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Travestis e Transexuais?
Consideraes acerca da aplicabilidade da Lei n 11.340/06 a lsbicas, travestis e transexuais,
tendo por ponto de partida as consideraes feitas pela eminente desembargadora Dr. Maria
Berenice, do TJRS.
Texto enviado ao JurisWay em 2/10/2006.
1 - Introduo
Conforme divulgado nos meios de comunicao, foi promulgada em setembro
do corrente ano a Lei Maria da Penha, diploma legal que modifica e torna mais
rigoroso o sistema de controle e represso violncia domstica contra a
mulher. Como ocorre quando da edio de um diploma legal to inovador e
cheio de mincias quanto a Lei Maria da Penha, vrios so os textos e artigos
elaborados pela doutrina acerca do tema.
Chama-nos ateno pela originalidade e qualidade o artigo Violncia
Domstica e as Unies Homoafetivas, da sempre competente
desembargadora Dr. Maria Berenice, do Tribunal de Justia do Rio Grande do
Sul. O foco principal do texto o artigo 5, pargrafo nico, da referida lei:
Art. 5o Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar
contra a mulher qualquer ao ou omisso baseada no gnero que lhe cause
morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou
patrimonial:
(...)
Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo independem de
orientao sexual.
A partir desse dispositivo legal, a autora conclui que, como se reconheceu a
proteo da lei, que versa sobre violncia no seio da famlia, a relaes
pessoais, independentemente da orientao sexual, o legislador brasileiro teria
reconhecido as unies homoafetivas como entidade familiar.
Extremamente interessante e inovador o raciocnio da eminente
desembargadora. Afinal, o Direito no composto de compartimentos
estanques, mas constitui um todo nico, em que todas as diferentes reas se
comunicam e exercem influncia umas sobre as outras. Da a necessidade de
se operar, como fez a autora, uma interpretao sistemtica, reconhecendo a
influncia de uma modificao operada no campo do Direito Penal na seara do
Direito de Famlia.
Entretanto, data venia, discordamos da autora em um ponto de sua exposio,
transcrito a seguir:
No momento em que afirmado que est sob o abrigo da lei a mulher, sem se
alterar o registro civil, ao passo que outros no logram esse objetivo. Diante
das peculiaridades apresentadas por esse grupo, vamos, por razes didticas,
dividi-lo em: a) transexuais que no realizam a cirurgia de troca de sexo; b)
transexuais que realizam a cirurgia de troca de sexo para retirar rgo genital
masculino e no conseguem alterao de registro; c) transexuais que realizam
a cirurgia de troca de sexo para retirar rgo genital masculino e conseguem
alterao de registro. A soluo dessas celeumas se encontra no art. 155 do
Cdigo de Processo Penal.
a) Transexuais que no realizam a cirurgia de troca de sexo.
A soluo para tanto ser a mesma adotada para o caso dos travestis. Afinal,
ainda que se entenda que o sexo psicolgico difere do sexo fsico aparente, a
interpretao do conceito mulher contido na Lei Maria da Penha, por
apresentar ao ru um tratamento mais gravoso, com implicao direta no
direito constitucional da liberdade de locomoo, deve ser restritivo. Assim,
sendo biologicamente homens, no se pode estender aos transexuais que
ainda no realizaram a cirurgia de troca de sexo a aplicao da Lei Maria da
Penha.
b) Transexuais que realizam a cirurgia de troca de sexo para retirar rgo
genital masculino e no conseguem alterao de registro.
Esses transexuais passam a ostentar a aparncia fsica de mulher, apesar de
terem nascido homens. Trata-se de um caso que se situa em uma zona
cinzenta, que certamente gerar as mais diversas opinies.
Entendemos, apesar de respeitarmos as posies em contrrio, que a Lei
Maria da Penha no se aplicar a essas situaes. Afinal, o art. 155 do Cdigo
de Processo Penal define que, no juzo penal, a prova quanto ao estado das
pessoas obedecer s restries probatrias estabelecidas na lei civil. Como
exemplo, tem-se o casamento, o parentesco, a menoridade, etc. Logo, tambm
a prova quanto ao sexo estar sujeita s mesmas restries. Diante disso, se
no houver a alterao do sexo do transexual no registro civil o mesmo no
poder ser considerado mulher para fins penais, no se aplicando as
disposies da Lei Maria da Penha.
Outrossim, deve-se ter sempre em mente que a interpretao dever ser
restritiva.
c) Transexuais que realizam a cirurgia de troca de sexo para retirar rgo
genital masculino e conseguem alterao de registro.
Trata-se de outra situao nebulosa que ainda gerar vrias divergncias
doutrinrias. Entendemos, nesse particular, que ter aplicao a Lei Maria da
Penha. A partir do momento em que o transexual consegue a modificao do
sexo no registro civil, o mesmo poder ser considerado mulher nos termos do
art. 155 do CPP. Cabvel, portanto, que receba o tratamento de mulher para
fins de proteo pela Lei Maria da Penha.
Comentrios e Opinies
1)
Carmen
Kanzler
(24/8/2009
s
17:01:40)
SOBRE
O
QUESTIONAMENTO
DO
COMENTARIO
N
02:
o ARTIGO 5 DA LEI MARIA DA PENHA, II VC ENCONTRAR A RESPOSTA
9)
Rosa
(4/3/2011
s
23:13:36)
Optei pelo tema da minha monogrfia: Possibilidade Jrdica da Aplicao da Lei
Maria da Penha nos casos de violncia contra travestis e homossexuais.
FICAREI
GRATA
COM
TODO
TIPO
DE
AJUDA.
rosa.yssa@hotmail.com