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Carla Faralli
Profesora Titular de la Universidad de Boloa, Italia
1. Premisa
La historia del origen del trmino biotica es notoria: ste aparece por primera vez en
1971, en el ttulo del libro, Bioethics. A Bridge to the Future, del onclogo americano Van
Renssealer Potter, el cual define a la biotica como el tentativo de utilizar las ciencias biolgicas
para mejorar la calidad de la vida y vincula su razn de ser a la necesidad de formular una nueva
tica capaz de garantizar la supervivencia de la humanidad a travs de un estrecho dilogo entre
ciencias biomdicas y ciencias humanas.
Los aos Setenta del siglo pasado, no se olvide, son los aos de las nuevas aplicaciones
tecnolgicas en el mbito mdico: en 1965, se efecta el primer trasplante de corazn; en 1972 se
desarrolla la tecnologa del ADN recombinante (la tecnologa que permite modificar el ADN de un
organismo vivo y est a la base de la ingeniera gentica); en los aos Setenta entran en uso los
primeros respiradores, que permiten de mantener en vida personas vctimas de gravsimos
accidentes: en 1978 nace Louise Brown, la primera nia concebida a travs de la fecundacin
artificial. Se delinean as situaciones absolutamente nuevas que meten en discusin las categoras
clsicas de vida y de muerte.
Algunos retrotraen el nacimiento de la biotica al Cdigo de Nurimberg (1946): es cierto
que aquel documento representa una piedra milenaria por el fuerte llamado del contenido en el
* Traduccin realizada por la Dra. Flor Mara Avila Hernndez , de su versin en original en italiano al castellano.
consentimiento voluntario del sujeto en mbito mdico, pero slo en los aos Setenta se
determinaron las condiciones para su afirmacin por las relaciones entre desarrollo tecnolgico y
aplicaciones biomdicas, a las cuales se han mencionado anteriormente.
En esos mismos aos la filosofa, hasta ahora principalmente orientada en sentido analtico,
abandona progresivamente las cuestiones metaticas, dirigidas hacia una clarificacin lgico
conceptual, pero sin realizar ninguna atencin por los casos concretos, y regresa a la discusin de
los asuntos de fondo, relacionados tanto con los problemas de contenido como con los generales (la
conformacin de la sociedad justa, los criterios para efectuar las intervenciones pblicas) as como
los problemas particulares de la vida humana, de la animal y de la naturaleza (nacen las primeras
formas de la tica aplicada: la biotica, precisamente, la tica ambiental).
Tal fenmeno, que puede ser sintticamente definido como el pasaje de la metatica a la
tica normativa, ha caracterizado tanto a la cultura europea como a la americana. En Europa, el
mismo inici gracias al movimiento de la rehabilitacin de la filosofa prctica (Rehabilitierung der
praktischen Philosophie), representado, en particular, por Rudiger Bubner, Otried Hffe, Karl Heinz
Ilting, Manfred Riedel y Joachim Ritter, que, partiendo de la relectura de Aristteles y de Kant y
pretende fundar una concepcin normativa de la tica, del derecho y de la poltica: en los Estados
Unidos, en cambio, a relanzar la tica sustantiva y la poltica normativa ha sido la afortunada obra
de John Rawls A Theory of Justice, 1971. En ella, Rawls propone identificar cules entre los
diversos objetivos sociales que se pueden perseguir, son aquellos justos, es decir, aquellos que cada
ciudadano escogera si pudiese ser colocado en la posicin de efectuar una eleccin absolutamente
racional, ms all de sus propios intereses y egosmos.
En la teora de Rawls, como es conocido, los principios de justicia son deducidos siguiendo
un procedimiento contractual hipottico, que representa una versin nueva y refinada del antiguo
contrato social. Tal procedimiento tiene su inicio desde la posicin originaria, en la cual los
individuos son puestos frecuentemente bajo el velo de la ignorancia, en el sentido que no saben
nada de su futura posicin en la sociedad, no conocen nada de su sexo, de su edad, de su
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Environmental Ethics, 1986), los cuales, partiendo de una perspectiva biocntrica, consideran que la
tierra y el ambiente en general estn dotados de un valor intrnseco y entonces van respetados por s
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mismos.
Estas tesis han sido retomadas por los movimientos de la llamada Deep Ecology o ecologa
profunda, contrapuesta a la Shallow Ecology o ecologa de superficie.
Como se ve por estos simples rasgos el panorama es vastsimo.
Pero, si podemos considerar ya pacfica la identificacin de grandes lneas del campo de
estudio de la biotica, constituido por la clarificacin y/o de la solucin de las cuestiones ticas
puestas por las intervenciones de las ciencias y de las tecnologas sobre la vida del hombre y de su
ambiente, mucho ms controvertida es la definicin de la naturaleza de la biotica: si ella, sea, es
decir, una mera disciplina filosfica, que se pueda ubicar en el mbito de la tica aplicada, o ms
bien un conjunto de investigaciones sobre temas que representan un terreno comn de reflexin
entre varias disciplinas reconducibles tanto en el rea de las ciencias humanas (la filosofa, el
derecho o la sociologa), as como en el rea de las ciencias naturales (la medicina y la biologa).
Reducir la bietica en su conjunto a la sola reflexin filosfica significa ignorar, por un lado,
el aporte a la solucin de las cuestiones de la investigacin y de la prctica mdica de quien vive
estas realidades (mdicos, bilogicos, psiclogicos) y, por el otro, la contribucin a la discusin que
pueda venir slo de la colaboracin a un debate abierto por los estudiosos de otras disciplinas, como
del derecho, de la sociologa, de la economa, etc.
En este sentido se puede identificar entre las caractersticas intrnsecas de la biotica la
multidisciplinariedad, que debe ser considerada como ocasin para el encuentro, el intercambio y la
discusin entre las diversas disciplinas en una relacin paritaria. Considerar al contrario, que el rol
de los saberes diversos de la filosofa en el debate biotico sea meramente instrumental a ella y que
consista en la contribucin de los datos empricos para valorar, o en la pura aplicacin de las ideas
elaboradas en sede filosfica, significa empobrecer la capacidad de las diversas disciplinas de
reflexionar sobre ellas mismas, de interactuar y de comunicar entre ellas.
En esta perspectiva, la biotica se configura realmente como terreno ideal para realizar una
relacin de interface entre ciencias naturales y ciencias humansticas, en la cual la coexistencia de
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las varias disciplinas est dirigida a una integracin y no a una simple yuxtaposicin de las diversas
perspectivas cientficas en vista de la solucin prctica de los problemas concretos: en este sentido
la multidisciplinariedad de la biotica se configura como un objetivo a alcanzar, un punto de llegada
ms que de partida.
intercambiables: no es, por ejemplo, posible intercambiar la vida, uno de sus bienes absolutos, con
la felicidad (es la perspectiva seguida, en particular, por los pensadores catlicos como John
Finnis).
El individuo (mdico, enfermero, paciente, investigador, etc) que debe afrontar un caso
problemtico puede alcanzar la solucin justa recurriendo a los instrumentos ofrecidos por estos
modelos tericos. La biotica ha sido por mucho tiempo pensada como la simple aplicacin de
teoras generales a los casos particulares.
El enfoque alternativo til de ver con atencin a una perspectiva, es aquel de la tica del
cuidado, nacida en los Estados Unidos en el mbito del debate feminista de los aos Setenta y
Ochenta, que tiende, en sus declinaciones ms recientes, a la definicin de un enfoque terico
general, que tenga cuenta la importancia de la diversidad sexual, pero que no se limite a este orden
de consideraciones.
La tica del cuidado llama nuestra atencin, en primer lugar, por el hecho de que somos
individuos con relacin a otros individuos, con los cuales compartimos empeos, esperanzas,
afectos. Este punto de partida indica la simple representacin de las personas como tomos
poseedores de derechos, libertades y obligaciones es una simplificacin que descuida
completamente el lado de la emotividad y de la responsabilidad.
(En su obra pionera) Carol Gilligan (In a Different Voice. Psychological Theory and
Womens Development,1982) ha evidenciado que existen dos modelos distintos de escogencia
moral: uno, radicado en la tica de la justicia, reenva a principios abstractos y universales, el otro,
identificado con la tica del cuidado y de la responsabilidad, implica una particular atencin a la
persona y a los detalles contextuales; y ha demostrado que, mientras los hombres tienden a adoptar
una tica de la justicia, las mujeres ms frecuentemente, propenden por una tica del cuidado, pero
no ha sostenido nunca en modo definitivo que "la voz diferente", a la cual hace referencia el ttulo
de su obra ms famosa sea declinada segn el gnero, adems en ms lugares ha enfatizado que la
diferencia en cuestin se refiere al tema (theme) y no al gnero (gender)
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Como ha subrayado Joan Tronto, tres caractersticas fundamentales distinguen la tica del
cuidado de la tica de la justicia. En primer lugar, la tica del cuidado gira en torno a conceptos
morales diversos respecto a aquellos en torno a los cuales rota la tica de la justicia: la
responsabilidad y la relacin al puesto de los derechos y de las reglas. En segundo lugar, la tica del
cuidado est ligada a circunstancias concretas en cambio de ser formal y abstracta. En tercer lugar,
esa puede ser mejor descrita como una actividad la actividad de cuidado ms bien que como un
conjunto de principios, en el sentido que no est fundada sobre principios universales y abstractos,
sino su experiencia cotidiana y sus problemas que personas reales experimentan en la vida de todos
los das.
El debate que la obra de Gilligan ha suscitado ha puesto en luz la peligrosidad de la
identificacin entre tica del cuidado y moralidad femenina identificacin que, adems, insisto,
Gilligan nunca ha hecho en trminos definitivos, -, en cuanto esto arriesgara a legitimar la divisin
social del trabajo sobre la base del sexo, o, de mantener a las mujeres en un rol subalterno y de
perpetua exclusin de la esfera pblica.
A la luz de tal debate, la tica del cuidado viene siempre ms considerada no como
contrapuesta a la tica de la justicia, sino como complementaria.
Con particular fuerza Joan Tronto ha sostenido que la tica del cuidado no debe ser relegada
a la esfera privada, sino que debe ser extendida a la esfera poltica como fundamento de una
sociedad democrtica ms justa.
Las personas transcurren gran parte de su vida prestando o recibiendo cuidado. Si la filosofa
moral se refiere a aquello que hay de bueno en la vida humana ella escribe deberamos esperar
que el cuidado ocupe un rol importante en la teora moral...todava pocos filsofos morales han
tomado en consideracin las cuestiones relativas al cuidado..El mundo asumir un aspecto diferente
moviendo el cuidado de la posicin perifrica que ocupa actualmente y colocndola al centro de la
vida humana.
Con esta caracterizacin, para la tica del cuidado se requiere entonces el esfuerzo de meter
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en discusin ciertas categoras tradicionales sin todava proponer una definitiva superacin de la
meditacin sobre los derechos, sobre los deberes y sobre las libertades: la meta ms apropiada
parece aquella de una integracin entre una tica de la justicia o de los principios y una tica del
cuidado. La crucialidad de los problemas aflorados por las nuevas tecnologas hace necesario que la
meditacin contextual sobre el cuidado se diriga no tanto a mediar la justicia de las escogencias,
cuanto a las motivaciones que pueden inducir a cumplir una opcin en vez de otra. La naturaleza
interdisciplinaria de la biotica puede sin duda resultar til para enuclear dimensiones como la
relacin entre psique-cuerpo, las representaciones simblicas ligadas a la dimensin social de
actividades, prcticas y procesos como el nacimiento y la muerte o las discriminaciones escondidas
en tcnicas que solo aparentemente promueven la libertad de los individuos. Ms en general, el
mbito de la tica del cuidado concentra la atencin sobre todas aquellas capacidades que, aunque
no siendo directamente reconducibles a la razn, son todava esenciales para la vida moral: entre
todas la imaginacin, las emociones y la fantasa, entendidas como facultades que pueden
ayudarnos a entender mejor las necesidades y los sufrimientos del otro y a orientar nuestras
elecciones.
A propsito de las emociones, por ejemplo, escribe Martha Nussbaum:
En cambio de ver la moralidad como un sistema de principios que pueden ser tomados
por el fro intelecto y las emociones como las motivaciones que favorecen o subvierten
nuestra decisin de actuar segn los mismos principios, debemos considerarlos como
parte constitutiva del sistema del razonamiento tico Debemos medirnos con el
catico material del dolor y del ansia, de la rabia y del miedo, y con el rol que estas
tumultosas experiencias juegan en el pensamiento con respecto al bien y al justo.
Esta posicin obliga a repensar la naturaleza y el rol de las emociones en nuestro
razonamiento prctico. Estas no son meras fuerzas irracionales para tener frenadas si se quiere
conducir una adecuada vida moral, sino que constituyen formas de juicio cognitivo y valorativo, en
cuanto que son extremamente correlacionadas a los empeos y a los valores a los cuales aspira la
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persona que los prueba. Sobre todo en situaciones trgicas experiencias de enfermedad, muerte,
dolor que tienen que ver con nosotros mismos o personas a nosotros cercanas las emociones
muestran las cosas a las cuales atribuimos valor y que consideramos esenciales para que nuestras
vidas sean completamente realizadas.
Algunos de los temas y de las cuestiones cruciales en biotica sufren cambios significativos
cuando vienen analizados desde el punto de vista de la tica del cuidado.
Para aquello que tiene que ver con la procreacin, por ejemplo, las nuevas tecnologas
reproductivas se inscriben actualmente en un proceso de medicalizacin en el cual la relacin
mdico-paciente va repensada teniendo en cuenta el hecho que es la figura mdica a determinar el
control de la fecundidad femenina y la satisfaccin del deseo de maternidad es frecuentemente
confiada a la tcnica. Hoy en da las mujeres para afrontar en modo crtico las operaciones en
campo reproductivo deben sobretodo alejar la experiencia de la maternidad del terreno de la
obviedad, redefiniendola en modo nuevo. La reflexin de la tica del cuidado, en materia de
procreacin, se diferencia de las tesis basadas en los derechos y en la negacin del estatuto personal
del feto ( an tambin presentes en el debate femenista, se vea para todos la reflexin de Judith
Jarvis Thomson sobre el aborto) para reconocer directamente a la mujer y al contexto de sus
relaciones la capacidad moral de escoger responsablemente, reservandole la discrecin de valorar lo
que se debe hacer, por lo cual tal libertad de eleccin con base a las relaciones concretas que se
establecen entre los sujetos involucrados, si no se ha convertido en ficticia por el contexto social y
poltico, se transforma en medio necesario para integrar los argumentos basados exclusivamente
sobre la autonoma y sobre los derechos. Este tipo de racionalidad se extiende tambin a los juicios
morales sobre prcticas como la fecundacin heterloga, la subrogacin de maternidad y las
manipulaciones genticas: tambin para stas el juicio no puede ser establecido a priori sino que es
reconducido a la sensibilidad de las personas involucradas y empeadas en las relaciones de
responsabilidad y cuidado.
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Sobre todos estos planos la tica del cuidado encuentra frecuentemente la tica narrativa,
definicin esta ltima que abarca una gran gama de reflexiones muy diversificada, pero con un
comn denominador: la consideracin de la narracin como recurso para las teoras ticas, en
cuanto cada situacin moral es nica e irrepetible y su significado no puede ser completamente
comprendido haciendo un llamado a los principios universales. Los datos que caracterizan un
contexto y las relaciones especficas de los sujetos que las narraciones revelan y que permanecen en
cambio invisibles al interior de un enfoque tico universal ayudan a clarificar las cuestiones ticas
especficas. Contexto y relaciones resultan conceptos claves tambin en la tica del cuidado, que,
como se ha visto, est orientada a la valorizacin de las situaciones concretas de los agentes,
histrica y socialmente condicionados y sobre el rol de las diversas especificidades (gnero, etnia,
cultura) en el juicio moral.
3. Biotica y derecho
reconducibles, sin embargo, a dos filones principales, aquellos de las concepciones perfeccionistas
y aquel de las concepciones procedimentales.
Para las concepciones perfeccionistas, en la forma fuerte, todas las escogencias sean pblicas sea
privadas deben perseguir un ideal de vida buena. Tpico representante John Finnis el cual, como es
notorio, sostiene que se necesita una organizacin de la sociedad que sea en grado jurdicamente y
polticamente de garantizar la persecucin del pleno florecimiento humano (human floroushing) a
travs de la valorizacin de los siete bienes fundamentales, indeducibles e indemostrables, que
presiden cada valoracin moralmente relevante. Tales bienes reenvan a normas morales
inderogables, los absolutos morales, cuya validez no admite excepciones y que el derecho debe
tutelar.
El aborto, por ejemplo, es un caso paradigmtico de accin que est siempre equivocada,
porque es una eleccin contra uno de los bienes fundamentales, la vida, y ningn argumento puede
justificar un acto contra la vida (de aqu la polmica con Ronald Dworkin y Judith Jarvis
Thompson). Finnis toma la distancia desde la perspectiva liberal que asume una actitud neutral
respecto a la pluralidad de las representaciones individuales del bien y que defiende el ideal
perfeccionista de una vida buena, vlido para todos.
Tal nocin del bien comn es para Finnis constitutiva del derecho, en el sentido que
representa el criterio a partir del cual es posible legitimar el derecho positivo. En el caso del aborto
antes mencionado, Finnis sostiene que el derecho debe prohibir los actos que van contra el valor
vida.
Hay tambin una versin menos absoluta y radical de perfeccionismo, por ejemplo, aquella
de las comunitarias, que sostienen que la objetividad de los criterios morales deriva de la historia de
un determinado pueblo, historia que determina una suerte de moralidad difusa.
Es la tesis expresada por Lord Devlin, en la polmica con Hart sobre el Wolfenden Report,
referida, como es notorio, a la cuestin de la oportunidad de la represin penal de la
homosexualidad y de la prostitucin en Inglaterra. Contra Hart que, a la luz de la tesis positivista de
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la separacin entre derecho y moral, haba sostenido que el derecho no debe entrar en
comportamientos no ofensivos para el prjimo (el self regarding actions de J. Stuart Mill), Devlin
sostiene que una moral compartida de la cual, a su parecer, las reglas que condenan la
homosexualidad y la prostitucin deben ser consideradas parte- es un componente irrenunciable de
la organizacin social, en el sentido que representa un aspecto esencial de la estructura de una
sociedad y determina la identidad, entonces, la sociedad, tambin a travs del recurso a las normas
coercitivas del derecho, puede y debe defenderse para evitar la propia destruccin.
Al lado opuesto de las concepciones perfeccionistas, sobre todo en su forma ms fuerte, las
concepciones procedimentalistas, en base a las cuales se sostiene que los criterios de las elecciones
no deben referirse a las concepciones sustanciales del bien y que se pueda alcanzar las opciones
equitativas de justicia a partir de procedimientos que tengan determinadas caractersticas.
El mrito de estas concepciones es aquel de tomar en serio el hecho del pluralismo como
lo ha ya definido Rawls -, es decir el hecho que existan diversas concepciones sustanciales del bien
y que el primer deber del hombre es renunciar a la pretensin de hacer de las propias creencias
personales el modelo universal del conocimiento y de actuar, y proponiendo opciones razonables
que no reenven es decir a una presunta verdad o falsedad, justicia o injusticia de una realidad
precedente a la deliberacin misma, sino que reciban, con fuerza de los procedimientos de
justificacin seguidos, un consenso general, o un consenso por intercesin, para decirlo siempre
con las palabras de Rawls. Sobre la misma lnea se mueve Jurgen Habermas: tambin el filsofo
alemn toma conciencia de que no existe una nica concepcin del bien y por consecuencia no son
posibles acuerdos sustanciales sobre los valores sino slo acuerdos procedimentales.
Estas concepciones procedimentales estn a la base de las teoras neoconstitucionalistas de
Dworkin y Alexy que, tambin en sus diversas declinaciones, afirman la no reconducibilidad del
derecho al mero derecho formalmente vlido y la inclusin en l de contenidos morales expresos
por principios, por los derechos inviolables de los individuos contenidos en las Constituciones. Del
cual desciende el vnculo del legislador frente a los principios y a los derechos y al rol decisivo de
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los jueces por su situacin a travs del desarrollo de nuevas formas de decisin judicial, como, por
ejemplo, el balance.
Sobre este escenario, el filsofo del derecho se encuentra a enfrentar el problema si el
derecho deba o menos disciplinar las cuestiones bioticas y, en caso de respuesta afirmativa, como
deben ser las normas jurdicas que la regulan.
Simplificando y esquematizando se puede decir que por una parte estan aquellos que nutren
dudas o hasta rechazan una regulacin jurdica en mbito biotico; por el otro aquellos que
consideran til, si no necesario, que el derecho discipline los diversos mbitos de la biotica a travs
del llamado bioderecho.
Si se busca examinar ms de cerca las dos posiciones se descubre que en su interior son
extremamente complejas y diversificadas. Entre los adversarios, por as decirlo, de la regulacin
jurdica de la biotica, algunos, temen que el derecho pueda crear obstculos al desarrollo cientfico;
otros (sobre todo los exponentes de orientaciones religiosas) piensan que disciplinar, tambin
severamente y restrictivamente, ciertas prcticas (por ejemplo, la procreacin medicamente asistida
o la eutanasia) signifique an siempre legitimarle; otros todava consideran que las
autoreglamentaciones de la comunidad cientfica (por ejemplo los cdigos deontolgicos), las
opiniones de los comits ticos, las declaraciones de principio adoptados por la comunidad
internacional de los mdicos y de los cientficos sean suficientes para garantizar la rectitud del
obrar; otros todava que las intervenciones jurdicas en el mbito de la biotica constituyan una
instrusin inaceptable de la esfera pblica en la esfera privada de las personas, imponiendo casi
siempre modelos de comportamiento conforme a una particular concepcin moral. Como se ve, se
va de posiciones extremas de quien sostiene que el derecho no debe entrar de ninguna forma en las
cuestiones bioticas, a posiciones ms moderadas de quien manifiesta una crtica relativa, limitada,
es decir, al instrumento legislativo, y considera que no se necesitan instrumentos normativos nuevos
con los cuales disciplinar las cuestiones bioticas en cuanto cada controversia puede ser resuelta
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recurriendo al derecho que sea, aplicado en va analgica, o con la referencia a los principios
sancionados a nivel internacional o a nivel interno en las constituciones.
En Italia, por ejemplo, la Constitucin contiene aquellos principios que son considerados los
principios base de la biotica - autonoma, beneficiencia, no maleficiencia, justicia. Baste recordar
el art. 32 sobre la tutela de la salud y la tendencial prohibicin de tratamientos sanitarios
obligatorios; el art. 13 sobre la inviolabilidad de la libertad personal; el art. 3 sobre los principios de
igualdad, no discriminacin, etc.
Particularmente relevantes son despus los actos internacionales a partir del Cdigo de
Nurimberg (1946), de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (1948), a la ms reciente
Convencin sobre los Derechos humanos y la biomedicina, la llamada Convencin de Oviedo
(1997), a la Carta de los Derechos de la Unin Europea (2000), tomada por el Tratado de Lisboa
(2008), y a la Declaracin Universal sobre la Biotica y los derechos humanos de la Unesco (2009).
De hecho, sea en los pases del Common Law sea en aquellos de Civil Law los jueces de las cortes
supremas, tambin de mrito, afrontan estas nuevas situaciones, por lo dems no disciplinadas,
recuerriendo a tales principios, o modificado precedentes judiciales, o creando nuevas normas
jurisprudenciales (desarrollando en tal modo el rol que ha sido dicho de fuente abusiva pero
obligada de bioderecho), como ha sucedido en Italia con los casos Welby y Englaro.
Pasando entonces al partido de los creadores de la regulacin jurdica en materia biotica
tambin en esto se encuentran posiciones diversas que son, todava, reconducibles sustancialmente
en dos. Por una parte, hay quien sostiene que las cuestiones bioticas deban ser disciplinadas de
manera conforme a particulares valores morales; por la otra quien considera que el derecho en el
mbito de la biotica debera garantizar a cada individuo la posibilidad de perseguir los propios
valores en las acciones que no daen a los otros, realizando entonces un equilibrio entre intereses
diversos, renunciando a imponer una particular concepcin de la moral y salvaguardando la
autonoma de las personas.
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falacia naturalstica (denunciada por Hume) de hacer derivar el ought de el is, o sea, el deber ser del
ser. La tica de la responsabilidad, en cambio, parte de la premisa que los juicios de valor no son
cognoscitivos, sino constitutivos, o sea subjetivos y relativos, en cuanto el hombre es sujeto y no
objeto de la ley moral (sin que tal relativismo implique laxismo moral) y se conjuga con el no
cognotivismo tico, evitando as de violar la ley de Hume.
Desde el punto de vista prctico, entonces, tal posicin responde mejor a una sociedad
pluralista y multitnica como aquella contempornea.
En Italia, despus de un largo perodo de inmobilismo, se ha procedido a aprobar algunas
leyes en materia de biotica (la ley sobre el acertamiento de la muerte, sobre la privacy, sobre la
experimentacin, sobre la donacin de rganos, sobre la procreacin medicamente asistida) pero
muchas materias quedan en espera de regulamentacin (por ejemplo, el testamento biolgico, la
eutanasia) A diferencia de otros pases que han escogido una legislacin por principios (por ejemplo
Francia) Italia ha invocado el camino del modelo autoritario, es decir, de una legislacin minuciosa,
reguladora de singulares fattispecie, que tienen en s varios riesgos. En primer lugar, arriesga de ser
superada por las transformaciones rapidsimas de la sociedad contempornea y de los siempre
nuevos descubrimientos cientficos y entonces de ser siempre en retardo fisiolgico; en segundo
lugar corre el riesgo de meter el derecho al servicio del mantenimiento de ciertos valores, tambin
cuando stos no parecen ms compartidos, sino que pertenecen slo al pasado. Un buen estadista
como subrayaba en el 1861 John Stuart Mill en Considerations on Representative Government es
aquel que sabe cuando alejarse de la tradicin y cuando mantenerla.
Adems, como observa Stefano Rodot en su libro La vita e le regole, la falta de valores
compartidos no puede ser sustituida por una tica de la mayora impuesta a travs del instrumento
legislativo con la adopcin de procedimientos mayoritarios.
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En Italia, el debate sobre los temas arriba delineados se entrecruzan con la comparacin
(transformado a veces en disputa) entre biotica catlica y biotica laica que, vale la pena
subrayarlo, se presentan no como bloques unitarios sino con notables distinciones en su interior.
El trmino laico y su derivado laicidad en el curso de su historia secular se han cargado de
significados diversos. Por una parte, como es notorio, las palabras no tienen un significado objetivo,
a ellas inmanentes, su significado depende del uso, uso por el uso, el cual puede ser diverso en
diversos momentos histricos.
Los linguistas han puesto en evidencia que la palabra laicus (del grieo s pueblo) en el
latn medieval designaba aquello que no haca parte de un orden eclesistico, quedando sin
embargo ligado a la vida de la Iglesia; que en el curso del Setecientos laicidad viene usado (en
particular por Voltaire) para aludir a una suerte de religin deista, con un significado muy cercano a
la secularizacin y opuesto a confesionalidad; en el mundo contemporneo son considerados
laicos todos aquellos que no importa si agnsticos, ateos o creyentes rechazan de fundar la
poltica, las instituciones, la convivencia civil sobre bases teolgicas, fidesticas, todos aquellos que
en el discurso pblico hacen proprio un horizonte tico cultural no absoluto, que contempla la
pluralidad de las razones y de los argumentos, y la apertura crtica hacia ellos; todos aquellos que no
estn dispuestos a transigir sobre los derechos de libertad y sobre la neutralidad del Estado hacia
cada confesin religiosa.
Consiguientemente en el lenguaje contemporneo laicidad no es un contenido filosfico,
ms bien un hbito mental, la capacidad de distinguir aquello que es demostrable racionalmente de
aquello en cambio que es objeto de fe a prescindir de la adhesin o menos a tal fe y de distinguir
las esferas de mbitos de las diversas competencias, por ejemplo, aquellas de la Iglesia y del Estado.
En Bioetica cattolica e bioetica laica, Giovanni Fornero, retomando una distincin por l
introducida por primera vez en la nueva edicin del Diccionario de filosofa de Nicola Abbagnano,
sostiene que de laicidad se puede hablar en dos diversas acepciones, una dbil y la otra fuerte.
En la acepcin dbil, laicidad indica una actitud crtica y antidogmtica que, partiendo del
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presupuesto segn el cual no se puede pretender de poseer la verdad de cuanto cada otro pueda
pretender, se inspira en los valores del pluralismo, de la libertad y de la tolerancia y entonces al
principio de la autonoma recproca entre todas las actividades humanas. En la acepcin fuerte,
laicidad indica la posicin de aquello que no se limitan a una actitud tolerante y sin perjuicios
dogmticos, sino que prescinden de cada fe o metafsica de matriz religiosa o razonan
independientemente de la hiptesis de Dios, etsi Deus non daretur, segn la frmula que Uberto
Scarpelli ha retomado no por caso de Grozio, el autor al cual se adscribe mejor el mrito de
haber dado inicio al proceso de secularizacin de la moral y del derecho.
Hay, en verdad, tambin una tercera acepcin, propia, adems, ms de laicismo que de
laicidad, pero los dos trminos son frecuentemente usados, en el lenguaje comn y no, como
intercambiables, mientras habrn sido bien distintos: en esta tercera acepcin laico equivale,
polemicamente, a anticlerical, anticatlico. Se trata de una extensin prevalentemente italiana del
trmino, debida esencialmente a la larga influencia ejercitada en Italia por la Iglesia tambin en
campo moral.
Siguiendo los desarrollos de la biotica en Italia entre el final de los aos Ochenta y el inicio
de los aos Noventa, trataremos de ver a cul de estas acepciones de laicidad se han referido los
exponentes de la llamada biotica laica.
Las razones del retraso y de la particularidad del desarrollo de la biotica en Italia son de
naturaleza variada, cultural e histrica. La biotica, como se ha dicho, naci en los Estados Unidos
en conexin, por un lado, con el desarrollo de las investigaciones en campo mdico, y por el otro,
con aquello que ha sido definido pasaje de la metatica a la tica normativa.
En Italia, ambos factores se han manifestado con un cierto retardo: el desarrollo de las
investigaciones en el mbito mdico ha sido ms lento y los mayores exponentes de la cultura laica,
de orientacin analtica, excepto algunas excepciones, entre las cuales la ms significativa ha sido
representada por Uberto Scarpelli, miraban con perplejidad a una forma de tica aplicada, como la
biotica, considerada una contaminacin de la pureza del discurso lgico-cientfico. Paralelamente
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la cultura catlica manifestaba un creciente inters por las problemticas bioticas, considerndolas
a la luz de un segundo renacimiento del iusnaturalismo, despus del primer renacimiento posterior a
la segunda guerra mundial.
De frente a aquella que ha sido definida la invasin del terreno por parte de la cultura
catlica, desde los aos Ochenta Scarpelli ha vigorosamente defendido una concepcin de la
biotica como investigacin racional y libre, dirigida a tutelar y garantizar las libertades
individuales: una biotica laica, precisamente, en el sentido fuerte del trmino. Laico es en efecto
para Scarpelli quien razona etsi Deus non daretur: ser laico no implica ni el agnosticismo ni el
ateismo, sino solo la exclusin de premisas metafsicas o religiosas que pretendan de valer para
todos. Quien es laico en este sentido puede muy bien ser religioso y tener fe en un Dios revelado,
siempre que admita que tal fe est ms all de la racionalidad humana y no puede constituir
argumentacin conclusiva de un razonamiento racional de aquello que Scarpelli define tica sin
verdad.
El aporte de Scarpelli ha sido determinante en delinear una direccin que ha encontrado en
el Manifesto di bioetica laica del 1996 un primer momento de definicin y que, todava hoy,
mantiene toda su validez, en un contexto histrico en el cual los ataques a la laicidad han sido
diversos, pero, bajo el comn denominador de un uso poltico de la religin, todos dirigidos a
deslegitimar la herencia de la cultura laica moderna y sus expositores histricos, entre los cuales, a
distincin entre derecho y moral, entre poltica y religin, la defensa de los principios de igualdad y
de legalidad que implican igualdad de tratamiento y prohibicin de discriminacin.
Para subrayar la actualidad, reporto algunos prrafos de aquel Manifesto:
Los primeros principios de la visin laica se lee- estn referidos a la naturaleza del
conocimiento y de su progreso.
En primer lugar, diversamente de cuanto hacen la gran parte de las ticas fundadas en
principios religiosos, la visin laica considera que el progreso del conocimiento sea en si
mismo un valor tico fundamental. El amor de la verdad es uno de los aspectos ms
22
profundamente humanos, y no tolera que existan autoridades superiores que fijen del externo
aquello que es lcito y aquello que no es lcito conocer.
En segundo lugar, la visin laica ve al hombre como parte de la naturaleza, no como
opuesto a la naturaleza. Siendo parte de la naturaleza, l puede actuar con ella, conocindola y
modificndola en el respecto del equilibrio y de los ligmenes que lo unen a las otras especies
vivientes.
En tercer lugar, la visin laica ve en el progreso del conocimiento la fuente principal
del progreso de la humanidad, porque es sobretodo del conocimiento que deriva la
disminucin del sufrimiento humano. Toda limitacin de la investigacin, impuesta en el
nombre de los prejuicios que sta podra comportar para el hombre equivale en realidad a
perpetuar sufrimientos que podran ser evitados [].
Al contrario de aquellos que divinizan la naturaleza, declarndola algo de sagrado e
intocable, saben que la frontera entre aquello que es natural y aquello que no lo es, depende de
los valores y de las decisiones de los hombres. Nada es ms cultural que la idea de naturaleza.
En el momento en el cual las tecnologas biomdicas alargan el horizonte de aquello que es
fcticamente posible, los criterios para determinar aquello que es lcito y aquello que no lo es,
pueden en algn modo derivar de una pretendida distincin entre aquello que sera natural y
aquello que no lo sera. Ellos pueden slo derivar de principios explcitos, racionalmente
justificados con base a como ellos logran guiar la accin humana a beneficio de todos los
hombres.[]
El primero de los principios que nos inspira a los laicos es aquel de la autonoma.
Todo individuo tiene igual dignidad, y no deben existir autoridades superiores que puedan
arrogarse el derecho de escoger para ella en todas aquellas cuestiones que se refieren a su
salud y su vida. Esto significa que la esfera de las decisiones individuales en cuestiones como
la eutanasia, la suministracin de nuevos frmacos, la experimentacin de nuevas teraias,
debe ser extendida ms all de cuanto hoy no sucede [].
23
He traido esta larga cita por cuanto me parece importante recordar con las mismas palabras
de los redactores aquellos principios que suscitaron tantas intensas discusiones no slo en revistas
cientficas, sino tambin en peridicos, discusiones que han signado la salida del debate del mbito
restringido de los expertos y la apertura al gran pblico y han comportado una clarificacin del tan
contextualizado adjetivo laico, adjetivo al cual Francesco DAgostino haba propuesto en tema de
biotica de renunciar.
En la
rplica, los redactores del Manifesto reiteran que laico es sinnimo de actitud
racional, crtico, lleno de prejuicios dogmticos, abierto al pluralismo de las variedades de las
visiones del mundo laicos o religiosos que sean y que la biotica laica y pluralista lo es en los
hechos, casi por definicin, por la naturaleza misma de los problemas de los cuales se ocupa.
Laico entonces es usado en contraposicin a religioso, ms bien a dogmtico, segn la
primera acepcin del trmino examinado en la apertura, pero tambin en su acepcin ms fuerte
arriba descrita. Tambin viene reiterado que el razonamiento etsi Deus non daretur no est
dirigido a impedir que cada persona persiga libremente sus propias creencias religiosas.
Una laicidad, bajo este perfil, la cual es histricamente incorporada en las jurisdicciones
modernas, fundadas en la separacin entre religin y Estado presente tambin en la Constitucin
italiana, como ha sido establecido, entre otras, por la sentencia n. 203 del 1989, en la cual la Corte
Constitucional afirma: El principio de laicidad, el cual emerge de los artculos 2, 3, 7, 8, 19 y 20
de la Constitucin, implica no indiferencia del Estado de frente a las religiones, sino garanta del
Estado por la salvaguarda de la libertad religiosa, en rgimen de pluralismo cultural.
Una laicidad hoy reconocida tambin a nivel europeo, despus que la Carta de Niza ha
escogido, tambin entre encendidas polmicas, de no fundar la Unin sobre las races cristianas
con el fin de no acceder a alguna confesionalizacin y de dar espacio al ms amplio pluralismo.
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A la luz de todo ello aparece clara la exclusin del uso del trmino laico en la tercera acepcin,
aquel de anticatlico: el hecho que el trmino laico signifique tambin en negativo anticatlico
comentan en la rplica los redactores del Manifesto no parece un buen motivo para
desembarazarse completamente del trmino y de la riqueza de los significados, del todo postivo,
que por otro lado ese significa.
Los valores y los principios de la biotica laica, expresados en positivo, que no tienen
entonces ninguna necesidad de contraponerse a otros, son principalmente, como hemos visto
releyendo el Manifesto, aquellos de la autonoma de la persona y del pluralismo, a la luz de los
cuales algunas intervenciones en la discusin haban sugerido la definicin de biotica liberal o
pluralista (sugerencias definidas ptimas,
contenidos).
Ambos de estos principios han sido y son objeto de crticas muy duras.
En cuanto al primero, la acusacin es de libertarismo o arbitrarismo, es decir, que los
individuos seran libres de actuar como mejor consideren. Los bioeticistas laicos responden
rechazando la identificacin de la libertad individual con una forma de autonomismo salvaje y
puntualizando que la libertad individual est sujeta a condiciones y lmites, a partir de la
responsabilidad moral de cada individuo. Se evidencia como sea la misma autonoma a asignar a
cada uno de nosotros la responsabilidad de aquello que decidimos, con la consecuencia que es
propio la responsabilidad ligada a asignar a tal principio relevancia moral.
En cuanto al segundo, la acusacin es el relativismo. Los bioticistas laicos consideran
dudoso que la exigencia de universalizacin sea un aspecto esencial de la tica (en obsequio al
principio kantiano que el primer deber moral del hombre es renunciar a la pretensin de hacer de las
propias creencias personales el modelo del conocer y del actuar), con la consecuencia que los
juicios morales o son universabilizables o no son morales, pero niegan su absolutizacin metafsica
o metahistrica. En otras palabras, no siendo los valores morales objetivos y cognoscibles,
preexistentes al hombre, ms bien sus creaciones, esos participan de su historicidad.
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Los principios que, como hemos visto, caracterizan la biotica laica autonoma de la persona y
pluralismo comportan, en sede jurdica, la adopcin de una legislacin orientada en sentido no
autoritario que debera buscar de conjugar las diversas exigencias y los diversos valores.
Buscaremos de verlos a prueba en el caso de la procreacin mediamente asistida, materia que ha
sido objeto, en Italia, de reglamentacin con la ley n. 40 del 19 febrero 2004, ley muy criticada,
sometida en el 2005 a referndum, por el cual no ha sido obtenido el quorum, ms veces sometida a
la Corte Constitucional (en 2005, en 2009, en 2010 y en 2012) que ha declarado la
inconstitucionalidad de algunos artculos y por ltimo declarada por la Corte de Estrabusgo
contraria a la Convencin Europea sobre los Derechos Humanos la parte referida a la prohibicin
de acceso para las parejas no estriles y la prohibicin de diagnsticos preimplanto de los
embriones.
He escogido este ejemplo, adems de la actualidad del tema, porque en el espritu del
Manifesto di bioetica laica, en 1998 fue publicado un documento, redactado por Cinzia Capolare,
Armando Massarenti, Angelo Petroni y Stefano Rodot, entendido a relanzar una discusin
pblica, a la luz de principios claros y explcitamente expresos, inspirados en una actitud laica
de pluralismo tico (que subrayan los redactores en las sociedades modernas sea un hecho sea
un valor) en vista del ordenamiento jurdico que la materia deba recibir.
De este documento emergen algunos puntos que iremos a confrontar con lo previsto por la
ley 40:
(1) por cuanto nada es ms cultural de la idea de naturaleza y consiguientemente la frontera entre
aquello que es natural y aquello que no lo es depende de los valores y de las decisiones de los
hombres, la procreacin asistida no puede ser enteramente recomprendida en el concepto de
terapia mdica. En efecto, la idea misma de terapia presupone que haya una desviacin respecto a
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alguna cosa considerada natural y hace de quien recurre un enfermo, a quien un tratamiento viene
acordado o rechazado en base a decisiones para l exteriores. En el caso de la procreacin asistida
estos podra comportar tambin una connotacin negativa sobre los nios que nacen gracias a ella;
(2) la reglamentacin de la procreacin asistida no debe privilegiar de iure y de facto un cierto
modelo de familia respecto a las otras, en cuanto en las sociedades actuales el modelo de familia por
as decirlo tradicional no es universalmente dominante y la evolucin de las relaciones sociales y
econmicas ha llevado a emerger formas diversas que merecen igual respeto;
(3) la reglamentacin de la procreacin asistida no debe ser el resultado del prevalecer de las
convicciones morales expresadas por una mayora poltica, en efecto en las sociedades pluralsticas,
donde no hay una nica moral, cualquier tentativo de construir principios jurdicos sobre la base de
las normas de una moral sera en contraste con los principios mismos de la democracia liberal, en la
cual la funcin primaria del derecho es aquella de evitar aquellos comportamientos que hacen dao
a los otros o a la sociedad en su complejo;
(4) a la luz del principio precedente, las normas en materia de procreacin asistida debern prohibir
intervenciones de seleccin o de ingeniera gentica que puedan comportar consecuencias negativas
inaceptables (por ejemplo la discriminacin entre individuos por la base biolgica), pero las razones
de tales lmites debern residir en la necesidad de evitar consecuencias negativas para la sociedad,
no en la afirmacin de un principio abstracto de sacralidad de la vida se piense a la cuestin del
estatuto tico y ontolgico del embrin , reconociendo slo algunas visiones morales;
(5) la fuerte tendencia al decremento demografico y al envejecimiento de la poblacin hace
justificable por parte del Estado la destinacin de recursos pblicos dirigidos a aumentar la
natalidad tambin a travs de la procreacin asistida en estructuras pblicas y privadas con el fin de
permitir a todos los ciudadanos, independientemente de sus medios econmicos, un efectivo acceso
a las prestaciones.
Yendo ahora a examinar a la luz de estos aspectos la ley No. 40 del 2004, tambin sin entrar
29
en detalle, podemos fcilmente constatar que el legislador italiano ha escogido un camino que se
aparta totalmente de los principios arriba indicados:
- con referencia al punto 1, el art. 2 explcitamente recita que el recurso a la procreacin
medicamente asistida est consentida en aquellos casos que no hayan otros mtodos teraputicos
eficaces para remover las causas de esterilidad o infertilidad y el art. 4 repite: El recurso a las
tcnicas de procreacin medicamente asistida est consentido slo cuando sea acertada la
imposibilidad de remover de todos modos las causas que impiden la procreacin y es de cualquier
modo circunscrito a los casos de esterilidad o de infertilidad inexplicadas documentadas por acto
mdico as como en los casos de esterilidad o de infertilidad por causas acetadas y certificadas por
acto mdico.
Como confirmado tambin por las lneas guas, el acceso a la procreacin asistida est
consentida exclusivamente al objetivo de superar un estado de documentada imposibilidad de
procrear:
- con referencia al punto 2, el art. 5 establece que pueden acceder a las tnicas de procreacin
medicamente asistida parejas de mayores de edad de sexo diverso, cnyuges o convivientes, en
edad potencialmente frtil, ambos vivientes. La figura de referencia del legislador es claramente la
llamada familia ideal, la nica en lnea, segn cierta doctrina, con aquella sociedad natural
fundada en el matrimonio reconocida en el art. 29 de la Constitucin italiana. Viene despus
introducida una concesin adems muy problemtica a las parejas convivientes, en coherencia
con muchos pronunciamientos de la Corte constitucional dirigidas a extender los derechos de los
comportamientos de la llamada familia legtima a aquella de la familia de hecho;
- con referencia a los puntos 3 y 4, el art. 1 all donde procalama que la ley asegura los derechos de
todos los sujetos involucrados, comprendido el concebido pone como fundamento de toda la ley
la tutela absoluta del embrin, introduciendo, como la ha definido Stefano Rodot, una suerte de
dictadura del embrin en lnea con una particular opcin moral;
- con referencia al punto 5, an previendo la institucin de un fondo para favorecer el acceso a las
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tcnicas de procreacin asistida (art. 18), explcitamente la ley indica las alternativas a tales
tcnicas (adopcin, colocacin familiar, ex art. 6) y un empeo financiero prioritario para
investigaciones dirigidas a indagar las causas patolgicas, psicolgicas, ambientales y sociales de
los fenmenos de la esterilidad y de la infertilidad al fin de favoreer las intervenciones
necesarias para removerlas as como para reducir la incidencia(art. 2).
De esto emerge una clara desentivacin hacia estas tcnicas que Carlo Casonato muy
eficazmente ha definido medicamente asistida, pero jurdicamente obstaculizada -, tcnicas que,
como ya estaba sucediendo, son efectuadas en el exterior por quien tiene la mayor disponibilidad
econmica.
Por la lectura sinptica de la ley 40 y del documento sobre la procreacin medicamente
asistida, inspirado en los principios del Manifesto di bioetica laica, se pueden ver a la prueba los dos
diversos modelos de bioderecho, de los cuales se ha hablado: por un lado un modelo de derecho
abierto y ligero, hecho de reglas jurdicas poco numerosas y el ms posible pobres de contenido
moral, dirigidas a reglamentar los aspectos tnicos y procedimentales, y a realizar los diversos
modelos de vida, no privilegiando un nico punto de vista moral; por el otro, un modelo de derecho
autoritario, que establece la superioridad de una particular concepcin moral, mete prohibiciones y
lmites rigurosos, fija normas rgidas, llegando a establecer por ley aquello que la ciencia no est en
grado de demostrar.
Scheila Jasanoff sostiene que la relacin entre ciencia y derecho se determina y se redefine
en una actividad de co-produccin de significados y que necesita favorecer una comprensin
soportada por anlisis mulidisciplinarios de los cambios de la sociedad solicitada por la ciencia, y,
sobre la base de tal anlisis, individuar los procedimientos ms adecuados en la determinacin en
las elecciones cientfico-tecnolgicas.
Partiendo de estas premisas la estudiosa americana auspicia una educacin cientfica de los
jueces, que, en un pas de Common Law como los Estados Unidos, se encuentran en primera lnea,
para estas cuestiones.
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