MDULO 1

ASPECTOS JURDICOS DE LA VIOLENCIA SEXUAL

Luz Rioseco Ortega
Solange Daz

(1)
(2)

(Captulo del libro "Carencias que Duelen. Servicios para Mujeres y Nias Afectadas
por Violencia Sexual en Chile", coordinado por Carolyn Bain y Mara Anglica Yaez,
Editado por Fundacin Ford, Santiago, 2002).
El presente captulo contiene un anlisis del marco jurdico internacional y nacional
relativo a la violencia sexual. En la primera parte se tratan los mecanismos y
convenciones del Sistema de Naciones Unidas y del Sistema Interamericano,
pertinentes a la materia de este estudio, destacando la Convencin de Belem do
Par por su importancia y relacin con el tema.
En el marco jurdico nacional se analiza la reforma a los delitos sexuales, tanto en
sus aspectos de fondo como procesales.
Finalmente, se plantean los resultados de un pequeo estudio que se realiz con el
objetivo de analizar la aplicacin de las normas relativas a la violencia sexual y su
uso por parte de las mujeres.
I. Marco jurdico internacional
En materia de Derecho Internacional de derechos humanos, Chile forma parte de
dos sistemas importantes: el de Naciones Unidas y el interamericano. En cada uno
de ellos existen organismos, mecanismos y convenciones relacionados con los
derechos humanos de las mujeres y, por tanto, con la violencia sexual. Sin duda, lo
ms destacable en ambos sistemas son las convenciones. Para este estudio,
destacamos la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer, aprobada por Naciones Unidas en 1979, y la
Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra
la Mujer, aprobada por la OEA en 1994.
Tambin hay otros mecanismos que han contribuido, y contribuyen, al creciente
respeto del derecho a una vida sin violencia. A continuacin se destacan los
mecanismos ms relevantes de cada sistema.
A. Sistema de Naciones Unidas
1. Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer
Fue ratificada por Chile en 1989 (por su extenso nombre, muchas veces se la
designa por la sigla en ingls CEDAW (3), nosotras la denominaremos Convencin
de las Mujeres). Desarrolla una serie de derechos, algunos de los cuales ya
formaban parte de otros instrumentos internacionales, pero que era necesario
especificar en su dimensin femenina, es decir, tomar en cuenta las necesidades de
las mujeres, su situacin y su condicin en la sociedad. Considerada la Carta Magna
de los derechos de las mujeres, es producto de la lucha coordinada de
organizaciones de mujeres de todo el mundo, de la sociedad civil, de autoridades
polticas y de organismos internacionales.

Sin embargo, esta Convencin no se refiere de manera particular a la violencia

contra las mujeres, razn por la cual no la analizaremos in extenso, ni tampoco
tiene un mecanismo para presentar peticiones individuales ante violaciones de los
derechos que establece. Para paliar estas carencias surgen los siguientes
instrumentos:
a. Declaracin de Naciones Unidas sobre la Eliminacin de la Violencia contra la
Mujer. Aprobada en 1993 (4), representa un compromiso moral, por parte de la
comunidad internacional, para abordar la violencia basada en el gnero como un
asunto de derechos humanos. Su antecedente es la Recomendacin General N 19
sobre Violencia contra las Mujeres (5), realizada por el Comit de la ONU para
Erradicar la Discriminacin contra la Mujer, la que seala que la violencia contra la
mujer es una forma de discriminacin que refleja y perpeta su subordinacin, y
solicita que los Estados eliminen la violencia de todas las esferas. Exige que todos
los Estados que han ratificado la Convencin de las Mujeres, preparen informes
para el Comit de la ONU (CEDAW), cada cuatro aos, los que deben incluir
informacin acerca de las leyes y de la incidencia de la violencia de gnero, as
como sobre las medidas adoptadas para detenerla y eliminarla.
b. Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia
contra la Mujer. Aprobada por la OEA, en 1994. Borr frase. La analizaremos en el
acpite de los mecanismos del sistema interamericano.
c. Protocolo Facultativo de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas
de Discriminacin contra la Mujer. Aprobado por la ONU en 1999. Borr frase. El
Protocolo, que entr en vigencia el 2000, provee un mecanismo y una instancia de
reclamacin, que se analizarn ms adelante.
Este estudio no se detiene a examinar la Declaracin sobre la Eliminacin de la
Violencia contra la Mujer, porque ella fue, en gran parte, recogida por la Convencin
de Belem do Par, la que se ver en detalle. De la Convencin de las Mujeres, slo
se destacan el concepto de discriminacin formulado en su artculo 1 y las
facultades del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer
(CEDAW), creado por ella. El concepto de discriminacin ha sido adoptado por cada
uno de los pases que han ratificado la Convencin, tanto en su legislacin interna
como en la interpretacin jurdica. Dicho concepto se expresa en los siguientes
trminos:
A los efectos de la presente Convencin, la expresin discriminacin contra la
mujer denotar toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga
por objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio
por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad
del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en
las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera.
Se trata de un concepto amplio y claro, que deja establecido el hecho de que la
discriminacin puede ser el resultado no deseado de una ley, de un acto
administrativo o de una poltica; cuestin sta de la mayor importancia, ya que ha
generado una tendencia mundial a eliminar o modificar los textos legales
abiertamente discriminatorios. Este concepto tambin contempla numerosas
situaciones en las que, si bien la letra de la norma no discrimina, lo hace su
aplicador/a por la va de la interpretacin.
El Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer est integrado
por 23 expertas/os de prestigio y competencia en la esfera de la Convencin.
Estas/os expertas/os, propuestos por los Estados, son elegidos en votacin secreta

por todos los Estados Parte; ejercen sus funciones a ttulo personal, por cuatro
aos. Antes de la vigencia del Protocolo Facultativo, las facultades del Comit se
reducan a la recepcin y examen de los informes de los Estados Parte, y a solicitar
dichos informes en plazos distintos a los establecidos.
2. Informes de los Estados Parte
Los Estados Parte deben presentar al Comit un informe sobre las medidas
legislativas, judiciales, administrativas o de otra ndole que hayan adoptado para
hacer efectivas las disposiciones de la Convencin, y sobre los progresos realizados
en ese sentido (artculo 18). Los Informes se presentan cada cuatro aos, como
mnimo, y cuando el Comit lo solicita. En el caso de Chile, el prximo debe ser
presentado en el 2003.
Cualquier persona, grupo u organizacin puede hacer llegar al Comit informacin
sobre los problemas y avances ocurridos en su pas respecto del cumplimiento de la
Convencin. Estos son los denominados Informes Paralelos (a los de los Estados) o
Informes Sombra.
3. Protocolo Facultativo de la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las
Formas de Discriminacin contra la Mujer
Un Protocolo Facultativo es un instrumento en el cual se adicionan aspectos que
una Convencin o Pacto Internacional no contiene. Estos aspectos, no obstante,
deben tener relacin con los derechos por ellos establecidos, no pudiendo crear
nuevos.
Como ya fue sealado, la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de
Discriminacin contra la Mujer tena dos deficiencias importantes para su
efectividad, a saber, la carencia de mecanismos de proteccin de los derechos por
ella establecidos y su falta de referencia directa a los diversos tipos de violencia
contra las mujeres. Este Protocolo viene a subsanar la primera carencia, a
instancias del movimiento internacional del mujeres.
El Protocolo seala que los Estados que lo ratifiquen reconocen competencia al
Comit para la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer
(CEDAW) para recibir y considerar comunicaciones presentadas por personas o
grupos de personas. En ambos casos, los denunciantes deben estar bajo la
jurisdiccin de un Estado Parte y alegar ser vctimas de una violacin, por ese
Estado, de cualquiera de los derechos enunciados por la Convencin. Estas
personas o grupos pueden actuar directamente o ser representadas, por personas o
grupos; cuando se trate de representacin, se requiere el consentimiento de la o las
vctimas, o una justificacin de la actuacin sin dicho consentimiento.
Las presentaciones se deben hacer por escrito, no pueden ser annimas y no
requieren una formalidad especial.
Los requisitos para que el Comit declare admisible una comunicacin son:

que se hayan agotado los recursos jurisdiccionales internos, a menos que su

tramitacin se prolongue injustificadamente o no sea probable que brinde
por resultado un remedio efectivo;

que se refiera a un asunto que no haya sido examinado por el Comit, o que
no haya sido o est siendo examinada en otro procedimiento internacional;

que sea compatible con las disposiciones de la Convencin;

que sea suficientemente fundada;

que no constituya un abuso del derecho a presentar una comunicacin;

que los hechos objeto de la comunicacin hayan sucedido despus de la

fecha de entrada en vigor del Protocolo para el Estado Parte interesado.

El procedimiento es similar al de otros Comits, y en l se vela rigurosamente el

derecho de ambas partes a ser escuchado y, por tanto, el Estado denunciado
cuenta con instancias para presentar su defensa. De no haber un arreglo durante el
procedimiento, el Comit emite su pronunciamiento a travs de observaciones y de
recomendaciones.
Otro procedimiento que puede seguir el Comit frente a la recepcin de informacin
fidedigna que revele graves o sistemticas violaciones de derechos por parte de un
Estado Parte, es invitar al Estado a colaborar en el examen de la informacin y a
presentar observaciones sobre la misma. Con estos antecedentes, el Comit puede
encargar, a uno o ms de sus miembros, una investigacin confidencial y la
presentacin, con carcter de urgente, de un informe. Luego del examen de las
conclusiones, el Comit las transmite al Estado en cuestin, junto con sus
observaciones y recomendaciones; luego, el Estado tiene seis meses para presentar
sus propias observaciones.
Los Estados que ratifiquen este Protocolo pueden no reconocer competencia al
Comit para realizar investigaciones.
Chile no ha ratificado an el Protocolo, a pesar de haber sido uno de los Estados
que lo impuls en Naciones Unidas. Ya fue ratificado por la Cmara de Diputados y
se encuentra en primer trmite en el Senado.
4. Comisin de la Condicin Jurdica y Social de la Mujer
Un rgano importante de Naciones Unidas para la proteccin de los derechos de las
mujeres es la Comisin de la Condicin Jurdica y Social de la Mujer, creada por el
Consejo Econmico y Social, mediante resolucin N 11 de 21 de junio de 1946.
Las funciones de esta Comisin son: presentar recomendaciones e informes al
Consejo Econmico y Social sobre la promocin de los derechos de la mujer en los
campos poltico, econmico, social y docente; formular recomendaciones a este
Consejo sobre problemas que presenten un carcter urgente; realizar acciones para
promover los objetivos de igualdad, desarrollo y paz; supervisar las medidas para el
adelanto de la mujer, y evaluar los progresos realizados en el mbito nacional e
internacional (6).
Esta Comisin est integrada por 45 miembros, representantes de los Estados
Miembros de Naciones Unidas, elegidos por el Consejo Econmico Social sobre la
base de una distribucin geogrfica y, en la actualidad, tambin equitativa en
relacin a los sexos.
5. Relatora Especial sobre Violencia contra la Mujer

Otro mecanismo especfico de proteccin, derivado de la Carta de Naciones Unidas,

est constituido por las relatoras especiales sobre problemas o lugares
determinados.
En 1994, la Comisin de Derechos Humanos cre la Relatora Especial sobre
Violencia contra la Mujer. Su mandato es investigar y formular recomendaciones
con relacin a situaciones que afectan la eficacia de los derechos de la mujer en el
mundo. Al igual que los grupos de trabajo, la Relatora Especial puede realizar
visitas al territorio del Estado involucrado, entrevistarse con las vctimas y otros
testigos, y enviar acciones urgentes de carcter humanitario (Comisin Andina de
Juristas, 2000). En la actualidad, esta relatora est a cargo de Radhika
Coomaraswamy.
B. Sistema Interamericano
1. Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer (Belem do Par)
Esta Convencin fue adoptada el 9 de junio de 1994, en el vigsimo cuarto perodo
ordinario de la Asamblea General de la OEA. Por la ciudad en que se aprob, es ms
conocida como Convencin de Belem do Par. Es el resultado de las acciones del
movimiento internacional de mujeres del continente americano y de la Comisin
Interamericana de Mujeres de la OEA (CIM). Chile la ratific sin reservas en 1996, y
entr en vigencia en 1998 (7).
La Convencin consta de cinco captulos:
1)
2)
3)
4)
5)

Definicin y mbito de aplicacin.

Derechos protegidos.
Deberes de los Estados.
Mecanismos interamericanos de proteccin.
Disposiciones generales.

El primer captulo define la violencia contra la mujer, seala las modalidades que
sta puede revestir (fsica, psicolgica y sexual) y acota los mbitos en los que
puede ocurrir (privado: unidad domstica, familia, relaciones interpersonales; o
pblico: comunidad o Estado) de la siguiente manera:
Artculo 1:
Para los efectos de esta Convencin debe entenderse por violencia contra la mujer
cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o
sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como
en el privado.
Articulo 2:
Se entender que violencia contra la mujer incluye la violencia fsica, sexual y
psicolgica:
a. que tenga lugar dentro de la familia o unidad domstica o en cualquier otra
relacin interpersonal, ya sea que el agresor comparta o haya compartido el mismo
domicilio que la mujer, y que comprende, entre otros, violacin, maltrato y abuso
sexual;
b. que tenga lugar en la comunidad y sea perpetrada por cualquier persona y que

comprende, entre otros, violacin, abuso sexual, tortura, trata de personas,

prostitucin forzada, secuestro y acoso sexual en el lugar de trabajo, as como en
instituciones educativas, establecimientos de salud o cualquier otro lugar, y
c. que sea perpetrada o tolerada por el Estado o sus agentes, dondequiera que
ocurra.
El captulo segundo consagra los siguientes derechos protegidos:
1) Derecho a una vida libre de violencia, en el mbito pblico y privado, el
que incluye, entre otros:

El derecho de toda mujer a una vida libre de toda forma de discriminacin.

El derecho de la mujer a ser valorada y educada libre de patrones

estereotipados de comportamiento y prcticas sociales y culturales basadas
en conceptos de inferioridad o subordinacin (Art. 5).

Este derecho se consagra en estos trminos por primera vez.

2) Derecho de toda mujer al reconocimiento, goce, ejercicio y proteccin de todos
los derechos humanos y libertades consagrados por los instrumentos regionales e
internacionales sobre derechos humanos. Se mencionan algunos, con el fin de
reafirmar su consagracin para las mujeres y de reforzar los principios de
indivisibilidad e integralidad de los derechos humanos. Se sealan, por ejemplo, los
siguientes derechos: a la vida; a que se respete su integridad fsica, psquica y
moral; a la libertad; a la seguridad personal; a no ser sometida a torturas; a que se
respete la dignidad inherente a su persona; a la igualdad ante la ley y de la ley; a
un recurso sencillo y rpido ante los tribunales competentes; a la libertad de
asociacin; a la libertad de religin y credo; a la igualdad de acceso a las funciones
pblicas y a participar en los asuntos pblicos.
3) Libre y pleno ejercicio de los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y
culturales, y proteccin de los mismos, consagrados en los instrumentos regionales
e internacionales sobre derechos humanos.
El captulo tercero estipula los deberes de los Estados. Estos son de dos
categoras:

Deberes inmediatos: aquellos que contrae el Estado una vez ratificada la

Convencin.

Deberes progresivos: aquellos que los Estados deben cumplir

paulatinamente, no sujetos a un plazo determinado, sino a las condiciones
particulares de cada uno, tales como el desarrollo econmico y cultural.

Algunos de los deberes inmediatos son:

a. Abstenerse de cualquier accin o prctica de violencia contra la mujer y velar por
que las autoridades, sus funcionarios, personal y agentes e instituciones se
comporten de conformidad con esta obligacin.
b. Actuar con la debida diligencia para prevenir, investigar y sancionar la violencia
contra la mujer.
c. Incluir en su legislacin interna normas penales, civiles y administrativas, as
como las de otra naturaleza, que sean necesarias para prevenir, sancionar y

erradicar la violencia contra la mujer y adoptar las medidas administrativas

apropiadas que sean del caso.
d. Adoptar medidas jurdicas para conminar al agresor a abstenerse de hostigar,
intimidar, amenazar, daar o poner en peligro la vida de la mujer de cualquier
forma que atente contra su integridad o perjudique su propiedad (Art. 7).
Algunos de los deberes progresivos son:
a. Fomentar el conocimiento y la observancia del derecho de la mujer a una vida
libre de violencia, y el derecho de la mujer a que se respeten y protejan sus
derechos humanos.
b. Modificar los patrones socioculturales de conducta de hombres y mujeres,
incluyendo el diseo de programas de educacin formales y no formales apropiados
a todo nivel del proceso educativo, para contrarrestar prejuicios y costumbres y
todo otro tipo de prcticas que se basen en la premisa de la inferioridad o
superioridad de cualquiera de los gneros o en los papeles estereotipados para el
hombre y la mujer que legitimizan o exacerban la violencia contra la mujer.
c. Fomentar la educacin y capacitacin del personal en la administracin de
justicia, policial y dems funcionarios encargados de la aplicacin de la ley, as
como del personal a cuyo cargo est la aplicacin de las polticas de prevencin,
sancin y eliminacin de la violencia contra la mujer (Art. 8).
El listado total de deberes para los Estados, transcrito aqu slo parcialmente, es
amplio, claro y exhaustivo, lo cual, sin duda, facilita la exigencia de su
cumplimiento. Esta Convencin es la que mejor precisa esta materia, a diferencia
de otras que no sealan los deberes de los Estados sino slo los derechos, o lo
hacen de manera imprecisa, lo cual genera dificultades al momento de demandar
su cumplimiento, tanto en el mbito nacional como internacional.
Adems, este listado deja en claro lo que la jurisprudencia internacional ya haba
sealado (8), a saber, que los Estados no slo pueden violar los derechos humanos
a travs de acciones atentatorias, sino tambin por omisiones, es decir, por no
hacer lo necesario para evitar dichas violaciones (por ejemplo, no adoptar algunas
de las medidas tendientes a hacer efectivo el derecho a una vida sin violencia de las
mujeres).
Adems, este captulo agrega un artculo (9) que indica que los Estados deben
tener especialmente en cuenta las situaciones de vulnerabilidad a la violencia de
ciertas mujeres, para los efectos de adoptar las medidas de los artculos 7 y 8.
Como ejemplo, seala las siguientes situaciones: raza o condicin tnica;
migrantes, refugiadas o desplazadas; embarazadas; discapacitadas; menores de
edad; ancianas; en situacin socioeconmica desfavorable; en situacin de conflicto
armado; privadas de libertad.
El captulo cuarto de la Convencin consagra los mecanismos interamericanos de
proteccin, que proporcionan herramientas para actuar ante las violaciones a los
derechos por ella establecidos. Estipula tres mecanismos:
1) Informes nacionales a la Comisin Interamericana de Mujeres (CIM) de la OEA
(artculo 10): los Estados miembros de la OEA deben emitir peridicamente
informes a esta Comisin sobre la situacin de las mujeres en su respectivo pas.
Deben incluir informacin sobre las medidas adoptadas para prevenir y erradicar la
violencia contra la mujer y para asistir a la mujer afectada por la violencia; las
dificultades que observan en la aplicacin de las medidas anteriores y los factores
que contribuyen a la violencia contra las mujeres.
2) Opiniones consultivas de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que

pueden ser solicitadas por los Estados Parte de esta Convencin y por la CIM, para
los efectos de interpretar la misma.
3) Peticiones a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos sobre denuncias
o quejas de violacin al artculo 7 de la Convencin (deberes inmediatos de los
Estados), que pueden ser presentadas por cualquier persona, un grupo de personas
o una entidad no gubernamental legalmente reconocida en el Estado respectivo.
La Comisin debe considerar estas peticiones de acuerdo con las normas y los
requisitos de procedimiento para la presentacin y consideracin de peticiones
estipuladas en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (9), y en el
Estatuto y en el Reglamento de la propia Comisin. Estos requisitos dicen relacin,
fundamentalmente, con la exigencia de agotar los recursos internos antes de
presentar una peticin ante esta Comisin, la necesidad de contar con una vctima
identificable y ciertos plazos.
El captulo quinto, y ltimo, de la Convencin establece ciertas disposiciones
generales, relativas a procedimientos de ratificacin, reservas, enmiendas, vigencia,
entre otros. En este captulo, destacan los artculos 13 y 14, los cuales prescriben
que nada de lo dispuesto por esta Convencin puede ser interpretado como
restriccin o limitacin a la legislacin interna de los Estados, y a la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos o a otras convenciones internacionales, que
prevean iguales o mayores protecciones y garantas de los derechos de las mujeres
y salvaguardias adecuadas para prevenir y erradicar la violencia contra las mismas.
Por tanto, es claro que el sentido de la Convencin de Belem do Par es avanzar en
la proteccin de los derechos de las mujeres. Si sta, en cualquier sentido, fuese
ms restrictiva que otras convenciones, prevalecern las otras.
En sntesis, cuatro son los aspectos que hacen de esta Convencin, que ninguna
otra regin del mundo tiene an, un valioso aporte en el proceso de avance hacia
una cultura ms respetuosa de los derechos humanos. A saber, su concepto de
violencia contra las mujeres, la consagracin del derecho a una vida sin violencia, la
estipulacin clara de los deberes de los Estados y la consagracin de mecanismos
de proteccin.
2. Relatora sobre la situacin de la mujer
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos, que tiene como funcin
principal la promocin de la observancia y de la defensa de los derechos humanos
en los pases miembros de la OEA, ha creado un conjunto de mecanismos no
convencionales de proteccin de estos derechos, que se denominan relatoras.
La Relatora sobre la Situacin de la Mujer se encarga de analizar e informar sobre
casos de discriminacin, de facto y de jure, que puedan afectar la capacidad de la
mujer para ejercer sus derechos y libertades reconocidos en la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos y en la Declaracin Americana de los Derechos
y Deberes del Hombre (Comisin Andina de Juristas, 2000).
En la relatora de 1998, llevada a cabo por el Comisionado Claudio Grossman, se
realiz un trabajo muy importante, que culmin con el Informe sobre la Situacin
de la Mujer en las Amricas (OEA, 1998).
II. Marco jurdico nacional
A. Concepto y tipos de violencia sexual

Este estudio utiliza la definicin de violencia contra la mujer de la Convencin

Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer
(OEA, 1994), puesto que ella refleja un consenso en el mbito internacional, y que
Chile ratific este instrumento.
Recordemos que su artculo 1 seala:
Para los efectos de esta Convencin debe entenderse por violencia contra la mujer
cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o
sufrimiento fsico, sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como
en el privado.
As, la violencia contra las mujeres puede revestir diferentes formas o manifestarse
en mbitos diversos: social, poltico, familiar, entre otros. Se trata de un concepto
amplio, que abarca los distintos tipos de violencia que pueden sufrir las mujeres por
razones de gnero, teniendo por resultado un dao de cualquier naturaleza (fsico,
psicolgico o sexual) y que pueden darse tanto en los espacios pblicos como
privados.
Por su parte, el artculo 2 precisa an ms los mbitos (fsicos o relacionales) en
que estas violencias pueden producirse, y quienes pueden perpetrarla:
Se entender que violencia contra la mujer incluye la violencia fsica, sexual y
psicolgica:
a. que tenga lugar dentro de la familia o unidad domstica o en cualquier otra
relacin interpersonal, ya sea que el agresor comparta o haya compartido el mismo
domicilio que la mujer, y que comprende, entre otros, violacin, maltrato y abuso
sexual;
b. que tenga lugar en la comunidad y sea perpetrada por cualquier persona y que
comprende, entre otros, violacin, abuso sexual, tortura, trata de personas,
prostitucin forzada, secuestro y acoso sexual en el lugar de trabajo, as como en
instituciones educativas, establecimientos de salud o cualquier otro lugar, y
c. que sea perpetrada o tolerada por el Estado o sus agentes, donde quiera que
ocurra.
Segn esta norma, los tipos de violencia pueden clasificarse de acuerdo a los
siguientes criterios:
a) Espacio fsico o territorio en que se producen:

Ambito privado: unidad domstica.

Ambito pblico: cualquier espacio fuera de la unidad domstica.

b) Relacin con el agresor:

Familiar

Cualquier relacin interpersonal

Desconocido

Agente del Estado

c) Cuando existe responsabilidad del Estado o de sus agentes, la violencia

puede ser ejercida por:

Accin: agentes del Estado.

o Omisin: el Estado tolera la violencia ejercida por particulares.

Las manifestaciones de violencia sexual que seala el artculo 2 por la va
ejemplar, son la violacin, el abuso sexual, la trata de personas, la prostitucin
forzada, la tortura (aquella que utiliza la sexualidad como forma de
amedrentamiento), el acoso sexual.
As, la violencia sexual es un trmino no slo referido al uso de la fuerza fsica,
sino que involucra diversas y variadas formas de coaccin, agresiones y abusos en
torno a la sexualidad. Su prctica implica una relacin de sometimiento entre
agresor y vctima y en la cual esta ltima ha rechazado explcitamente el acto
sexual o se encuentra incapacitada para consentir por falta de discernimiento. He
aqu la especificidad de esta violencia (Tobar, 1999).
Para que la conducta violenta sea posible, tiene que darse una condicin: la
existencia de un cierto desequilibrio de poder. La violencia se utiliza contra las
mujeres, a travs de sus mltiples formas, tanto en la calle como en el hogar, y la
podemos definir como cada uno de los actos restrictivos y coactivos que se utilizan
para controlar a las mujeres. La violencia contra las mujeres es una violencia que
no destruye, somete. Slo desea la destruccin cuando ha perdido la capacidad de
sometimiento (Alvarez, 2001).
La violencia sexual constituye una manifestacin, de las ms brutales, del
sometimiento de la mujer al poder masculino, que hoy es condenado tanto por la
legislacin internacional como por normas internas. Si bien cualquier persona
mujer, hombre, nio, nia, adulto mayor, adulto mayor, blanco, negro, religiosa
puede ser objeto de violencia sexual, son las mujeres las principales vctimas. La
explicacin de ello es el carcter patriarcal de nuestras sociedades.
La violencia contra las mujeres se desarrolla dentro de una estructura, de un
sistema familiar, social, ideolgico y poltico denominado patriarcado. El
patriarcado es un sistema familiar, social, ideolgico y poltico con que los varones,
a travs de la fuerza, la presin directa, los rituales, la ley, las costumbres, la
etiqueta, la educacin y la divisin del trabajo, determinan cual es o no el papel que
las mujeres deben interpretar (Rich, 1976).
El maltrato a la mujer constituye una herramienta de sometimiento universal y, por
lo mismo, transversal a la clase, la religin, la raza, y a los diferentes modelos
culturales conocidos. La violencia contra las mujeres es una violencia no fortuita,
cuyo factor de riesgo es ser mujer, y que se presenta como pautas de conducta
para mantener el control patriarcal en los diferentes mbitos de las relaciones entre
los gneros (Alvarez, 2001).
As, la violencia sexual no es un hecho individual explicable por patologas, desvos
o marginalidad, que puedan presentar ciertos individuos en particular, sino que est
profundamente enraizada en las relaciones entre hombres y mujeres, al vivir las
mujeres inmersas en una cultura patriarcal. La violencia sexual, abordada desde el
punto de vista del crimen o de la patologa (perspectiva jurdica o mdicopsiquitrica), implica su atomizacin y disolucin en diferentes perspectivas.

La violencia contra las mujeres es una cuestin de poder que slo se puede
entender, sin fragmentarla, en el contexto de la ancestral desigualdad entre sexos
denominado patriarcado.
B. Ley chilena
1. Aspectos sustantivos de la reglamentacin actual de los actos de
violencia sexual
El 12 de julio de 1999 se public en Chile la Ley N 19.617 sobre Delitos Sexuales,
que modific el Cdigo Penal, el Cdigo de Procedimiento Penal, la Ley sobre
Medidas Alternativas a las Penas Privativas (N 18.216) y el Decreto Ley sobre
Libertad Condicional (N 321).
Historia de la ley
El origen de esta nueva ley es el Proyecto de Ley de Modificacin del Cdigo Penal y
del Cdigo de Procedimiento Penal y otros cuerpos legales, relativos al Delito de
Violacin, que fue presentado por el Ejecutivo encabezado por el presidente de la
Repblica de ese entonces, Patricio Aylwin el 3 de agosto de 1993. Fue
patrocinado por los Ministerios de Justicia, Interior y Servicio Nacional de la Mujer.
El 17 de agosto de 1994, este Proyecto de Ley fue aprobado en general. El 6 de
diciembre del mismo ao, el Poder Ejecutivo ampli las modificaciones a otras
figuras penales que tambin atentaban contra la libertad sexual (abusos sexuales,
estupro, entre otros), con el objetivo de lograr una reforma ms integral y
coherente en la materia.
Las principales discusiones en el Parlamento, en torno a este Proyecto, tuvieron
relacin con el bien jurdico protegido en los delitos sexuales (la libertad sexual o la
integridad fsica y psquica), las sanciones y las dificultades para probarlos.
El Proyecto de Ley se aprob por ambas Cmaras del Congreso Nacional y se
public en julio de 1999.
Objetivos de la reforma
Los objetivos de esta reforma de los delitos sexuales son:
a. Dar un tratamiento moderno, integral y coherente de todos los tipos penales
que tienen por objeto la proteccin de la libertad sexual de las personas. Para cuyo
efecto la ley crea nuevos delitos y modifica otros (Tobar, 1999).
b. Mejorar la eficacia de la prevencin, prueba y sancin, de este tipo de delitos,
agilizando la pesquisa judicial, facilitando el acceso de las vctimas a la justicia;
dotando al tribunal de medios ms eficaces, tanto para la comprobacin de la
identidad del delincuente y su sancin, como para dotar de proteccin adecuada y
digna al ofendido con posterioridad al hecho. Este objetivo se enmarca en la
Reforma Procesal Penal que se desarrolla en nuestro pas y que tiene como objetivo
central mejorar drsticamente los niveles de eficacia y eficiencia en la persecucin
criminal. Tendiente a este objetivo la nueva ley incorpora diversas reformas al
procedimiento penal (ibd).

c. Reducir sustancialmente los ndices de cifra negra, respecto de los atentados

sexuales (ibd), es decir, el nmero real de atentados que se perpetran, pero que
no son denunciados y, por tanto, no se registran (10).
d. Optimizar el efecto preventivo general de la sancin penal, especialmente
cuando la vctima sea menor de 12 aos (Tobar, 1999).
e. Eliminar del Cdigo Penal conceptos patriarcales y discriminatorios contra las
mujeres, como el pudor, la buena fama, la doncellez, entre otros. Este objetivo era
perseguido principalmente por los grupos de mujeres y el Servicio Nacional de la
Mujer.
Las modificaciones
La Ley N 19.617 introdujo importantes modificaciones en la regulacin de
los delitos sexuales; de ellas, las ms relevantes son:
a. El cambio del bien jurdico protegido, que pas del orden de las familias y la
moralidad pblica a la libertad sexual.
b. La supresin de algunas figuras delictivas.
c. La reestructuracin de varios tipos penales, como la violacin, el estupro y los
abusos deshonestos, delito que hoy se denomina simplemente abuso sexual.
As, se materializ una reforma amplia del sistema en Chile; sin lugar a dudas, la
ms importante relacionada con los delitos sexuales desde que rige el Cdigo Penal
(1874).
Diferencias de las normas
A continuacin, se exponen las principales diferencias entre las normas vigentes
antes y despus de la aprobacin de la Ley 19.617, respecto de los delitos
sexuales.
a) Delito de violacin
El artculo 361 del Cdigo Penal seala actualmente que comete violacin el que
accede carnalmente por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de 12 aos
en alguno de los casos siguientes: cuando se usa la fuerza o intimidacin; cuando
la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha de su incapacidad
para oponer resistencia; y cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de
la vctima.
El bien jurdico protegido es la libertad sexual o libertad de autodeterminacin
sexual y, en el caso de los menores de 12 aos, incluye la indemnidad sexual de los
mismos. Esta es una modificacin importante, puesto que implica un cambio
valrico e ideolgico central para el avance en el respeto de los derechos de las
mujeres y en la incorporacin de la perspectiva de gnero en el Derecho Penal.
La base del tipo de la violacin est determinada por el verbo rector acceder
carnalmente, amplindose el espectro de modalidades de ejecucin, ya sea por va
anal, vaginal o bucal. Antes de la reforma slo se consideraba la va vaginal. Por
acceso carnal, se debe entender la penetracin del rgano genital masculino en la
vagina, ano o boca de la vctima.
En cuanto al sujeto activo (quien perpetra el delito), si la conducta incriminada es el
acceso carnal, slo el hombre podr serlo. En el debate de esta reforma en el

Parlamento, se discuti sobre si la mujer poda ser sujeto activo de este delito, en
la medida en que pudiese penetrar forzadamente a su vctima con aparatos
mecnicos o artificiales; finalmente, se excluy la posibilidad de que la mujer
pudiera realizar una conducta tpica de acceso carnal.
En cuanto al sujeto pasivo (contra quien se comete el delito), la antigua ley lo
circunscriba slo a la mujer. Con la nueva ley, puesto que el bien jurdico protegido
es la libertad sexual de las personas, se incorpora al hombre como sujeto pasivo.
Las sanciones se elevaron, tanto si la vctima es una persona adulta o si es menor
de edad. La pena es de 3 aos y un da a 15 aos, para los casos de mayores de 12
aos, y de 5 aos y un da a 20 aos, en los casos de menores de 12 aos.
Violacin marital
En la actual ley, la violacin marital se seala expresamente como delito y tiene las
mismas penas de la violacin (artculo 369, inciso 3). La antigua ley no abordaba
este punto, y si bien no se exclua, la jurisprudencia interpretaba que no era delito.
Los argumentos que desestimaban la violacin eran que en el matrimonio existe la
obligacin de tener relaciones sexuales y, en el caso de jueces ms progresistas, las
dificultades para probarla en esas circunstancias.
La reforma tambin incorpora a los convivientes como sujetos pasivos o activos de
la violacin, lo cual constituye un importante avance, porque en Chile an no se
regula jurdicamente la convivencia.
La abogada costarricense Alda Facio comenta que la violacin del marido a la mujer
era vista ante los ojos de la sociedad como normal. Cuando la especificidad o la
particularidad de lo femenino es llevada al campo de los derechos humanos (en
este caso a los derechos sexuales de las mujeres), nos encontramos con el hecho
de que las violaciones que sufrimos las mujeres, por ser mujeres, como no las
sufren los hombres, son violaciones demasiado 'especficas' para ser sentidas como
violaciones de los derechos humanos, y esto es grave (Facio, 1992).
Perdn de la ofendida
Antes de la reforma, el proceso por violacin (tambin por estupro) poda
suspenderse, o la pena poda remitirse, si la vctima (ofendida) se casaba con el
ofensor. La nueva ley elimin esta norma, con el fin de no favorecer presiones hacia
la vctima, y respetando las convenciones internacionales de sancionar la violacin
hacia las mujeres como un delito sin normas o excepciones especiales.
Sin embargo, cuando el agresor es el marido o conviviente, existe la posibilidad de
que la vctima pida el trmino del proceso. Ante esta solicitud, el juez o la jueza
podran no aceptarla, basndose en motivos fundados, como, por ejemplo, el
peligro o riesgo de nuevas agresiones sexuales.
b) Delito de abuso sexual
Se establece en los actuales artculos 366, 366 bis, y 366 ter. Se refiere al antiguo
delito de abusos deshonestos, consagrado en el artculo 366 del Cdigo Penal
(anterior a la reforma de 1999), que sancionaba a quien abusare deshonestamente
de persona de uno u otro sexo mayor de doce aos y menor de dieciocho. Segn el
abogado y profesor de Derecho Penal, Juan Pablo Hermosilla, la descripcin del tipo
era tan abierta que no alcanzaba a ser un tipo penal (11).

En la regulacin actual se sustituye este delito por dos figuras que cabe denominar
simplemente abuso sexual. Este cambio implica una toma de posicin del
legislador en relacin a eliminar connotaciones morales y dejar slo las de carcter
estrictamente jurdico. La esencia de este delito radica en la realizacin abusiva de
una accin sexual diferente del acceso carnal. El abuso sexual consiste en una
amplia gama de conductas con significacin sexual que tienen en comn,
precisamente, ser diferentes al acceso carnal (Tobar, 1999). Algunos ejemplos son
los manoseos, las caricias, las frotaciones, entre otros. Pero no basta cualquier
acto sexual, ya que se requiere que sea abusivo.
El bien jurdico protegido, al igual que en el resto de los delitos sexuales, es la
libertad sexual de las personas y, en el caso de las o los menores de edad, la
indemnidad sexual.
Los sujetos activos y pasivos pueden ser cualquier persona.
Las sanciones estn establecidas en el artculo 336 quater y van desde los 61 das a
los 5 aos.
c) Estupro
Consiste en el acceso carnal por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de
12 aos y menor de 18 aos, realizada mediante abuso, prevalindose de una
posicin de superioridad, dada la particular condicin de la vctima. La superioridad
del hechor, que permite el abuso, se puede dar por alguna de las siguientes
circunstancias:
a. Anomala o perturbacin mental, permanente o transitoria de la vctima, sin que
llegue a ser enajenacin o trastorno (si fuera as, se estara en presencia de
violacin).
b. Abuso de una relacin de dependencia de la vctima, por ejemplo, cuando el
agresor es el encargado de su cuidado o cuando hay una relacin laboral de por
medio.
c. Abuso del grave desamparo en que se encuentra la vctima.
d. Engao a la vctima, abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.
El estupro se distingue de la violacin porque en esta ltima se utiliza la fuerza o la
intimidacin, o la vctima debe hallarse privada de sentido, o debe haber un
aprovechamiento de su incapacidad para oponer resistencia, o un abuso de la
enajenacin o trastorno mental de sta. En cambio, el estupro se caracteriza por la
obtencin del acceso carnal mediante engao, desde una posicin de superioridad
del agresor.
El bien jurdico protegido es la libertad sexual de las personas.
El sujeto activo slo puede serlo un hombre, ya que se requiere acceso carnal.
El sujeto pasivo puede ser cualquier persona mayor de 12 y menor de 18 aos. La
nueva ley elimina el anacrnico y discriminatorio requerimiento de doncellez
(virginidad) de la vctima, lo cual es coherente con la modificacin en cuanto a que
la vctima tambin puede ser un varn.
La sancin del estupro va de 541 das a 5 aos.
2. Aspectos procesales de la reglamentacin actual de los actos de
violencia sexual

Las principales reformas que introduce la Ley 19.617 en materia de procedimiento

penal son las siguientes:
En relacin a la denuncia
a. La denunciante tiene derecho a mantener en reserva su identidad.
b. El tribunal est obligado a adoptar las medidas que garantizan la reserva y la
privacidad de todas las actuaciones del proceso.
c. Si la vctima es incapaz (por edad o estado mental), y los padres, abuelos o
guardadores estn ausentes o no quieren involucrarse, la denuncia o querella
pueden iniciarla educadores, mdicos u otras personas que, en razn de su
actividad, tomen conocimiento del hecho. Tambin un juez o una jueza podra
iniciar de oficio (motu proprio o de propia iniciativa) la accin, cuando tome
conocimiento del hecho.
En relacin a las pruebas
a. Permite al juez o jueza valorar las pruebas de acuerdo a la sana crtica, esto es,
las reglas mnimas de racionalidad y lgica. Con esto se flexibiliza la apreciacin de
las pruebas, que antes de la modificacin deba regirse por todos los requisitos
legales, lo que es muy significativo en materia de delitos sexuales, los que se
caracterizan por las dificultades para acreditarlos.
b. Adems del Instituto Mdico Legal, todo hospital, clnica o establecimiento
semejante, sea pblico o privado, est obligado a practicar los reconocimientos,
exmenes mdicos y pruebas biolgicas conducentes a acreditar el hecho punible y
la identidad de los partcipes. Esta modificacin apunta a mejorar el recabamiento
oportuno de las pruebas en este tipo de delitos, como tambin le evita a la vctima
una repeticin tarda e ineficaz de exmenes que ya no demuestran nada, puesto
que las muestras de semen o de un acceso carnal con violencia desaparecen con
rapidez.
c. Eliminacin de las inhabilidades para ser testigo por razones de edad,
parentesco, convivencia o dependencia. As, pueden testificar las personas que son
los reales testigos, teniendo presente que los delitos sexuales se comenten
mayoritariamente en el hogar por personas cercanas.
Proteccin de las vctimas
Si bien las anteriores modificaciones tambin son formas de proteger a las vctimas,
hay algunas reformas ms especficas en materia de proteccin:
a. Eliminacin del careo entre la vctima y el o los inculpados o procesados, salvo
expreso consentimiento de la primera.
b. Asistencia mdico-psiquitrica o psicolgica.
c. Medidas de resguardo posteriores al hecho: vigilancia del agresor/es; prohibicin
al agresor para ingresar al domicilio o lugar de trabajo o establecimiento
educacional de la vctima; prohibicin de acercamiento del agresor a la vctima o a
su familia; obligacin de abandono del hogar comn por parte del agresor, cuando
comparta el hogar con la vctima.
d. Otras medidas que el juez o jueza estime necesarias para garantizar
efectivamente la normalidad psquica posterior de la vctima.
Estas reformas en el procedimiento son de vital importancia para las vctimas,
puesto que se trata de evitar la victimizacin secundaria de las mismas y de hacer
ms eficaz algunos aspectos del proceso.
3. Sntesis de las principales reformas en materia de delitos sexuales

Una sntesis de las principales reformas en materia de delitos sexuales, incluyendo

algunas no explicitadas en el presente trabajo (por no ser atingentes al tema),
puede ser puntualizada de la siguiente manera:
1) Se ampla el delito de violacin, de slo vaginal, a tres modalidades: vaginal,
anal y bucal.
2) Se tipifica expresamente la violacin conyugal.
3) Se despenaliza la sodoma entre adultos, sancionndose slo respecto de
menores.
4) Se suprime el concepto de rapto (secuestro con intencin sexual).
5) Se define lo que se entiende por engao en el estupro (sexo mediante
engao): abuso de perturbacin mental; abuso de relacin de dependencia; abuso
del desamparo; abuso de inexperiencia o ignorancia sexual.
6) Los abusos deshonestos pasan a llamarse acciones sexuales abusivas.
7) El juez o jueza puede apreciar las pruebas de acuerdo a la sana crtica (mnimas
reglas de racionalidad y lgica).
8) Se valida el testimonio de ciertos parientes cercanos.
9) Se pueden solicitar medidas de proteccin para las vctimas.
10) Se suprime el careo entre la vctima y el agresor.
11) Se faculta a otros establecimientos de salud para certificar el dao fsico y/o
psicolgico de la vctima.
12) Se protege la reserva de la identidad de la vctima.
4. Violencia sexual y otras reformas legales
En el marco de la modernizacin del Estado, se estn realizando reformas
importantes, muchas de las cuales tienen incidencia en materia de derechos
humanos de las mujeres, aun cuando esto no siempre se ha hecho con ese
objetivo.
En los ltimos aos se ha avanzado, por ejemplo, en la reforma del proceso penal;
la creacin de nuevos tribunales; la creacin de la Academia Judicial; la
especializacin de las Salas de la Corte Suprema; el mejoramiento de
remuneraciones de acuerdo al desempeo (calificaciones); un nuevo sistema de
nombramientos de ministros de la Corte Suprema; el inicio de la implementacin de
la reforma procesal penal; la presentacin del Proyecto de Ley para la creacin de
los Tribunales de Familia (an en tramitacin).
En materia de Asistencia Jurdica se destacan los siguientes avances: la creacin del
Programa de Asistencia Jurdica (PAJ) con atencin en mviles, ms integral
(abogado/a y asistente social) en comunas pobres y con la implementacin de los
Centros de Atencin de Vctimas de Delitos Violentos; ms profesionales en las
Corporaciones de Asistencia Judicial y ms permanencia de stos; la reforma a la
Ley de Corporaciones de Asistencia Judicial, con el fin de descentralizar sus
funciones y su accionar; ampliacin de la atencin del Instituto Mdico Legal (en
forma permanente para los delitos sexuales) y creacin de ms sedes en regiones.
En anexos se presenta un cuadro con informacin sobre algunas de las instituciones
que realizan asesora jurdica en materia de violencia sexual en Santiago. Las
instituciones registradas son: CAVAS; Previf; Corporacin de Desarrollo de la Mujer
La Morada, y Corporacin de Desarrollo de la Mujer Domos.
III. Aplicacin de la ley
Considerando que el texto o la letra de las leyes es slo un componente del
fenmeno legal (componente formal normativo), es importante analizar lo que

sucede en la aplicacin de la misma (componente estructural) y el uso que las

personas o usuarios/as del sistema legal/judicial le dan (componente polticocultural) (Facio, 1999).
Para indagar respecto de los dos ltimos componentes, se realiz una pequea
investigacin de campo, que no pretende ser representativa, sino slo mostrar
algunos aspectos cualitativos interesantes para este trabajo
La metodologa utilizada fue:
1) El anlisis de casos a travs del estudio de 10 expedientes judiciales: cuatro
casos de violencia sexual anteriores a la reforma; tres casos de violencia sexual en
que se aplic o est aplicando la nueva ley; tres casos de violencia intrafamiliar con
violencia sexual (que no obstante haber agresin sexual no fueron derivados a la
justicia criminal). Los expedientes revisados corresponden a Juzgados del Crimen
de Santiago, Melipilla y Valparaso y a Juzgados Civiles de Santiago (los de violencia
intrafamiliar con violencia sexual), seleccionados por las facilidades que
presentaban para acceder a la informacin. Los expedientes analizados se
seleccionaron al azar, dentro de dos perodos: 1998-1999 (iniciados antes de la
reforma) y 2000-2001.
2) Anlisis de los Libros de Ingreso de causas de 3 juzgados del crimen.
3) Entrevistas a dos jueces: uno del Crimen de Santiago (Fernando Carreo) y un
ex juez de la misma jurisdiccin (Mario Verdugo).
4) Entrevistas a dos profesores de derecho: un penalista (Juan Pablo Hermosilla) y
un constitucionalista (Mario Verdugo), quien, adems, fue abogado integrante de la
Sala Penal de la Corte de Apelaciones de Santiago y es el actual Presidente del
Tribunal Constitucional.
5) Entrevistas a cinco abogadas/os de instituciones vinculadas con el trabajo en
prevencin y atencin de vctimas de violencia sexual: CAVAS, Previf, Opcin,
Domos, La Morada.
6) Entrevistas a tres mujeres vctimas de violencia sexual.
Por razones presupuestarias, no se analizaron expedientes ni se realizaron
entrevistas en regiones.
La informacin obtenida de los expedientes y de las entrevistas se expone a
continuacin. En Anexos, se presenta una tabla con la informacin proporcionada
por los/as abogados/as de las instituciones vinculadas con el trabajo en prevencin
y atencin de vctimas de violencia sexual, en relacin al tipo de institucin, el
trabajo que realizan en materia legal, la integracin de sus equipos, el nmero de
casos que atienden, el seguimiento que realizan y algunos otros aspectos de inters
para el presente estudio.
A) Aplicacin de la ley y procedimientos legales
Denuncias
De acuerdo al anlisis de los libros de ingreso de los tribunales del crimen
estudiados, no se registra un aumento de las denuncias con posterioridad a la
reforma, y a dos aos de sta. Este aumento podra haber sido esperable, en razn
de que la nueva normativa es ms favorable para las vctimas.
Las mujeres vctimas indican no conocer esta reforma ni cmo las beneficia. Esto
coincide, por una parte, con lo sealado por los/as abogados/as de instituciones, en
el sentido de que no tienen una poltica educativa al respecto y, por otra, con la

escasa difusin de esta materia en los medios de comunicacin o a travs de

materiales educativos de fcil circulacin.
Funcionario/a responsable
Tomando como punto de partida el ingreso de una causa por violencia sexual a un
juzgado, se constat que la mayora de los casos no son ingresados (en el Libro de
Ingresos) ni caratulados (nominados en la tapa del expediente) de acuerdo a la
nueva nomenclatura. As, por ejemplo, se sigue denominando abusos deshonestos
a los abusos sexuales.
En los juzgados del crimen, los casos de violencia sexual son asignados para su
tramitacin a uno o dos funcionarios/as, situacin que no ha cambiado con la nueva
ley. As, son ellos/as quienes se relacionan con las vctimas, las cuales, en general,
no tienen ningn contacto con los jueces o juezas.
En casi todos los juzgados se pudo apreciar que estos mismos actuarios/as cumplen
la funcin de redactar un borrador de las sentencias.
En cuanto a los casos de violencia intrafamiliar, en la mayora de los juzgados civiles
o de jurisdiccin comn, se ha encargado a un/a funcionario/a de la materia, siendo
ellos/as quienes llevan todas las causas; excepcionalmente, se ha encargado a dos,
o se llevan a cabo sistemas de rotacin o turnos. Estos mismos funcionarios/as
redactan los borradores de las resoluciones, avenimientos y sentencias. No
obstante, en algunos juzgados, se aprecia una supervisin ms directa de los/as
jueces/zas, particularmente frente a la tramitacin de medidas de proteccin. La
mayora de estos funcionarios/as se ha capacitado en materia de violencia
intrafamiliar, a travs de seminarios del Sernam o de cursos de la Academia
Judicial.
Sin embargo, estos funcionarios/as no se han formado doctrinaria ni
conceptualmente en la temtica de la violencia sexual. En su descargo, es preciso
sealar que se trata de una materia fuera de su competencia. A pesar de ello, se
hacen cargo de casos de violencia de pareja en que, adems, hay agresiones
sexuales, no siendo stos derivados a la Justicia del Crimen.
Patrocinio de causas
En los juicios por delitos sexuales, se requiere que las partes sean representadas
por abogados/as. Todos los expedientes estudiados corresponden a vctimas de
estrato socioeconmico bajo y medio-bajo, es decir, de personas que no cuentan
con recursos econmicos para costear un/a abogado/a particular.
Por lo anterior, la mayora de las causas son llevadas por la Corporacin de
Asistencia Judicial, entidad encargada de la asesora jurdica gratuita en el pas, la
cual funciona con postulantes (egresados de derecho que hacen su prctica
profesional) supervisados por abogados/as jefes/as. Por ende, los casos son
tramitados por estudiantes de Derecho que no tienen la experiencia necesaria para
llevar causas de esta complejidad. Adems, se trata de juicios de una duracin
larga, a lo menos un ao, y las prcticas de los/as postulantes duran slo seis
meses, con lo cual las vctimas, y tambin los agresores, deben ser representados
por distintos egresados, lo que hace ms lenta la tramitacin.
Medios probatorios

En los expedientes de los Juzgados del Crimen revisados, el medio probatorio

siempre presente es el informe de peritos/as del Servicio Mdico Legal (SML). Le
siguen en orden de importancia, los testimonios y prueba documental.
Los/as peritos/as del SML realizan un examen extra genital y otro genito-anal. Los
problemas que se presentan con estos peritajes son bsicamente dos: el tiempo
transcurrido entre la agresin y el examen; la falta de evidencia de violencia
(moretones, rasguos, entre otros).
No obstante el aumento de las campaas informativas respecto de los pasos a
seguir ante una agresin sexual, las vctimas, en general, no concurren a un centro
asistencial de inmediato, ni tampoco al SML. Muchas veces, antes de hacerlo, se
lavan la zona genital, lavan la ropa o se deshacen de ella, dificultando con ello la
toma del examen, que pretende detectar, entre otros aspectos, muestras de semen
en el cuerpo o en las ropas de la vctima.
En el examen extra genital se observa principalmente si la vctima tiene lesiones
visibles. Muchos casos no presentan estas lesiones, ya sea por el paso del tiempo o
porque simplemente no se produjeron. El problema reside en los prejuicios de
los/as jueces/zas que, al no tener evidencias de violencia, presumen que no se
trat de una violacin sino de una relacin sexual consentida, desconociendo con
ello los numerosos casos en que la mujer consiente para, justamente, evitar la
violencia (cortes con armas blancas en su mayora) o la muerte.
Un juez entrevistado seal: yo debo presumir que si a una mujer la tratan de
violar, ella debe intentar defenderse y es en esos momentos en donde deben
quedar las huellas de las lesiones, que el Instituto Mdico Legal debe percatarse y
decrmelo en el informe; si no es as, queda la idea o, al menos, la duda de que la
mujer consinti en el acto sexual; por ende, no puedo condenar a su supuesto
agresor, ya que segn el informe yo debo presumir que la relacin sexual fue
consentida, por ende, no hubo violacin.
Por su parte, una de las vctimas entrevistadas indic: el hombre tena un cuchillo
y, por temor a que me golpeara o me matara, acced a que me violara, pues era
preferible ser violada que perder la vida.
En los casos de abuso sexual, es an ms difcil detectar lesiones corporales. Los
abogados entrevistados sealaron que, en general, el abuso sexual no se realiza
con violencia, ya que entre el agresor y la vctima se produce el fenmeno
denominado seduccin, es decir, el agresor seduce a su vctima durante un tiempo
razonable, en especial si es menor de edad, y luego abusa de ella. La seduccin es
una especie de hechizo que los especialistas llaman vampirismo, ya que hay una
atraccin tal para la nia, que es imposible resistir, ms an si se considera la
existencia de amenazas, afecto, lealtades y sentimientos de culpa. Este fenmeno
es visto, muchas veces, por los jueces/zas como consentimiento del abuso sexual.
Los abogados opinan que los jueces se equivocan demasiado en este tipo de casos,
y presumen consentimiento donde nunca lo ha habido. Lo anterior, sealan,
demuestra el desconocimiento del problema por parte de los/as jueces/zas, el cual
se traduce en que los fallos condenatorios por abuso sexual sean casi inexistentes.
Los entrevistados perciben que los/as jueces/zas ms jvenes tienen mayor
conocimiento o son capaces de entender mejor el problema y sus complejidades.
Sentencia y sancin a los agresores

La totalidad de los casos estudiados termin por sentencia absolutoria de los

imputados, ya que el tribunal no lleg a la conviccin de su culpabilidad, por los
problemas sealados con el informe pericial.
Algunos magistrados y abogados plantean la necesidad de contar con medios de
solucin alternativos a la sancin de agresores sexuales, opinando que la reforma
procesal penal, al ofrecer sanciones alternativas, podra ayudar a descongestionar
el sistema.
Nuevo proceso penal
Los abogados entrevistados sostienen que el nuevo procedimiento penal (en
aplicacin gradual en el pas) ser mucho ms justo por las siguientes razones:
a. El inculpado tendr sus derechos plenos. En el procedimiento actual, en la
prctica, no existe el principio de presuncin de inocencia. El inculpado con prisin
preventiva, desde que es procesado, es casi inmediatamente condenado.
b. La vctima tendr proteccin y garantas que hoy no tiene.
c. Opcin de alternativas y posibilidades de solucin del conflicto antes de llegar a
un juicio oral, lo que ayudar a descongestionar el sistema.
d. Los procedimientos sern abreviados.
e. Las sentencias menores tendrn obligatoriedad de tratamiento psicolgico.
Una de las grandes crticas al sistema actual, es su incapacidad para rehabilitar a
los agresores. Por rehabilitacin se entiende no slo el tratamiento psicolgico, sino
el proceso de apoyo por parte de equipos multidisciplinarios, la preparacin de los
gendarmes, guardadores, de la polica y de la familia, punto central de la
rehabilitacin.
Conocimiento de la Convencin de Belem do Par
Los/as abogados/as de los centros de atencin de vctimas nunca han utilizado la
Convencin de Belem do Par para los casos de defensa de mujeres violentadas
sexualmente. La mayora de ellos la desconoca.
Los jueces sealaron que los abogados/as defensores nunca invocaron esta
Convencin en alguna causa y que ellos la conocan muy someramente.
B) Conocimiento y ejercicio de derechos por parte de las vctimas
Las mujeres entrevistadas, vctimas de agresin sexual, sealaron no conocer sus
derechos en la materia y no haber sido informadas respecto de ellos durante la
tramitacin de su caso (desde la denuncia). La asesora legal que recibieron de
parte de sus abogados patrocinantes fue tradicional, es decir, ellas informaron del
caso y el abogado elabor la estrategia de defensa y tom las decisiones sin mayor
reflexin con su representada.
Las entrevistadas indicaron desconocer sus derechos, no slo en materia de
violencia sexual, sino en general y que, por lo tanto, no pueden ejercerlos. Tampoco
saben cmo ejercerlos. Sostuvieron que, de haber tenido claridad en sus derechos,
probablemente no hubiesen sido vctimas de agresin sexual, o que, de haberlo
sido, habran actuado de otra manera; por ejemplo, denunciar de inmediato, acudir
a un centro mdico con prontitud o separarse de su pareja.

Al respecto, una entrevistada expres: hizo que el miedo fuera mucho ms

grande; si yo hubiese sabido que el juez poda darme proteccin a m y a mis hijos,
yo habra denunciado sin esperar tanto tiempo y, hoy da, l estara preso y no
rindose como est. Otra mujer indic: si yo hubiera sabido que mi marido no
poda obligarme a tener relaciones sexuales con l y que eso era violacin, mi vida
y la de mis hijas habran sido distintas; hoy no estara tan mal como estoy y mi hija
no estara embarazada para puro irse de la casa.
Las entrevistadas no conocen la reforma legal en materia de delitos sexuales ni
tampoco la regulacin anterior, con excepcin de que pueden hacer la denuncia por
agresin sexual ante Carabineros siempre que no provenga por parte de su pareja y
que hay que practicarse exmenes mdicos. Respecto de estos ltimos, no tenan ni
tienen claridad sobre el lugar apropiado para ello.
Salvo una mujer, las vctimas sealaron que en las instituciones a las que acudieron
no se les explic sobre esta reforma ni cmo ella mejoraba sus posibilidades de
xito en el proceso. La entrevistada que indic haber recibido informacin dijo que
ello ocurri en la entrevista, a travs de una cartilla que se le entreg.
Por su parte, los/as abogados/as de dichas instituciones mencionaron que, en
general, no tenan una poltica educativa en materia de reformas legales; a las
consultantes slo se les informa sobre los aspectos legales que estos profesionales
consideran estrictamente necesarios, para no sobrecargar a la persona con
informacin que, segn ellos, difcilmente retendr.
En cuanto a la relacin de las mujeres con el aparato judicial, ninguna seal que
hubiera sido positiva. Prim el sentimiento de que el proceso haba sido una
prdida de tiempo y un sufrimiento innecesario. Ninguna mostr comprensin
respecto de las causas legales que llevaron al juez a absolver a su agresor, a pesar
de que todas ellas tuvieron un abogado patrocinante; sealaron no entender por
qu el juez no lo haba hecho, si era evidente que l era culpable.
Respecto de la atencin que recibieron en tribunales, la describieron como fra e
impersonal; sent muchas veces que era a m a quien estaban juzgando; nunca
vi al juez; la tramitacin fue muy lenta. Slo una de las mujeres seal que
haba sido bien atendida.
En cuanto a aspectos procesales, una mujer, cuya causa se rigi por la nueva ley,
seal: considero muy positivo no haber tenido que carearme con mi agresor,
porque, de haber tenido que hacerlo, yo habra abandonado el juicio, el riesgo era
demasiado grande. Ninguna de las entrevistadas tuvo una medida de proteccin.
Respecto de la Convencin de Belem do Par, ninguna de las entrevistadas dijo
conocerla o siquiera haber escuchado sobre ella.
IV. Conclusiones
Las modificaciones legales introducidas por la nueva Ley de Delitos Sexuales
constituyen un importante avance. Se destacan, por una parte, la ampliacin del
tipo de violacin, incluyendo ahora la anal y la bucal, y, por otra, la expresa
tipificacin de la violacin marital que, si bien no estaba excluida, no se aplicaba.
Respecto de las modificaciones de procedimiento, se destaca el hecho de que
cualquier centro mdico puede emitir una certificacin vlida, y la existencia de
mayores resguardos para la integridad fsica y psquica de las vctimas (medidas de
proteccin y eliminacin de los careos).

El estudio abarca una muestra muy pequea de causas como para establecer
conclusiones determinantes; sin embargo si combinamos estos resultados con las
entrevistas y nuestra experiencia en la materia, podemos concluir con certeza lo
siguiente.
Los juicios por violencia sexual, en su gran mayora, terminan por sentencia
absolutoria, no porque no se haya acreditado el delito sino porque no se ha probado
la participacin del inculpado. Esto deja a las vctimas con una fuerte sensacin de
injusticia, piensan que su esfuerzo por denunciar y llevar adelante un proceso difcil
no sirvi de nada, y tienen la certeza de que no volveran a denunciar si les volviera
a ocurrir.
No obstante la reforma legal, la tramitacin judicial de las causas por violencia
sexual en los juzgados del crimen es percibida por las vctimas como muy lenta, sin
proteccin para ellas y poco eficaz, en la medida en que, en la mayora de los
casos, no se condena a los agresores.
La reforma procesal penal, en general, favorecer una mejor resolucin de los casos
de violencia sexual, puesto que las vctimas tendrn mayores proteccin y garantas
y que los procedimientos sern ms breves. Sin embargo, es preocupante la falta
de formacin de quienes son y sern los encargados de llevarla a cabo (jueces/zas,
fiscales, defensores/as) en materia de derechos humanos, en particular de
derechos humanos de las mujeres, y de entrenamiento en anlisis con perspectiva
de gnero.
La capacitacin de los/as funcionarios judiciales en materia de violencia sexual, en
general, y de la reforma, en particular, es an muy escasa y deficiente.
La difusin de estas reformas legales ha sido muy dbil. Las usuarias desconocen
su existencia y cmo las beneficia. Esto podra tener relacin con la falta de
aumento de las denuncias por agresiones sexuales. Pero tambin puede atribuirse a
la desconfianza de la ciudadana, en general, respecto de la eficacia del aparato
judicial, y de las mujeres, en particular, respecto de la sancin de los delitos
sexuales, ya que siguen sintiendo que no se hace justicia.
La Convencin de Belem do Par, no obstante ser un instrumento jurdico
importante y til, no es conocida por las mujeres, ni por los abogados/as ni por los
jueces/zas y, por tanto, no es utilizada. La difusin de la misma ha sido casi nula,
tanto de parte del Estado como de las instituciones privadas que trabajan en la
temtica.
Las instituciones que brindan asesora jurdica a mujeres vctimas de delitos
sexuales son muy escasas, y todas ellas cuentan con presupuestos muy exiguos y
no permanentes, lo cual redunda en una alta rotacin del personal y en un gran
desgaste para el mismo. La mayor parte slo brinda orientacin y no patrocina
causas, lo cual implica que la mayora de las vctimas debe ser asesorada
jurdicamente por la Corporacin de Asistencia Judicial. Esta, si bien ha mejorado su
servicio en los ltimos aos, brinda una atencin precaria y no tiene perspectiva de
gnero.
La persistencia de mitos y prejuicios en materia de violencia sexual (por ejemplo,
pensar que las vctimas provocan por su actuar, su vestimenta, su pasado, o que las
agresiones sexuales ocurren en sitios eriazos y son perpetradas por desconocidos),
contribuyen fuertemente a dejar en la impunidad a muchos agresores. Si bien la
herramienta legal mejor notablemente, los criterios para su aplicacin e
interpretacin siguen siendo deficientes. Estos criterios siempre dejan espacio a la
subjetividad, donde operan las creencias, las ideologas y los valores de cada
juzgador/a. Son justamente estas creencias, ideologas y valores las que todava no

son permeadas por los derechos humanos, como parmetro primero e inexcusable.
La reforma legal sobre delitos sexuales, y cualquier modificacin en otra materia,
slo ser eficaz para la proteccin de los derechos humanos de las vctimas en la
medida en que sea conocida y, por tanto, utilizada por stas. De manera que queda
una gran tarea de educacin, no slo de difusin, tanto para el Estado, que est
obligado a ello por la Convencin de Belem do Par, como para las instituciones
privadas que se dedican a este problema. Tambin los colegios, pblicos y privados,
podran hacer una gran labor al respecto y colaborar, as, a la prevencin.
Este desafo educativo tambin se extiende a las convenciones internacionales. Es
imprescindible que quienes aplican las leyes y tienen por funcin administrar
justicia conozcan la Convencin de Belem do Par y todos los instrumentos del
derecho internacional de los derechos humanos, que recogen los avances de la
humanidad en materia de dignidad de las personas. Pero tambin es urgente
acercar a las ciudadanas a estas normas, incorporarlas en el acervo de su
cotidianeidad.
Los derechos no son etreos ni lejanos, por el contrario, son, o debieran ser, asibles
y cercanos, patrimonio de cada ser humano y parte inexpugnable de su autoestima.

REFERENCIAS
(1) Abogada de la Universidad de Chile, Magister en Estudios Legales
Internacionales con mencin en Derechos Humanos American University.
Profesora del curso Gnero y Derecho en la Escuela de Derecho de la Universidad
de Chile; Co-cordinadora del Proyecto Mujeres Latinoamericanas por la Corte Penal
Internacional y la Justicia de Gnero en la Corporacin DOMOS.
(2) Estudiante de 5 ao de derecho en la Univerisdad Diego Portales.
(3) Sin embargo, no es correcto por cuanto es el Comit para la Eliminacin de la
Discriminacin contra la Mujer (Committee on Elimination of all form of
Discrimination against Women) el que oficialmente se designa por la sigla CEDAW.
(4) Resolucin de la Asamblea General de Naciones Unidas N 48/104 del 20 de
diciembre de 1993.
(5) Resolucin del 11 perodo de sesiones de Naciones Unidas de 1992.
(6) Esta funcin fue agregada por Resolucin del Consejo Econmico y Social N
1987/92 de 26 de mayo de 1986.
(7) Este perodo, entre la ratificacin y la vigencia (publicacin en el Diario Oficial),
se debi a errores administrativos, los cuales hicieron que la ratificacin apareciera
en 1996, a pesar de que se hizo en 1998. De aqu la confusin de fechas en
numerosos textos.
(8) Corte I.D.H., caso Velsquez Rodrguez. Serie D, N 1, Memorias, argumentos
orales y documentos, 1994.
(9) OEA, San Jos de Costa Rica, 1969, vigencia 1978, ratificada por Chile en
1990. Esta Convencin, por el lugar en que se aprob, es ms conocida como Pacto
de San Jos.
(10) El Servicio Mdico Legal, Carabineros de Chile y la Polica de Investigaciones
de Chile estiman que se producen aproximadamente 30.000 atentados sexuales al
ao, de los cuales slo un 25 por ciento se denuncia, quedando un 75 por ciento en
la cifra negra.
(11) Entrevista realizada para este trabajo.