Sei sulla pagina 1di 19

HISTRIA D O DIREITO, CINCIA E DISCIPLINA

Luiz Carlos de Azevedo


Professor Associado do Departamento de Direito Processual da
Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo
Desembargador aposentado do Tribunal de Justia de So Paulo

Resumo:
O autor busca, e m sua obra, demonstrar a importncia do estudo
da Histria do Direito para a compreenso dos institutos jurdicos atuais,
procurando no passado (associado aos momentos poltico-histrico e cultural)
respostas para as mudanas daqueles. T a m b m procura mostrar a importncia
deste estudo para os vrios ramos do Direito, alm de fazer breve anlise de
suas fontes. Traa, ainda, a evoluo do curso de Histria do Direito e m
Portugal, a criao e desenvolvimento deste no Brasil, b e m como a sua
presena nos mais variados cursos de Direito e m todo o mundo.
Abstract:
The author aims, at his work, to show the importance of the study
on History of L a w due the understanding of nowadays juridical institutes,
looking at the past (coordinated with political, historical and cultural miment)
for answers that explain those. H e also intends to show the importance of this
study for the various wings of Law, yonder a short analysis of its resources.
H e defines, yet, the evolution of the L a w History of Portugal, the creation and
development of this one in Brazil, as well its presence in various studies of
L a w thoroughout the world.
Unitermos: Histria do Direito; evoluo do curso de Histria do Direito.

Sumrio:
1. Introduo.
2. Conceito de Histria d o Direito.
3. A Histria d o Direito e os vrios ramos da cincia jurdica. Interdisciplinaridade.
Fontes.
4. A Histria do Direito, disciplina obrigatria integrante dos cursos jurdicos.
5. O ensino da Histria d o Direito no Brasil.
6. O ensino da Histria do Direito no exterior.
7. A consolidao d a Histria d o Direito c o m o disciplina obrigatria d o currculo
d o curso de graduao da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.

32

Luiz Carlos de Azevedo

8. Concluso.
Bibliografia.

1. Introduo.
Todo Estado dispe de ordenamento jurdico prprio, composto de
normas nas quais se distinguem determinados valores protegidos pelo Direito. Estes
valores, ou bens jurdicos, contam com maior ou menor amparo perante as
respectivas normas que os resguardam, conforme a natureza e relevncia que estas
lhes emprestaram, no momento e m que editadas e e m face do ambiente social para o
qual se destinaram; e c o m o o substrato social se encontra e m continuada alterao,
tambm aquelas vo conhecendo peridicas mudanas, de acordo c o m a poca e
convenincia de sua manuteno, ou-no.
Assim, conforme as exigncias de ordem poltica, econmica ou
cultural, u m ato antijurdico, que estava a merecer apenas u m a represso de carter
civil, colocado pelo legislador sob outro prisma de valores, e a necessidade de se
proteger a ordem jurdica provoca, ento, u m a sano mais rigorosa para a hiptese;
ou ocorre o inverso, e o ato, embora continue sendo reconhecido c o m o ilcito, deixa
de sofrer aquela pena, passando a ser coibido ou condicionado a outros meios
igualmente vlidos para o restabelecimento do direito atingido.
Ora, para que se possa b e m compreender todo o envolvimento que
este problema comporta, no possvel se ater unicamente ao momento e m que o ato
acaba de ser praticado e ao dispositivo legal que o regulamenta ou sanciona;
preciso ir mais alm, colhendo este e aquele na sua inteira extenso e plenitude, para
visualiz-los sob u m critrio amplo e abrangente; na verdade, se o Direito constitui
u m a expresso inseparvel de qualquer meio social civilizado; e se este Direito no
se conserva esttico, mas se dinamiza e se transforma na medida e m que as
condies sociais assim exigem; no h como desvincul-los da realidade histrica,
pois preciso saber como este Direito foi, at ontem, para entend-lo, hoje, e
melhor-lo, amanh.

Histria do Direito, Cincia e Disciplina

33

J se disse que a ordem jurdica se assemelha a u m imenso relgio,


repleto de engrenagens: algumas delas, possuem movimento rpido e visvel; outras,
mais moroso e apenas perceptvel; outras, enfim, trazem movimento to-lento, que
parecem imveis. Por isso, para medi-las, deve-se consider-las dentro de u m
largussimo perodo de tempo. E so justamente estas engrenagens mais lentas que
no podem ser desprezadas; ao revs, devem ser levadas e m considerao, antes que
as outras; ou, por outra, deve-se atentar, de preferncia, para aqueles institutos que
revelaram possuir maior longevidade e estabilidade, porque foram eles que
influenciaram o pensamento jurdico e m maior profundidade e dimenso.1
Ora, c o m o buscar a evoluo de u m determinado Direito sem se valer
do concurso da Histria e sem cuidar dos fundamentos sociais, polticos, econmicos
e culturais que dirigiram a conduta do conglomerado humano que o adotou e
utilizou?
Da a importncia inestimvel da Histria do Direito: fornecer ao
Direito atual a compreenso dessa retrospectiva, esclarecendo dvidas, afastando
imprecises, levantando, passo a passo, a verdadeira estrutura do ordenamento, seus
institutos mais slidos e perenes, suas bases de fundo e suas caractersticas formais,
at alcanar a razo de ser de seu significado e contedo.
2. Conceito de Histria do Direito.
Mas a Histria do Direito no se reduz a um inventrio, nem se limita
a erguer e revolver os antecedentes histricos das instituies ora vigentes; explicase, no pela volta s antigidades jurdicas, mas pelo fato de constituir o "nico
caminho para a compreenso da essncia do Direito'' na sua atual conjuntura.
N a condio de cincia que , descreve e revela; pesquisa e esclarece;
coordena e explicita a vida jurdica de u m povo e m seus mais variados aspectos,
detendo-se nas fontes, nos costumes, na legislao que o rege, e m todas as
manifestaes, enfim, que possibilitem o aperfeioamento dessa compreenso c o m o
u m todo, resultante do conhecimento dos fatos ocorridos e das impresses maiores
ou menores que estes deixaram.
1. Bruno Paradisi, Questioni Fondamentali per una Moderna Storiografia dei Diritto, in "Apologia
delia storia giuridica", Bologna, 1973, II Mulino, pp. 488-489.
2. Jos Manuel Prez-Prendes Y M u n o z D e Arrac, Curso de Historia dei Derecho Espanol, Madri,
Ed.Darro, 1978, p. 17.

34

Luiz Carlos de Azevedo

tanto u m a cincia histrica, quanto jurdica; e m face desta


dualidade, sua rea de atuao no se restringe a limites rgidos ou previamente
direcionados; j que no se conforma c o m a mera descrio dos fenmenos
jurdicos, deve compreend-los e explic-los desde o momento e m que sucederam,
c o m o na seqncia temporal na qual persistiram sobrevivendo ou deixando de
existir.
N o u m trabalho fcil: para b e m entender o significado e alcance de
u m determinado ordenamento de natureza jurdica, o pesquisador desdobra o seu
estudo por etapas, dirigindo-se, primeiramente, ao contedo das normas e
instituies; partir, depois, para as condies sociais que levaram ao
estabelecimento daquelas e destas; competir perscrutar o problema da efetividade
do ordenamento no meio que lhe corresponde, certificando-se de que forma e e m que
medida tais e quais institutos ainda se encontram vlidos, por que desapareceram,
ou, ainda, por que no dispem n e m exercem mais a influncia que antes gozavam. 3
U m esforo de tal porte no interessa apenas sob o ponto de vista
histrico, circunscrito ao retrospecto dos fatos e atos vividos e legados aos psteros;
mas traduz utilidade, tambm, ao jurista de hoje, prtico, tcnico, dogmtico, pois
no possvel desvincular o Direito atual das causas que determinaram a sua
juridicidade.
H verdades fundamentais a serem consideradas: por mais que se
pretenda afogar o passado, o fundo tradicional sempre emerge, principalmente
quando se cuida de u m a cincia c o m o o Direito, a qual, por ndole, mais
conservadora do que as outras; e por mais que se removam ou substituam as
instituies, nunca se desprezam, por inteiro, aquelas que consolidaram a estrutura
bsica da sociedade, as quais perduram no tempo e no espao conta de inarredvel
condicionalismo histrico.
Ademais, se algum aspira a empenhar-se c o m afinco ao estudo do
Direito, empregndo-o e utilizando-o para o exerccio de sua atividade profissional,
no pode reduzir-se leitura sistemtica dos textos legais vigentes, aplicando-os
mecanicamente na medida e m que se possam ajustar aos casos concretos; a tarefa
sobremaneira ingente: compreenso e explicao; sugestes e idias; experincia e
interpretao, so qualidades que se integram a este trabalho; e no qual se insere, por

3. Helmut Coing, Las Tareas dei Historiador dei Derecho, trad. de Antnio Merchn, Sevilha,
Universidad de Sevilla, 1977.

Histria do Direito, Cincia e Disciplina

35

sua vez, a Histria do Direito, pois ela ensina que o Direito no surgiu
espontaneamente ex nihilo, mas sempre esteve condicionado a incontveis ordens de
realidade, nunca estticas, mas dinmicas, e que se alternam, conforme igualmente se
modificam outros inumerveis fatores que a vida continuamente proporciona.
3. A Histria do Direito e os vrios ramos da cincia jurdica. Interdisciplinaridade.
Fontes.
Onde h de se colocar a Histria do Direito entre os vrios ramos que
este ltimo comporta? Costuma-se dizer que o historiador reconhecido pelos
juristas... c o m o u m b o m historiador e, entre os colegas historiadores, c o m o u m b o m
jurista. Se por u m lado no deixa de ser incmoda a sua insistncia e m retroagir ao
estado temporal das questes que examina, tambm esta ressalta na mentalidade
jurdica, tnica que identifica todos os temas que aborda.4 O vastssimo campo pelo
qual atua conduz necessariamente interdisciplinaridade, pois est ele tanto s voltas
c o m as instituies de Direito Pblico, quanto de Direito Privado; aqui, o tema de
Direito Civil, ali, de Direito Penal, Processual, Administrativo... N e m vale a pena
estabelecer algumas regras para esse fim: durante a Idade Mdia, por exemplo, u m a
das principais caractersticas do perodo justamente a ausncia de regras e de
parmetros estanques que possam melhor orientar o pesquisador.
E a tarefa torna-se ainda mais complexa quando o leque se amplia at
a Filosofia do Direito ou ao Direito Constitucional, presentes no estudo da evoluo
do pensamento jurdico e das idias polticas. Para u m a possvel compreenso do
contedo da Histria do Direito, muito ajuda, por certo, a classificao das fontes
nas quais esta se escora, sejam elas jurdicas ou no; entre as primeiras,
principalmente as leis e os costumes, sem que se desprezem as secundrias, fartas e m
nmero e que se acham dispersas nos tratados, contratos, termos, documentos,
tabuletas, alvars, testamentos, etc. A s segundas compreendem acervo ainda mais
extenso: obras filosficas, histricas, cientficas, literrias, artsticas; a contribuio
do folclore, das lendas e mitos populares, dos hbitos culturais e religiosos, a
maneira c o m o se vestiam as pessoas, alimentavam-se, qual o tratamento que se
davam nas relaes do dia a dia, os estamentos sociais e m que se dividiam. Tantas

4. Hans Thieme, Ideensgeschichte und Rechtsgeschichte, p. 288 apud Jos Antnio Escudero, Curso
de Historia dei Derecho, Madri, 1995, p. 33.

36

Luiz Carlos de Azevedo

marcas e sinais, imagens vividas de u m povo sobre o qual se pretende esmiuar as


origens, tendncias, inclinaes, o seu grau de civilizao, enfim.
A amplitude do domnio que a Histria do Direito abarca, constitui o
selo mais significativo da sua importncia e valor entre as cincias jurdicas. N o
estorvam lindes espaciais ou temporais, n e m balizas geogrficas ou cronolgicas:
estas podero ser adotadas eventualmente, quando

necessrias ao

melhor

entendimento deste ou daquele objeto, ou para que o leitor no se perca e m


anacronismos. M a s a investigao tanto sincrnica, quanto diacrnica de m o d o a
permitir, assim, a percepo de u m sistema jurdico c o m o u m todo, b e m c o m o a
vai orao das gradaes cambiantes que nele ocorreram. D e h muito deixou de ser
meramente descritiva, para fornecer a reconstruo viva dos fatos, colocando-os
luz de "processos orgnicos e evolutivos''; trat-se de conhecer "o ambiente fsico,
os fatores tnicos e o meio social em que as instituies jurdicas nascem e se
desenvolvem; e de observar a origem e transformao dessas instituies,
relacionando-as como o condicionalismo social e natural de que so produto"'
Para que se tenha u m a breve idia de c o m o este lavor empolga, basta
exemplificar que do exame de tais impulsos concluir-se- que n e m sempre o Direito
positivo vigente e m determinado perodo histrico, e m dada regio, vinha conforme
a conscincia jurdica do povo que a habitava; que n e m sempre as leis ditadas c o m
soberba pelas autoridades governantes recebiam respaldo entre a populao
encarregada de as suportar...

4. A Histria do Direito, disciplina obrigatria integrante dos cursos jurdicos.


A Histria do Direito, embora presente desde pocas remotas que se
perdem na origem das civilizaes, teve o seu estudo institucionalizado de dois
sculos para c, incorporando-se definitivamente ao elenco das cincias jurdicas, de
m o d o a constituir disciplina obrigatria para a formao de todo aquele que procura
u m completo conhecimento do saber, no campo do Direito.
Para comprovao desta assertiva, impe-se, ento, o retorno ao
sculo XVIII e ao regime que vigia e m Portugal e, por conseqncia, no Brasil, antes
da Independncia.

5. Waldemar Martins Ferreira, Histria do Direito Brasileiro, Rio-So Paulo, Livraria Freitas
Barros, 1951, pp. 17-18.

Histria do Direito, Cincia e Disciplina

37

Passava-se por crtico perodo, pois o guante colocado sobre as idias,


e a censura, distintivos do absolutismo, foravam o imobilismo da sociedade e de
suas eventuais vocaes. E o Direito no qual aquela se animava seguia por igual
destino, conformando-se os juristas e m repetir "o longo prstito de autores",
abusando da fastidiosa enfiada de remisses, to b e m exemplificadas nas obras dos
tratadistas da poca. O marasmo cientfico e intelectual traduzia o ferrolho aos
estmulos e a estagnao dos espritos, enquanto as regras universitrias, alheias ao
que sucedia no continente, advertiam aos estudantes e m cnones e leis que eles se
detivessem, por cinco cursos inteiros, na leitura das Institutas, do Digesto, do
Decreto de Graciano, das Clementinas, do Sexto... e nada mais. (Estatutos da
Universidade de Coimbra de 1559, captulos 99,100 e 101).6
Esta incompreensvel imutabilidade sacudiu-a o terremoto de Lisboa,
levantando dos escombros da tragdia as idias que o Iluminismo carreava. E a Lei
da Boa-Razo, de 1769, ainda que editada sob o crivo do Absolutismo, veio
promover sensveis modificaes no quadro poltico e administrativo da nao lusa,
as quais teriam que influir, por sua vez, na estrutura do Direito at ento utilizado.
J alguns anos antes, porm, discutia-se a necessidade de acompanhar
o movimento de renovao cultural que corria pela Europa, estendendo-se este
debate at a rea do ensino do Direito; nas cartas dedicadas a este tema, Lus
Antnio Verney advertia: "Quem sabe somente quatro apostilas, ainda que as tenha
presente na memria, eu no o distingo do papagaio que repete aquilo que ouviu
muitas vezes. Isto no ser jurista, nem para l vai" (Verdadeiro Mtodo de
Estudar, v. IV carta 13a, I, c, 3). E continuava: se u m jurista desconhece a Histria
Civil, principalmente a R o m a n a e u m telogo ignora a Histria da Igreja, "sem mais
outro exame assente que nem Leis, nem Teologia sabe; porque a Histria uma
parte principal destas duas faculdades, sem a qual no possvel que um homem as
entenda" (l, d, l).7
A apreciao do exmio educador no se limitou crtica sobre a
maneira ultrapassada pela qual era ministrado o curso jurdico na Universidade de
Coimbra; aprofundou-se o autor na descrio detalhada dos "mtodos recomendados
6. Estatutos da Universidade de Coimbra, 1559, Padre Serafim Leite, 1963, por ordem da
Universidade, pp. 278 e ss. Estes estatutos seriam alterados, e m parte, antes de 1772, mas no o sistema
de ensino.
7. Lus Antnio Verney, Verdadeiro Mtodo de Estudar, Lisboa, S da Costa, 1952, v. IV, pp. 117 e
119.

38

Luiz Carlos de Azevedo

para as diferentes disciplinas jurdicas, segundo o critrio exposto pelo notvel


iluminista italiano, Luiz Antnio Muratori, de quem se considerava discpulo''8 A
longa exposio que faz sobre a matria compe u m dos captulos de seu trabalho
(II, b, 1, 2, sq.), partindo do princpio de que o jurisconsulto tem manifesta
necessidade do estudo da Histria "visto ser ela a que mostra por que fim e em que
circunstncias e tempo foram feitas as ditas leis" j que "muitas delas parecem
contrrias as outras" (II, a).9
N o h propsito e m demorar na exposio sistemtica dos estudos
sugeridos, bastando acrescentar que se acolheram quando da divulgao dos novos
estatutos da Universidade, no ano de 1772; ao tratar das disciplinas que deveriam ser
ensinadas no curso de Direito Civil, as normas ali contidas dispuseram que "nenhum
Direito pode ser entendido sem um claro conhecimento prvio, assim do Direito
Natural, Pblico e Universal e das Gentes; como da Histria Civil das Naes e das
leis para elas estabelecidas, conforme as diferentes pocas dos tempos e as diversas
conjunturas que nelas ocorreram; por serem estas prenoes indispensveis para a
verdadeira inteligncia de todas as leis e do genuno sentido delas. Mando

que no

sobredito Curso Jurdico haja lies pblicas: I : de Direito Natural, Pblico


Universal e das Gentes; IIo: de Histria Civil do Povo e do Direito Romano; IIIo: da
Histria Civil de Portugal e das Leis Portuguesas'' (Estatutos da Universidade de
Coimbra, Liv. II, Tt. II, cap. III, item 9). O programa das lies de Histria do
Direito Civil, R o m a n o e Portugus, prossegue no captulo V I do m e s m o ttulo e
Livro dos estatutos, ali se especificando, quanto ltima seo, que seriam estudadas
as leis, usos e costumes legtimos da nao portuguesa, passando, depois, Histria
da Jurisprudncia Teortica, ou Cincia das Leis e m Portugal, e Histria da
Jurisprudncia Prtica, ou do exerccio das Leis (Tt. III, cap. IX, l). 10
O professor designado para reger a cadeira seria obrigado a formar u m
"Compndio Elementar de Histria do Direito" (Tt. III, cap. IX, 14),11 tarefa da qual
se incumbiu Pascoal Jos de Melo Freire dos Reis, dando a conhecer a sua Historiae
iuris civilis Lusitani liber singularis, a qual seria reconhecida oficialmente para o

8. Moacyr Lobo da Costa, A Revogao da Sentena, So Paulo, EDUSP/cone, 1995, p. 186.


9. Lus Antnio Verney, ob. cit., pp. 159 e ss.
10. Estatutos da Universidade de Coimbra, 1772, Coimbra, 1972, por ordem da Universidade, pp.
284 e 357.
11. Estatutos da Universidade de Coimbra, 1772, cit., p. 364.

Histria do Direito, Cincia e Disciplina

39

estudo da disciplina. Desde 1774, todavia, esta vinha sendo ministrada pelo insigne
jurista, sendo certo que, a partir dessa data, nunca mais deixou de figurar no
currculo do curso jurdico da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra.
A par da contribuio bibliogrfica dos professores que se lhe
seguiram, Francisco Coelho de Sousa e So Paio (1789) e Ricardo Raimundo
Nogueira (1795), a historiografia jurdica conheceu expressivo influxo, mormente
aps a criao da Academia Real das Cincias de Lisboa: Antnio Caetano do
Amaral, Jos Anastcio de Figueiredo, Joo Pedro Ribeiro, Jos Verssimo Alves da
Silva so nomes que ressaltam entre a produo cientfica do perodo a qual
continuaria ainda com maior significado durante o curso do sculo XIX, a
despontando a contribuio de Manoel Antnio Coelho da Rocha, do vulto superior
que foi Alexandre Herculano, do dedicado empenho de Henrique da G a m a Barros.
N a seqncia, j para os nossos dias, entre outros, Jos Ferreira Marnoco e Souza,
Manoel Paulo Merea, Lus Cabral de Moncada, Guilherme Braga da Cruz, Marcello
Caetano, Mrio Jlio de Almeida Costa e Nuno Espinosa G o m e s da Silva.
Hoje, a Histria do Direito permanece como disciplina fundamental do
currculo de todas as Faculdades de Direito de Portugal: est no primeiro ano da
tradicional Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. A presena ocorre, da
m e s m a forma, no curso de ps-graduao, compondo o conjunto das cincias legais
histricas. Ainda na graduao, vem contemplada no curso de Direito da
Universidade Autnoma de Lisboa "Lus de Cames" (Io ano, Histria das
Instituies); da Faculdade de Direito da Universidade Catlica Portuguesa (Io ano,
Histria do Direito Portugus); no Departamento de Direito da Universidade
Internacional, Lisboa (Io ano, Histria do Direito); na Faculdade de Direito da
Universidade Catlica Portuguesa, Porto (Io ano, Histria do Direito); no
Departamento de Direito da Universidade Portocalense, Porto (Io ano, Histria das
Instituies), etc.
5. O ensino da Histria do Direito no Brasil.
No Brasil, o estudo de Histria do Direito, embora no contasse com
cadeira prpria, quando da instituio dos cursos jurdicos, sempre esteve presente
na preocupao dos educadores e no magistrio desenvolvido nas Faculdades de
Direito de So Paulo e do Recife.

40

Luiz Carlos de Azevedo

Assim que a Carta de Lei de 11 de agosto de 1827, ao criar os cursos


jurdicos, disps que seriam provisoriamente regidos, no que fossem aplicveis e
enquanto a congregao de lentes no-elaborasse o seu regulamento, pelos estatutos
de autoria de Luiz Jos de Carvalho e Mello, Visconde da Cachoeira; na exposio
detalhada que estes fazem das disciplinas do currculo, incluiu-se a Histria do
Direito, de tal forma que o professor remontasse "s origens da monarquia
portuguesa, referindo as diversas pocas, os diversos cdigos e compilaes e tudo
mais que fosse necessrio para que os estudantes conhecessem, a fundo, a marcha
que tem seguido a cincia do Direito Ptrio at o presente'' n
Mais tarde, a reforma estabelecida pelo Decreto n. 1.134, de 30 de
maro de 1853, referendada no ano seguinte, pelo Decreto n. 1.386, de 28 de abril,
inseria, no terceiro ano, a cadeira de Direito Civil Ptrio c o m anlise e comparao
do Direito Romano, demonstrando a importncia dada s razes histricas.
Entre a literatura jurdica correspondente que se seguiu, Sacramento
Blake anota e m sua compilao o "Tratado sobre as fontes do Direito Positivo para
servir de introduo a um curso de Direito Ptrio" de autoria do conselheiro Joo
Crispiniano Soares, catedrtico de Direito R o m a n o a partir de 1854, trabalho escrito
e m colaborao c o m o conselheiro Joaquim Igncio Ramalho, outro mestre da
Casa.13
Alis, a busca s fontes dos institutos a estudar constitua mtodo
c o m u m entre os juristas do perodo, bastando remontar s obras ento publicadas
entre as quais, ttulo de exemplo, cite-se o clssico "Da posse e das aes
possessrias segundo o Direito Ptrio comparado c o m o Direito R o m a n o e o
Cannico'' do Conselheiro Antnio Joaquim Ribas, catedrtico de Direito R o m a n o
na dcada 1860-70. N a verdade, a utilizao do mtodo histrico-dogmtico
prossegue, "assinalando o valor da histria para explicar o esprito da legislao",
interpretando-a c o m o fato da vida e da sociedade numa extensa sucesso de
manifestaes do pensamento humano.

12. Alberto Venncio Filho, Das Arcadas ao Bacharelismo, So Paulo, Ed. Perspectiva, 1982, p. 32.
13. Augusto Victorino Alves Sacramento Blake, Dicionrio Bibliogrfico Brasileiro, Rio de Janeiro,
1883, 3 o v., p. 396 e 4 o v., p. 152, referindo-se aos mestres citados; J.A.Almeida Nogueira, Academia de
So Paulo - Tradies e Reminiscncias, So Paulo, 1900, sexta srie, 6o v., p. 73.
14. Alfredo Buzaid, prefcio obra Origem e Introduo da Apelao no Direito Lusitano, de Luiz
Carlos de Azevedo, So Paulo, FIEO, 1976.

Histria do Direito, Cincia e Disciplina

41

Marco ainda mais expressivo da poca do Imprio, todavia, so os


pareceres de Rui Barbosa sobre a reforma do ensino secundrio e superior: na parte
e m que se dedica ao ensino jurdico, sugere ele a adoo da cadeira de "Histria do
Direito Nacional, matria de primeira ordem, que contm, por assim dizer, a
histria das origens, dos monumentos

e da evoluo das instituies do pas.

curso que encontramos estabelecido em quase todas as Faculdades de Direito


organizadas''

l5

Finalmente, s vsperas do novo regime, aprovada a Reforma Franco


de S (1885), a qual dividiu o curso de direito e m dois ramos, criando tambm,
vrias novas cadeiras: entre elas, a de Histria do Direito.
Proclamada a Repblica, por iniciativa de Benjamin Constant, titular
da Pasta de Instruo Pblica, promulgado o Decreto n. 1.232-H, de 2 de janeiro
de 1891: separam-se os cursos de Direito e m cincias jurdicas, cincias sociais e
notariado: no primeiro, aparece a cadeira de Filosofia e Histria do Direito; e,
tambm, a de Histria do Direito Nacional. N o segundo, repete-se apenas a de
Filosofia e Histria do Direito. Para esta ltima, e m So Paulo, incumbiu-se da
regncia o professor Pedro Lessa, enquanto o professor Aureliano de Souza e
Oliveira Coutinho foi nomeado catedrtico de Histria do Direito Nacional, por
Decreto de 21 de maro de 1891. N o Recife, a partir do m e s m o ano, ficou
responsvel pela Histria do Direito Nacional o professor Isidoro Martins Jnior,
autor do conhecido compndio que leva o m e s m o n o m e da disciplina e que, por sua
importncia, mereceu publicao oficial e m 1979.
Mas, c o m o lembra o Professor Waldemar Ferreira no primeiro
captulo da sua "Histria do Direito Brasileiro" verificou-se que no se ajustava
b e m o ensino concomitante ou m e s m o sucessivo da Filosofia e Histria do Direito na
m e s m a cadeira, por prejudicar "o desenvolvimento expositivo de uma ou outra
matria."
Quando da reorganizao dos currculos nas Faculdades de Direito,
ocorrida e m 1895 (Decreto n. 314) fixa-se a disciplina denominada Histria do
Direito especialmente do Direito Nacional no 5 o ano (3a cadeira), passando a
ministr-la, e m So Paulo, o citado professor Aureliano Coutinho. A Revista da

15. Rui Barbosa, Reforma do Ensino Secundrio e Superior, in Obras Completas de Rui Barbosa, v.
IX, 1.1, p. 108, Rio de Janeiro, 1942.
16. Waldemar Martins Ferreira, ob. cit., pp. 12-14.

42

Luiz Carlos de Azevedo

Faculdade de Direito de So Paulo, do ano de 1896 (v. IV), traz o discurso


inaugural por ele proferido, no qual o ilustre mestre ressalta o valor e o significado
da Histria do Direito, quando nos desvenda a ao benfica e incessante desse
poderoso fator de civilizao, que acompanha o h o m e m na sua marcha progressiva
para o ideal de perfeio.17
Sobrava-lhe o intuito de elaborar compndio a respeito da matria,
tanto que assim o declara na m e s m a orao, ao acentuar que cadeira da Histria do
Direito Nacional, da qual fora o primeiro catedrtico, adicionava-se o ensino da
Histria do Direito, antes anexo Filosofia do Direito. D e tal sorte, a duplicao da
responsabilidade animava-o ao projeto, inviabilizado por sbito falecimento;
substituiu-o o professor Joo Pedro da Veiga Filho, nomeado por Decreto de 12 de
maio de 1897.
Assim, de 1891 at 1901, quando sobrevm nova reforma no ensino
do Direito (Decreto n. 3.903, de 12 de janeiro de 1901) suprimindo a cadeira, foi ela
ensinada, nesta Faculdade, por dois notveis educadores e juristas.
D e seu retorno por mais de u m a vez se cogitou: Aurelino Leal anota
e m livro publicado e m 1907, sobre A Reforma do Ensino do Direito no Brasil, que
existia projeto na Cmara visando a sua incluso no programa; no ensejo, o autor
oferecia u m substitutivo, insistindo pelo Direito Romano, no I o ano, e pela Histria
do Direito Nacional, no 2 o ; e dizia que "eliminar dos programas das Faculdades de
Direito os estudos histricos desconhecer a atual compreenso pedaggica que
manda

remontar s origens, para que a assimilao seja mais completa e mais

slida, pois, a cultura''


Dcadas mais tarde, o Primeiro Seminrio de Ensino Jurdico,
realizado e m 1967, sob o patrocnio do Instituto dos Advogados Brasileiros, ao tratar
do currculo mnimo do curso de Direito, ampliava aquele estabelecido e m 1962,
pelo Conselho Federal de Educao (Parecer n. 215, Documenta n. 10) para incluir,
entre outras disciplinas, a Histria do Direito.
Alis, esta j vinha sendo lecionada e m inmeras Faculdades de
Direito do pas: a Histria do Direito, especialmente do Direito Brasileiro, do
professor Haroldo Vallado, que contm, no apndice, o programa respectivo,
adotado no Centro de Cincias Sociais da Pontifcia Universidade Catlica e na
17. Revista da Faculdade de Direito de So Paulo, v. IV, 1896.
18. Alberto Venncio Filho, ob. cit., p. 240.

Histria do Direito, Cincia e Disciplina

43

Universidade Federal, ambas do Rio de Janeiro (1962-72) o melhor comprovante


de sua incluso e difuso pelos cursos jurdicos brasileiros.19
N a Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, depois de
reaberto o curso de doutorado, o professor Waldemar Ferreira desenvolveu, e m
curso regular, as suas prelees sobre a Histria do Direito Nacional, as quais iriam
compor, a seguir, a sua clssica obra, Histria do Direito Brasileiro, publicada a
partir de 1951.
Anos mais tarde, extinto o curso de doutorado e criado o de psgraduao, nos nveis de mestrado e doutorado, os estudos histricos continuaram a
compor o rol das disciplinas ofertadas aos interessados, distribudas na Histria do
Direito e na Histria do Processo Romano, Cannico e Lusitano, sob a regncia,
respectivamente, dos professores Alexandre Augusto de Castro Corra e Moacyr
Lobo da Costa.
N o curso de graduao, quando das modificaes introduzidas na
estrutura curricular, criaram-se, e m 1990, as disciplinas Histria do Direito e do
Pensamento Jurdico I e II ( D C V 328, c o m trs crditos e D C V 329, com dois
crditos) a serem ministradas, respectivamente, no 5 o e 6 o semestres (sesso de 30 de
maio de 1989, da Comisso de Graduao, presidida pelo professor Antnio
Junqueira de Azevedo e ofcio datado de 4 de julho desse m e s m o ano, endereado
pelo ento Diretor da Faculdade, professor Dalmo de Abreu Dallari, Secretaria da
Universidade de So Paulo of. ATC/155/FD/04/07/1989).
Foram designados como responsveis pela regncia das disciplinas os
professores Antnio Junqueira de Azevedo e Cludio D e Cicco, passando o
programa a fazer parte da referida estrutura curricular; e na seqncia, tendo e m
vista nova resoluo da Comisso de Graduao, para atender ao melhor
desenvolvimento do curso, as disciplinas mencionadas passaram a ser ministradas no
3 o e 4 o semestres (segundo ano do ciclo institucional) c o m igual carga horria e
atribuio de crditos, delas se incumbindo os professores Luiz Carlos de Azevedo,
Igncio Maria Poveda Velasco e Jos Reinaldo de Lima Lopes. Hoje, para o
Departamento de Direito Civil, a disciplina denomina-se "Histria do Direito"
O contedo do programa segue o m e s m o teor, a par das naturais
alteraes introduzidas pelos atuais mestres das disciplinas, os quais tm procurado

19. Haroldo Vallado, Histria do Direito, especialmente do Direito Brasileiro, Rio de Janeiro,
1972.

44

Luiz Carlos de Azevedo

enfatizar, alm do embasamento histrico-dogmtico que aquele possui, u m sentido


particularmente humanstico nas prelees, c o m o elemento imprescindvel de
formao do estudante de Direito, seguindo, alis, neste passo, o m e s m o critrio
adotado pelos professores que os antecederam; alm disto, tem sido desenvolvido, de
forma aprofundada, o ensino de temas de expressiva importncia na formao do
aluno, c o m o faz exemplo o estudo do Direito C o m u m e da sua introduo no Direito
Lusitano ao tempo da criao das Universidades Medievais, ressaltando a influncia
que aquele teve na elaborao das Ordenaes do Reino; procura-se, assim, valorizar
a nossa tradio jurdica e o" embasamento romano-cannico no qual esta se assenta
para que os estudantes possam se familiarizar c o m os fundamentos histricos do
Direito que iro futuramente exercitar na vida profissional; no se descura,
finalmente, do ideal tico e moral que h de prevalecer na conscincia daquele que
se dedica a todos os ramos profissionais que o Direito proporciona. E h u m a
ateno especial para a Histria do Direito Brasileiro, desenvolvida de m o d o mais
especfico na ltima parte do programa.
Vale acrescentar que a receptividade destes estudos tem sido
extremamente significativa, circunstncia que se denota tanto nas aulas tericas
quanto no desenvolvimento de seminrios e atividades extracurriculares.
Acrescente-se, ainda, no mbito nacional, que a permanncia da
disciplina Histria do Direito no currculo que lhe corresponde tem sido constante
preocupao daqueles incumbidos de diagnosticar e oferecer perspectivas c
propostas para o ensino jurdico: a Comisso da O r d e m dos Advogados, e m 1991, ao
traar diretrizes a esse respeito, disps que o currculo deve ter composio
tridimensional integrada, interligando disciplinas de formao geral, disciplinas
profissionalizantes e atividades prticas, sendo que as primeiras tm por finalidade
desenvolver a formao fundamental do aluno, capacitando-o ao raciocnio jurdico,
interdisciplinaridade, reflexo crtica, s transformaes sociais e jurdicas,
incluindo-se a, entre outras, a Sociologia, Filosofia, Histria do Direito,
Hermenutica, tica e as teorias gerais abrangentes dos vrios ramos do Direito
Privado e Pblico.
Dois anos mais tarde, participantes do Seminrio Nacional dos Cursos
Jurdicos, realizado e m Braslia, no tema relativo elevao da qualidade e
avaliao,
embasamento

concluram

que

"era

humanstico, com

necessrio proporcionar

nfase nas disciplinas como

ao

acadmico

Filosofia Geral,

Filosofia Jurdica, Sociologia Jurdica e outras matrias fundamentais

Histria do Direito, Cincia e Disciplina

45

interdisciplinares, a exemplo da Sociologia Geral, Teoria Geral do Direito,


Hermenutica, Economia, Metodologia Cientfica, Histria do Direito, Portugus e
Linguagem Jurdica, Fundamentos da tica Geral e Profissional"
Por ltimo, a Portaria n. 1.886, de 30 de dezembro de 1994, ao fixar
as diretrizes curriculares e o contedo mnimo do curso jurdico, embora nomencione expressamente a disciplina Histria do Direito, a esta acaba se reportando,
de m o d o genrico, quando dispe no pargrafo nico do art. 6 o que as demais
matrias e novos direitos (alm daqueles especificados nos itens I e II) sero
includos nas disciplinas e m que se desdobrar o currculo pleno de cada curso, de
acordo c o m as suas peculiaridades e c o m observncia da interdisciplinaridade.
C o m o j se fez meno, nas Faculdades de Direito brasileiras, o ensino
de Histria do Direito no tem sido descurado, fazendo parte do currculo de
inmeros estabelecimentos de ensino superior, seja c o m o disciplina autnoma, seja
c o m o integrante das matrias bsicas, lecionadas nos primeiros anos do curso.

6. O ensino da Histria do Direito no exterior.


No exterior, em especial naqueles pases que adotam o denominado
sistema continental (famlia romano-germnica) e que encontra suas razes no
Direito C o m u m , romano-cannico, a disciplina lecionada obrigatoriamente, na
grande maioria das Faculdades de Direito.
N a ustria, suas Universidades (Viena, Graz, Innsbruck, Salzburg,
Linz) a incluem nos cursos de Direito, compondo a primeira seo, ou seja,
contemplando-a c o m o u m a das matrias bsicas fundamentais, ao lado da Introduo
ao Direito, Direito R o m a n o , Sociologia.
N a Blgica, a Faculdade de Direito da Universidade Livre de Bruxelas
traz no primeiro ano de graduao a Histria da Blgica, a Histria do Direito e o
Direito R o m a n o ; a Faculdade de Direito da tradicional Universidade Catlica de
Louvain, tambm oferece e m seu currculo a referida disciplina.
N a Frana, a Histria do Direito ou a Histria das Instituies,
lecionada praticamente e m todas as Faculdades de Direito, u m a vez que se trata de
matria fundamental do primeiro ciclo; assim, por exemplo, na Paris II (Universit
Panthon, onde funciona, igualmente, u m Centro de Estudos de Histria do Direito),
e m Dijon (Universit Jean Moulin), e m Nancy, Bordeaux, etc.

46

Luiz Carlos de Azevedo

N a Alemanha, os cursos de Direito incluem, entre as matrias


compulsrias, a Teoria Geral do Direito, a qual se desdobra e m Filosofia do Direito,
Histria Legal e Constitucional e Histria do Direito Romano.
N a Itlia, o ensino da Histria do Direito, a qual adota vrias
denominaes e abrangncias (Histria do Direito Italiano, Histria da Codificao,
Histria do Direito Italiano Moderno, etc), obrigatrio e m todas as Faculdades de
Direito.
N a Espanha, a Faculdade de Direito da Universidade Complutense de
Madri apresenta u m programa detalhado da matria que se desenvolve desde o
conceito da disciplina, passando pelos direitos primitivos, pela Romanizao, Direito
Visigtico e Medieval, Direito dos vrios reinos que iro constituir a nao
espanhola, at chegar ao Direito na atualidade. E m outras universidades, estudada
c o m o ttulo de Histria da Legislao, Estrutura e Evoluo do Direito Espanhol,
etc; m a s est sempre presente no currculo de todas as Faculdades de Direito.
E m outros pases europeus, o estudo da Histria do Direito por regra
obrigatrio, situando-se logo nos primeiros anos do ciclo bsico: na Polnia, a
Universidade de Cracvia, e m seu curso de Direito, ministra Histria do Direito
Comparada e a Histria do Direito e das Doutrinas Polticas; c o m o n o m e de
Histria Geral do Direito, est no currculo da Faculdade de Direito da Universidade
de Gdansk; na Universidade de Varsvia, c o m o ttulo de Histria do Direito
Polons e Histria Geral do Estado e do Direito. A Histria do Estado e do Direito
Blgaro estudada no curso respectivo da Universidade de Sofia, Bulgria; na
Crocia, estudada e m Rijeka (Histria Geral do Estado e do Direito), Split
(Histria Mundial e Histria Nacional do Direito), e m Zagreb; na Universidade
Carlos, da Repblica Tcheca (Histria do Direito Tcheco, Eslovaco, na Europa e nos
Estados Unidos da Amrica); na Finlndia, Hungria, Sucia, Sua, Turquia, na
secular Universidade de Oxford, no Reino Unido; na Eslovquia, Litunia, Holanda,
Noruega...20

20. Guide To Legal Studies In Europe, Bruxelas, Law Books in Europe, 1995, pp. 15, 65, 69, 83, 87,
99, 101, 113, 117, 121, 135, 153, 167, 173, 182, 199, 211, 213, 229, 237, 255, 597, 599, 601, 637, 663^
671, 689, 721, 725, 737, 751, 755, 759, 761, 774, 807, 819, 825, 891, 895, 903, 925, 965, 1127, etc.

Histria do Direito, Cincia e Disciplina

47

7. A consolidao da Histria do Direito como disciplina obrigatria do currculo do


curso de graduao da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.
Na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo, nestes oito
anos que se escoaram, a Histria do Direito prossegue fazendo parte dos ciclos
bsico e institucional, na condio de disciplina obrigatria, sendo regularmente
ministrada no curso de graduao, terceiro e quarto semestres, sem interrupo de
continuidade.
Por outro lado, periodicamente, tm sido abertos concursos para a
contratao de docente, na categoria de doutor, junto ao Departamento de Direito
Civil, reas de Direito R o m a n o e de Histria do Direito; e concursos para a livredocncia do Departamento de Direito Civil, rea de Histria do Direito.
E m tais condies, sua posio como disciplina integrante do curso
jurdico j se encontra consolidada: na verdade, desde 1772, quando da reforma dos
Estatutos da Universidade de Coimbra e a conseqente instituio das lies de
Histria do Direito Civil, R o m a n o e Portugus; desde 1827, quando da criao dos
cursos jurdicos no Brasil, ao participar, naturalmente, do programa das disciplinas
que compunham o currculo; de m o d o mais especfico, desde 1891, quando da
Reforma do Ensino Jurdico e a adoo da cadeira de Histria do Direito Nacional; a
partir de 1895, c o m o n o m e de Histria do Direito especialmente do Direito
Nacional; e,finalmente,desde 1990, quando passou a ser novamente lecionada no
curso de graduao.
N o se trata de novidade, n e m pode constituir surpresa, a atribuio de
cadeira referida disciplina, a menos se desconhea a realidade dos fatos
secularmente apontados e a prpria realidade presente; constitui a conseqncia
lgica, resultante destas duas realidades incontornveis.

48

Luiz Carlos de Azevedo

8. Concluso.
Para concluir, vale transcrever, aqui, quanto disseram, como o
professor Waldemar Ferreira, ao ressaltar a importncia da Histria do Direito, c o m o
cincia e disciplina: "nenhum jurista pode dispensar o contingente do passado afim
de bem compreender as instituies jurdicas dos dias atuais. Ningum capaz de
dar um passo vanguarda, adiantando um, sem deixar o outro p na retaguarda.
Diferentemente no se realizam caminhadas" 2I
D o m e s m o m o d o a oportuna lio de Henri de Page, transcrita por
John Gilissen na sua Introduo Histrica do Direito, cuja traduo portuguesa tem
se revelado to-til aos estudantes:
"A histria do direito muitas vezes tratada com um condescendente
desdm, por aqueles que entendem ocupar-se apenas do direito positivo. Os juristas
que se interessam por ela, quase sempre custa de investigaes muito longas e
muito laboriosas, so freqentemente acusados de pedantismo... Uma apreciao
deste gnero no beneficia aqueles que a formulam. Quanto mais avanamos no
direito civil, mais constatamos que a Histria, muito mais do que a Lgica ou a
Teoria, a nica capaz de explicar o que as nossas instituies so as que e porque
,

i 22

e que sao as que existem


So Paulo, dezembro de 1997.

Bibliografia.
GALLO, Alfonso Garcia. Manual de Historia dei Derecho Espanol, Madri, 1975.
C L A V E R O , Bartolom. Institucon Histrica dei Derecho, Madri, Marcial Pons,
1992.
B A R C H E T , Bruno Aguilera. Historia y Derecho, Barcelona, 1994.

21. Waldemar Martins Ferreira, ob. cit., p. 11.


22. Henri de Page, Trait de Droit Civil Belge, Bruxelas, 1942, p. 806, apud John Gilissen,
Introduo Histrica ao Direito, traduo de Antnio Manoel Hespanha e L.M. Macasta Malheiros,
Lisboa, Fundao Calouste Gulbenkian, 1979, p. 13.

Histria do Direito, Cincia e Disciplina

49

VALIENTE, Francisco Toms y. Manual de Histria dei Derecho Espanol, Madri,


Tecnos, 1980.
Guia dei Estudiante. Universidad Complutense, Madri, 1992.
Guide des tudes de Droit. Paris, Dalloz, 1991.
C R U Z , Guilherme Braga da. Histria do Direito Portugus, Coimbra, 1995.
TUCCI, Jos Rogrio Cruz e. e A Z E V E D O , Luiz Carlos de. Lies de Histria do
Processo Civil Romano, So Paulo, RT, 1996.
C A R V A L H O , Laerte Ramos de. A Reforma Pombalina da Instruo Pblica, So
Paulo, EDUSP-Saraiva, 1978.
R O C H A , Monuel Antnio Coelho da. Ensaio sobre a Histria do Governo e
Legislao de Portugal, Coimbra, Imp. Universidade de Coimbra, 1872.
C A E T A N O , Marcello. Histria do Direito Portugus, Lisboa, Verbo, 1981.
C O S T A , Mrio Jlio de Almeida. Histria do Direito Portugus, Coimbra,
Almedina, 1989.
Ordine Degli Studi e Programma dei Corsi. Universit degli Studi di Roma "La
Sapienza", Roma, 1991-92.
R O D R I G U E S , Horcio Wanderley. Novo Currculo Mnimo dos Cursos Jurdicos,
So Paulo, RT, 1995.
Revista da Faculdade de Direito de So Paulo. vols. II, 1894; IV, 1896; V, 1897;
X X , 1912.
FERREIRA, Waldemar Martins. A Congregao da Faculdade de Direito de So
Paulo na Centria de 1827 a 1927. So Paulo, Tip. Siqueira, 1928.
V A M P R , Spencer. Memrias para a Academia de So Paulo, So Paulo, Saraiva,
1924.