 449.
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Muchos criterios podramos utilizar para analizar los periodos histricos en los que hemos tenido Constituciones. Uno de ellos, el ms clsico,
sera asociar las Constituciones a los periodos de influencia poltica de
los presidentes. El otro, de acuerdo a grandes periodos histricos, lo dividiramos en las Constituciones del siglo XIX y las del siglo XX, que no
aporta mayores luces al anlisis. Adoptaremos uno, en funcin de la prevalencia ideolgica entre lo liberal y lo igualitario. Desde esta perspectiva podramos periodizar al constitucionalismo ecuatoriano en dos grandes periodos, que representan a dos modelos: liberal e igualitarista. En el
primero distinguiramos cuatro fases del liberalismo: 1) conservador, 2)
laico, 3) social, y 4) neoliberal. En el segundo tenemos la primera Constitucin 5) igualitarista, que es la del 2008, y est por verse si realmente
marca el inicio de un nuevo periodo significativo y duradero.
2 Ayala Mora, Enrique, Ecuador patria de todos, 2a. ed., Quito, Universidad Andina
Simn Bolvar-Corporacin Editora Nacional, 2004, p. 190.
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1. Modelo liberal
El modelo liberal se basa en el ejercicio de las libertades individuales.
Uno de los mejores exponentes es R. Nozcik.3 En este modelo, el Estado
tiene que ser mnimo, lo suficiente para garantizar la seguridad de los
contratos, la propiedad y el monopolio de la fuerza para reprimir delitos.
Cualquier exceso se considera abusivo y una extralimitacin intolerable.
Por ejemplo, el sacrificio de la propiedad, va tributos, con el pretexto de
redistribucin no se puede considerar legtimo. En el modelo liberal, como consecuencia, tenemos el predominio econmico y poltico de grupos
humanos identificables, que tienen mayores capacidades para ejercer sus
libertades y predomina el individualismo como forma de vida y modelo
econmico.
Constitucionalismo liberal-conservador. El derecho constitucional decimonnico, que es propiamente liberal-conservador, asoci riqueza con poder poltico y el Estado no regul en absoluto la economa; podra afirmarse,
en trminos contemporneos, que el libre mercado y el sector privado caracterizaban el espacio pblico. En cuanto a los derechos, los reconocidos son
exclusivamente los individuales, de carcter civil y poltico. El debate gir
alrededor de la poltica; en esta lnea, las normas constitucionales establecieron el requisito fundamental para ejercer la libertad en el mbito pblico:
la ciudadana. Fueron ciudadanas las personas mayores de edad, hombres,
propietarios que no trabajaban en relacin de dependencia y educados, y en
una de las constituciones hasta catlicos.4 Por supuesto que tales requisitos
slo tuvo un actor fundamental, despus de la independencia de la colonia
espaola: la clase criolla, conformada por propietarios de hacienda, ricos comerciantes importadores y exportadores, banqueros y, a finales del siglo
XIX, manufactureros e industriales.5 stos accedieron a cargos de representacin, ejercieron la soberana popular y expresaron, mediante leyes, la voluntad general. Este fenmeno fue comn en Francia, Inglaterra6 y tambin,
3
Vase Nozick, Robert, Anarchy, State, and Utopia, USA, Basic Books, 1974, p. 26.
Constitucin de 1869, que fue conocida en Ecuador como la Carta Negra del
presidente Garca Moreno.
5 Paz y Mio Cepeda, Juan J. y Pazmio, Diego, El proceso constituyente desde
una perspectiva histrica, Nueva Constitucin, Revista La Tendencia, Quito, Grficas
Araujo, 2008, p. 28.
6 En Inglaterra, el enunciado de igualdad ser efectivo exclusivamente para los
hombres varones que son propietarios virtuosos, excluyendo as a las mujeres, a los es4
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por supuesto, en toda Latinoamrica. En nuestro continente, se entenda como pueblo exclusivamente como el cuerpo civil de criollos ilustrados y
poderosos, y exclua de la soberana popular al pueblo nfimo, criollos e indios iletrados.7 Las masas indgenas, los antiguos esclavos africanos, los
mulatos y los zambos, los mestizos y los inmigrantes empobrecidos constituirn un pueblo de pobres excluidos de la ciudadana real.8 En Ecuador,
las doce primeras constituciones tienen estas caractersticas.
Constitucionalismo liberal-laico. La Constitucin de 1906 marca una
nueva poca en el constitucionalismo ecuatoriano, caracterizado por el
laicismo: separacin del Estado a la Iglesia, secularizacin de la cultura,
se reconocen las libertades de los ciudadanos. El mbito de discusin ya
no es meramente poltico sino tambin econmico. Se liquida, por ejemplo, el concertaje y se confiscan las tierras a la Iglesia. Sin embargo, el
mbito de la ciudadana sigue siendo restringido y el modelo poltico,
marcado por un presidencialismo autoritario, sigui siendo el mismo.
Constitucionalismo liberal-social. Aunque puede sonar contraproducente el calificativo liberal-social, en esta poca, que comienza con la
Constitucin de 1929, es liberal en tanto es un modelo econmico individual, privado, de un Estado mnimo, con ciudadana restringida. En
cuanto a la teora del derecho, pregonada en las universidades, desarrollada por tratadistas y aplicadas por la administracin de justicia, gira alrededor del Cdigo Civil y de la proteccin de los intereses de los propietarios. Es social en tanto se reconoce derechos sociales, econmicos y
culturales comenzando por los derechos laborales y a mediados del siglo
pasado con los derechos a la educacin, seguridad social y salud, estos
ltimos a partir de 1945), el Estado asume ligeramente un rol ms activo
en la economa se crea, por ejemplo, el Banco Central y la Contralora
del Estado), se esboza una reforma agraria 1963) y se reconoce la responsabilidad social de la propiedad, subordinndola incluso al inters del
pas. Nuevos actores aparecen en la arena pblica, especialmente los trabajadores y los partidos de izquierda socialista y comunista). A finales de
los aos sesenta y hasta los aos ochenta tendremos, con una influencia
clavos africanos, a los indios americanos y a los asiticos, a los trabajadores ingleses asalariados). Vase Dussel, Enrique, Poltica de la liberacin, historia mundial y crtica,
Madrid, Trotta, 2007, p. 271.
7 Ibidem, p. 417.
8 Ibidem, p. 422.
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norteamericana marcada, regmenes militares anticomunistas y autoritarios. En esta poca los intereses privados vuelven a tomar fuerza Constitucin de 1967) y se visibilizan clases sociales con privilegios, cuestin
que se acenta con el desarrollo provocado por la explotacin del petrleo, que se convertira en un momento excepcional para el crecimiento empresarial en el Ecuador, que definitivamente consolid el sistema
capitalista.9
Constitucionalismo neoliberal. Esta fase, que tambin podramos
identificar como de transicin hacia la democratizacin del Estado, comienza con la Constitucin de 1979, en la que se establece una economa
planificada de mercado, se amplan los catlogos de derechos, reconociendo explcitamente los derechos econmicos, sociales y culturales, se
ampla el mbito de la ciudadana y, por tanto, los derechos polticos (por
ejemplo, analfabetos). La presencia de nuevos actores, en particular los
indgenas, es notoria en la esfera pblica. Sin embargo, como dice Paz y
Mio, la balanza se inclin a favor de los grupos de poder, con alto perjuicio para la sociedad ecuatoriana.10 En esta poca, que coincide con el
famoso consenso de Washington al que Ecuador se suscribe y que
avanz a pesar y en contra de la mayora del pueblo ecuatoriano 11 el
pas privatiza muchos servicios pblicos, desregula la economa y se
flexibilizan las relaciones laborales.
En 1998 se expide la ltima Constitucin del siglo pasado, aprobada
por una Asamblea Nacional, que fue hegemonizada por los intereses y
conceptos de las lites del poder.12 Aunque, hay que afirmarlo, hubo
importantes avances en materia de derechos, tales como los derechos de
los indgenas, de los nios y nias, de las mujeres, de las personas con
discapacidad, entre otros, determin que el Estado es social de derecho,
estableci un Tribunal Constitucional, estableci constitucionalmente el
amparo como garanta judicial. Sin embargo, todos los reconocimientos
en derechos, que se consider un avance, no tuvo su contraparte institu-
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cional.13 Adems, la Constitucin de 1998 legitim una economa excluyente... en funcin de la liberalizacin de la economa, armonizndola
con la globalizacin de la economa mundial, para atraer y captar inversin extranjera.14 El Estado mnimo junto con crecientes demandas sociales, agravadas por una crisis bancaria en de 1999, hicieron que las promesas de los derechos de esta Constitucin se incumplan y que las garantas
tambin sean ineficaces. El Tribunal Constitucional, al final, no fue el tan
deseado rbitro de la constitucionalidad y ms bien, como ha sido tradicin en el Ecuador, se sucedieron varios golpes de Estado y los militares
resolvieron las crisis polticas.
2. Modelo igualitarista
Por un modelo igualitarista entendemos, tal como lo describe Pablo
Andrade, desde una posicin filosfico-poltica:
...el derecho a la autoderminacin colectiva, es decir el auto gobierno de la
sociedad en su conjunto, y de los individuos por separado. Adicionalmente, una posicin igualitaria apoya la idea de que la voluntad ciudadana debe tener un amplio espacio en las instituciones que gobiernan la vida poltica. En tercer lugar, una concepcin igualitaria toma en serio la necesidad
de garantizar a todos los miembros de la sociedad colectiva e individualmente) su pleno desarrollo y autonoma esto es, no habra tal cosa como
una ciudadana poltica que no pueda ejercerse por falta de recursos econmicos, acceso a la educacin y otros servicios bsicos). Finalmente, el
igualitarismo es antagnico con la pretensin mayoritaria de imponer un
solo modo de vida como deseable o adecuado, dejando a la decisin individual esta eleccin.15
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Ramrez Gallegos, Franklin, Proceso constituyente y trnsito hegemnico, Nueva Constitucin, Revista La Tendencia, Quito, Grficas Araujo, 2008, p. 59.
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Zagrebelsky, Gustavo, El derecho dctil, 4a. ed., Madrid, Trotta, 2002, p. 21.
Constitucin de 2008, ttulo IV, Participacin y organizacin del poder, captulo
primero, Participacin en democracia, artculos 95-118.
23 Constitucin de 2008, ttulo IV, seccin segunda, artculos 96-99.
24 Constitucin de 2008, ttulo IV, seccin tercera, artculos 100-102.
25 Constitucin de 2008, ttulo IV, seccin cuarta, artculos 103-107.
26 Constitucin de 2008, ttulo IV, seccin quinta, artculos 108-111.
27 Constitucin de 2008, ttulo IV, seccin sexta, artculos 112-117.
28 Constitucin de 2008, ttulo IV, captulo segundo, artculos 118 y 119.
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presidente o presidenta;29 4) los jueces y juezas;30 5) el Consejo de participacin ciudadana y control social y rganos de control; 6) el Consejo
Nacional Electoral y el Tribunal Contencioso Electoral, y 7) la Corte
Constitucional.
Uno de los mayores problemas no superados por la Constitucin del
2008, y que se viene arrastrando desde la primera Constitucin en el
Ecuador, es el fortalecimiento del presidencialismo. Parecera que las
Constituciones siempre estuvieron realizadas y promovidas bajo la sombra del personaje histrico del momento y que no han permitido el fortalecimiento de una democracia ms participativa y una autntica divisin
y control de poderes. En este sentido, el presidencialismo marcado en la
Constitucin del 2008 no cambia sustancialmente en el 2008 y, ms bien,
existe un reforzamiento del presidencialismo a travs del aumento de
potestades para influir en las polticas legislativas de forma proactiva y
reactiva.31 Era de esperarse, si se aprenda las lecciones de la historia,
que una ruptura importante en trminos de avances constitucionales era
la instauracin de un rgimen semiparlamentario.
Destaquemos dos diferencias importantes con el constitucionalismo
pasado. La una es que se aaden dos poderes ms a los tradicionales: la
funcin ciudadana y control social y la electoral. La idea de la primera es
institucionalizar la participacin ciudadana en todo el ciclo de la gestin
pblica; es decir, en la planificacin, presupuestacin, contratacin, ejecucin, evaluacin y control de la gestin pblica.32 La funcin electoral pretende garantizar su independencia y garantizar realmente la voluntad de los ciudadanos.33
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En ningn caso las leyes, otras normas jurdicas ni los actos del
poder pblico atentarn contra los derechos.61
2. La Constitucin es la norma suprema y prevalece sobre cualquier
otra norma.62
3. Los derechos son de inmediato cumplimiento y aplicacin por parte de cualquier autoridad pblica.63
3) Todo poder sometidos a los derechos: el Estado no es ya el destinatario exclusivo de las obligaciones sino cualquier ente, persona o colectividad que est en relacin de poder con otra. Es lo que en la doctrina se
denomina el efecto horizontal. Si hay una relacin jurdica en la que
una de las partes est en situacin de sumisin o subordinacin y esto genera violacin de derechos, existe la posibilidad de controlar ese poder.
En la Constitucin se permite, con absoluta claridad, la posibilidad de
plantear una accin de proteccin de derechos en contra de particulares,
no slo cuando acta por delegacin o aquiescencia del Estado, o cuando
provoca un dao a un derecho colectivo, sino en cualquier posibilidad en
la que se violen derechos fundamentales.64
4) Todo el Estado es garante de los derechos: la Constitucin ecuatoriana supera la visin reduccionista de que solo las garantas son jurisdiccionales y, entre stas, que son cautelares o residuales. La Constitucin
del 2008 asume que las funciones normativas, polticas y jurisdiccionales
son garantas para viabilizar, promover y respetar el ejercicio de derechos de las personas. En este sentido, las garantas incluso dejan de ser
un solo captulo de la Constitucin sino que se extienden a todo el texto
constitucional.65 Las garantas son, segn la Constitucin, de tres clases:
las normativas, por las que todo ente pblico con facultades normativas,
tiene el deber de respetar y de desarrollar los derechos de la parte dogmtica,66 las garantas de polticas pblicas, servicios pblicos y participa61
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cin ciudadana, por las que se debe a travs de stas tambin garantizar
derechos y a travs de la participacin,67 y las garantas jurisdiccionales,
que son los mecanismos a travs de los jueces para proteger integralmente los derechos.68 En las garantas jurisdiccionales existen algunas novedades importantes: se instaura a nivel constitucional un proceso de conocimiento que supera la limitada concepcin de lo cautelar, el proceso es
reparativo y la reparacin es integral, tanto material como inmaterial, de
tal forma que se supera el concepto civilista de indemnizaciones y se recogen los avances del derecho internacional de los derechos humanos), y
es contra cualquier persona, pblica o privada, que ejerza poder as se
supera la tradicional concepcin de que el Estado es el nico actor que
puede violar derechos). De esta manera, todos los derechos estn
protegidos y por todas las instancias estatales, con garanta reforzada por
el poder constitucional de los jueces y juezas.
B. Dnde
La pregunta que se relaciona con la otra forma de entender al Estado
de derechos tiene relacin con las fuentes. La ley es la nica y exclusiva
fuente en el Estado liberal y en este reinado legal se sustentaba la seguridad jurdica. Lo nico malo de este reinado fue que se desconoci y, por
tanto, se dej de considerar como objeto de la ciencia jurdica, otros rdenes normativos que nunca dejaron de existir y de producir eficacia en
las relaciones humanas.
La pluralidad jurdica es, pues, la otra comprensin necesaria a la idea
de derechos. La ley era la reina de las fuentes en el Estado liberal o
legal de derecho. Comprensible desde cierta perspectiva histrica, cuando el Estado nacional deba consolidarse a travs de varios instrumentos,
entre los ms importantes la produccin exclusiva del derecho. De esta
forma, el derecho que no era reconocible desde el Estado simplemente
no era derecho.
El monismo de las fuentes gener la invisibilizacin de otras posibilidades de comprensin del derecho y, por tanto, de otras formas de hacer justicia. El Estado constitucional reconoce varios derechos, adems
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del producido por el parlamento: el derecho internacional, la jurisprudencia internacional, la jurisprudencia constitucional nacional, las polticas
pblicas, el derecho indgena y hasta la moral crtica.
El derecho internacional se encuentra atravesado a lo largo del
texto constitucional, ya como fuente de los derechos69 ya como jerarqua normativa.70 No es cualquier derecho internacional sino aquel
que tiene por objeto la proteccin de las personas y no las relaciones
entre el Estado u objetos de carcter patrimonial-comercial. La expresin invocada por la Constitucin es la de los instrumentos internacionales. Intencionalmente el abanico de instrumentos se ha abierto.
No se limita a los convenios, que requieren firma, ratificacin y depsito, sino a lo que se conoce en el derecho internacional como soft
law, en cuya categora se incluyen las declaraciones, las resoluciones
de rganos de Naciones Unidas, las normas mnimas, las directrices,
las observaciones generales, entre otras.
La jurisprudencia internacional es norma de cumplimiento obligatorio
en el Ecuador y puede ser demandada su ejecucin a travs de la accin
por incumplimiento, que textualmente determina que ...tendr por objeto garantizar... el cumplimiento de sentencias o informes de organismos
internacionales de derechos humanos....71 De igual modo que en los instrumentos internacionales, no es cualquier rgano internacional sino
aquel que tiene competencia en derechos humanos; se excluyen, por tanto, los rganos que se refieren a materias comerciales o cuyo objeto no
sea la proteccin de la persona.
La jurisprudencia nacional, como fuente del derecho, la encontramos
en las atribuciones de la Corte Constitucional, cuando se dispone que
sus decisiones tendrn carcter vinculante.72 Las sentencias de la Corte
Constitucional tienen efecto general y obligatorio para toda autoridad pblica. Es de entender, porque no puede ser de otra manera cuando se
aplican principios como los de los derechos humanos, que los jueces, en
sus casos, tambin generan jurisprudencia que les vinculan a ellos o ellas
y a las partes en el conflicto jurdico.
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Las polticas pblicas generan tambin normas que tienen las caractersticas de leyes, en el sentido que son generales y de cumplimiento obligatorio. Un plan de accin, un proyecto, un programa, que tiene fondos
pblicos, tiene responsables, actividades concretas y formas de medir su
ejecucin.73
El derecho indgena est expresamente reconocido como un sistema
jurdico que tiene su dinmica propia, distinta a la justicia ordinaria, y
que tiene procedimientos, autoridades, sentencias, ejecucin.74 El gran
reto que tiene la justicia ordinaria es evitar ser racista, aprender a marcar
la lnea que separa al un sistema del otro, y aprender en cuestiones que
son difciles de abordar, tales como la oralidad, la confianza en la
palabra, las sanciones que fortalecen el vnculo social.
Finalmente, la moral podra ser considerada una fuente ms del derecho, si consideramos que los derechos humanos son valores reconocidos
y acordados universalmente. No cualquier valor tiene que ser considerado por el derecho sino aquellos que estn constitucionalizados. La moral
nos importa en tanto introduce al derecho la valoracin de la justicia y
esto nos lleva al ltimo punto de nuestra caracterizacin. En la Constitucin existe una referencia expresa a reconocer derechos que no estn reconocidos en el sistema jurdico positivo, cuando determina que el reconocimiento de los derechos y garantas... no excluir los dems derechos
derivados de la dignidad de las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades, que sean necesarios para su pleno desenvolvimiento.75 Qu
es la dignidad? Es una pregunta que nos lleva a la moral y a la filosofa
para responderla.
3. Del Estado inequitativo al Estado de justicia
No es fcil creer en la ley en Amrica Latina. No es fcil hacerlo
cuando ella convive tranquila y a veces sin inmutarse siquiera con
situaciones de desigualdad, exclusin y pobreza que poco tienen que ver
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El Estado adoptar medidas que promuevan la igualdad real en favor de los titulares de derechos que se encuentren en situacin de
desigualdad.82
La poltica econmica tiene como objetivo, entre otros, asegurar la
distribucin del ingreso y la riqueza nacional.83
La poltica fiscal tiene como objetivos, entre otros, la redistribucin del ingreso por medio de transferencias, tributos y subsidios
adecuados.84
El desarrollo de polticas para erradicar la desigualdad y discriminacin hacia las mujeres productoras.85
La elaboracin de una poltica comercial que contribuya a reducir
las desigualdades internas.86
El sector financiero tiene como finalidad la prestacin sustentable,
eficiente, accesible y equitativa de servicios financieros. El crdito
se orientar de manera preferente a los grupos menos favorecidos.87
El Estado dispondr que los precios y tarifas de los servicios pblicos sean equitativos.88
El Estado garantiza igualdad de derechos y oportunidades en el acceso a la propiedad.89
El Estado evitar el acaparamiento o la concentracin de factores y
recursos productivos, promover su redistribucin y eliminar privilegios o desigualdades en el acceso a ellos.90
El Estado generar condiciones de proteccin integral que aseguren la igualdad en la diversidad y no discriminacin, y priorizar
su accin hacia aquellos grupos que requieran consideracin espe-
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El orden social que propone la Constitucin es uno en el que se pretende alterar el sistema que crea y reproduce una sociedad y un Estado
en el que hay lites, los mejor situados, y la gran mayora que son los
peor situados. En esta lgica, la Constitucin no es libertaria sino evidentemente igualitarista.
V. PERSPECTIVAS
1. Las tensiones
Dos tensiones se pueden visualizar. Una relacionada con el rgimen
de transicin, esto es la aplicacin inmediata de la Constitucin, y otra
relacionada con la cultura jurdica, que tiene que ver con la comprensin
del texto constitucional.
El rgimen de transicin no ha sido fcil. Algunas normas, como
aquella que orden el sorteo entre los magistrados de la Corte Suprema
de Justicia para determinar la reduccin de 31 magistrados a 21, fueron
inaplicables; algunas instituciones se arrogaron funciones, como el Tribunal Constitucional que se autoproclam en Corte Constitucional; algunos procesos se complicaron, como aquel de la seleccin del quinto
poder en el que los criterios meritocrticos no fueron tan claros. Algunos sectores de oposicin han afirmado que el rgimen de transicin
tiene por objeto fortalecer el poder del presidente. Lo cierto es que ninguna transicin es fcil y que, como todo proceso de cambio estructural, toma tiempo. Ecuador est a las puertas de un proceso eleccionario
para renovar a todas las autoridades. El hecho de que el presidente y su
movimiento poltico hasta el momento ha ganado democrticamente
varias contiendas electorales no creo que signifique necesariamente que
exista acumulacin de poder y que ste sea arbitrario.
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En relacin con la cultura jurdica, se ha presentado un fenmeno parecido al que sucedi en Colombia cuando se enfrentaron concepciones
de derecho distintas,93 la una encabezada por la Corte Constitucional y la
otra por la Corte Suprema de Justicia, y a la que se denomin metafricamente choque de trenes. En Ecuador la lnea contempornea de derecho, que promueve un Estado constitucional garantista, se ha denominado neoconstitucionalismo a propsito del primer libro que public el
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, que fue inmediatamente
posterior a la expedicin de la Constitucin, que se intitula Neconstitucionalismo y sociedad) y se ha enfrentado con el derecho civilista positivista. As, por ejemplo, se ha afirmado que la doctrina sobre derecho
constitucional hace retorcijones, y que el neo constitucionalismo, significa poder sin reglas, colectivismo, ciudadana sometida,94 que la teora es una habilidosa frmula para ocultar dictaduras95 y que la versin
poltica del constitucionalismo, que tras la literatura y la retrica, revela,
adems, enorme pobreza conceptual y notable ausencia de races, de reflexiones propias.96 La descalificacin a la Constitucin y a la teora
que la sustenta ha sido a travs de artculos de prensa, con carcter eminentemente poltico-opositor y no ha habido produccin literaria importante ni sustentada filosficamente. La Constitucin requiere nuevas categoras jurdicas y de una renovada teora del derecho, ya que est
cargada materialmente de contenido, con muchos principios y con una
Corte que produce derecho adems del legislativo. La Constitucin no
puede ser leda a la luz del ttulo preliminar del Cdigo Civil. Lo que sucede en el plano doctrinario, se replica en el plano de aplicacin del derecho. Superar estos problemas implican incidir en programas y metodologas nuevas de enseanza en el derecho, tanto en universidades como en
las instancias de aplicacin de la ley, promover juristas creativos y crticos, desarrollar criterios de interpretacin distintos a los tradicionales de
93
Vase Lpez Medina, Diego Eduardo, El derecho de los jueces, Colombia, Legis,
2006, pp. 326-330.
94 Corral, Fabin, Estado sin derecho, El Comercio, 2 de febrero de 2009,
http://www.elcomercio.com/noticiaEC.asp?id_noticia=254293&id_seccion=1 visita 27
de febrero de 2009).
95 Corral, Fabin, La Constitucin arbitraria, El Comercio, 9 de febrero de 2009
http://www.elcomercio.com/noticiaEC.asp?id_noticia=255789&id_seccion=1 visita 27
de febrero de 2009).
96 Corral, Fabin, Es til la Constitucin?, El Comercio, 23 de febrero de 2009, p. 12.
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Ibidem, p. 20.
Ferrajoli, Luigi, Razn y derecho, Teora del garantismo penal, Madrid, Editorial
Trotta, 2001, p. 854.
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que hace que el respeto a la ley por sobre cualquier otra norma sea casi
incondicional, es importante la reforma jurdica integral del sistema normativo ecuatoriano. El gobierno del presidente Rafael Correa, no slo
por la agenda legislativa impuesta en las normas transitorias sino tambin por la necesidad de cambiar la estructura institucional del pas, ha
entrado en un proceso de reforma legislativa bastante intenso.
En lo positivo, el sistema jurdico, al menos en teora, est fuerte y
profundamente materializado, en el sentido de que los derechos humanos
se han constituido en el fin del Estado y ste en un medio para su realizacin. No podra actividad alguna del Estado dejar de verse desde la
realizacin o violacin de los derechos.
Adems, al considerar que todas las ms altas autoridades pblicas y
los rganos democrticos de las funciones del Estado tienen reglas nuevas de funcionamiento y hasta de designacin, y que las que estn en
funciones son transitorias, lo que se pretende es reinstitucionalizar al
Estado. Existirn nuevas autoridades y se supone que lo que se procurar
es la transformacin del Estado.
El reto, entonces, consiste en minimizar o evitar los efectos negativos y
potencializar y efectivizar los aspectos positivos que trae la Constitucin.