Breve relato sobre la ineficacia de la funcin poltico-criminal del

bien jurdico penal

Por Fabin I. Balcarce*
Resumen: Con el ensayo el autor pretende demostrar que la funcin trascendente
histricamente endilgada al bien jurdico penal, como lmite a la actividad legislativa, ha
tenido nula capacidad de rendimiento en la prctica.
Zusammenfassung: Anhand des vorliegenden Essays versucht der Autor zu belegen,
dass das Strafrechtgut in seiner usserst wichtigen Funktion als Beschrnkung der
Gesetzgebung, welche ihm historisch zugewiesen wird, absolut keine
Leistungsfhigkeit in der Praxis besitzt.
Abstract: In this essay, the author tries to demonstrate that the transcendent function,
historically given to the concept of "interest protected by criminal law", as limit to the
legislative activity, has had none capacity of performance in the practice.

I. INTRODUCCIN
El bien jurdico (rechtgut), concepto propio de la Teora general del Derecho1,
desde su nacimiento, y en lo que respecta al Derecho penal, se bifurc en dos
acepciones2: a. Una poltico-criminal y externa, de carcter crtico y perteneciente al
mundo del deber ser, destinada a evaluar qu poda ser sancionado con una
consecuencia jurdico-penal; b. Otra, de carcter neutral e interna y comprendida en el
mundo del ser, cuyo objetivo era determinar el significado de las figuras delictivas y su
ubicacin sistemtica. De todos modos, vale la aclaracin, a partir del pensamiento
neoclsico, en el segundo aspecto, interno, tambin se pretendi cumpliera una funcin
limitativa, imposibilitando una criminalizacin ms all de la especfica proteccin dada
por la legislacin penal, como extrema ratio del ordenamiento jurdico3. Es decir, ya en
el proceso de interpretacin su funcin deba ser tanto crtica como inmanente.
Ha sido histricamente, en el sistema continental europeo, un concepto esencial
para los dos compartimentos en que se divide el Derecho penal sustantivo. Respecto de
la Parte general, es la cara visible del denominado principio de lesividad (nulla poena
sine injuria), constitucionalmente garantizado (CN, art. 19). En la Parte especial, desde

Doctor en Derecho y Ciencias Sociales. Profesor Titular de Derecho Penal. Parte Especial (Universidad
Nacional de Crdoba, Argentina). Especialista en Derecho penal (U.N.C. U.N.L., Argentina).
Especialista en Derecho penal econmico (Castilla La Mancha, Toledo, Espaa). Director de la Sala de
Derecho Procesal Penal del Colegio de Abogados de Crdoba (Argentina).
1
Sobre el tema, AMELUNG, KNUT, El concepto bien jurdico en la teora de la proteccin penal de
bienes jurdicos en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento y legitimacin del
Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. IIGO ORTIZ DE URBINA GIMENO, Marcial Pons,
Madrid Barcelona, 2007, p. 237.
2
RUDOLPHI, HANS, Diferentes aspectos del concepto de bien jurdico en Nuevo pensamiento penal,
trad. E. BACIGALUPO, ao 4, nos 5 a 8, Depalma, Buenos Aires, 1975, pp. 335 y 336.
3
DETLEV STERNBERG-LIEBEN, Bien jurdico, proporcionalidad y libertad del legislador penal en
ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho penal o
juego de abalorios dogmtico?, trad. IIGO ORTIZ DE URBINA GIMENO, Marcial Pons, Madrid
Barcelona, 2007, p. 105.

CARMIGNANI4, es el vector taxonmico elegido por el legislador para la agrupacin de

las distintas figuras delictivas. El esclarecimiento de cul es el bien jurdico tpico
encarna la cuestin ms importante en los comentarios de la Parte Especial5. Es que este
sector es esencialmente un sistema clasificatorio de bienes jurdicos6. Asimismo,
configura la sntesis de la denominada interpretacin teleolgica7 (funcin crtica
interna).
En la Teora de la pena, y atento a su posterior desarrollo (en relacin a la teora
del delito), el principio de proporcionalidad exige que la determinacin de la pena no
supere desde el punto de vista racional-, al momento de su imposicin, el contenido de
injusto del comportamiento castigado.
II. SISTEMA CONTINENTAL VS. SISTEMA ANGLOSAJN
A fuer de ser sincero he de puntualizar que el Derecho comparado nunca brind
un concepto del instituto totalmente identificado con el principio de dao real a un
inters o recurso individual. Ya el iusracionalismo, con su propuesta de dao jurdico,
se pronunciaba por un trmino poroso que permita extenderse ms all del harm
principle construido por JOHN STUART MILL8, en el Derecho anglosajn, como
presupuesto para legitimar las normas penales. En el sistema continental hubo siempre
lugar para el principio paternalista (v.gr., entender la vida como un derecho
indisponible an para el propio sujeto o como delito al consumo personal de
estupefacientes), el principio moralista (ej., la represin, impuesta hasta no hace mucho
tiempo en varios pases, de la homosexualidad) y el principio de ofensividad9 (sc.,
represin de las exhibiciones obscenas, proteccin penal de los animales)10. Incluso, el
desborde producase por una melange de tales principios (v.gr., el aborto, cuya
prohibicin hoy no slo se basa en el principio de dao, sino tambin en el principio
moralista). Otro tanto ocurra en el sistema del common law.
III. CONCEPTO
En la ltima parte del siglo XX surgira de los consensos doctrinarios una
definicin de mximas pretensiones: La relacin entre un ciudadano y un valor
proveniente de un derecho fundamental (ej., vida, incolumidad fsica, etc.), con un
contenido (soporte), que permite, inmediata (individuales) o mediatamente
(supraindividuales) la participacin y realizacin del primero en la sociedad, en tanto
NUEZ, RICARDO C., Manual de Derecho Penal. Parte Especial, 2 ed., act. VCTOR F. REINALDI,
Lerner, Crdoba, 1999, p. 12.
5
Mutatis mutandis, SCHNEMANN, BERND, El principio de proteccin de bienes jurdicos como punto de
fuga de los lmites constitucionales de los tipos penales y de su interpretacin en ROLAND HEFENDEHL
ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho penal o juego de abalorios
dogmtico?, trad. MARA MARTN LORENZO MIRJA FELDMAN, Madrid Barcelona, 2007, p. 198.
6
BACIGALUPO, ENRIQUE, Estudios de la parte especial del derecho penal, akal/iure, 2 ed., Madrid, 1994,
p. 10.
7
JESCHECK, HANS HEINRICH WEIGEND, THOMAS, Tratado de Derecho Penal. Parte General, trad.
MIGUEL OLMEDO CARDENETE de la 5 ed. alemana, Comares, Granada, 2002, pp. 275 y 277.
8
Cfr. FLETCHER, GEORGE, Gramtica del Derecho penal, trad. FRANCISCO MUOZ CONDE, Hammurabi,
Buenos Aires, 2008, p. 79.
9
El que en la actualidad no debe confundirse con el principio de ofensividad como expresin sustituta del
principio de lesividad en la antigua dogmtica.
10
Sobre los principios mencionados, VON HIRSCH, ANDREW, El concepto de bien jurdico y el principio
del dao en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento y legitimacin del
Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. RAFAEL ALCCER GIRAO, Marcial Pons, Madrid
Barcelona, 2007, pp. 47 a 50. En la misma colectnea, SEHER, GERHARD, La legitimacin de normas
penales basada en principios y el concepto de bien jurdico, trad. RAFAEL ALCCER GIRAO, p. 87.
4

dicha vinculacin no pueda ser protegida de manera suficiente por el resto del
ordenamiento jurdico (derivacin del bien jurdico en bien jurdico penal11).
La mutacin de la objetividad jurdica en bien jurdico penal le hara adquirir
carta de ciudadana dogmtica, en la teora del delito, a la denominada teora de la
insignificancia jurdica12.
IV. EL IUSNATURALISMO
La teora iusracionalista no conoci el concepto, basndose, a la hora de
construir el sistema del Derecho penal en la teora de los derechos subjetivos13: Existan
ciertas prerrogativas individuales anteriores al Estado. ste no haca ms que
reconocerlas y, debido a su construccin contractual14, tena como objetivo fundamental
la proteccin de los aludidos derechos frente a los ataques que el sujeto poda sufrir de
sus iguales o de la misma entelequia estatal (derechos de primera generacin15). Lo
ideal es que el poder de intervencin estatal y la libertad de los ciudadanos se lleven a
un equilibrio que le garantice al individuo tanta proteccin como sea necesaria, pero
tambin tanta libertad individual como sea posible16. El resultado material (emprico)
que sola confundirse con la lesin, o el peligro cierto17, para alguno de esos bienes,
eran las fuentes de legitimacin de los preceptos penales. La afectacin de la vida, la
propiedad o la libertad era el centro de atencin de la legislacin penal. El peligro
abstracto, como regla, slo poda ir acompaado de un resultado material (delito
culposo o imprudente).
V. EL ESTADO BURGUS
Pronto dicha teora se tornara estrecha en relacin a las legislaciones vigentes
por la poca. La proteccin de un conjunto de situaciones que excedan al sujeto, y se
plasmaban como intereses de la colectividad, requeran una teora normativa que los
abarcara del mismo modo que a los derechos subjetivos. Fue BIRNBAUM18, con serios
MIR PUIG, SANTIAGO, Bien jurdico y bien jurdico-penal como lmites del ius puniendi, en EPC,
Espaa, 1990. Tambin en El Derecho penal en el Estado social y democrtico de derecho, Ariel,
Barcelona, 1994, p. 159 y ss.
12
En relacin al tema, GARCA VITOR, ENRIQUE, La insignificancia en el Derecho penal. Los delitos de
bagatela, Hammurabi, Buenos Aires, 2000, p. 17 y ss.
13
CARRARA, FRANCESCO, Programa del curso de Derecho criminal dictado en la Real Universidad de
Pisa, trad. SEBASTIN SOLER ERNESTO GAVIER RICARDO NUEZ, Depalma, Buenos Aires, 1945, III,
p. 51.
14
Cnfse. BECCARIA, CESARE, De los delitos y de la pena, trad. JUAN ANTONIO DE LAS CASAS, Alianza,
Buenos Aires, Madrid, 1968, p. 25 y ss. Una visin diferente del contrato originario, en KANT,
IMMANUEL, La metafsica de las costumbres, trad. ADELA CORTINA ORTS JESS CONILL SANCHO, 4 ed.,
Tecnos, Madrid, 2005, p. 171.
15
Sobre su historia, REINALDI, VICTOR F., Crmenes contra la humanidad en ALEJANDRO SNCHEZ
FREYTES dir., Temas de Derecho Penal, Mediterrnea, Crdoba, 2008, p. 385.
16
ROXIN, CLAUS, Es la proteccin de bienes jurdicos una finalidad del Derecho penal? en ROLAND
HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho penal o juego de
abalorios dogmtico?, trad. IIGO ORTIZ DE URBINA GIMENO, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007, p.
447.
17
SCHULENBURG, JOHANNA, Relaciones dogmticas entre bien jurdico, estructura del delito e
imputacin objetiva en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de
legitimacin del Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. MARGARITA VALLE MARISCAL DE
GANTE, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007, p. 354.
18
La denominacin aparece en Arch. d. Criminalrechts, N.F., 1834. Cfr. ROXIN, CLAUS, Derecho penal.
Parte general, I, trad. D.M. LUZN PEA M. DAZ Y GARCA CONLLEDO J. DE VICENTE REMESAL,
Civitas, Madrid, 1997, I, 2/8. Tambin, STRATENWERTH, GNTER, Derecho penal. Parte general, I, El
hecho punible, 2 ed. castellana, trad. MANUEL CANCIO MELI MARCELO SANCINETTI, Hammurabi,
11

antecedentes en FEUERBACH19, quien elaborara la definicin de este instrumento de la

analtica dogmtica para legitimar la violencia organizada como forma de proteccin de
los intereses generales, difcilmente abarcables por el concepto de derecho subjetivo20.
Se ha entendido, pues, que lejos de tener un nacimiento garantista, el bien jurdico tuvo
una gnesis expansiva21. No es de extraar que el alumbramiento se produjera en un
pas como Alemania en donde la Filosofa y la Dogmtica penal estaban, hasta los
tutanos, impregnadas de la prevalencia de la comunidad respecto del individuo22.
Haba fracasado la idea originaria de FEUERBACH de declarar penalmente relevante slo
la lesin de derechos subjetivos y, por el contrario, atribuir la lesin de otros mandatos a
las meras infracciones de polica.
La herramienta conceptual se converta en un traje a medida. A partir de ese
momento se distinguira entre bienes jurdicos individuales y bienes jurdicos
generales23 o colectivos tambin denominados universales-, en ese orden de prelacin.
Al Estado liberal le alcanzaba con esto. El derecho genrico a la libertad24 (disposicin
de la vida, incolumidad fsica, libertad individual, libertad sexual, la propiedad, el
estado civil) y los medios para defenderla (seguridad pblica, orden pblico, respeto de
la Constitucin, los poderes pblicos y sus funciones, administracin pblica, fe
pblica) eran el arquetipo del principio de autonoma que proclamaba el Estado liberal.
Era la imagen del Derecho penal nuclear. No obstante, el peligro abstracto para alguno
de los que fueron los derechos subjetivos originarios se convirti en lesin a bienes
jurdicos generales. Al lado de los bienes jurdicos individuales y principales, nacieron
bienes jurdicos generales o de flanqueo.
Un nuevo problema habra de gestarse en torno a la objetividad jurdica. El
modo de su afectacin lesin, peligro concreto, peligro hipottico, peligro abstracto- se
conceba en relacin al de carcter individual (idea que se pretende mantener a travs de
la teora personal). Pero, qu sucedera en el sinalagma apuntado con la introduccin de
los bienes generales o colectivos. El problema -insoluble hasta la fecha- fue establecer si
la referencia a la lesin o al peligro (concreto, hipottico o abstracto), en los delitos
2005, p. 65. Sobre la funcin de la denominacin, NUEZ, RICARDO C., Tratado de Derecho Penal,
Lerner, Crdoba, 1988, III, p. 15.
19
FEUERBACH, ANSELM VON, Tratado de derecho penal, trad. de la 14 ed. alemana de EUGENIO R.
ZAFFARONI IRMA HAGEMEIER, Hammurabi, Buenos Aires, 2007, p. 55. Sobre la evolucin de la teora
del bien jurdico, TRABALLINI DE AZCONA, MNICA, Bien jurdico protegido, tipo penal y funcin
poltico criminal en Pensamiento penal y criminolgico, ao VII, n 11, 2007, Mediterrnea, Crdoba,
2007, pp. 276 y ss.
20
SEELMAN, KURT, El concepto de bien jurdico, el harm principle y el modelo de reconocimiento como
criterios de merecimiento de la pena en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico
Fundamento de legitimacin del Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. MARA MARTN
LORENZO, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007, p. .375.
21
Lo afirma SILVA SNCHEZ, JESS-MARA, La expansin del derecho penal, Civitas, Madrid, 1999, p.
91
22
Cfr. ALCCER GIRAO, RAFAEL, Los fines del derecho penal, Universidad Externado de Colombia,
Bogot, 2004 (impreso en la Argentina), pp. 66 y 67. Sobre la crtica a estos autores, tambin puede verse
FERNNDEZ, GONZALO D., Bien jurdico y sistema del delito B. de f, Montevideo Buenos Aires, 2004,
p. 36.
23
ARZT, GNTHER, La parte especial del derecho penal sustantivo en Introduccin al derecho penal y
al derecho penal procesal, trad. LUIS ARROYO ZAPATERO, Ariel, Barcelona, 1989, p. 87. Crtico del
mantenimiento de esta clase de bienes, STRATENWERTH, GNTER, La criminalizacin en los delitos
contra bienes jurdicos colectivos en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento
de legitimacin del Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. IIGO ORTIZ DE URBINA
GIMENO y MARGARITA VALLE MARISCAL DE GANTE, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007, p. 371.
24
Sobre esta decantacin, HABERMAS, JRGEN, Facticidad y validez, trad. MANUEL JIMNEZ REDONDO,
2 ed., Trotta, Madrid, 2000, p. 191.

contra bienes jurdicos generales o colectivos, tena por norte el antiguo concepto de
derecho individual (es decir una relacin mediata) o poda existir el binomio lesin peligro, por un lado y bien jurdico general o colectivo, por el otro (relacin inmediata).
Comenz a tambalear la identidad existente entre resultado material y lesin. Los
tratadistas y la manualstica en general muestran cierto desconcierto acerca del soporte
material que ha de ser lesionado o puesto en peligro: el individual indirecto o el general
directo25. Lo normativo y lo emprico empezaron a distanciarse con la mayor
abstraccin que se les adosaba a los nuevos bienes jurdicos: el binomio mera actividad
resultado y lesinpeligro se volvieron asimtricos. Una deuda pendiente qued desde
aquella poca, y que slo empieza a amortizarse en la actualidad: reclasificar los bienes
jurdicos colectivos26 y redefinir la lesin, el peligro concreto y abstracto- respecto a
dichos bienes27. A partir de aquel momento los grados de afectacin del soporte material
del bien jurdico se desmadraran sin encauzarse hasta la fecha. Grado de afectacin y
universalidad de los intereses nunca se llevaron bien.
Haba nacido, aunque no se hubiera detectado a tiempo, una novedosa
clasificacin de los bienes jurdicos: a. por un lado, los bienes jurdicos fines encarnados
en los de carcter individual; b. por el otro, los bienes jurdicos medios, identificados
con los universales. La imputacin se complicaba pues los segundos, de alguna o de
otra manera, pasaban a ser en la mayora de los casos compuestos: los conceptos de
lesin o peligro tendran que compaginarse en primer trmino con el bien jurdico
directo (general) y en segundo lugar con el bien jurdico indirecto (individual).
La proliferacin de bienes jurdicos demostr en el trmino un problema
gentico: era capaz de justificar cualquier nuevo inters como digno de proteccin por
la legislacin penal. Por otro lado, la lesin o el peligro, seguiran caminos sin salida.
VI. POSITIVISMO JURDICO Y NORMATIVISMO
De todas maneras, en los primeros tiempos, se le pretendi adjudicar el carcter
metajurdico que tenan los derechos subjetivos en el iusracionalismo (por ej., el mismo
BIRNBAUM; tambin V. LISZT)28.Tratbase de un concepto crtico.
El positivismo jurdico (encarnado fundamentalmente en BINDING) se encargara
de hacerlo dependiente de la voluntad del legislador y, consecuentemente, del Estado.
Solamente la ley expresa los objetos jurdicos porque encierra la voluntad declarada del
Estado29. Se consolid, pues, como el eje clasificatorio de la Parte especial del Derecho
penal.
Por fin, el pensamiento neoclsico (normativismo o neocausalismo) le otorgara
el carcter de un vehculo de la interpretacin teleolgica en el anlisis de las figuras
delictivas. La funcin crtica interna. La idea de fin consigue entrar en el Derecho penal
mediante el bien jurdico30. Los partidarios del neo-kantismo sudoccidental31 llegaron
25

Ha nuestro modo de ver ha de tenerse en cuenta en todo caso el bien jurdico general o inmediato.
Propsito que gua el trabajo de HEFENDEHL, ROLAND, El bien jurdico como eje material de la norma
penal en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho
penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. MARA MARTN LORENZO, Marcial Pons, Madrid
Barcelona, 2007, p. 179 y ss.
27
Una propuesta en VON HIRSCH, ANDREW WOHLERS, WOLFGANG, Teora del bien jurdico y
estructura del delito, sobre los criterios de una imputacin justa en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora
del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad.
BEATRIZ SPNOLA TRTALO, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007, p. 285 y ss.
28
BUSTOS RAMREZ, JUAN, Manual de derecho penal espaol, Ariel, Barcelona, 1984, p. 51.
29
TAVARES, JUAREZ E.X., Bien jurdico y funcin en Derecho penal, trad. MNICA CUARRO,
Hammurabi, Buenos Aires, 2004, p. 23.
30
Vase VON LISZT, FRANZ., La idea del fin en el Derecho penal en Monografas jurdicas n 40,
Temis, Bogot, 1998, p. 76 y ss. Para su visin actual, FREUND, GEORG, Sobre la funcin legitimadora
26

incluso a identificar parcialmente la idea de proteccin de bienes jurdicos con la

interpretacin teleolgica32. Los primeros pasos hacia una imputacin normativa
(designada usualmente imputacin objetiva) apareceran en esta poca33, aunque con un
tinte marcadamente subsuncionista y del cual no parece despojarse hasta la fecha34, por
lo menos en el diseo de esta vertiente. La precaria recepcin del dolo (HELLMUTH V.
WEBER ALEXANDER GRAF ZU DHONA) y la culpa (ENGISCH) en el tipo (todava
afectados a la culpabilidad) tendra como resultado que en el nuevo estrato se analizaran
valorativamente, junto a los elementos descriptivos externos y los de carcter normativo
(jurdicos, culturales o cientficos), exclusivamente los elementos subjetivos distintos
del dolo.
Lo etreo de su definicin permiti a la escuela de Kiel (DAHM, SCHAFFSTEIN)
promocionar la superacin del instituto por un criterio organicista bajo el nombre de
sano sentimiento del pueblo.
La permeabilidad en que se lo sumi fue una nueva seal de una enfermedad: la
polifuncionalidad como sndrome de vaguedad.
VII. EL ESTADO SOCIAL
Aquella forma de organizacin digo la liberal-, sin embargo, excluy a grupos
masivos de ciudadanos de la proteccin que fomentaba. Pronto, a finales del siglo XIX,
la doctrina social de la iglesia catlica (Rerum Novarum), el nacimiento del Estado
social, a travs de la Constitucin de Weimar (1919), la denuncia criminolgica del
denominado White collar crime por SUTHERLAND35 en los aos treinta del siglo pasado,
promocionaran, la proteccin de grupos determinados de la sociedad (obreros,
jubilados, mujeres, nios). El derecho a la libertad, quedaba claro, no deba ser una
mera afirmacin formal. Exiga instrumentos que lo materializaran, principalmente
respecto de aquellos desposedos, mediante recursos del Estado, provenientes de la
recaudacin impositiva.
Como contrapartida, nacieron nuevos espacios de legislacin penal, destinados a
la persecucin de quienes restringieran los derechos de los nuevos incluidos (delitos
laborales, previsionales, tributarios, etc.).
El Estado social se basaba en un principio diferente al del Estado burgus: el de
prestacin36. Los derechos de segunda generacin aparecan en escena.
de la idea de fin en el sistema integral del Derecho penal en JRGEN WOLTER GEORG FREUND eds., El
sistema integral del Derecho penal. Delito, determinacin de la pena y proceso penal, trad. RAMN
RAGUS I VALLS, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2004, p. 92, nota 3.
31
Respecto de sus diferencias con la Escuela de Marburgo, MIR PUIG, SANTIAGO, Lmites del
normativismo en Derecho penal en Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa, 07, 18, 2005,
p. 4.
32
AMELUNG, KNUT, El concepto de bien jurdico en la teora de la proteccin penal de bienes jurdicos
cit., p. 229.
33
Sus antecedentes dogmticos se encuentran en los trabajos de KARL LARENZ (Hegels Zurechnungslehre
und der Begriff der objetiven Zurechnung, 1928), RICHARD HONIG (Festgabe fur von Frank, I, pp. 174 y
ss., 1930), KARL ENGISCH (Die Kausalitt als Merkmal der strafrechtlichen Tatbenstnde, 1931). La
construccin de una doctrina de la imputacin objetiva a partir del mtodo inductivo, ROXIN, CLAUS,
Reflexiones sobre la problemtica de la imputacin en el Derecho penal en Problemas bsicos del
Derecho penal, trad. DIEGO-MANUEL LUZN PEA, Reus, Madrid, 1976, pp. 128 y ss.
34
Puede consultarse SNCHEZ-OSTIZ, PABLO, Imputacin y teora del delito, B de f, Montevideo
Buenos Aires, 2008, p. 525.
35
SUTHERLAND, EDWIN, Es un delito el delito de cuello blanco? en El delito de cuello blanco, trad.
ROSA DE OLMO, Universidad Central de Venezuela, 1969.
36
BARBOSA CASTILLO, GERARDO y GMEZ PAVAJEAU, CARLOS, Bien jurdico y derechos
fundamentales en Monografas de derecho penal, n 12, Universidad Externado de Colombia, Bogot,
pp. 15 a 38.

Sin embargo la fuerte intervencin estatal degener en autoritarismo que llev a

la instalacin de los gobiernos totalitarios (Alemania, Italia, Japn). La Segunda guerra
mundial dejara como experiencia que el ser humano, como ciudadano, no slo requiere
autonoma (y en este sentido abstencin de los dems ciudadanos y del Estado), sino
tambin prestaciones (intervencin del Estado). Pero, principalmente, que el ejercicio
de tales derechos, nicamente se puede realizar interviniendo en la res publica. Slo un
Estado democrtico tiene la capacidad para garantizar los derechos de participacin37.
Una historia ecumnica teida de sangre por dos guerras mundiales dar paso a
los derechos de tercera generacin. Resultaba indispensable proteger la paz a travs de
instrumentos internacionales que comprometieran a todos los pases.
La eclctica forma se denominara Estado social y democrtico de Derecho
(receptado en pases como Alemania, Espaa y Colombia), reconocido tmidamente en
la Constitucin de la Nacin Argentina de 1994, pero receptado sin cortapisas en
nuestra Constitucin Provincial (Crdoba, arts. 1 y 2).
El nuevo Estado origin una renovada clasificacin ampliatoria del bien jurdico.
Ahora la divisin madre sera entre bienes jurdicos individuales y bienes jurdicos
supraindividuales. Los supraindividuales comprenderan los generales, provenientes de
la tradicin y los difusos, destinados a proteger a aquellos grupos dbiles de la
sociedad38 (consumidores, trabajadores, jubilados).
Ya no sera posible justificar por ms tiempo el intento de GOLDSCHMIDT de
atribuir las lesiones de la libertad al Derecho penal y las de bienestar, en cambio, al
Derecho administrativo39.
La proliferacin de bienes jurdicos se hizo insoportable. La ingenua idea de que
la parificacin de los ciudadanos poda traer la reduccin de represin penal fue
efmera. Pronto se advirti que los nuevos grupos de presin, lejos de exigir la
derogacin o atenuacin de la regulacin penal que los avasall durante aos,
comenzaron a requerir la construccin de una nueva legislacin penal en contra de los
que haban sido sus opresores. Mientras que los bienes jurdicos individuales se
contaban con los dedos de una mano, los bienes jurdicos supraindividuales se
multiplicaban de modo exponencial. Ms an; la proteccin se retrotraa a momentos
previos al riesgo concreto o a la lesin. El empirismo comenzaba a ser desplazado por
un normativismo despiadado.
Haba nacido un Derecho penal perifrico, en donde se englobaba al Derecho
penal econmico. El ltimo, relativizando sobremanera la relevancia del concepto, cre
una teora paralela del bien jurdico. Es que para justificar la infinita gama de bienes
jurdicos penales creados avizor la posibilidad de construccin de un bien jurdico

37

HABERMAS, Facticidad y validez cit., p. 143.

MARTNEZ-BUJN PREZ, CARLOS, Derecho Penal Econmico. Parte General, tirant lo blanch,
Valencia, 1998, p. 95.
39
La bibliografa es abundante: GOLDSCHMIDT, JAMES y ANDERS, GEORG, Deslinde entre los delitos
administrativos y los criminales y aplicacin de las normas generales del derecho penal al delito
administrativo en El derecho penal administrativo, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, UNC,
1946, p. 52; SCHNKE, ADOLF, La doctrina de derecho penal administrativo de J. Goldschmidt y su
reconocimiento en la legislacin alemana en Revista de Derecho Procesal, Ao IX, Nos 3-4, Ediar,
Buenos Aires, 1951, p. 298; SCHMIDT, EBERHARD, Las repercusiones de la obra cientfica de James
Goldschmidt sobre la legislacin y la ciencia de Alemania, trad. Werner Goldschmidt, en Revista de
Derecho Procesal, Ao IX, Nos 3-4, Ediar, Buenos Aires, 1951, p. 283; GOLDSCHMIDT, ROBERTO, La
teora del derecho penal administrativo y sus crticos en La Ley, t. 74, secc. Doctrina, p. 845; GAVIER,
ERNESTO, James Goldschmidt y el derecho penal administrativo en El derecho penal administrativo,
UNC, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Imprenta de la Universidad, Crdoba, 1946, p. 18.
38

equidistante denominado espiritual40 que coincida con la ratio legis de las figuras. La
proteccin del ltimo (por ej., el orden econmico) requera la construccin de bienes
jurdicos intermedios o representantes cuyo riesgo o lesin llevaban inexorablemente en
un futuro a la destruccin de los primeros.
Obsrvese el panorama: imputacin sucesiva atendiendo al bien jurdico directo
(general o colectivo) y bien jurdico indirecto (individual); imputacin paralela,
acudiendo el bien jurdico espiritual.
La nueva diseccin del trmino debilitara su contextura y advertira sobre una
posible esquizofrenia en su seno.
VIII. FINALISMO Y FUNCIONALISMO SISTMICO
Por si esto fuera poco, el padre de la teora finalista de la accin volvi a las
fuentes germanas rgidas, sobre la relacin Estado-individuo, prohijando una etrea
formulacin de lo protegido por las mandas penales. En efecto, HANS WELZEL,
promocionara como objeto de proteccin de la legislacin criminal los valores
elementales de conciencia, de carcter tico social41. Slo por aadidura protegera
bienes jurdicos. Por otro lado, opondra a la visin esttica tradicional del instituto, una
visin dinmica: no puede entenderse al bien jurdico como objeto de un mundo museal
muerto. Nacera la teora de la adecuacin social42 y con ella uno de los antecedentes
ms importantes de la teora sistemtica de la ya mencionada imputacin objetiva43.
Es por esta poca que la transformacin de la funcin retributiva de la pena en el
principio de culpabilidad, coloc al grado de su afectacin, a travs de la conducta, en el
mbito de la determinacin judicial de la pena, como lmite mximo de la sancin a
imponer. Es la despedida de KANT y HEGEL44. Se sustituye el paradigma de la justicia
por el de la utilidad. La prevencin general cambia de polo y se transforma en positiva
(confianza en la norma, estabilizacin de expectativas, fidelidad al Derecho)45. Por otro
lado, las teoras re vinculadas a la prevencin especial (readaptacin, resocializacin,
reinsercin) le dan un tinte emprico a la teora de la pena.
El antepenltimo discpulo de WELZEL, por otros andariveles sociolgicos
sistmicos46 estos-, llevara al extremo la teora de su maestro. Para JAKOBS, la funcin
40

Crtica de esta elaboracin, CORCOY BIDASOLO, MIRENTXU, Algunas cuestiones sobre el injusto tpico
en los delitos de peligro en dir. DONNA, EDGARDO A., Revista de Derecho Penal Delitos de peligro
I, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2007-2, p. 94; Tambin AMELUNG, KNUT, El concepto bien jurdico en
la teora de la proteccin penal de bienes jurdicos cit., p. 253.
41
WELZEL, HANS, Derecho penal alemn, trad. J. BUSTOS RAMREZ S. YAEZ PREZ, E.J. Ch., 11 ed.,
Chile, 1993, p. 5.
42
Sobre el tema, CANCIO MELI, MANUEL, La teora de la adecuacin social en Welzel en Anuario de
Derecho Penal y Ciencias Penales, Ministerio de Justicia, Madrid, tomo XLVI, fasc. II, mayo-agosto,
1993, p. 697 y ss.
43
Con la ptica deductiva de WELZEL, las teoras de la imputacin objetiva elaboradas por JAKOBS,
GNTHER, (La imputacin objetiva en Derecho penal, trad. MANUEL CANCIO MELI, Civitas, Madrid,
1996, pp. 89 y ss.) y FRISCH, WOLFGANG, Comportamiento tpico e imputacin del resultado, trad.
JOAQUN CUELLO CONTRERAS JOS LUIS SERRANO GONZLEZ DE MURILLO, Marcial Pons, Madrid
Barcelona, 2004, pp. 15 y ss.
44
Sobre el tpico, KLUG, ULRICH, Despedida de Kant y Hegel en Problemas de la filosofa y de la
pragmtica del Derecho, trad. JORGE M. SEA, Alfa, Caracas Venezuela, 1989, pp. 32 y 33.
45
Consltese, HASSEMER, WINFRIED, Prevencin general y aplicacin de la pena en AA. VV.,
Principales problemas de la prevencin general, trad. GUSTAVO E. ABOSO TEA LW, B de f,
Montevideo Buenos Aires, 2004, p. 59. Tambin, LDERSSEN, KLAUS, La funcin preventivo-general
del sistema del delito en AA. VV., Principales problemas de la prevencin general, trad. GUSTAVO
ABOSO TEA LW, B de f, Buenos Aires Montevideo, 2004, pp. 118 y ss.
46
Ntidamente diferenciado del funcionalismo moderado (ROXIN) y del funcionalismo monistaindividualista (HASSEMER). Cfr. SILVA SNCHEZ, JESS-MARA, Poltica criminal en la dogmtica:

de la pena, en la esfera del significado, es mantener la vigencia de la norma, reafirmarla

como pauta de orientacin para los contactos sociales47 (metalenguaje normativo que
daba una solucin aparente). La teora contractualista queda enrevesada priorizndose el
Estado respecto de la persona. No puede tenerse en cuenta las consecuencias externas de
la conducta, no puede considerarse misin de la pena evitar lesiones de bienes
jurdicos48. Los ltimos no son ni ms ni menos que sombras caricaturescas de las
normas.
Su naturaleza fue mutada y en lugar de tener sustento jurdico se lo confundi
promiscuamente con la tica social o la sociologa sistmica.
IX. EL DERECHO PENAL DE SEGURIDAD
Una estocada ms: el Derecho penal de seguridad49. Est dirigido a la
tranquilidad espiritual del ciudadano y alejado de toda posibilidad de concrecin
prctica (Derecho penal simblico)50. Naci al socaire de la Sociedad del riesgo,
invirtiendo los factores del Estado liberal, cuna del bien jurdico. Ya no se puede
pretender hacer preponderar al sujeto respecto de la sociedad en la que vive51. La
ciencia es sometida a sus propias torturas a travs de la epistemologa. La sociedad
postmoderna asume una carga de riesgo risikogesellschaft- en su propia identidad que
encierra una grave contradiccin: el peligro de supervivencia de la especie. La sociedad
del riesgo no es una sociedad revolucionaria; es una sociedad catastrfica52. Mientras
que las sociedades del pasado vivan bajo la permanente amenaza del peligro natural,
gran parte de los riesgos a los que estn expuestas las sociedades actuales tienen su
origen en la propia actividad humana53. Se cree hoy que existen buenas razones para
decir que la historia de las ciencias, desde sus inicios, no es tanto una historia de
adquisicin de conocimiento cuanto una historia de errores y correccin de faltas
prcticas. La configuracin de la sociedad como organizacin de riesgo, provoca el
aumento del nmero de situaciones de peligro54. Es necesario truncar el avance infinito
de la ciencia y la tecnologa: el medio ambiente y los consumidores estn en peligro.
Nace la teora de la acumulacin delictiva (Kumulationsdelikt)55 y la responsabilidad

algunas cuestiones sobre su contenido y lmites en Perspectivas sobre la Poltica criminal moderna,
baco, Buenos Aires, 1998, pp. 38 y 39.
47
Tambin adhiere AMELUNG, KNUT, El concepto bien jurdico en la teora de la proteccin penal de
bienes jurdicos cit., p. 259.
48
JAKOBS, GNTHER Derecho Penal. Parte General, trad. J. CUELLO CONTRERAS J. SERRANO
GONZLEZ DE MURILLO, Marcial Pons, Madrid, 2 ed., 1995, 1/10 y 1/11, pp. 13 y 14.
49
NAVARRO CARDOSO, FERNANDO, El Derecho penal del riesgo y la idea de seguridad. Una quiebra del
sistema sancionador en Pensamiento penal y criminolgico, ao VI, n 10, 2005, Mediterrnea,
Crdoba, p. 181.
50
BARATTA, ALESSANDRO, Funciones instrumentales y simblicas del Derecho penal: una discusin en
la perspectiva de la Criminologa crtica en Criminologa y Sistema Penal, trad. MAURICIO MARTNEZ
SNCHEZ, B de F, Buenos Aires Montevideo, 2004, p. 85.
51
STRATENWERTH, GNTER, Derecho penal. Parte general I. El hecho punible cit., p. 9.
52
BECK, ULRICH, La sociedad del riesgo. Hacia una nueva modernidad, trad. varios, Paids, Barcelona,
1998, p. 30. LUHMANN, NIKLAS, Sociologa del riesgo, trad. varios, Universidad Iberoamericana
Universidad de Guadalajara, Mxico, 1992, p. 127.
53
GARCA RIVAS, NICOLS, Influencia del principio de precaucin sobre los delitos contra la seguridad
alimentaria en Proteccin penal del consumidor en la Unin Europea, Ediciones de la Universidad de
Castilla La Mancha, Cuenca, 2005, p. 55.
54
CASTALDO, ANDREA, La concrecin del riesgo jurdicamente relevante en Revista de Derecho
penal. Delitos de peligro II, dir. EDGARDO A. DONNA, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2008-II, p. 39.
55
Sobre el tema, STERNBERG-LIEBEN, DETLEV, loc. cit., p. 115.

por el producto (principio de precaucin)56. Si no castigamos las pequeas conductas

que horadan los ecosistemas y a los ciudadanos, pronto la suma de todas ellas llevar a
la total desaparicin de unos como otros. De tal modo, en muchos casos, se termina
matando moscas a caonazos57.
La legislacin penal, con el paso del tiempo, se ha convertido en un medio de
proteccin de peligros que exceden con creces lo que hasta ahora era su ncleo. Una
nueva reordenacin: los derechos de cuarta generacin58. La omisin imprudente,
totalmente alejada de la afectacin del bien jurdico, se convierte en el eje del Derecho
penal59. A travs de la introduccin de los delitos de peligrosidad se ha producido un
ablandamiento del bien jurdico, cuyo punto mximo lleg cuando URS KINDHUSER60
les otorg el bien jurdico imaginario seguridad, normativamente garantizado61.
La idea bindigniana segn la cual haba que distinguir entre infracciones
penalmente relevantes y peligros concretos, de un lado, y peligros abstractos propios del
Derecho de polica, del otro, haba claudicado definitivamente.
El riesgo no puede esperar la lesin del bien jurdico, pues eso pone en peligro
generaciones humanas por venir62, aun cuando no pueda hablarse de bienes jurdicos
actuales, sino de expectativas futuras.
X. DOGMTICA CONSTITUCIONAL Y LEGISLACIN PENAL
Si se pretende un acercamiento de la legislacin penal y su instrumento crtico el bien jurdico- a la discusin constitucional, ser preciso asumir dos conceptos de la
ltima, de suma importancia: la prohibicin de exceso (bermaverbot) y la
prohibicin de defecto (Untermaverbot).
Como expresa HASSEMER, en la prohibicin de exceso se pone de relieve la
tradicin clsica de los derechos fundamentales como fundamento de derechos de
defensa frente a las intromisiones estatales. Esta prohibicin hace efectivo los lmites a
las intervenciones del Estado que sobrepasan la medida legislativa63. La objetividad
jurdica se inserta de modo trivial en este cartabn. Es una prohibicin de
criminalizacin para el legislador. Es un vector negativo, un lmite.
La prohibicin de defecto, por contra, establece que el legislador puede estar
obligado en determinadas situaciones, por la Constitucin, a proteger determinados
intereses con ciertos medios que no siempre han de provenir de la legislacin represiva,
SOLA RECHE, ESTEBAN, Principio de precaucin y tipicidad penal en Revista de Derecho penal.
Delitos de peligro II, dir. EDGARDO A. DONNA, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2008-1, p. 729.
57
FREUND, GEORG, Sobre la funcin legitimadora de la idea de fin en el sistema integral del Derecho
penal cit., p. 103, nota 30.
58
Cfr. CESANO, JOS D., El bien jurdico protegido en los delitos contra el orden econmico: una
contribucin para su determinacin en ALEJANDRO SNCHEZ FREYTES dir., Temas de Derecho Penal,
Mediterrnea, Crdoba, 2008, p. 26.
59
GNTHER, KLAUS, De la vulneracin de un derecho a la infraccin de un deber Un cambio de
paradigma en el Derecho penal? en La insostenible situacin del Derecho penal, trad. JESS-MARA
SILVA SNCHEZ, Comares, Granada, 2000, p. 504.
60
Vase KINDHUSER, URS, Derecho penal de la culpabilidad y conducta peligrosa, trad. CLAUDIA
LPEZ DAZ, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1996, p. 86.
61
HIRSCH, HANS JOACHIM, Sistemtica y lmites de los delitos de peligro en Revista de Derecho penal.
Delitos de peligro II, dir. EDGARDO A. DONNA, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2008-1, p. 31.
62
HEFENDEHL, ROLAND, Debe ocuparse el Derecho penal de riesgos futuros? en Revista Electrnica
de Ciencia Penal y Criminologa, trad. Eduardo Salazar Ortuo, 04-14 (2002), p. 1 (disponible en
http//criminet.ugr.es./recpc).
63
HASSEMER, WINFRIED, Puede haber delitos que no afecten a un bien jurdico penal? en ROLAND
HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho penal o juego de
abalorios dogmtico?, trad. BEATRIZ ESPNOLA TRTALO, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007, p.
98.
56

pudiendo utilizarse el arsenal de herramientas que proceden de todos los sectores del
ordenamiento jurdico. Pero puede ser, en alguna medida, un mandato de
criminalizacin para el legislador. Es un cartabn positivo, una promocin de la
regulacin penal.
Como se advierte, se produce una dialctica de principios que restringe el mbito
discrecional del legislador.
Si bien, la prohibicin de defecto no exige que la proteccin del bien jurdico sea
por va penal (bien jurdico penal), brinda, sin lugar a dudas, un argumento de peso para
justificar la criminalizacin de conductas. Si a ello le sumamos la alta flexibilidad que
encierran los valores que contienen las cartas magnas, no har falta mucho esfuerzo para
encontrar bienes jurdicos hasta debajo de las piedras64. La crtica al dogma del bien
jurdico se debe tambin a que, tanto el legislador como parte de la doctrina, asignan un
bien jurdico a cada nuevo tipo penal sin mayores miramientos, llevando a un debate sin
orden ni concierto a la idea de confianza, a la seguridad pblica, a la proteccin de
instituciones o, incluso, al clima o a la lucha en escenarios de amenaza general65.
Los juristas estn mucho ms predispuestos a justificar todo tipo de figura
delictiva que se introduce en el ordenamiento (positivismo), que a intervenir con el bien
jurdico, como elemento crtico trascendente, a fin de quitarle valor a la obra del
legislador.
Por si esto fuera poco, hoy se admite sin tapujos que no existen especiales
limitaciones materiales al Derecho penal impuestas por los derechos fundamentales, que
no se puede generalizar en un principio constitucional de Derecho penal como ultima
ratio66. Es ms: especialmente en el mbito de la proteccin penal de una norma de
conducta las exigencias que, se refieren a la proporcionalidad de las normas penales son
claramente menores que en otras ramas del Derecho, como consecuencia de las
inseguridades sobre los mecanismos efectivos de la regulacin jurdico-penal. Por tanto,
la importancia del principio de proporcionalidadtiene ms bien un efecto encubridor.
Hay que reconocer que el principio de proporcionalidad se aplica ms, en otras ramas
jurdicas cuya importancia en trminos de gravedad no es comparable67. La dogmtica
constitucional considera actualmente anacrnicos los lmites inmanentes al propio
Derecho penal, tal el caso del bien jurdico.

64

CANCIO MELI, MANUEL, Dogmtica y Poltica criminal en una teora funcional del delito en
colectnea de GNTHER JAKOBS MANUEL CANCIO MELI, Universidad Nacional del Litoral, Facultad de
Ciencias Jurdicas y Sociales, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2000, p. 147.
65
HEFENDEHL, ROLAND, El bien jurdico como eje material de la norma penal cit., p. 191.
66
BSE, MARTIN, Derechos fundamentales y Derecho penal como Derecho coactivo en ROLAND
HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho penal o juego de
abalorios dogmtico?, trad. MARA MARTN LORENZO MARGARITA VALLE MARISCAL DE GANTE,
Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007, pp. 140 y 146. Parece estar en contra, SCHNEMANN, BERND,
El principio de proteccin de bienes jurdicos como punto de fuga de los lmites constitucionales de los
tipos penales y de su interpretacin cit., p. 208.
67
BUNZEL, MICHAEL, La fuerza del principio constitucional de proporcionalidad como lmite de la
proteccin de bienes jurdicos en la sociedad de la informacin en HEFENDEHL, ROLAND ed., La teora
del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho o juego de abalorios dogmtico?, trad.
MARA GUTIRREZ RODRGUEZ, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007, pp. 158 y 159. Tambin
SCHNEMANN, El principio de proteccin de bienes jurdicos como punto de fuga de los lmites
constitucionales de los tipos penales y de su interpretacin cit., p. 216.

Acorazar el bien jurdico, como sucedi histricamente, en los derechos

fundamentales previstos a nivel constitucional puede ser un arma de doble filo, en
donde al ir por lana se saldra trasquilado68.
XI. EL DISCURSO DE LA VCTIMA
El discurso del bien jurdico, encarnado en la colectividad, ms que en un
concreto ciudadano, haba tenido por efecto el aniquilamiento de las facultades de
intervencin en el conflicto de quien fuera agredido directamente por el delito y su casi
nula intervencin en sede penal69. Entre sus objetivos se encontraba desbancar al sujeto
pasivo del hecho delictuoso y, en lugar de mera venganza, tornar racional la retribucin
por la conducta criminal. Los rganos pblicos predispuestos del Estado ratificaron una
preeminencia que, poco a poco, se haba gestado, ocupando el lugar que le corresponda
al sujeto pasivo por el delito, en el binomio vctima-victimario, relegando a la primera al
ejercicio de una actividad secundaria en el proceso penal (querellante particular) o, en
su caso, a la pretensin del resarcimiento del dao causado, de acuerdo al Derecho
privado (accin civil).
La coyuntura, derivada de la ineficiencia de las instituciones pblicas destinadas
a la persecucin, como as tambin la necesidad de una concreta satisfaccin burocrtica
a quien haba sufrido en carne propia el delito (de espectador a protagonista), requiri
traer nuevamente al ofendido a la resolucin escnica del conflicto, sin parar mientes en
relacin a las consecuencias de semejante promiscuidad conceptual. Sin embargo, la
ambigedad del trmino vctima utilizado en su insercin, que actualmente incluye
desde el que se presenta en tal carcter, pasando por la probable vctima, hasta quien en
verdad, mediante sentencia condenatoria firme, es as declarado por contrapartida del
culpable, trae mayor vaguedad a la teora del delito y contamina el concepto tradicional
de bien jurdico. No hay posibilidades de salvar la asimetra que se deriva de tener un
inocente normativo perteneciente al mundo del deber ser y una vctima emprica
adscripta al mundo del ser.
No hubo reflexin en la contradiccin que haba entre ambos discursos: a. A
mayor reconocimiento de la vctima se produca una restriccin (rectius: negacin) del
mbito de accin de la teora del bien jurdico; b. Frente a un mayor protagonismo del
sujeto afectado, menor intervencin de los rganos del Estado en el escenario procesal.
Pueden suscribirse las acotaciones de AMELUNG: En tal medida, el cada vez
ms extendido discurso de la proteccin penal de la vctima no supone un progreso,
sino la creacin de una trampa mental ms de las que, en cualquier caso ya hay
bastantes en la teora de la lesividad social del delito70.
La teora del bien jurdico ha quedado seriamente desarticulada por la
introduccin poco meditada del supuesto ofendido en la dogmtica penal. Un tipo de
falacia criminolgica y procesalista.
XII. LA LGICA HEMISFERIO NORTE
En los hospitales dogmticos latinoamericanos su muerte se puede anunciar
llegar muy pronto. Es que la lgica hemisferio norte, dominante en el mundo, obliga
68

Frase popularizada en el medio local por mi maestro de Derecho penal procesal, MANUEL N. AYN. La
utiliza para mostrar grficamente el fundamento de la prohibicin de reformateo in pejus al tratar la teora
de los recursos.
69
ESER, ALBIN, Acerca del renacimiento de la vctima en el procedimiento penal. Tendencias nacionales
e internacionales en ESER et al., De los delitos y de la vctima, trad. FABRICIO GUARIGLIA y FERNANDO
CRDOBA, Ad-hoc, Buenos Aires, 1992, p. 16.
70
AMELUNG, KNUT, El concepto bien jurdico en la teora de la proteccin penal de bienes jurdicos cit.,
p. 262, nota 105.

a los pases sudamericanos (bajo el estigma de constituir el tercer mundo, lo que

produce un paternalismo recalcitrante) a introducir en sus normativas penales figuras
delictivas vinculadas a problemas que no nos llegan o que se encuentran ya previstos en
otras figuras71, so riesgo de que nuestras calificaciones internacionales en lo econmico
queden depreciadas (el hambre de pueblos enteros se convierte en la coaccin para
obligar a la imposicin de nuevas reglas jurdicas). En esto, agrguese que la
europeizacin del Derecho penal actualmente en proceso no conduce a una
optimizacin de la proteccin de los derechos fundamentales, sino a una optimizacin
de las competencias estatales de intervencin72. Valga como ejemplo la introduccin en
nuestro Cdigo Penal de normas que castigan las asociaciones ilcitas terroristas y la
financiacin del terrorismo (arts. 213 ter y 213 quter). El Derecho penal del enemigo
se infiltra cada vez ms en el ordenamiento jurdico. Deberemos tratar al semejante, ya
no como prjimo, sino como naturaleza73, despojado de todo bien jurdico.
Ni siquiera somos dueos de nuestro propio destino.
El enemigo encarna naturaleza; es puro empirismo. El valor, sustento del bien
jurdico, base de la comunicacin, no resulta indispensable en esta situacin.
Latinoamrica es parte del laboratorio legislativo.
XIII. EXTREMA UNCIN
El cncer que aqueja al bien jurdico se denomina polisemia y se propaga de una
manera escandalosa. Est haciendo metstasis en la teora del delito.
Los especialistas en la materia utilizan todos los mtodos teraputicos a su
alcance. La patologa, de todos modos, est demasiado extendida. Se le exigi a su
cuerpo, indudablemente, mayores prestaciones de las que estaba dispuesto a
soportar74. Algunas de sus partes esenciales ya no cumplen funciones vitales.
El principio de inercia de PERELMAN75 comienza a girar; lo que ha de probarse
en la actualidad es que existen buenos motivos para mantenerlo como concepto
dogmtico bsico.
Expresa SEHER: El ancho de banda va desde la fijacin en lo individual
preconizada por HASSEMER hasta la apertura de las condiciones vitales de la humanidad
(SCHNEMANN) pasando por posturas que pretenden restringir la aplicabilidad del
concepto ya sea en su amplitud (STRATENWERTH), ya sea en su profundidad
(WOHLERS). Y eso suele venir acompaado de un extendido escepticismo acerca de las
posibilidad de que con los medios del debate hasta ahora mantenido pueda llegarse a un
concepto de bien jurdico susceptible de consenso76.
Cfr. ZAFFARONI, EUGENIO R., Prlogo en CERVINI CESANO TERRADILLOS BASOCO, El delito de
blanqueo de capitales de origen delictivo, Alveroni, Crdoba, 2008, pp. 9 y 10.
72
SCHNEMANN, El principio de proteccin de bienes jurdicos como punto de fuga de los lmites
constitucionales de los tipos penales y de su interpretacin cit., p. 226.
73
JAKOBS, GNTHER, Derecho penal del ciudadano y Derecho penal del enemigo en Derecho penal del
enemigo, GNTHER JAKOBS - MANUEL CANCIO MELI, trad. del ltimo, Thomson Civitas, Madrid,
2003, p. 45. Tambin, JAKOBS, GNTHER, Derecho penal del enemigo? Un estudio acerca de los
presupuestos de la juridicidad en Derecho penal del enemigo, colectnea de JAKOBS POLAINO
NAVARRETE POLAINO ORTS, trad. MANUEL CANCIO MELI, Mediterrnea, Crdoba, 2007, p. 38.
74
En sentido semejante, HEFENDEHL, ROLAND, El bien jurdico como eje material de la norma penal cit.,
p. 179.
75
Cnfse. ALEXY, ROBERT, Teora de la Argumentacin Jurdica, trad. MANUEL ATIENZA e ISABEL
ESPEJO, CEC, Madrid, 1989, p. 256; PERELMAN, CH. y OLBRECHTS TYTECA, L., Tratado de la
Argumentacin. La nueva retrica, trad. J. SEVILLA MUOZ, Gredos, Madrid, 1989, 1 reimpresin, p.
178.
76
SEHER, GERHARD, La legitimacin de normas penales basada en principios y el concepto de bien
jurdico cit., p. 76.
71

Le ha llevado mucho tiempo a la mejor doctrina advertir que el bien jurdico,

como filtro, resulta bastante endeble a la hora de examinar la legitimidad constitucional
de las mandas represivas77. Que la funcin poltico criminal o crtica no existe en la
cotidianeidad jurdica78. Que las normas penales siempre han protegido ms que lo
comprendido por la laxa nocin de bien jurdico. Un volver a BINDING y su vigoroso
positivismo jurdico se promociona como medida extrema de salvacin79, como lo nico
imprescindible para asegurar la supervivencia80. O quizs, una profundizacin de la
funcin teleolgica como instrumento restrictivo de los alcances de la figura penal. La
teora del bien jurdico por s misma no puede conducir ni limitar el desarrollo del
Derecho penal81.
Una fe inusitada en la democracia parlamentaria surge como sustituta de la
esperanza que alguna vez se tuvo en el bien jurdico como lmite trascendente. O quiz,
una bsqueda de alternativas, en la historia de las ideas; por ejemplo, en la tesis
hegeliana de negacin unilateral del otro como sujeto de derecho en una relacin de
reconocimiento recproco82. Asuncin de intereses, ajenos a la dimensin tmporoespacial, aparecen con escasa capacidad de justificacin.
Un breve repaso histrico nos hace advertir que en Grecia la democracia no era
un concepto extendible a la esclavitud (reconocida por ARISTTELES y ratificada ms de
un milenio despus por TOMS DE AQUINO). La Revolucin Francesa que aboli esta
institucin, estableci, a travs de la Declaracin de los Derechos y Deberes del
Hombre y del Ciudadano, derechos individuales masculinos. La pax catlica no se
extenda a los herejes (judos, musulmanes, etc.). Cuando KANT aluda a los Derechos
polticos provenientes del contrato social lo haca slo en relacin a los sujetos
independientes econmicamente. En los pases perifricos, actualmente, los derechos
civiles, polticos y sociales, aunque cueste asumirlo, tienen reconocimiento
internacional en tanto estas naciones tengan al da sus deudas externas, permitan el
monitoreo externo de su economa, no se opongan a los objetivos planteados por las
potencias internacionales e impidan, en la medida de lo posible, la inmigracin de sus
ciudadanos al primer mundo.
La muerte del concepto se producir en el preciso momento en que su extrema
vaguedad lo prive de toda valencia semntica. Su agona transcurre por la paulatina
perdida de consistencia conceptual83.

77

Por todos, LAGODNY, OTTO, El Derecho penal sustantivo como piedra de toque de la dogmtica
constitucional en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del
Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. IIGO ORTIZ URBINA GIMENO, Marcial Pons,
Madrid Barcelona, 2007, p. 133.
78
Cfr. BUNZEL, MICHAEL, La fuerza del principio constitucional de proporcionalidad como lmite de la
proteccin de bienes jurdicos en la sociedad de la informacin cit., p. 152. Vase tambin, CASTALDO,
ANDREA, La concrecin del riesgo jurdicamente relevante cit., p. 39.
79
Parece ser la posicin de SCHNEMAN, BERND, El principio de proteccin de bienes jurdicos como
punta de fuga de los lmites constitucionales de los tipos penales y de su interpretacin cit., p. 202.
80
AMELUNG, KNUT, El concepto bien jurdico en la teora de la proteccin penal de bienes jurdicos cit.,
p.234.
81
WOHLERS, WOLFGANG, Las jornadas desde la perspectiva de un escptico del bien jurdico en
ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho penal o
juego de abalorios dogmtico?, trad. MARGARITA VALLE MARISCAL DE GANTE, Marcial Pons, Madrid
Barcelona, 2007, p.404.
82
SEELMAN, KURT, El concepto de bien jurdico, el harm principle y el modelo de reconocimiento como
criterios de merecimiento de la pena cit., p. 376.
83
Cfr. FERRAJOLI, LUIGI, Derecho penal mnimo y bienes jurdicos fundamentales en
www.juareztavares.com, trad. WALTER ANTILLN M., p. 1.

La reanimacin del que fuera el norte teleolgico suena a distanacia84

(encarnizamiento teraputico). Hoy, ya no hay lugar para el infortunio. Todos somos
culpables de todo85. El bien jurdico est conectado a un respirador artificial. Su
espectro comienza a ver la luz del tnel que lo lleva a su final.
Los aos me han hecho entender que los conceptos bsicos del Derecho penal
carecen de la flexibilidad que muchas veces se les pretende otorgar. Si la tentativa es
llevarlos al extremo garantista, seguramente reaccionarn en sentido represivo; por el
contrario, si se intenta llevar mucha agua para el lado punitivo el dique filtrar
irremediablemente hacia un reacomodamiento de las defensas individuales. Pero; tanto
el garantismo, como la represin ilimitada, se convierten en falacias que pueden agotar
las instituciones penales. Los puntales principistas del Derecho penal aparecen
maniquamente: una faz represiva, otra garantista. El equilibrio ha de imponerse.
Desde el punto de vista filosfico, nunca he sido un positivista. Sin embargo,
muchas veces la utilizacin de esta metodologa nos hace caer en la cuenta de lo que
fue, de lo que resulta difcil que se mantenga y de lo que ya no ser.
Algo me queda claro: la doctrina penal pretendi que los ataques relativos al
Estado se encontraran entre las infracciones de polica (FEUERBACH), que las
transgresiones al orden administrativo-econmico fuera parte del Derecho de faltas
(GOLDSCHMIDT) y que los delitos de mera conducta quedaran fuera de la legislacin
penal (BINDING). El tiempo hizo tabla rasa respecto de esas finalidades. Bienes jurdicos
colectivos, legislacin penal econmica y de seguridad, son fieles testigos del fracaso
rotundo de aquellas doctrinas. Tampoco parece haber rendido frutos la propuesta de un
Derecho intermedio entre el Derecho penal y el Derecho administrativo como dique
frente al expansionismo penal86. La historia lineal muestra la capitulacin de la funcin
trascendente de la objetividad jurdica. O ms bien: no brinda testimonio de que alguna
vez haya logrado ese desidertum.
Tal vez; antes; fui un fiel creyente en las cualidades que encarnaba el bien
jurdico.
Quizs hoy sea demasiado pesimista.
El fanatismo a veces suena a dialctica.
Bibliografa:
-ALCCER GIRAO, RAFAEL, La proteccin del futuro y los daos cumulativos en
Revista electrnica de Derecho Penal y Criminologa, 04-08 (2002), p. 7 (disponible en
http://criminet.ugr.es/redpc).
-, Los fines del derecho penal, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 2004
(impreso en la Argentina).
-ALEXY, ROBERT, Teora de la Argumentacin Jurdica, trad. MANUEL ATIENZA e
ISABEL ESPEJO, CEC, Madrid, 1989.
-AMELUNG, KNUT, El concepto bien jurdico en la teora de la proteccin penal de
bienes jurdicos en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento
84

Sobre el trmino, REINALDI, VCTOR, Delitos contra la vida humana independiente en BALCARCE,
FABIN dir., Derecho penal. Parte especial, Lerner, Crdoba, 2007, p. 144.
85
ALCCER GIRAO, RAFAEL, La proteccin del futuro y los daos cumulativos en Revista electrnica
de Derecho Penal y Criminologa, 04-08 (2002), p. 7 (disponible en http://criminet.ugr.es/redpc).
86
Cfr. HASSEMER, WINFRIED MUOZ CONDE, FRANCISCO, La responsabilidad por el producto en
derecho penal, Tirant lo blanch, Valencia, 1995, p. 46. La crtica a este planteo en DE LA CUESTA
AGUADO, PAZ, Sociedad, tecnologa y globalizacin del derecho penal en A. A. V. V., Derecho Penal
Econmico, E.J.C., Mendoza, 2003, p. 31.

y legitimacin del Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. IIGO ORTIZ
DE URBINA GIMENO, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-ARZT, GNTHER, La parte especial del derecho penal sustantivo en Introduccin al
derecho penal y al derecho penal procesal, trad. LUIS ARROYO ZAPATERO, Ariel,
Barcelona, 1989.
-BACIGALUPO, ENRIQUE, Estudios de la parte especial del derecho penal, akal/iure, 2
ed., Madrid, 1994.
-BARATTA, ALESSANDRO, Funciones instrumentales y simblicas del Derecho penal:
una discusin en la perspectiva de la Criminologa crtica en Criminologa y Sistema
Penal, trad. MAURICIO MARTNEZ SNCHEZ, B de F, Buenos Aires Montevideo, 2004.
-BARBOSA CASTILLO, GERARDO y GMEZ PAVAJEAU, CARLOS, Bien jurdico y
derechos fundamentales en Monografas de derecho penal, n 12, Universidad
Externado de Colombia, Bogot, 1996.
-BECCARIA, CESARE, De los delitos y de la pena, trad. JUAN ANTONIO DE LAS CASAS,
Alianza, Buenos Aires, Madrid, 1968.
-BECK, ULRICH, La sociedad del riesgo. Hacia una nueva modernidad, trad. varios,
Paids, Barcelona, 1998.
-BSE, MARTIN, Derechos fundamentales y Derecho penal como Derecho coactivo en
ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del
Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. MARA MARTN LORENZO
MARGARITA VALLE MARISCAL DE GANTE, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-BUNZEL, MICHAEL, La fuerza del principio constitucional de proporcionalidad como
lmite de la proteccin de bienes jurdicos en la sociedad de la informacin en
HEFENDEHL, ROLAND ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del
Derecho o juego de abalorios dogmtico?, trad. MARA GUTIRREZ RODRGUEZ,
Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-BUSTOS RAMREZ, JUAN, Manual de derecho penal espaol, Ariel, Barcelona, 1984.
-CANCIO MELI, MANUEL, Dogmtica y Poltica criminal en una teora funcional del
delito en colectnea de GNTHER JAKOBS MANUEL CANCIO MELI, Universidad
Nacional del Litoral, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Rubinzal Culzoni,
Santa Fe, 2000.
-, La teora de la adecuacin social en Welzel en Anuario de Derecho Penal y
Ciencias Penales, Ministerio de Justicia, Madrid, tomo XLVI, fasc. II, mayo-agosto,
1993.
-CARRARA, FRANCESCO, Programa del curso de Derecho criminal dictado en la Real
Universidad de Pisa, trad. SEBASTIN SOLER ERNESTO GAVIER RICARDO NUEZ,
Depalma, Buenos Aires, 1945, III.
-CASTALDO, ANDREA, La concrecin del riesgo jurdicamente relevante en Revista
de Derecho penal. Delitos de peligro II, dir. EDGARDO A. DONNA, Rubinzal
Culzoni, Santa Fe, 2008-II.
-CESANO, JOS D., El bien jurdico protegido en los delitos contra el orden econmico:
una contribucin para su determinacin en ALEJANDRO SNCHEZ FREYTES dir., Temas
de Derecho Penal, Mediterrnea, Crdoba, 2008.
-CORCOY BIDASOLO, MIRENTXU, Algunas cuestiones sobre el injusto tpico en los
delitos de peligro en dir. DONNA, EDGARDO A., Revista de Derecho Penal Delitos
de peligro I, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2007-2.
-DE LA CUESTA AGUADO, PAZ, Sociedad, tecnologa y globalizacin del derecho penal
en A. A. V. V., Derecho Penal Econmico, E.J.C., Mendoza, 2003.

-ESER, ALBIN, Acerca del renacimiento de la vctima en el procedimiento penal.

Tendencias nacionales e internacionales en ESER et al., De los delitos y de la vctima,
trad. FABRICIO GUARIGLIA y FERNANDO CRDOBA, Ad-hoc, Buenos Aires, 1992.
-FERNNDEZ, GONZALO D., Bien jurdico y sistema del delito B. de f, Montevideo
Buenos Aires, 2004.
-FERRAJOLI, LUIGI, Derecho penal mnimo y bienes jurdicos fundamentales en
www.juareztavares.com, trad. WALTER ANTILLN M.
-FEUERBACH, ANSELM VON, Tratado de derecho penal, trad. de la 14 ed. alemana de
EUGENIO R. ZAFFARONI IRMA HAGEMEIER, Hammurabi, Buenos Aires, 2007.
-FLETCHER, GEORGE, Gramtica del Derecho penal, trad. FRANCISCO MUOZ CONDE,
Hammurabi, Buenos Aires, 2008.
-FREUND, GEORG, Sobre la funcin legitimadora de la idea de fin en el sistema integral
del Derecho penal en JRGEN WOLTER GEORG FREUND eds., El sistema integral del
Derecho penal. Delito, determinacin de la pena y proceso penal, trad. RAMN RAGUS
I VALLS, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2004.
-FRISCH, WOLFGANG, Comportamiento tpico e imputacin del resultado, trad. JOAQUN
CUELLO CONTRERAS JOS LUIS SERRANO GONZLEZ DE MURILLO, Marcial Pons,
Madrid Barcelona, 2004.
-GARCA RIVAS, NICOLS, Influencia del principio de precaucin sobre los delitos
contra la seguridad alimentaria en Proteccin penal del consumidor en la Unin
Europea, Ediciones de la Universidad de Castilla La Mancha, Cuenca, 2005.
-GARCA VITOR, ENRIQUE, La insignificancia en el Derecho penal. Los delitos de
bagatela, Hammurabi, Buenos Aires, 2000.
-GAVIER, ERNESTO, James Goldschmidt y el derecho penal administrativo en El
derecho penal administrativo, UNC, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Imprenta
de la Universidad, Crdoba, 1946.
-GOLDSCHMIDT, JAMES y ANDERS, GEORG, Deslinde entre los delitos administrativos y
los criminales y aplicacin de las normas generales del derecho penal al delito
administrativo en El derecho penal administrativo, Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales, UNC, 1946.
-GOLDSCHMIDT, ROBERTO, La teora del derecho penal administrativo y sus crticos
en La Ley, t. 74, secc. Doctrina.
-GNTHER, KLAUS, De la vulneracin de un derecho a la infraccin de un deber Un
cambio de paradigma en el Derecho penal? en La insostenible situacin del Derecho
penal, trad. JESS-MARA SILVA SNCHEZ, Comares, Granada, 2000.
-HABERMAS, JRGEN, Facticidad y validez, trad. MANUEL JIMNEZ REDONDO, 2 ed.,
Trotta, Madrid, 2000.
-HASSEMER, WINFRIED, Prevencin general y aplicacin de la pena en AA. VV.,
Principales problemas de la prevencin general, trad. GUSTAVO E. ABOSO TEA LW,
B de f, Montevideo Buenos Aires, 2004.
-, Puede haber delitos que no afecten a un bien jurdico penal? en ROLAND
HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho
penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. BEATRIZ ESPNOLA TRTALO, Marcial
Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-HASSEMER, WINFRIED MUOZ CONDE, FRANCISCO, La responsabilidad por el
producto en derecho penal, Tirant lo blanch, Valencia, 1995.
-HEFENDEHL, ROLAND, Debe ocuparse el Derecho penal de riesgos futuros? en
Revista Electrnica de Ciencia Penal y Criminologa, trad. Eduardo Salazar Ortuo, 0414 (2002), p. 1 (disponible en http//criminet.ugr.es./recpc).

-, El bien jurdico como eje material de la norma penal en ROLAND HEFENDEHL ed.,
La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho penal o juego de
abalorios dogmtico?, trad. MARA MARTN LORENZO, Marcial Pons, Madrid
Barcelona, 2007.
-HIRSCH, HANS JOACHIM, Sistemtica y lmites de los delitos de peligro en Revista de
Derecho penal. Delitos de peligro II, dir. EDGARDO A. DONNA, Rubinzal Culzoni,
Santa Fe, 2008-1.
-JAKOBS, GNTHER, Derecho penal del ciudadano y Derecho penal del enemigo en
Derecho penal del enemigo, GNTHER JAKOBS - MANUEL CANCIO MELI, trad. del
ltimo, Thomson Civitas, Madrid, 2003.
-, Derecho penal del enemigo? Un estudio acerca de los presupuestos de la
juridicidad en Derecho penal del enemigo, colectnea de JAKOBS POLAINO
NAVARRETE POLAINO ORTS, trad. MANUEL CANCIO MELI, Mediterrnea, Crdoba,
2007.
-, Derecho Penal. Parte General, trad. J. CUELLO CONTRERAS J. SERRANO GONZLEZ
DE MURILLO, Marcial Pons, Madrid, 2 ed., 1995.
-, La imputacin objetiva en Derecho penal, trad. MANUEL CANCIO MELI, Civitas,
Madrid, 1996.
-JESCHECK, HANS HEINRICH WEIGEND, THOMAS, Tratado de Derecho Penal. Parte
General, trad. MIGUEL OLMEDO CARDENETE de la 5 ed. alemana, Comares, Granada,
2002.
-KANT, IMMANUEL, La metafsica de las costumbres, trad. ADELA CORTINA ORTS
JESS CONILL SANCHO, 4 ed., Tecnos, Madrid, 2005.
-KINDHUSER, URS, Derecho penal de la culpabilidad y conducta peligrosa, trad.
CLAUDIA LPEZ DAZ, Universidad Externado de Colombia, Bogot, 1996.
-KLUG, ULRICH, Despedida de Kant y Hegel en Problemas de la filosofa y de la
pragmtica del Derecho, trad. JORGE M. SEA, Alfa, Caracas Venezuela, 1989.
-LAGODNY, OTTO, El Derecho penal sustantivo como piedra de toque de la dogmtica
constitucional en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de
legitimacin del Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. IIGO ORTIZ
URBINA GIMENO, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-LDERSSEN, KLAUS, La funcin preventivo-general del sistema del delito en AA.
VV., Principales problemas de la prevencin general, trad. GUSTAVO ABOSO TEA
LW, B de f, Buenos Aires Montevideo, 2004.
-LUHMANN, NIKLAS, Sociologa del riesgo, trad. varios, Universidad Iberoamericana
Universidad de Guadalajara, Mxico, 1992.
-MARTNEZ-BUJN PREZ, CARLOS, Derecho Penal Econmico. Parte General, tirant lo
blanch, Valencia, 1998.
-MIR PUIG, SANTIAGO, Bien jurdico y bien jurdico-penal como lmites del ius
puniendi, en EPC, Espaa, 1990.
-, El Derecho penal en el Estado social y democrtico de derecho, Ariel, Barcelona,
1994.
-, Lmites del normativismo en Derecho penal en Revista Electrnica de Ciencia
Penal y Criminologa, 07, 18, 2005.
-NAVARRO CARDOSO, FERNANDO, El Derecho penal del riesgo y la idea de seguridad.
Una quiebra del sistema sancionador en Pensamiento penal y criminolgico, ao VI,
n 10, 2005, Mediterrnea, Crdoba.
-NUEZ, RICARDO C., Manual de Derecho Penal. Parte Especial, 2 ed., act. VCTOR F.
REINALDI, Lerner, Crdoba, 1999.
-, Tratado de Derecho Penal, Lerner, Crdoba, 1988, III.

-PERELMAN, CH. y OLBRECHTS TYTECA, L., Tratado de la Argumentacin. La nueva

retrica, trad. J. SEVILLA MUOZ, Gredos, Madrid, 1989, 1 reimpresin.
-REINALDI, VICTOR F., Crmenes contra la humanidad en ALEJANDRO SNCHEZ
FREYTES dir., Temas de Derecho Penal, Mediterrnea, Crdoba, 2008.
-ROXIN, CLAUS, Derecho penal. Parte general, I, trad. D.M. LUZN PEA M. DAZ Y
GARCA CONLLEDO J. DE VICENTE REMESAL, Civitas, Madrid, 1997, I.
-, Es la proteccin de bienes jurdicos una finalidad del Derecho penal? en ROLAND
HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho
penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. IIGO ORTIZ DE URBINA GIMENO, Marcial
Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-, Reflexiones sobre la problemtica de la imputacin en el Derecho penal en
Problemas bsicos del Derecho penal, trad. DIEGO-MANUEL LUZN PEA, Reus,
Madrid, 1976.
-RUDOLPHI, HANS, Diferentes aspectos del concepto de bien jurdico en Nuevo
pensamiento penal, trad. E. BACIGALUPO, ao 4, nos 5 a 8, Depalma, Buenos Aires,
1975.
-SNCHEZ-OSTIZ, PABLO, Imputacin y teora del delito, B de f, Montevideo Buenos
Aires, 2008.
-SCHMIDT, EBERHARD, Las repercusiones de la obra cientfica de James Goldschmidt
sobre la legislacin y la ciencia de Alemania, trad. Werner Goldschmidt, en Revista de
Derecho Procesal, Ao IX, Nos 3-4, Ediar, Buenos Aires, 1951.
-SCHNKE, ADOLF, La doctrina de derecho penal administrativo de J. Goldschmidt y su
reconocimiento en la legislacin alemana en Revista de Derecho Procesal, Ao IX, Nos
3-4, Ediar, Buenos Aires, 1951.
-SCHULENBURG, JOHANNA, Relaciones dogmticas entre bien jurdico, estructura del
delito e imputacin objetiva en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico
Fundamento de legitimacin del Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad.
MARGARITA VALLE MARISCAL DE GANTE, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-SCHNEMANN, BERND, El principio de proteccin de bienes jurdicos como punto de
fuga de los lmites constitucionales de los tipos penales y de su interpretacin en
ROLAND HEFENDEHL ed. La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del
Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. MARA MARTN LORENZO
MIRJA FELDMAN, Madrid Barcelona, 2007.
-SEELMAN, KURT, El concepto de bien jurdico, el harm principle y el modelo de
reconocimiento como criterios de merecimiento de la pena en ROLAND HEFENDEHL
ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho penal o juego
de abalorios dogmtico?, trad. MARA MARTN LORENZO, Marcial Pons, Madrid
Barcelona, 2007.
-SEHER, GERHARD, La legitimacin de normas penales basada en principios y el
concepto de bien jurdico La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del
Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. RAFAEL ALCCER GIRAO,
Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-SILVA SNCHEZ, JESS-MARA, La expansin del derecho penal, Civitas, Madrid, 1999.
-, Poltica criminal en la dogmtica: algunas cuestiones sobre su contenido y lmites
en Perspectivas sobre la Poltica criminal moderna, baco, Buenos Aires, 1998.
-SOLA RECHE, ESTEBAN, Principio de precaucin y tipicidad penal en Revista de
Derecho penal. Delitos de peligro II, dir. EDGARDO A. DONNA, Rubinzal Culzoni,
Santa Fe, 2008-1.
-STERNBERG-LIEBEN, DETLEV, Bien jurdico, proporcionalidad y libertad del legislador
penal en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de

legitimacin del Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. IIGO ORTIZ DE
URBINA GIMENO, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-STRATENWERTH, GNTER, Derecho penal. Parte general, I, El hecho punible, 2 ed.
castellana, trad. MANUEL CANCIO MELI MARCELO SANCINETTI, Hammurabi, 2005.
-, La criminalizacin en los delitos contra bienes jurdicos colectivos en ROLAND
HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho
penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. IIGO ORTIZ DE URBINA GIMENO y
MARGARITA VALLE MARISCAL DE GANTE, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-SUTHERLAND, EDWIN, Es un delito el delito de cuello blanco? en El delito de
cuello blanco, trad. ROSA DE OLMO, Universidad Central de Venezuela, 1969.
-TAVARES, JUAREZ E.X., Bien jurdico y funcin en Derecho penal, trad. MNICA
CUARRO, Hammurabi, Buenos Aires, 2004.
-TRABALLINI DE AZCONA, MNICA, Bien jurdico protegido, tipo penal y funcin
poltico criminal en Pensamiento penal y criminolgico, ao VII, n 11, 2007,
Mediterrnea, Crdoba, 2007.
-VON HIRSCH, ANDREW, El concepto de bien jurdico y el principio del dao en
ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento y legitimacin del
Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. RAFAEL ALCCER GIRAO,
Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-VON HIRSCH, ANDREW WOHLERS, WOLFGANG, Teora del bien jurdico y estructura
del delito, sobre los criterios de una imputacin justa en ROLAND HEFENDEHL ed., La
teora del bien jurdico Fundamento de legitimacin del Derecho penal o juego de
abalorios dogmtico?, trad. BEATRIZ SPNOLA TRTALO, Marcial Pons, Madrid
Barcelona, 2007.
-VON LISZT, FRANZ., La idea del fin en el Derecho penal en Monografas jurdicas n
40, Temis, Bogot, 1998.
-WELZEL, HANS, Derecho penal alemn, trad. J. BUSTOS RAMREZ S. YAEZ PREZ,
E.J. Ch., 11 ed., Chile, 1993.
-WOHLERS, WOLFGANG, Las jornadas desde la perspectiva de un escptico del bien
jurdico en ROLAND HEFENDEHL ed., La teora del bien jurdico Fundamento de
legitimacin del Derecho penal o juego de abalorios dogmtico?, trad. MARGARITA
VALLE MARISCAL DE GANTE, Marcial Pons, Madrid Barcelona, 2007.
-ZAFFARONI, EUGENIO R., Prlogo en CERVINI CESANO TERRADILLOS BASOCO, El
delito de blanqueo de capitales de origen delictivo, Alveroni, Crdoba, 2008.