Direito Civil V - Até Tema III

EMERJ CP V
Direito Civil V
Tema I
Direito de Famlia. Conceito. Noes Gerais. Evoluo histrica. Princpios constitucionais. Formao da
famlia. Casamento. Natureza jurdica. Habilitao matrimonial. Celebrao. Casamento civil e casamento
religioso com efeito civil. Capacidade matrimonial. Suprimento judicial. Impedimentos matrimoniais. Causas
suspensivas. Prova do casamento.
Notas de Aula1
1. Direito das famlias: introduo
O primeiro aspecto a ser abordado diz respeito justamente prpria nomenclatura
deste ramo do direito civil: pode-se ainda falar em direito de famlia, ou o correto dizer
direito das famlias?
O direito positivado sobre a famlia no corresponde fielmente ao direito de fato das
famlias. Isto porque a famlia no um conceito jurdico: uma realidade pr-jurdica,
conceito social que antecede o direito. E para o direito, a famlia se concentra demais no
casamento ou na unio estvel, como ncleos estticos, o que no corresponde realidade
ftica, em que a famlia recebe um conceito plrimo e fluido. Diante disso, no seria melhor
dizer de um direito de famlia, mas sim de um direito das famlias, representando a
pluralidade e diversidade deste conceito pr-jurdico.
O ramo do direito das famlias regula tanto as relaes matrimoniais, como as de
unio estvel e de parentesco, bem como alguns institutos protetivos a tutela e a curatela.
Da exsurgem seus objetos de estudo, cuja classificao varia de acordo com o autor: as
entidades familiares, o parentesco, e as relaes de assistencialismo (segundo Caio Mario e
Paulo Lobo); ou as entidades matrimonializadas, as unies estveis, as relaes
assitencialistas e as relaes de parentesco (para Cristiano Chaves e Nelson Roselvald).
A evoluo do que a famlia passa, inegavelmente, pela imagem clssica de pai e
me casados, e eventuais filhos. A origem deste ncleo clssico sociolgica, e no
jurdico, e remonta antropologia e religio: entre a Idade Mdia e a criao do Estado
Moderno, surgiu esta sacralizao da famlia, e esta estrutura foi a erigida nestas bases a
nica famlia vlida era a erigida no casamento entre homem e mulher.
Na realidade brasileira, saltando j para a dcada de sessenta, a constatao de que o
afeto perene nem sempre uma realidade, levando separao ftica de pessoas que eram
casadas, propugnou a reviso do entendimento da indissolubilidade do casamento. poca,
menos que antes, mas muito mais do que hoje, o casamento era tido por verdadeiro
contrato, meio pelo qual as pessoas adquiriam posses, status, ou vantagens de qualquer
sorte e por isso a indissolubilidade era regra. Sendo indissolvel, mas faticamente
insustentvel o afeto, o casamento era mantido, mas custa da dignidade dos cnjuges, e
sobra do concubinato. Adiante, como se sabe, a Lei do Desquite promoveu o ajuste
normativo necessrio, permitindo a separao que j era uma realidade.
Aps, a partir da dcada de noventa, a mudana maior de paradigma do direito das
famlias foi marcantssima. Percebeu-se que no s a reunio clssica entre homem e
mulher deveria ser considerada famlia, mas tambm as relaes de pais e filhos, de
parentes mais prximos, e diversas outras configuraes sem o totem do casal como base,
deveriam ser consideradas como famlia.
1
Aula ministrada pela professora Elisa Costa Cruz, em 23/2/2010.
Michell Nunes Midlej Maron
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nesta poca que estamos: o conceito de famlia, hoje, absolutamente fludo e

casustico. Definir famlia, em abstrato, difcil tarefa. A doutrina d alguns parmetros,
especialmente relacionados presena inafastvel de alguns sentimentos, como afeto,
solidariedade, perdo, devotamento, etc.
Sendo um conceito to aberto, preciso que se observe com cuidado o seu
preenchimento casustico, porque do contrrio se poder reputar famlia relaes sociais
que no o so, de fato, tais como as amizades. O elemento mais importante , certamente, o
afeto, mas no isoladamente suficiente para criar uma famlia: preciso que haja afeto
destinado a promover, entre aquelas pessoas, uma comunho de vida, de sortes, felicidades
ou tristezas algo mais profundo do que o mero gostar. Pode-se falar em um afeto
qualificado, por assim dizer.
V-se, portanto, que o direito de famlia moderno no mais unicamente jurdico.
um direito interdisciplinar, insubsistente sem as cincias extrajurdicas que dizem respeito
ao que humano e sociolgico. A interdisciplinariedade, em verdade, passa a ser encarada
como um verdadeiro princpio do direito de famlia moderno, aliado a todos os demais
princpios constitucionais atinentes seara, como a igualdade, a liberdade, a dignidade da
pessoa humana, o planejamento familiar, e a exclusividade. Este ltimo o que dita que
vedado ao Estado interferir intimamente nas relaes familiares, cabendo exclusivamente a
quem est na relao decidir qual sua postura nela o que se v no artigo 226, 7, da
CRFB, e 1.513 do CC. O artigo 226 da CF deve ser transcrito na ntegra, eis que sedia
grande parte do tema na Carta Magna:
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
1 - O casamento civil e gratuita a celebrao.
2 - O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei.
3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o
homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso
em casamento.
4 - Entende-se, tambm, como entidade familiar a comunidade formada por
qualquer dos pais e seus descendentes.
5 - Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos
igualmente pelo homem e pela mulher.
6 - O casamento civil pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao
judicial por mais de um ano nos casos expressos em lei, ou comprovada separao
de fato por mais de dois anos.
7 - Fundado nos princpios da dignidade da pessoa humana e da paternidade
responsvel, o planejamento familiar livre deciso do casal, competindo ao
Estado propiciar recursos educacionais e cientficos para o exerccio desse direito,
vedada qualquer forma coercitiva por parte de instituies oficiais ou privadas.
8 - O Estado assegurar a assistncia famlia na pessoa de cada um dos que a
integram, criando mecanismos para coibir a violncia no mbito de suas relaes.
Art. 1.513. defeso a qualquer pessoa, de direito pblico ou privado, interferir na
comunho de vida instituda pela famlia.
O princpio da igualdade merece algumas consideraes, que tm mais assento na

doutrina constitucional do que civil: o seu oposto, o direito diferena, que por alguns
tido como o verdadeiro contedo do princpio da igualdade: a igualdade substancial prev o
direito a ser diferente, e ser respeitado em suas diferenas. Este princpio est em pauta em
duas ADPFs sobre a unio homoafetiva, ainda em discusso no STF.
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Feita esta introduo, a definio de a que ramo est afeito o direito das famlias se
mostra bem difcil: direito pblico ou privado? Hoje, em tempos de
neoconstitucionalismo, boa parte dos autores modernos entende que esta classificao em
pblico ou privado no tem mais cabimento, porque no h ramo que seja exclusivamente
pblico ou exclusivamente privado, e o direito das famlias um bom exemplo desta
mescla, pois as relaes so essencialmente privadas, mas de alta relevncia social.
A interferncia social na famlia se faz perceber na majorada importncia que a
mediao assume nos conflitos desta seara. Mediao no se confunde com conciliao,
porque o mediador tem maior poder de interferir na relao, nas vontades, a fim de compor
a lide o que o conciliador no faz.
1.1. Classificaes das famlias
A doutrina apresenta algumas espcies de famlias, por assim dizer. A primeira a
famlia matrimonializada, tipo constitucional, que justamente aquela erigida na relao
jurdica do casamento. Outro tipo constitucional a famlia criada pela unio estvel.
Ambas tm na relao homem e mulher a sua base (guardando-se a discusso sobre a
relao homoafetiva para adiante, em tpico especial).
A CRFB tambm prev a famlia substituta, que implementada pelo Estatuto da
Criana e Adolescente, e que decorre da guarda, tutela e adoo.
Outro tipo de famlia constitucional a monoparental: apenas um dos ascendentes
em relao com o descendente, tal como os pais solteiros.
Paulo Lobo defende a atipicidade das famlias. Para ele, a despeito das
classificaes constitucionais, estas enumeradas acima, no h como se taxar um rol
numerus clausus para as espcies familiares da realidade. Por exemplo, a prpria lei
estabelece algumas espcies alheias s constitucionais, tal como a famlia recomposta, por
exemplo: trata-se da reunio de pessoas que, outrora pertencentes a uma famlia mais tpica,
se renem e formam uma terceira famlia. Como exemplo, os pais separados que tornam a
se casar: a famlia composta pelos novos cnjuges e os filhos exclusivos respectivos,
levados unio, uma famlia recomposta. Tambm se a chama de famlia reconstituda,
ou mosaico familiar.
O ECA traz inovao, no recm acrescido pargrafo nico do artigo 25 uma outra
modalidade, denominada famlia extensa:
Art. 25. Entende-se por famlia natural a comunidade formada pelos pais ou
qualquer deles e seus descendentes.
Pargrafo nico. Entende-se por famlia extensa ou ampliada aquela que se
estende para alm da unidade pais e filhos ou da unidade do casal, formada por
parentes prximos com os quais a criana ou adolescente convive e mantm
vnculos de afinidade e afetividade. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009).
Trata-se da comunidade formada pelos parentes do menor, que tero, inclusive,

prioridade na guarda deste quando os pais faltarem ou no tiverem mais o poder familiar,
por qualquer motivo.
Outro conceito o de famlias simultneas, ou famlias paralelas. Trata-se da
famlia constituda por pessoa que j tenha outra famlia. Como exemplo, a famlia
constituda por um homem que j casado, em relao de concubinato. Esta questo
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altamente relevante, por exemplo, para a configurao ou no da unio estvel na nova

relao, o que ser abordado com profundidade em tema prprio, adiante.
A doutrina prev ainda o conceito de famlia solidria: para Ana Carla Matos, a
famlia solidria aquela formada por pessoas que esto em relao de convvio por
circunstncias da vida que as colocam em p de solidariedade. O melhor exemplo o de
idosos que residem em uma casa de sade, os quais podem acabar por formar uma famlia
entre si, dado o nvel de convivncia, afeto e intimidade.
Maria Berenice Dias ainda fala na famlia eudomonista, que nada mais do que
aquela famlia fundada puramente no afeto.
1.2. Responsabilidade civil e funo social em direito das famlias
A discusso mais clssica sobre a responsabilidade civil em direito das famlias diz
respeito ao dano moral por dissoluo de noivado, casamento, ou por abandono moral de
filhos. O embate ferrenho, mas j se pode apontar uma tendncia jurisprudencial ao
menos no que se refere ao abandono moral: STJ e STF entendem que no cabvel, porque
o afeto no pode ser imposto (apesar de haver decises de tribunais regionais que entendem
que h violao do princpio do planejamento familiar responsvel pelo pai que assim se
porta, havendo ato ilcito).
A funo social da famlia patente, e por isso Gustavo Tepedino reflete que a
famlia no voltada para si mesma, e sim para a sociedade: um meio de valorizao do
homem, um pilar de estabilidade social, e s atinge sua funo social quando cumpre esta
finalidade de valorizar as pessoas que dela participam.
1.3. Tutela da confiana familiar
H uma manifestao bastante especfica da tutela da confiana na relao de
famlia, e est no regramento do regime de bens do casamento. Como se sabe, alguns atos
dependem de outorga conjugal para serem praticados. Suponha-se que um dos cnjuges
celebra uma promessa de compra e venda, como promitente-vendedor, sem a outorga da
esposa. Este contrato se executa perfeitamente, chegando ao termo sem inadimplemento,
aps diversos anos. Ao final, quando da feitura da escritura definitiva, a esposa que no
dera sua outorga ope-se ao ato, alegando esta carncia de vnia, e negando-se a passar a
escritura definitiva.
Ora, claro que esta esposa no pode lograr sucesso em sua alegao. Ao longo de
todos os anos do contrato, certamente teve cincia deste, e por isso no poder ser o
promitente-comprador prejudicado na confiana depositada no negcio. uma variao da
supressio, em que a cnjuge que no se ops em tempo razovel celebrao do negcio
desautorizado, por tanto tempo, no poder faz-lo agora.
2. Casamento
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Nem a CRFB, nem o CC, traam conceito normativo do casamento. O artigo 226 da
CRFB, h pouco transcrito, no traz conceito. E mais: ao tratar do casamento, no disse o
constituinte que seja entre homem e mulher, sendo que fez esta expressa meno quando
tratou da unio estvel, no 3 deste artigo. Esta peculiar omisso, que pode ser vista como
um mero lapso legislativo ante a aparente obviedade, na mens legislatorum, de que o
casamento s se perpassava entre homem e mulher, d hoje margem tese de que a CRFB
no se ops unio homoafetiva pelo casamento, mas somente pela unio estvel.
Ausente o conceito legal de casamento, a doutrina o define: o ato solene e formal,
pelo qual o homem e a mulher se unem em matrimnio, formando a comunho de vida.
Daqui surge a indefectvel questo: qual a natureza jurdica do casamento?
Trs so as vertentes. A primeira reputa-o como um contrato, porque o casamento se
institui por meio da manifestao bilateral de vontades, e, alm disso, h como se traar os
elementos patrimoniais da relao e seus efeitos. Segunda corrente defende que o
casamento uma instituio: o acordo de vontades, na verdade, no forma um contrato, e
sim expressa uma mera adeso dos nubentes aos efeitos legais do reconhecimento desta
relao. Por fim, o terceiro entendimento uma corrente mista, que defende que o
casamento tanto um contrato como uma instituio, a depender do aspecto que se
observe: um contrato em relao formao, e uma instituio em relao aos efeitos.
No h posio majoritria, prevalecendo um pouco a corrente mista. Cristiano
Chaves ainda defende uma quarta leitura, que diz que o casamento no contrato, nem
instituio: o casamento est contrato ou est instituio, a depender do tempo e da
sociedade em que se o observa.
H quem diga que o casamento tem por finalidade a procriao, como diz Maria
Helena Diniz. No uma assertiva verdadeira. Gerar prole pode ser um efeito do
casamento, mas no a finalidade deste ato: a finalidade promover a comunho de vidas.
2.1. Legitimidade para o casamento
Nem todos podem se casar. A lei estabelece alguns requisitos para que haja a
legitimidade para se casar. Vejamo-los.
O primeiro requisito para poder se casar ter idade nbil, que hoje unificada para
homem e mulher: s pode se casar aquele que tenha ao menos dezesseis anos. Veja o artigo
1.517 do CC:
Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se
autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no
atingida a maioridade civil.
Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica-se o disposto no
pargrafo nico do art. 1.631.
Esta regra pode ser afastada, permitindo o juiz o casamento do pr-nbil, nos casos
do artigo 1.520 do CC:
Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no
alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena
criminal ou em caso de gravidez.
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H uma clara impropriedade deste artigo, porque o pr-nbil no pode cumprir pena
criminal menores no cometem crime, mas ato infracional, e no recebem pena, mas
medida scio-educativa.
Alm disso, a interpretao deste dispositivo deve ser feita de forma ampla, a fim de
permitir a autorizao do casamento do pr-nbil em casos que seja identificada a
necessidade, alheios aos exemplos ali mencionados. Veja o enunciado 329 do CJF:
Enunciado 329, CJF: A permisso para casamento fora da idade nbil merece
interpretao orientada pela dimenso substancial do princpio da igualdade
jurdica, tica e moral entre o homem e a mulher, evitando-se, sem prejuzo do
respeito diferena, tratamento discriminatrio.
Daquele que tem entre dezesseis e dezoito anos, exigida a autorizao de ambos
os pais ou representantes legais. Se houver negativa de ambos, no possvel o casamento;
se houver dissenso, apenas um dos pais concedendo, o casamento anulvel, na forma do
artigo 1.550, I e II, do CC:
Art. 1.550. anulvel o casamento:
I - de quem no completou a idade mnima para casar;
II - do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal;
(...)
Suprido o consentimento pelo juiz, quer porque os pais se negaram, aos maiores de
dezesseis, quer porque a pessoa est em idade pr-nbil, o casamento ser sempre
necessariamente feito pelo regime da separao obrigatria de bens, na forma do artigo
1.641, III, do CC:
Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento:
(...)
III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.
Completada a maioridade, podem os cnjuges suprir eventuais vcios do casamento,

ratificando-o, ou mesmo alterar o regime legal de bens.
2.2. Causas de impedimento do casamento
Os impedimentos matrimoniais invalidam o casamento, e por isso so causas
especficas de incapacidade para se casar com determinada pessoa, mas no com outras o
que a definio de ilegitimidade para tais atos. Veja o artigo 1.521 do CC:
Art. 1.521. No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil;
II - os afins em linha reta;
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do
adotante;
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau
inclusive;
V - o adotado com o filho do adotante;
VI - as pessoas casadas;
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VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de

homicdio contra o seu consorte.
Vale mencionar que o parentesco por afinidade no se extingue com o fim do

casamento, como dispe o artigo 1.595, 2, do CC:
Art. 1.595. Cada cnjuge ou companheiro aliado aos parentes do outro pelo
vnculo da afinidade.
1 O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos
irmos do cnjuge ou companheiro.
2 Na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento ou
da unio estvel.
A primeira parte do inciso III do artigo 1.521 do CC, portanto, irrelevante: o

adotante no poderia casar com o ex-cnjuge do adotado pelo fato de que j h entre eles
parentesco por afinidade, indissolvel, a impedir o casamento. J a segunda parte se
justifica apenas para uma situao: se a adoo foi unilateral, o adotado no tem qualquer
relao de parentesco por afinidade com o ex-cnjuge do adotante, pelo que o casamento
seria possvel mas esta parte do dispositivo o veda.
O inciso IV deste artigo 1.521, tambm em parte redundante, na parte que
menciona a vedao ao casamento entre irmos unilaterais ou bilaterais: o parentesco entre
irmos, de qualquer sorte, naturalmente excludente da legitimidade para casarem-se,
sendo dispensvel a meno uni ou bilateralidade. J na parte que se refere aos demais
colaterais, por limitar ao terceiro grau, surge uma questo: podem os tios se casarem com
sobrinhos?
O CC de 1916 vedava, mas sobreveio um decreto-lei, o DL 3.200/41, permitindo
este casamento e condicionando-o apenas realizao de um exame que atestasse a
compatibilidade. O CC de 2002 no coloca qualquer ressalva, apenas vedando este
casamento. Surge a discusso: o CC revogou a permisso do decreto-lei? A primeira
corrente entende que sim, mas a segunda, prevalente, entende que no, porque o CC no
tratou extensamente da matria. Veja o enunciado 98 do CJF:
Enunciado 98, CJF: Art. 1.521, IV, do novo Cdigo Civil: o inc. IV do art. 1.521
do novo Cdigo Civil deve ser interpretado luz do Decreto-Lei n. 3.200/41 no
que se refere possibilidade de casamento entre colaterais de 3 grau.
Outro dispositivo completamente intil o V do artigo 1.521: a pessoa adotada se

torna irm do filho do adotante, pelo que o inciso IV deste artigo j veda o casamento.
A bigamia vedada, na forma do inciso VI deste artigo 1.521 do CC.
O inciso VII do artigo em comento tem sido entendido como aplicvel apenas
quando o crime em questo for doloso, e no culposo.
O artigo 1.522 do CC dispe que:
Art. 1.522. Os impedimentos podem ser opostos, at o momento da celebrao do
casamento, por qualquer pessoa capaz.
Pargrafo nico. Se o juiz, ou o oficial de registro, tiver conhecimento da
existncia de algum impedimento, ser obrigado a declar-lo.
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Tambm o MP pode opor os impedimentos, eis que norma de ordem pblica. Se o

casamento for realizado com impedimentos, a ao de decretao da nulidade segue a regra
do artigo 1.549 do CC:
Art. 1.549. A decretao de nulidade de casamento, pelos motivos previstos no
artigo antecedente, pode ser promovida mediante ao direta, por qualquer
interessado, ou pelo Ministrio Pblico.
2.3. Causas suspensivas do casamento

Antes de se arrolar tais causas, cabe uma crtica: na verdade, no so causas
suspensivas do casamento. No h suspenso de nada, e sim a mera condicionante de, se se
casarem nestas situaes, o regime de bens ser o da separao legal. Veja o artigo 1.523 do
CC:
Art. 1.523. No devem casar:
I - o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer
inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros;
II - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado,
at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade
conjugal;
III - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos
bens do casal;
IV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou
sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou
curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas.
Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam
aplicadas as causas suspensivas previstas nos incisos I, III e IV deste artigo,
provando-se a inexistncia de prejuzo, respectivamente, para o herdeiro, para o
ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no caso do inciso II, a nubente
dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do
prazo.
Veja que o pargrafo deste artigo permite o afastamento das causas suspensivas
referentes confuso patrimonial, o que se ocorrer implica na possibilidade de escolher o
regime de casamento pois a nica consequncia das causas suspensivas o regime legal,
e se no se aplica a causa, no se aplica a consequncia.
O artigo seguinte diz quem pode, e at que momento, argir as causas suspensivas:
Art. 1.524. As causas suspensivas da celebrao do casamento podem ser argidas
pelos parentes em linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou afins, e
pelos colaterais em segundo grau, sejam tambm consangneos ou afins.
A interpretao estende esta legitimidade para argir a todo e qualquer parente, e

no apenas aos consangneos e afins.
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2.4. Procedimento do casamento

O primeiro passo dos nubentes levar os documentos constantes do artigo 1.525 do
CC ao oficial do registro civil, para dar incio ao procedimento de habilitao para o
casamento:
Art. 1.525. O requerimento de habilitao para o casamento ser firmado por
ambos os nubentes, de prprio punho, ou, a seu pedido, por procurador, e deve ser
instrudo com os seguintes documentos:
I - certido de nascimento ou documento equivalente;
II - autorizao por escrito das pessoas sob cuja dependncia legal estiverem, ou
ato judicial que a supra;
III - declarao de duas testemunhas maiores, parentes ou no, que atestem
conhec-los e afirmem no existir impedimento que os iniba de casar;
IV - declarao do estado civil, do domiclio e da residncia atual dos contraentes e
de seus pais, se forem conhecidos;
V - certido de bito do cnjuge falecido, de sentena declaratria de nulidade ou
de anulao de casamento, transitada em julgado, ou do registro da sentena de
divrcio.
O artigo 1.526 do CC foi recentemente alterado, porque muito se criticava sua

redao original, que distorceu a dinmica que era mais correta quando da vigncia do CC
de 1916. Veja a redao anterior e a atual:
Art. 1.526. A habilitao ser feita perante o oficial do Registro Civil e, aps a
audincia do Ministrio Pblico, ser homologada pelo juiz.
Art. 1.526. A habilitao ser feita pessoalmente perante o oficial do Registro
Civil, com a audincia do Ministrio Pblico. (Redao dada pela Lei n 12.133, de
2009)
Pargrafo nico. Caso haja impugnao do oficial, do Ministrio Pblico ou de
terceiro, a habilitao ser submetida ao juiz. (Includo pela Lei n 12.133, de
2009).
Assim, hoje, s h remessa da habilitao ao juiz se houver impugnao; se no, o

procedimento se aperfeioa todo em cartrio.
Repare que o dispositivo reformado agora diz que a habilitao deve ser feita
pessoalmente pelo interessado, o que j levanta a tese de que a habilitao por procurao
no mais possvel. Contudo, de se entender que a habilitao por procurao ainda deve
ser considerada possvel, devendo o procurador ser entendido como compreendido no
alcance do termo pessoalmente afinal, exprime a vontade do nubente, como se ele
fosse.
Expedido o edital de proclamas, que o que reconhece como habilitados os
nubentes e d publicidade a esta, a fim de que algum eventual opositor de impedimentos ou
suspenses seja cientificado e possa se manifestar.
Extrada a certido de habilitao, ao fim das eventuais impugnaes, os nubentes
tero noventa dias, desde sua extrao, para celebrar o casamento, na forma do artigo 1.532
do CC:
Art. 1.532. A eficcia da habilitao ser de noventa dias, a contar da data em que
foi extrado o certificado.
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A celebrao do casamento, em regra, se d na forma civil. Contudo, apesar do

laicismo estatal, o casamento religioso pode produzir efeitos civis. Veja, sobre a celebrao,
os artigos 1.533 e 1.538 do CC, alm do artigo 70 da Lei 6.015/73, Lei de Registros
Pblicos:
Art. 1.533. Celebrar-se- o casamento, no dia, hora e lugar previamente
designados pela autoridade que houver de presidir o ato, mediante petio dos
contraentes, que se mostrem habilitados com a certido do art. 1.531.
Art. 1.538. A celebrao do casamento ser imediatamente suspensa se algum dos
contraentes:
I - recusar a solene afirmao da sua vontade;
II - declarar que esta no livre e espontnea;
III - manifestar-se arrependido.
Pargrafo nico. O nubente que, por algum dos fatos mencionados neste artigo, der
causa suspenso do ato, no ser admitido a retratar-se no mesmo dia.
Art. 70 Do matrimnio, logo depois de celebrado, ser lavrado assento, assinado
pelo presidente do ato, os cnjuges, as testemunhas e o oficial, sendo exarados:
(Renumerado do art. 71, pela Lei n 6.216, de 1975).
1) os nomes, prenomes, nacionalidade, data e lugar do nascimento, profisso,
domiclio e residncia atual dos cnjuges;
2) os nomes, prenomes, nacionalidade, data de nascimento ou de morte, domiclio
e residncia atual dos pais;
3) os nomes e prenomes do cnjuge precedente e a data da dissoluo do
casamento anterior, quando for o caso;
4) a data da publicao dos proclamas e da celebrao do casamento;
5) a relao dos documentos apresentados ao oficial do registro;
6) os nomes, prenomes, nacionalidade, profisso, domiclio e residncia atual das
testemunhas;
7) o regime de casamento, com declarao da data e do cartrio em cujas notas foi
tomada a escritura ante-nupcial, quando o regime no for o da comunho ou o
legal que sendo conhecido, ser declarado expressamente;
8) o nome, que passa a ter a mulher, em virtude do casamento;
9) os nomes e as idades dos filhos havidos de matrimnio anterior ou legitimados
pelo casamento.
10) margem do termo, a impresso digital do contraente que no souber assinar
o nome. (Includo pela Lei n 6.216, de 1975).
Pargrafo nico. As testemunhas sero, pelo menos, duas, no dispondo a lei de
modo diverso.
O casamento religioso um resqucio do direito cannico, e se permite a produo

de efeitos civis por conta desta tradio, severamente arraigada no ordenamento. Veja os
artigos 1.515 e 1.516 do CC, e o artigo 71 da Lei 6.015/73:
Art. 1.515. O casamento religioso, que atender s exigncias da lei para a
validade do casamento civil, equipara-se a este, desde que registrado no registro
prprio, produzindo efeitos a partir da data de sua celebrao.
Art. 1.516. O registro do casamento religioso submete-se aos mesmos requisitos
exigidos para o casamento civil.
1 O registro civil do casamento religioso dever ser promovido dentro de
noventa dias de sua realizao, mediante comunicao do celebrante ao ofcio
competente, ou por iniciativa de qualquer interessado, desde que haja sido
10
EMERJ CP V
Direito Civil V
homologada previamente a habilitao regulada neste Cdigo. Aps o referido

prazo, o registro depender de nova habilitao.
2 O casamento religioso, celebrado sem as formalidades exigidas neste Cdigo,
ter efeitos civis se, a requerimento do casal, for registrado, a qualquer tempo, no
registro civil, mediante prvia habilitao perante a autoridade competente e
observado o prazo do art. 1.532.
3 Ser nulo o registro civil do casamento religioso se, antes dele, qualquer dos
consorciados houver contrado com outrem casamento civil.
Art. 71. Os nubentes habilitados para o casamento podero pedir ao oficial que
lhe fornea a respectiva certido, para se casarem perante autoridade ou ministro
religioso, nela mencionando o prazo legal de validade da habilitao. (Renumerado
do art. 72 pela Lei n 6.216, de 1975).
Veja que a habilitao prvia ao casamento religioso necessria, e, se no feita,

deve ser realizada mesmo posteriormente. O registro do casamento religioso precisa ser
feito no prazo de noventa dias, quando ento o registro do casamento tem eficcia
retroativa at a celebrao religiosa. Se superado este tempo, o registro ainda possvel, e,
diz a doutrina, ainda assim a retroao dos efeitos se opera at a celebrao, porque de
outra forma no se contemplaria o comando constitucional de privilegiar o casamento,
inclusive pela converso da unio estvel neste e h unio estvel entre os religiosamente
casados. O prazo para registro, portanto, irrelevante. Neste sentido, veja o Agravo de
Instrumento 2007.002.24184, do TJ/RJ:
Processo: 0039115-82.2007.8.19.0000 (2007.002.24184). 1 Ementa - AGRAVO
DE INSTRUMENTO DES. HORACIO S RIBEIRO NETO - Julgamento:
08/01/2008 - QUARTA CAMARA CIVEL. DIVORCIO CONSENSUAL.
AQUISICAO DE IMOVEL. MEACAO DA MULHER. TERMO INICIAL.
TERMO FINAL.
Agravo de Instrumento. Casal que celebrou casamento religioso aos 02/02/2002,
tendo somente registrado o matrimnio aos 15/08/2002. Matrimonio cujos efeitos,
contudo, retroagem data da celebrao. Inteligncia do art. 73 LRP e do art.
1.516, CC 2002. Reconhecimento, portanto, da meao da mulher sobre os valores
pagos para aquisio de imvel at a data do deferimento de seu auto-afastamento
22/04/2004. Correto afastamento da partilha do valor percebido a ttulo de
honorrios advocatcios por no integrar a comunho. Aplicao do art. 1.659, VI,
CC 2002. Agravo de instrumento a que se nega provimento.
No possvel o registro pstumo de casamento religioso. preciso que ambos os

nubentes estejam vivos e presentes ao registro. Veja o seguinte julgado do TJ/SP:
Apelao Cvel 318030-4/5-00.
Ementa: REGISTRO CIVIL - Pedido do autor de registro, no ofcio competente,
do casamento religioso de seus avs paternos, j falecidos - Inadmissibilidade
Ato religioso que no foi precedido de processo legal de habilitao - Efeitos civis,
com o necessrio registro, que dependeria, destarte, da livre expresso da vontade
uniforme dos nubentes, de que desejam assumir os direitos e obrigaes
conseqentes - Exegese que se extrai da evoluo legislativa a contar de 1934 (Lei
n 1.110/50, Lei n 6.015/73, arts. 1.516, 2o e 1.525 do CC vigente) - Apelo no
provido.
11
EMERJ CP V
Direito Civil V
Ressalte-se que a celebrao do casamento precisa de ambos os nubentes presentes,

vivos. Se um dos nubentes, mesmo j habilitado, falece a caminho da celebrao, no h
casamento. No h celebrao post mortem.
Pelo ensejo, o casamento se considera celebrado no exato momento em que a
manifestao do celebrante exarada, e no quando ambos os nubentes dizem o famoso
sim. Veja o artigo 1.535 do CC, que ps fim a esta discusso antiga sobre este exato
momento:
Art. 1.535. Presentes os contraentes, em pessoa ou por procurador especial,
juntamente com as testemunhas e o oficial do registro, o presidente do ato, ouvida
aos nubentes a afirmao de que pretendem casar por livre e espontnea vontade,
declarar efetuado o casamento, nestes termos:"De acordo com a vontade que
ambos acabais de afirmar perante mim, de vos receberdes por marido e mulher, eu,
em nome da lei, vos declaro casados."
A lei fala, com bastante propriedade, em casamento religioso, e no em casamento

catlico. Sendo assim, prevalece oi entendimento de que, qualquer que seja a religio, a
celebrao ecumnica admitida a registro civil. H certa divergncia no que diz respeito
ao casamento esprita, porque h quem defenda que o espiritismo no religio, e sim
filosofia de vida, mas corrente insossa e discriminatria.
Existem mais duas formas de celebrao do casamento, o casamento in extremis, ou
nuncupativo, ou em iminente risco de vida; e o casamento em caso de molstia grave.
Ambos so casamentos em situao de urgncia, mas h diferenas na gradao da
premncia. No casamento em caso de molstia grave, dada a menor urgncia, h a
necessidade de habilitao prvia, e a celebrao feita pela autoridade competente
(oficial, juiz de paz ou de direito), a qual pode ir ao local em que se encontre o nubente
doente. J no casamento nuncupativo, por ser muito urgente, no s se dispensa a
habilitao prvia, como se permite sua celebrao por qualquer pessoa, demandando
apenas a presena de seis testemunhas, ao menos, as quais comparecero ao cartrio e
informaro a ocorrncia do casamento.
Em ambos os casos, se o agonizante ou o doente convalescem, devem comparecer
ao cartrio e ratificar o casamento.
O nubente in extremis, ainda, no pode ser representado por procurador no ato do
casamento: sua manifestao deve vir de prpria voz. O nubente portador de molstia grave
pode ser representado.
Veja os artigos 1.539 e 1.540 do CC:
Art. 1.539. No caso de molstia grave de um dos nubentes, o presidente do ato ir
celebr-lo onde se encontrar o impedido, sendo urgente, ainda que noite, perante
duas testemunhas que saibam ler e escrever.
1 A falta ou impedimento da autoridade competente para presidir o casamento
suprir-se- por qualquer dos seus substitutos legais, e a do oficial do Registro Civil
por outro ad hoc, nomeado pelo presidente do ato.
2 O termo avulso, lavrado pelo oficial ad hoc, ser registrado no respectivo
registro dentro em cinco dias, perante duas testemunhas, ficando arquivado.
Art. 1.540. Quando algum dos contraentes estiver em iminente risco de vida, no
obtendo a presena da autoridade qual incumba presidir o ato, nem a de seu
substituto, poder o casamento ser celebrado na presena de seis testemunhas, que
12
EMERJ CP V
Direito Civil V
com os nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou, na colateral, at

segundo grau.
2.5. Prova do casamento

A prova natural do casamento a certido. Inexistindo a certido, deve-se buscar
uma segunda via; se impossvel colher esta via no exemplo clssico, porque o cartrio se
incendiou , ou seja, no havendo registro oficial algum daquele casamento, pode-se provar
que houve a celebrao por meio da posse do estado de casado.
A unio estvel no posse de estado de casado. Havendo unio estvel, h indcio
severo de que pode ter havido o casamento, mas no significa que houve. Para ter-se o
casamento, preciso que tenha havido a celebrao deste em algum momento, e a prova
desta celebrao que far induzir a posse do estado de casado, provando-se o casamento.
O meio de se provar o casamento, sem a certido, por via da ao de justificao,
do artigo 861 do CPC, na qual se poder utilizar qualquer meio de prova admissvel em
direito. Veja os artigos 1.543 a 1.547 do CC, e o artigo 861 do CPC:
Art. 1.543. O casamento celebrado no Brasil prova-se pela certido do registro.
Pargrafo nico. Justificada a falta ou perda do registro civil, admissvel qualquer
outra espcie de prova.
Art. 1.544. O casamento de brasileiro, celebrado no estrangeiro, perante as
respectivas autoridades ou os cnsules brasileiros, dever ser registrado em cento e
oitenta dias, a contar da volta de um ou de ambos os cnjuges ao Brasil, no cartrio
do respectivo domiclio, ou, em sua falta, no 1o Ofcio da Capital do Estado em
que passarem a residir.
Art. 1.545. O casamento de pessoas que, na posse do estado de casadas, no
possam manifestar vontade, ou tenham falecido, no se pode contestar em prejuzo
da prole comum, salvo mediante certido do Registro Civil que prove que j era
casada alguma delas, quando contraiu o casamento impugnado.
Art. 1.546. Quando a prova da celebrao legal do casamento resultar de processo
judicial, o registro da sentena no livro do Registro Civil produzir, tanto no que
toca aos cnjuges como no que respeita aos filhos, todos os efeitos civis desde a
data do casamento.
Art. 1.547. Na dvida entre as provas favorveis e contrrias, julgar-se- pelo
casamento, se os cnjuges, cujo casamento se impugna, viverem ou tiverem vivido
na posse do estado de casados.
Art. 861. Quem pretender justificar a existncia de algum fato ou relao jurdica,
seja para simples documento e sem carter contencioso, seja para servir de prova
em processo regular, expor, em petio circunstanciada, a sua inteno.
Veja que o artigo 1.547 do CC cria uma forte presuno in dubio pro casamento,
como regra de julgamento.
13
EMERJ CP V
Direito Civil V
Casos Concretos
Questo 1
Amaro, 66 anos de idade, plenamente capaz, e Simone, 26 anos, ingressaram com o
pedido de habilitao para o casamento, juntando o pacto antenupcial, em que
convencionam o regime da comunho total de bens. O pacto antenupcial vlido? Decida
sobre o pedido de habilitao.
Resposta Questo 1
Existe vedao legal adoo de regime diverso do da separao para o maior de
sessenta anos, no artigo 1.641, II, do CC:
Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento:
(...)
II - da pessoa maior de sessenta anos;
(...)
Esta vedao bastante criticada pela doutrina, porque se entende que seja um
preconceito e discriminao legal inaceitveis. Contudo, a jurisprudncia a aplica quase
unanimidade: o pacto antenupcial que fixe outro regime nulo, nesta parte. Maiores de
sessenta anos s podem se casar em regime de separao legal.
H apenas uma ressalva: se o nubente maior de sessenta anos j constitura, com sua
companheira, unio estvel anterior a esta idade, o regime de ento era o da comunho
parcial, e este poder ser mantido.
Veja a Apelao Cvel 2004.001.09014, e a exceo, na Apelao 2005.001.20785,
ambas do TJ/RJ:
Processo: 0000030-94.2004.8.19.0000 (2004.001.09014). 1 Ementa
APELACAO. DES. ANTONIO EDUARDO F. DUARTE - Julgamento:
26/10/2004 - TERCEIRA CAMARA CIVEL.
HABILITACAO PARA CASAMENTO. PACTO ANTENUPCIAL. NULIDADE.
REGIME DA SEPARACAO DE BENS. OBRIGATORIEDADE.
Habilitacao para casamento. Pacto antenupcial firmado por nubente maior de
sessenta anos. Obrigatoriedade do regime de separacao de bens. Nulidade
declarada. Manutencao da sentenca. Improvimento do recurso. Tratando-se de
pacto antenupcial firmado por nubente com mais de sessenta anos de idade, correta
a sentenca que declarou a nulidade da avenca, homologou a habilitacao para o
casamento e determinou a observancia do regime da separacao obrigatoria dos
bens.
Processo: 0006404-57.2004.8.19.0023 (2005.001.20785). 1 Ementa
APELACAO. DES. JOSE CARLOS PAES - Julgamento: 04/10/2005 - DECIMA
QUARTA CAMARA CIVEL.
REGIME DE BENS DO CASAMENTO. ALTERACAO. UNIAO ESTAVEL.
ANTERIORIDADE. NOVO CODIGO CIVIL. POSSIBILIDADE.
Apelacao Civel. Retificacao de registro civil. Alteracao do regime de bens. Uniao
estavel anterior ao casamento. E' possivel a alteracao do regime de bens, conforme
o par. 2., do art. 1639, do CCB/02, mesmo que o matrimonio tenha sido realizado
durante a vigencia do Codigo Civil anterior. Precedentes do STJ e do TJRJ. A
14
EMERJ CP V
Direito Civil V
obrigatoriedade do regime da separacao de bens nao se aplica`a pessoa maior de

sessenta anos, quando o casamento for precedido de uniao estavel iniciada antes
dessa idade. Provimento do recurso para anular a sentenca, prosseguindo o feito.
Questo 2
Josu, jovem de 17 anos de idade, e Josefa, com apenas 15 anos, aps namoro pelo
perodo de 1 ano, resolveram se casar. O pai de Josu, que possui a sua guarda, autoriza o
casamento, apesar da objeo de sua me. Os pais de Josefa consentem e os jovens
convolam npcias sem se valerem da autorizao judicial. O casamento vlido, nulo ou
anulvel?
Resposta Questo 2
O casamento anulvel na forma do artigo 1.550, I e II, porque seria necessrio o
consentimento de ambos os pais de Josu, pois dar consentimento para o casamento
atributo do poder familiar inerente a ambos os pais, em igualdade de condies, podendo
ser suprido judicialmente o consentimento do genitor que injustamente a ele se recusa, na
forma do artigo 1.519 do CC.
O fato de Josu estar sob a guarda do pai no retira da me sua autoridade parental,
no prevalecendo, portanto, a vontade paterna. Necessrio, ainda, no obstante o
consentimento dos pais de Josefa a autorizao judicial para suprimento da falta de idade
,j que no possui ela capacidade matrimonial. Deve-se atentar, contudo, que para o
casamento de pessoa menor de dezesseis anos, somente ser autorizado ante as hipteses
previstas no artigo 1.520 do Cdigo Civil.
Questo 3
possvel o casamento avuncular (tio e sobrinha) no direito brasileiro?Responda,
fundamentadamente, a questo.
Resposta Questo 3
Sim, possvel, como defende o CJF no seu enunciado 98, j transcrito. O CC de
1916 vedava, mas sobreveio um decreto-lei, o DL 3.200/41, permitindo este casamento e
condicionando-o apenas realizao de um exame que atestasse a compatibilidade. O CC
de 2002 no coloca qualquer ressalva, apenas vedando este casamento.
15
EMERJ CP V
Direito Civil V
Tema II
Ineficcia do casamento. Casamento inexistente. Pressupostos de existncia. Casamento nulo e anulvel.
Vcio da vontade. Erro essencial quanto a pessoa do cnjuge. Sentena. Efeitos. Casamento Putativo. Efeitos
da putatividade. Eficcia do casamento. Direitos e Deveres conjugais. Administrao da sociedade conjugal.
Domiclio conjugal. Bem de famlia. Conceito e finalidade. Bem de famlia voluntrio e legal. Constituio.
Penhorabilidade do bem de famlia do fiador.
Notas de Aula2
1. Teorias da inexistncia e da invalidade do casamento
1.1. Teoria da inexistncia do casamento
A parte geral do CC no adota expressamente a teoria da inexistncia dos atos
jurdicos. A interpretao de que as nulidades s so aquelas expressamente consignadas na
lei, ante a necessria interpretao restritiva que se deve fazer de normas que so, elas
prprias, restritivas de direitos, o que d margem criao da teoria da inexistncia dos
atos jurdicos, pois se um determinado vcio no est colocado como nulidade ou
anulabilidade, mas fica claro que o ato sequer teve seu ciclo de formao completado, no
pode ser declarada a sua invalidade por estar alheio lista legal dos vcios, mas tal ato no
pode ser declarado vlido da a teoria da inexistncia destes atos.
Um dos grandes exemplos de ato que, apesar de escapar ao rol das nulidades, no
pode ser tido por perfeito mas no nulo ou anulvel, sendo ento inexistente vem
justamente do direito das famlias: o casamento de pessoas do mesmo sexo. No CC, nem no
artigo 1.548, que trata das nulidades, nem no 1.550, que trata das anulabilidades
(dispositivos que sero vistos adiante), h o desrespeito diversidade do sexo dos consortes
como causa de invalidade, e por isso o vcio tido por inexistncia, pois clara a ausncia
de requisito para constituio do casamento o casamento no existe sem diversidade
sexual.
Outra hiptese de inexistncia do casamento a ausncia total de consentimento por
ao menos uma das partes: se mesmo sem o plural consentimento se celebrar o casamento,
na verdade esta celebrao foi ato incuo, incapaz de fazer existir o casamento.
Terceira hiptese de casamento inexistente a ausncia de autoridade celebrante:
salvo no casamento nuncupativo, o casamento precisa ser realizado por autoridade hbil, e
se pessoa incompetente para tal ato o realiza, simplesmente no existe casamento algum. O
casamento o ato mais solene do CC. Por isso, o desrespeito sua solenidade, acarreta
nulidade, em regra, mas quando a celebrao for por quem no a possa realizar, o vcio est
ainda no plano da existncia: casamento feito por quem no pode celebr-lo casamento
no celebrado.
Flvio Tartuce, minoritariamente, considera que a teoria da inexistncia
simplesmente no se aplica no direito ptrio. Para ele, ou o vcio gera nulidade ou
anulabilidade. A maior parte da doutrina, porm, reputa vlida a tese da inexistncia, e h
bastante relevncia prtica desta teoria.
A maior das relevncias prticas da aplicao da teoria da inexistncia a dispensa
de uma ao prpria para desfazer o ato inexistente, porque se ele no se aperfeioou, no
2
Aula ministrada pela professora Isabella Pena Lucas, em 24/2/2010.
16
EMERJ CP V
Direito Civil V
chegou a se completar, no foi feito, e no precisa ser desfeito diferentemente do ato

existente, porm invlido, que precisa de ao prpria para invalid-lo. O casamento nulo
ou anulvel precisa de um processo, destinado a alcanar uma sentena que o declare nulo
ou anulado; o inexistente, no precisa de ao alguma. At pode haver uma ao
declaratria negativa, da inexistncia do casamento, mas pode esta inexistncia ser
declarada em qualquer processo, incidentalmente, porque meramente constatvel.
Outra diferena que o casamento nulo ou anulvel pode at ter produzido efeitos
jurdicos, mas o inexistente no produz efeito algum, jamais: ex nihilo nihil, ou seja, do
nada, nada surge.
O casamento putativo, invlido, pode produzir efeitos, se celebrado de boa-f; o
inexistente, mesmo putativo, no produz efeito algum, porque se trata de um verdadeiro
no-ato.
A tripartio Pontiana dos atos jurdicos, teoria que primeiro separou os trs planos
do ato jurdico existncia, validade e eficcia , consiste em uma escalada, como se sabe:
s se passar anlise do plano da validade de um ato se o plano da existncia foi
perfeitamente completado. O negcio s pode ser analisado em sua validade se for
considerado existente. No casamento, o plano da existncia se aperfeioa com a presena
dos elementos cuja ausncia j se mencionou serem causas de inexistncia: se h
diversidade de sexos, pluralidade de consentimento e celebrao por autoridade
competente, o casamento existe, e pode ser galgado um passo na anlise de sua perfeio,
ou seja, pode-se passar anlise de sua validade.
1.2. Teoria da invalidade do casamento
Os requisitos de existncia do casamento, se presentes, ainda podem sofrer
escrutnio sobre sua validade. Mesmo sendo os nubentes pessoas de sexo diferente, podem
no ser capazes para o casamento, por serem de idade pr-nbil, por exemplo. O
consentimento plural, tambm, pode no ser vlido por ser viciada a vontade de quem o
manifestou.
1.2.1. Nulidades
Veja o artigos 1.548 do CC:
Art. 1.548. nulo o casamento contrado:
I - pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil;
II - por infringncia de impedimento.
Este artigo demanda interpretao restritiva, porque as regras de nulidade so

restritivas de direitos, e como tal impem interpretao constrita, jamais extensiva.
O inciso I do artigo supra remete ao artigo 3, II, do CC, mas surge logo um
questionamento: aqueles que estiverem na condio do inciso III deste artigo 3 subsumemse nulidade do inciso I do artigo 1.548, ou o casamento anulvel, na forma do artigo
1.550, IV, do CC, que ser visto adiante? Veja:
Art. 3 So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida
civil:
17
EMERJ CP V
Direito Civil V
(...)
II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio
discernimento para a prtica desses atos;
III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade.
Se aquele que temporariamente no pode manifestar vontade em um exemplo

extremo, algum em coma , v-se celebrando casamento, gera causa de nulidade ou
anulabilidade? Parte da doutrina tem enquadrado este caso, de fato, no inciso I do artigo
1.548 do CC por todos, Flvio Tartuce. Caio Mrio, por seu turno, entende ser causa de
anulabilidade, porque defende que todas as demais hipteses de vcio de incapacidade que
no esto no artigo 1.548, I, do CC, so causas tratadas no artigo 1.550 do mesmo Cdigo.
Cristiano Chaves um autor que defende que neste caso h, de fato, mais um caso
de inexistncia, por simples falta de elemento necessrio a este plano, qual seja, absoluta
inexistncia de manifestao de vontade. O CJF, no enunciado 332, refora esta tese,
dispondo que a interpretao destes dispositivos deve ser restritiva, no podendo ser
ampliada. Veja:
Enunciado 332, CJF: A hiptese de nulidade prevista no inc. I do art. 1.548 do
Cdigo Civil se restringe ao casamento realizado por enfermo mental
absolutamente incapaz, nos termos do inc. II do art. 3 do Cdigo Civil.
A segunda hiptese de nulidade, do inciso II do artigo 1.548 do CC, clara,

bastando observar as causas de impedimento, constantes do artigo 1.521 do CC, j
abordado.
A nulidade se decreta a qualquer tempo, como se v no artigo 1.549 do CC:
Art. 1.549. A decretao de nulidade de casamento, pelos motivos previstos no
artigo antecedente, pode ser promovida mediante ao direta, por qualquer
interessado, ou pelo Ministrio Pblico.
1.2.2. Anulabilidades
O artigo 1.550 do CC trata do casamento anulvel:
Art. 1.550. anulvel o casamento:
I - de quem no completou a idade mnima para casar;
II - do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal;
III - por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558;
IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento;
V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da
revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges;
VI - por incompetncia da autoridade celebrante.
Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente
decretada.
1.2.2.1. Anulabilidade etria

O inciso I do artigo supra deve ser combinado com o artigo 1.553 do CC:
18
EMERJ CP V
Direito Civil V
Art. 1.553. O menor que no atingiu a idade nbil poder, depois de complet-la,
confirmar seu casamento, com a autorizao de seus representantes legais, se
necessria, ou com suprimento judicial.
Se algum se casa fora da idade nbil, pode o vcio ser sanado quando o menor
alcanar dezesseis anos, mediante autorizao dos pais ou suprimento judicial, ou,
alcanados os dezoito anos, ratificar o casamento anulvel, sem necessidade de autorizao
de ningum.
Este casamento pode ser anulado a requerimento das pessoas do artigo 1.552 do CC:
Art. 1.552. A anulao do casamento dos menores de dezesseis anos ser
requerida:
I - pelo prprio cnjuge menor;
II - por seus representantes legais;
III - por seus ascendentes.
No caso do inciso II, se a pessoa menor, mas em idade nbil, se casa sem
autorizao do representante, o casamento anulvel, mas o vcio pode ser sanado, no
prazo do artigo 1.555 (prazo que tambm se aplica para a hiptese do inciso I do artigo
1.550 do CC):
Art. 1.555. O casamento do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu
representante legal, s poder ser anulado se a ao for proposta em cento e oitenta
dias, por iniciativa do incapaz, ao deixar de s-lo, de seus representantes legais ou
de seus herdeiros necessrios.
1 O prazo estabelecido neste artigo ser contado do dia em que cessou a
incapacidade, no primeiro caso; a partir do casamento, no segundo; e, no terceiro,
da morte do incapaz.
2 No se anular o casamento quando sua celebrao houverem assistido os
representantes legais do incapaz, ou tiverem, por qualquer modo, manifestado sua
aprovao.
Em qualquer destes casos de anulabilidade por motivo de idade, o vcio convalesce,

sendo inarguvel, se do casamento resulta gravidez, porque se prefere o melhor interesse da
criana oriunda do casamento anulvel, bem como o melhor interesse do prprio menor pai
ou me desta criana. Veja o artigo 1.551 do CC:
Art. 1.551. No se anular, por motivo de idade, o casamento de que resultou
gravidez.
1.2.2.2. Anulabilidade por erro essencial

A anulabilidade do inciso III do artigo 1.550 demanda maior cuidado em sua
anlise. Este dispositivo remete sua afeco s hipteses dos artigos 1.556 a 1.558 do CC:
Art. 1.556. O casamento pode ser anulado por vcio da vontade, se houve por
parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro.
O artigo supra trata da hiptese do erro essencial quanto a pessoa do cnjuge. Esta
situao caiu em desuso, por uma simples questo social e cultural: nos idos de 1970, era
19
EMERJ CP V
Direito Civil V
comum o casamento entre pessoas que no tinham tido oportunidade de muito convvio
prvio, e esta falta de conhecimento acerca do consorte permitia que coisas graves ficassem
desconhecidas pelo outro, ocultadas pela pouca intimidade. Na atual sociedade, mais
difcil que haja esta ocultao de fatos graves, eis que a intimidade e convvio prvio ao
casamento torna conhecidas todas as caractersticas dos consortes.
Entretanto, tambm com a modernidade tem surgido causas novas de erro essencial,
ressuscitando esta anulabilidade no mundo dos fatos. Exemplo extremo a possibilidade,
hoje, de se realizar uma cirurgia de mudana de sexo, de tal perfeio que o cnjuge pode
no ter conhecimento, at depois do casamento, desta qualidade do seu parceiro o que
justificaria a anulao por erro essencial. Cristiano Chaves critica este exemplo,
entendendo-o como preconceituoso, na medida que a pessoa que mudou de sexo passa a ser
tida como do sexo oposto, para todos os efeitos.
claro que o vcio deve ser de alta gravidade, pois aquele mero defeito acidental
no desperta anulabilidade. A definio deste limite ser sempre casustica, mas o artigo
1.557 do CC elenca parmetros:
Art. 1.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge:
I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal
que o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge
enganado;
II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne
insuportvel a vida conjugal;
III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de
molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a
sade do outro cnjuge ou de sua descendncia;
IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua
natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado.
A insuportabilidade da vida em comum definida por aquele cnjuge que est

requerendo a anulao, no cabendo ao magistrado ou ao promotor interferir nesta anlise
subjetiva, dizendo o que ou no insuportvel para aquele indivduo. Vale ressaltar que a
coabitao aps a descoberta do vcio revela que houve uma aceitao deste, e por isso a
insuportabilidade no est mais presente.
Quanto ao crime do inciso II do artigo supra, a jurisprudncia tem entendido que o
crime culposo no suficiente para configurar erro essencial suficiente a anular o
casamento.
O inciso III sofre algumas crticas, que o reputam preconceituoso, mas no o : o
casamento inconsciente com um portador de HIV pode, sim, ser anulado. Outrossim, a
esterilidade, impotncia generandi, no seria causa para tal anulao, porque a concepo
de prole, que supostamente seria impossvel, no restrita, podendo o cnjuge estril ainda
proporcionar prole por meio da adoo, por exemplo, ou pela inseminao heterloga.
A anulabilidade por coao, do artigo 1.558 do CC, diz respeito coao moral,
porque a fsica representa verdadeira inexistncia de manifestao de vontade, e no
manifestao viciada induzindo inexistncia do prprio casamento, e no anulabilidade.
Art. 1.558. anulvel o casamento em virtude de coao, quando o
consentimento de um ou de ambos os cnjuges houver sido captado mediante
fundado temor de mal considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua
ou de seus familiares.
20
EMERJ CP V
Direito Civil V
Este artigo se interpreta extensivamente, ampliando o alcance da coao que habilita

a anulao quando incidente sobre o patrimnio do coagido, bem como a pessoas que no
sejam da famlia, mas cujos laos de afetividade permitem esta analogia. A anulao com
base na coao de pessoa alheia, mas cuja relao com o coagido permeada pela
afetividade, uma tendncia no direito moderno, especialmente quando se mede o
potencial coercitivo de uma coao.
1.2.2.3. Anulabilidade por dvida quanto ao consentimento inequvoco
O inciso IV do artigo 1.550 do CC diz que anulvel o casamento do incapaz de
consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento. Esta previso bastante
controvertida, porque a manifestao do incapaz enfermo mental j foi aambarcada como
causa de nulidade, no inciso I do artigo 1.548 do CC, e a do incapaz por idade nos incisos I
e II deste artigo 1.550. A qual caso de incapacidade se refere, portanto, este inciso IV?
A teoria da invalidade do casamento no idntica teoria geral das invalidades, da
parte geral do CC. O inciso I do artigo 1.550 um bom exemplo desta diferena, eis que se
fosse seguida a parte geral do CC seria caso de nulidade pois o menor de dezesseis anos
absolutamente incapaz , e no anulabilidade, como para o direito das famlias. Neste
contexto, todas as hipteses de incapacidade que no foram ainda contempladas, tanto no
artigo 1.548, I, como no 1.550, I e II, subsumem-se a este inciso IV do artigo 1.550.
Caio Mrio coloca neste inciso IV do artigo 1.550 do CC, por exemplo, o artigo 3,
III, do CC, h pouco transcrito. Esta posio deste doutrinador passvel de crticas, porque
este inciso III do artigo 3 do CC trata dos que, por causa transitria, no puderem exprimir
sua vontade, o que significa completa ausncia de manifestao de vontade, enquanto o
inciso IV do artigo 1.550 do CC deixa entrever que houve manifestao de vontade, mas
apenas h dvida quanto ao seu teor, no se a podendo reputar inequvoca.
Esta colocao de que todos os demais casos de incapacidade esto insertos neste
inciso IV perigosa, pois pode dar margem a situaes incorretas do ponto de vista
jurdico: o prdigo, por exemplo, um outro caso de incapacidade, e sua insero seria
devida neste caso, sendo que certo quer o prdigo pode se casar, eis que sua incapacidade
relativa apenas a certos atos que envolvam dilapidao patrimonial. E veja que, mesmo se
se casar em comunho universal, pode o prdigo, ao invs de estar com isto dilapidando
seu patrimnio, estar incrementando-o, por seu cnjuge ter maior patrimnio que o seu. Por
isso, a doutrina majoritria defende que o prdigo pode se casar, desde que o regime no
represente dilapidao de seu patrimnio.
1.2.2.4. Incompetncia da autoridade celebrante
O inciso VI do artigo 1.550 do CC dispe que anulvel o casamento celebrado por
autoridade incompetente. Veja que esta previso no conflita com o que se disse sobre o
casamento celebrado por pessoa sem competncia, que tido por inexistente: aqui, o
legislador comina anulabilidade para o casamento daquele que relativamente
incompetente para a celebrao do casamento. Se for absolutamente incompetente como
um juiz do trabalho celebrando um casamento o ato inexistente.
21
EMERJ CP V
Direito Civil V
1.2.2.5. Prazos de anulabilidade

Os prazos para anulao esto no artigo 1.560 do CC:
Art. 1.560. O prazo para ser intentada a ao de anulao do casamento, a contar
da data da celebrao, de:
I - cento e oitenta dias, no caso do inciso IV do art. 1.550;
II - dois anos, se incompetente a autoridade celebrante;
III - trs anos, nos casos dos incisos I a IV do art. 1.557;
IV - quatro anos, se houver coao.
1 Extingue-se, em cento e oitenta dias, o direito de anular o casamento dos
menores de dezesseis anos, contado o prazo para o menor do dia em que perfez
essa idade; e da data do casamento, para seus representantes legais ou ascendentes.
2 Na hiptese do inciso V do art. 1.550, o prazo para anulao do casamento
de cento e oitenta dias, a partir da data em que o mandante tiver conhecimento da
celebrao.
1.2.3. Casamento putativo

O artigo 1.561 do CC trata desta hiptese:
Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por ambos os
cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos, produz todos os efeitos
at o dia da sentena anulatria.
1 Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos
civis s a ele e aos filhos aproveitaro.
2 Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os seus
efeitos civis s aos filhos aproveitaro.
A ideia da putatividade, aqui, a mesma que se conhece da seara penal: supondo

uma situao que no corresponde realidade, o agente est de boa-f, e nesta condio
realiza o ato casa-se sem saber do vcio. Se ambos esto em erro, aproveitam-se todos os
efeitos patrimoniais do casamento; se apenas um deles est de boa-f, apenas ele ter
proveito dos efeitos patrimoniais.
A meno aos filhos uma falha legislativa, porque no h qualquer relevncia do
casamento sobre a relao de filiao. Filho filho, sem qualquer diferenciao, qualquer
que seja a situao dos pais.
2. Eficcia do casamento
A principal finalidade o casamento constituir famlia. Ao contrrio do que alguns
apregoam, estabelecer prole um efeito possvel do casamento, mas no sua finalidade
(pelo que a esterilidade, como dito, no causa de pedir para anular o casamento);
tampouco a mudana do nome, como alguns apontam, um objetivo plausvel do
casamento.
A comunho de vida plena, portanto, a finalidade precpua do casamento. A
famlia j formada pelos cnjuges, que, em ateno ao livre planejamento familiar,
garantido pela CRFB, podem optar por ter filhos ou no.
22
EMERJ CP V
Direito Civil V
Comunho de vida no implica necessariamente em coabitao plena. Pode haver

necessidade de que os cnjuges residam em locais diversos, por questes de trabalho ou
mesmo por opo mtua, sem desnaturar o casamento.
O artigo 1.565 inaugura o tema no CC:
Art. 1.565. Pelo casamento, homem e mulher assumem mutuamente a condio
de consortes, companheiros e responsveis pelos encargos da famlia.
1 Qualquer dos nubentes, querendo, poder acrescer ao seu o sobrenome do
outro.
2 O planejamento familiar de livre deciso do casal, competindo ao Estado
propiciar recursos educacionais e financeiros para o exerccio desse direito, vedado
qualquer tipo de coero por parte de instituies privadas ou pblicas.
Alguns oficiais notariais interpretam literalmente o 1 deste artigo supra,

reputando impossvel a retirada de nomes do cnjuge, ou seja, s entendem possvel o
acrscimo de sobrenomes aos seus prprios, sem retirar quaisquer nomes registrados desde
o nascimento. Esta interpretao equivocada, porque mesmo que o dispositivo fale em
acrscimo, a retirada dos sobrenomes tambm possvel, para a maior parte da doutrina,
bem como para a jurisprudncia registral (provocada por meio de mandados de segurana
contra o ato do tabelio).
Os deveres do casamento esto previstos no artigo 1.556 do CC:
Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges:
I - fidelidade recproca;
II - vida em comum, no domiclio conjugal;
III - mtua assistncia;
IV - sustento, guarda e educao dos filhos;
V - respeito e considerao mtuos.
Quanto fidelidade recproca, algumas novas formas de infidelidade, advindas da

modernidade, tm sido reconhecidas pela jurisprudncia. Reconhece-se, por exemplo, a
infidelidade virtual, praticada sem contato fsico entre as pessoas, mas to somente
eletrnica. Outra forma de infidelidade bastante curiosa a que se chama de infidelidade de
seringa: consiste na realizao, pela cnjuge, de inseminao artificial heterloga sem o
conhecimento do cnjuge varo.
A violao de qualquer destes deveres pode servir como causa de pedir para a
separao.
3. Bem de famlia
O bem de famlia um imvel residencial que protegido pela impenhorabilidade,
em razo da proteo ao direito de moradia. Esta proteo pode decorrer da lei ou da
vontade do proprietrio.
A proteo do direito de moradia, e no do direito das famlias envolvido, apesar
de o instituto ser nomeado como o . A ideia do legislador no foi apenas proteger o imvel
familiar, mas sim o direito fundamental moradia de quem depende daquele bem. Esta
diferena se percebe bem, e se consolida, quando o STJ, desde 2002, passa a reconhecer a
proteo ao bem de famlia tambm daquele o proprietrio que solitrio, ou seja, no
atrela a proteo dada ao bem presena de uma famlia residindo no imvel.
23
EMERJ CP V
Direito Civil V
Repare que, portanto, a proteo oferecida pelo bem de famlia foi alargada pela
interpretao extensiva que se fez do instituto. Por ser uma norma de proteo a direitos, e
no restritiva, a sua interpretao extensiva. Mesmo por conta da isonomia, seria
inconstitucional proteger o direito de moradia de pessoas que constituram famlia, e deixar
mngua o direito de moradia das pessoas solitrias. Neste sentido, veja a smula 364 do
STJ:
Smula 364, STJ: O conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange
tambm o imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas.
No mesmo diapaso, as pessoas que esto em uma relao homoafetiva tambm

tero esta proteo, mesmo que a smula no mencione esta entidade. Isto porque, repisese, a proteo da moradia, e no da unidade familiar. At mesmo para aqueles que
repudiam a validade desta unio, a proteo se impe, eis que, na pior das hipteses, so
pessoas consideradas solteiras e a smula contempla proteo aos solteiros.
A natureza jurdica do bem de famlia de bem afetado. um bem gravado por
clusula restritiva, de impenhorabilidade.
A Lei 8.009/90 a sede do bem de famlia legal, e no CC, a partir do artigo 1.711,
h o bem de famlia voluntrio, convencional. Veja que o conceito menciona apenas a
impenhorabilidade, e no a inalienabilidade, porque no bem de famlia legal no vige esta
segunda clusula, vigendo somente a impenhorabilidade. Apenas o bem de famlia
voluntrio inalienvel.
O bem de famlia voluntrio precisa preencher alguns requisitos para poder ser
institudo. Um dos principais requisitos quantitativo: o bem no pode ultrapassar um tero
do patrimnio lquido do proprietrio, quando da instituio. Veja o artigo 1.711 do CC:
Art. 1.711. Podem os cnjuges, ou a entidade familiar, mediante escritura pblica
ou testamento, destinar parte de seu patrimnio para instituir bem de famlia, desde
que no ultrapasse um tero do patrimnio lquido existente ao tempo da
instituio, mantidas as regras sobre a impenhorabilidade do imvel residencial
estabelecida em lei especial.
Pargrafo nico. O terceiro poder igualmente instituir bem de famlia por
testamento ou doao, dependendo a eficcia do ato da aceitao expressa de
ambos os cnjuges beneficiados ou da entidade familiar beneficiada.
Tudo que ultrapassar este teto de um tero no estar protegido pela

impenhorabilidade. Se for institudo bem de famlia convencional de valor maior do que
este limite, e o bem for divisvel, ser fracionado e a parcela excedente ser alienada,
concentrando-se a proteo apenas na parte que restar, regularmente dentro do limite.
Sendo o imvel indivisvel, e ultrapassado o limite legal de um tero do patrimnio, ele
ser penhorvel, mas apenas reverter aos credores a parte que sobejou o tero legal, ou
seja, at o limite de um tero do patrimnio do proprietrio restar protegido pelo instituto,
mas no o excedente.
Se os instituidores do bem de famlia voluntrio vierem a falecer, a sua afetao no
se desfaz o imvel continua impenhorvel e inalienvel.
Como se v no artigo supra, e no artigo 1.714 do CC, o registro pblico parte da
essncia deste instituto, incidindo no plano da existncia. Veja:
24
EMERJ CP V
Direito Civil V
Art. 1.714. O bem de famlia, quer institudo pelos cnjuges ou por terceiro,
constitui-se pelo registro de seu ttulo no Registro de Imveis.
As dvidas relativas a tributos, bem como as propter rem, ambulatoriais, levantam o

manto da impenhorabilidade: por estas dvidas, o bem pode ser excutido, quer seja a
afetao legal ou voluntria. Veja o artigo 1.715 do CC:
Art. 1.715. O bem de famlia isento de execuo por dvidas posteriores sua
instituio, salvo as que provierem de tributos relativos ao prdio, ou de despesas
de condomnio.
Pargrafo nico. No caso de execuo pelas dvidas referidas neste artigo, o saldo
existente ser aplicado em outro prdio, como bem de famlia, ou em ttulos da
dvida pblica, para sustento familiar, salvo se motivos relevantes aconselharem
outra soluo, a critrio do juiz.
Os artigos 1.720 a 1.722 do CC trazem previses bastante relevantes sobre o bem de

famlia voluntrio, merecendo leitura:
Art. 1.720. Salvo disposio em contrrio do ato de instituio, a administrao
do bem de famlia compete a ambos os cnjuges, resolvendo o juiz em caso de
divergncia.
Pargrafo nico. Com o falecimento de ambos os cnjuges, a administrao
passar ao filho mais velho, se for maior, e, do contrrio, a seu tutor.
Art. 1.721. A dissoluo da sociedade conjugal no extingue o bem de famlia.
Pargrafo nico. Dissolvida a sociedade conjugal pela morte de um dos cnjuges, o
sobrevivente poder pedir a extino do bem de famlia, se for o nico bem do
casal.
Art. 1.722. Extingue-se, igualmente, o bem de famlia com a morte de ambos os
cnjuges e a maioridade dos filhos, desde que no sujeitos a curatela.
Sobre o bem de famlia legal, h ainda algumas consideraes importantes,

especialmente colhidas da leitura dos artigos 1 e 3 da Lei 8.009/90:
Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar,
impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal,
previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais ou
filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas
nesta lei.
Pargrafo nico. A impenhorabilidade compreende o imvel sobre o qual se
assentam a construo, as plantaes, as benfeitorias de qualquer natureza e todos
os equipamentos, inclusive os de uso profissional, ou mveis que guarnecem a
casa, desde que quitados.
Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil,
fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido:
I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas
contribuies previdencirias;
II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou
aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do
respectivo contrato;
III - pelo credor de penso alimentcia;
25
EMERJ CP V
Direito Civil V
IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas

em funo do imvel familiar;
V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo
casal ou pela entidade familiar;
VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena
penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens.
VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
(Includo pela Lei n 8.245, de 1991).
Este artigo 3 traz algumas excees, e a ltima, do inciso VII, referente ao fiador,
foi inserida pela Lei de Locaes, como se v. O que se pretendeu, com esta insero, foi
permitir que o fiador que assume esta obrigao sobre seu bem de famlia no possa dela se
eximir pela proteo da impenhorabilidade, e o STF tem entendido que constitucional esta
norma. Contudo, trs ministros do quadro atual do STF j votaram pela
inconstitucionalidade da penhorabilidade do bem de famlia do fiador, porque se trataria de
uma quebra de isonomia severa o fiador tem o bem penhorvel, e o locatrio, devedor
principal, no. Atualmente, porm, ainda vige a norma, e o bem de famlia do fiador
penhorvel, sendo amplamente majoritria a tese da no proteo deste bem, por prevalecer
a autonomia da vontade: se criou o gravame voluntariamente sobre seu bem de famlia, o
fiador no pode objetar que sua excusso seja feita, pois desde sempre soube desta
possibilidade.
O inciso IV do artigo supra tambm merece comentrios, porque a jurisprudncia
tem estendido esta exceo impenhorabilidade para custeio das dvidas de condomnio,
tambm propter rem como as demais ali mencionadas.
26
EMERJ CP V
Direito Civil V
Casos Concretos
Questo 1
Maria e Joo, aps regular habilitao, celebraram casamento religioso no dia
10.10.2007. Durante a lua-de-mel, Joo sofre um enfarte, vindo a falecer no dia
15.12.2007. Maria ingressa com pedido de registro de seu casamento religioso com Joo,
no dia 10.01.2008, requerendo tutela antecipatria para que seja determinado o registro
do casamento religioso contrado pelo casal, com o fim de abertura do inventrio de Joo
e habilitao de Maria como meeira e inventariante. Alega que no realizou o pedido de
registro antes, por se encontrar psicologicamente muito abalada com a morte do marido e
junta aos autos atestado mdico que comprova a alegao. O casamento religioso
vlido? Decida a questo, fundamentadamente, considerados comprovados os fatos
alegados.
Resposta Questo 1
O prazo passado foi de noventa e dois dias, pelo que, se interpretada literalmente a
norma, que dita prazo de noventa dias, seria invlido. Porm, em uma interpretao calcada
nas diretrizes da socialidade e eticidade, pode-se considerar como exceo razovel esta
perda do prazo, validando o casamento religioso. Neste sentido, veja o Agravo de
Instrumento 2007.002.15211, do TJ/RJ:
DE INSTRUMENTO. DES. ISMENIO PEREIRA DE CASTRO - Julgamento:
20/06/2007 - DECIMA QUARTA CAMARA CIVEL.
REGISTRO DE CASAMENTO RELIGIOSO. EFEITOS CIVIS. PRAZO PARA
REGISTRO. CELEBRAO DO MATRIMNIO DENTRO DO PRAZO DE
EFICCIA DA HABILITAO, OBEDIENTE DICO DO ARTIGO 1.532
DO CDIGO CIVIL. ALEGAO DE JUSTO IMPEDIMENTO PARA A
REALIZAO TEMPESTIVA DO ATO. TUTELA ANTECIPATRIA
CONCEDIDA DETERMINANDO A EFETIVAO DO REGISTRO. DECISO
CORRETA. INTELIGNCIA DO ARTIGO 1.516, 1, DO CDIGO CIVIL.
PRESENA DOS PRESSUPOSTOS QUE AUTORIZAM O PRECEITO
PREFACIAL. PROVIMENTO MONOCRTICO DO AGRAVO. ARTIGO 557,
1-A DO CPC.
2 Ementa - AGRAVO DE INSTRUMENTO. DES. ISMENIO PEREIRA DE
CASTRO - Julgamento: 04/07/2007 - DECIMA QUARTA CAMARA CIVEL.
AGRAVO INOMINADO. REGISTRO DE CASAMENTO RELIGIOSO.
EFEITOS CIVIS. PRAZO PARA REGISTRO. CELEBRAO DO
MATRIMNIO DENTRO DO PRAZO DE EFICCIA DA HABILITAO,
OBEDIENTE DICO DO ARTIGO 1.532 DO CDIGO CIVIL.
ALEGAO DE JUSTO IMPEDIMENTO PARA A REALIZAO
TEMPESTIVA DO REGISTRO, QUE SE RESOLVER, A FUTURO, NA
DILAO PROBATRIA. DECISO PRUDENTE E ADEQUADA.
INTELIGNCIA DO ARTIGO 1.516, 1, DO CDIGO CIVIL. CUMPRE
AUTORIZAR O REGISTRO DO CASAMENTO, A DESPEITO DA
ULTRAPASSAGEM DO PRAZO LEGAL, EM FACE DOS DANOS REFLEXOS
QUE A CONTENO DE SEUS EFEITOS CIVIS POSSA CAUSAR AOS
PRPRIOS CNJUGES E AT A TERCEIROS. ADEMAIS, COMO DITO NA
27
EMERJ CP V
Direito Civil V
DECISO HOSTILIZADA, O PROCESSAMENTO DE NOVA HABILITAO

SOLUCIONAR O IMPASSE, SE INCOMPROVADO O JUSTO
IMPEDIMENTO ALEGADO PELOS AGRAVADOS. PRESENTES OS
PRESSUPOSTOS QUE AUTORIZAM O PRECEITO PREFACIAL CUMPRE
MANT-LO, SI ET IN QUANTUM. DESPROVIMENTO DO AGRAVO
INOMINADO.
Questo 2
Aladim prope ao de separao judicial em face de Jasmim.Narra que se
casaram civilmente pelo regime da comunho universal em 30/03/01. Sustenta que, por
motivos religiosos alegados pela r, o casamento no se consumou, antes da cerimnia
religiosa, sempre por ela adiada, continuando cada um a residir na casa de seus
respectivos genitores, o que importou em grave violao dos deveres do casamento.Jasmim
contesta e oferece reconveno, pugnando pela anulao do casamento em razo de erro
essencial sobre a pessoa do varo. Aduz afronta ao artigo 1.557, I do Cdigo Civil por no
ter sido consumado o matrimnio por culpa dele. Sustenta, tambm, que o mesmo praticou
o delito de falsidade ideolgica, ao providenciar a assinatura da CTPS da r por parte de
uma empresa pertencente a um amigo do autor, com o nico objetivo de futuramente virem
a obter o visto para se mudarem para os Estados Unidos da Amrica. Pergunta-se: A
alegada prtica de ilcito penal pelo varo pode beneficiar mulher? Comprovada a no
consumao do matrimnio, com ausncia de relao sexual entre os cnjuges, incide erro
essencial sobre a pessoa do cnjuge que se recusa a manter tais relaes, no
demonstrada a impotencia coeundi? Fundamente.
Resposta Questo 2
A prtica do tipo penal no a beneficia, mesmo porque j era ciente deste fato
quando do casamento. No pode jamais se valer de sua prpria torpeza.
Acerca da no consumao sexual do casamento, no se a pode reputar erro
essencial, podendo no mximo ser causa de pedir para a separao. A impotncia coeundi,
porm, se desconhecida pelo cnjuge at depois do casamento, pode sim ser considerada
erro essencial.
Veja a Apelao Cvel 70006550073, do TJ/RS:
Apelao Cvel. NMERO: 70006550073. RELATOR: Luiz Felipe Brasil
Santos.
EMENTA: APELAO CVEL. SEPARAO JUDICIAL. ANULAO DE
CASAMENTO. Mesmo comprovada a no consumao do matrimnio, tal no
caracteriza hiptese de erro essencial sobre a pessoa do outro, a menos que ficasse
demonstrada a impotentia coeundi, o que no ocorreu e nem sequer foi alegado. As
hipteses que caracterizam erro essencial constituem numerus clausus, descabendo
interpretao extensiva. Inteligncia do artigo 1.557 do Cdigo Civil. Os prprios
termos das acusaes reciprocamente lanadas no processo demonstram que os
laos matrimoniais se romperam, sem que reste qualquer chance de reatamento, eis
que, de parte a parte, ficou patente a falta de confiana, evidenciando-se sobretudo
o fim do afeto, que deve ser a prpria razo e sentido do relacionamento conjugal,
mostrando-se adequada a soluo encontrada na sentena, no sentido de decretar a
separao judicial do casal. NO CONHECERAM DO RECURSO ADESIVO E
NEGARAM PROVIMENTO AO APELO. (Apelao Cvel N 70006550073,
28
EMERJ CP V
Direito Civil V
Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Luiz Felipe Brasil
Santos, Julgado em 20/08/2003) DATA DE JULGAMENTO: 20/08/2003.
Questo 3
Em 15.05.2003, Eufrsio se casou com Carmosina (viva de Anastcio desde
07.10.02), porque ela dissera que estava grvida, fato, todavia, que no era verdico.
Eufrsio tinha 17 anos e se casou sem obter qualquer autorizao. O casamento foi
realizado por juiz competente na casa dos pais de Carmosina, com as portas fechadas, e s
tiveram acesso os amigos da famlia dela, porque Lucrcio e Tibrcio, irmos da nubente,
portavam revlveres e ameaaram de morte o noivo caso ele desistisse do matrimnio.
Mesmo contrariados, os pais e o irmo de Eufrsio estiveram presentes ao casamento.
Dois meses aps a celebrao, e at ento coabitando com o marido, Carmosina descobriu
que Eufrsio era completamente estril e no poderia gerar filhos; dele se separou de fato,
e ajuizou ao de anulao do casamento. No processo, o Ministrio Pblico opinou pela
procedncia da ao, mas o Juiz, na sentena, julgou a ao improcedente. Em
20.03.2004, Eufrsio tencionava ajuizar ao de nulidade do casamento, mas foi
aconselhado pelo Dr. Tibrio, advogado, a no optar por esta via e propor, oportunamente,
ao de divrcio direto contra Carmosina. Pergunta-se:
a) Houve algum vcio no casamento? Em caso positivo, qual(ais)?
b) Eufrsio, por alguma razo, poderia anular o casamento? Por que?
c) Os pais de Eufrsio poderiam buscar a invalidade do casamento do filho? Por
que?
d) H algum impedimento ou condio suspensiva para o casamento? Em caso
positivo, qual(ais) e quem poderia(m) argu-lo(s)?
e) Quem est correto na ao movida por Carmosina: o Ministrio Pblico ou
Juiz? Por que?
f) O aconselhamento de Dr. Tibrio a Eufrsio est correto? Por que?
g) Na data em que procurou Dr. Tibrio, Eufrsio poderia propor ao de divrcio
direto contra Carmosina? Explique, indicando a partir de quando a ao poderia
ser proposta.
h) Qual deve ser o regime de bens do casamento?
Resposta Questo 3
a) H diversos vcios, mas o principal que o consentimento de Eufrsio foi
viciado pela coao fsica promovida pelos irmos da noiva. Coao moral
causa de anulao, mas coao fsica causa de inexistncia do ato, porque
simplesmente inexiste o consentimento.
b) Havendo coao fsica, o casamento inexistente, e por isso no necessria a
sua anulao ele jamais produziu efeitos. possvel obter uma sentena
declaratria de inexistncia, mas tal ato, a rigor, sequer necessrio.
c) Pela suposta falta de consentimento, no: o casamento foi por eles presenciado,
o que significa que houve consentimento tcito. Podem, porm, suscitar a
inexistncia do ato, se presenciaram a coao fsica.
29
EMERJ CP V
Direito Civil V
d) H uma condio suspensiva: Carmosina viva de Anastcio, mas esta

condio sequer ser analisada, eis que o vcio na inexistncia atua antes da
anlise do plano da validade.
e) O juiz, porque o casamento inexistente.
f) No, porque se o casamento inexiste, no h objeto para divrcio.
g) Pela inexistncia do casamento, in casu, em tese, no havia ainda os dois anos
de separao de fato, necessrios para o divrcio direto.
h) No h regime de bens, porque o casamento inexiste.
30
EMERJ CP V
Direito Civil V
Tema III
Dissoluo da sociedade conjugal e do vnculo matrimonial. Noes Gerais. Separao de corpos.
Separao litigiosa com culpa e sem culpa. Efeitos. Sentena. Averbao. Separao judicial consensual.
Acordo. Clusulas obrigatrias. Homologao. Negativa de homologao. A Lei 6.515/77 e o Cdigo Civil.
Sentena. Natureza e efeitos. Averbao. Restabelecimento da sociedade conjugal. Discusso da culpa.
Notas de Aula3
1. Dissoluo da sociedade conjugal
A sistemtica da dissoluo da sociedade conjugal, como hoje, tem sua
estruturao fundada em bases histricas. Nosso legislador, extremamente conservador, tem
por norte a manuteno da sociedade conjugal, do casamento, a todo custo, o que torna a
dissoluo da relao mais difcil do que seria recomendvel.
O projeto original do CC, de 1975, simplesmente no previa a dissoluo da
sociedade conjugal. No existia separao ou divrcio, poca, eis que a Lei do Divrcio
s de 1977. Criaram-se, ento, os dois institutos para findar-se uma relao conjugal a
separao e o divrcio , e a razo histrica desta dicotomia justamente o esforo
legislativo em se manter a unio conjugal a todo custo, estabelecendo-se prazos mnimos
para implemento dos efeitos destes institutos de dissoluo.
Perdura, ainda hoje, esta situao legislativa, que visa proteger o vnculo conjugal,
mesmo sem sucesso. fato que a separao est em vias de se extinguir, mantendo-se
apenas o divrcio, mas ainda no a realidade legal deste fato.
A separao consensual s pode se dar aps um ano de casados. A lei impe uma
convivncia forosa, de ao menos um ano desde casados, a fim de supostamente
oportunizar uma mudana de ideia dos cnjuges, que podem vir a solucionar seus
problemas e permanecer casados. claro que esta providncia legal no tem eficcia
prtica, pois o prazo de um ano de casados at que a separao seja possvel raramente, ou
nunca, leva conciliao e desistncia da separao. Ao contrrio, pode mesmo levar ao
surgimento de conflitos, transformando em litigiosa uma dissoluo que seria pacfica
subvertendo o escopo maior do direito, que a pacificao social.
Destarte, pode-se concluir que a dificuldade criada para se desfazer um casamento
no se justifica de forma alguma, e por isso a melhor providncia legislativa , de fato,
desburocratizar esta medida. A reconciliao, que parece ser a vontade do legislador,
sempre possvel, bastando novo casamento.
Veja o artigo 1.572 do CC:
Art. 1.571. A sociedade conjugal termina:
I - pela morte de um dos cnjuges;
II - pela nulidade ou anulao do casamento;
III - pela separao judicial;
IV - pelo divrcio.
1 O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges ou pelo
divrcio, aplicando-se a presuno estabelecida neste Cdigo quanto ao ausente.
2 Dissolvido o casamento pelo divrcio direto ou por converso, o cnjuge
poder manter o nome de casado; salvo, no segundo caso, dispondo em contrrio a
sentena de separao judicial.
3
Aula ministrada pela professora Isabella Pena Lucas, em 24/2/2010.
31
EMERJ CP V
Direito Civil V
O 1 determina que a regulamentao da ausncia se aplica para efeitos de

dissoluo de casamento. Entenda: havendo ausncia, o cnjuge que resta presente poder
habilitar-se a novo casamento, desde quando obtiver a sentena declaratria da ausncia. Se
assim o fizer, casando-se novamente, e o ausente reaparecer, simplesmente no h soluo
legal: o CC no define qual dos casamentos prevalecer.
Com base no direito comparado, h duas solues: o CC italiano dispe que
prevalece o primeiro casamento, porque o segundo se baseou na premissa de que a pessoa
ausente teria desaparecido de vez, e como esta premissa no mais se mostra real, o segundo
casamento se desfaz. A segunda soluo, do codex alemo, sustenta o exato oposto: este
ordenamento estabelece que se a constituio da segunda famlia foi autorizada pelo
Estado, seu dever constitucional proteger esta famlia, pelo que deve ser mantida. Esta
soluo alem a seguida no Brasil, sobremaneira pelo alto apreo que se tem, hoje, pelo
princpio do afeto, que deve ser sempre priorizado nas relaes familiares, afeto que est
claramente mais configurado na relao atual, mais do que na anterior, com o ausente.
claro que h uma soluo mais simples: basta que o cnjuge presente aguarde o
prazo necessrio ao divrcio direto, e o requeira, justamente com base na ausncia, que
implica lgico abandono da relao pelo ausente. Divorciado, o primeiro vnculo jamais
prevalecer em eventual retorno do ausente, porque restou corretamente desfeito.
1.1. Separao de corpos
A separao de corpos uma medida cautelar preparatria, que no pode ser
entendida como satisfativa. possvel, nesta cautelar, tratar da guarda de filhos, e at
mesmo de questes alimentares.
H prazo de caducidade de trinta dias, aps o deferimento da separao de corpos
cautelar, para propositura da ao de separao judicial principal. Os artigos 796 e 888 do
CPC so relevantes:
Art. 796. O procedimento cautelar pode ser instaurado antes ou no curso do
processo principal e deste sempre dependente.
Art. 888. O juiz poder ordenar ou autorizar, na pendncia da ao principal ou
antes de sua propositura:
I - obras de conservao em coisa litigiosa ou judicialmente apreendida;
II - a entrega de bens de uso pessoal do cnjuge e dos filhos;
III - a posse provisria dos filhos, nos casos de separao judicial ou anulao de
casamento;
IV - o afastamento do menor autorizado a contrair casamento contra a vontade dos
pais;
V - o depsito de menores ou incapazes castigados imoderadamente por seus pais,
tutores ou curadores, ou por eles induzidos prtica de atos contrrios lei ou
moral;
VI - o afastamento temporrio de um dos cnjuges da morada do casal;
VII - a guarda e a educao dos filhos, regulado o direito de visita;
VIII - a interdio ou a demolio de prdio para resguardar a sade, a segurana
ou outro interesse pblico.
32
EMERJ CP V
Direito Civil V
No TJ/RS, a jurisprudncia tranqila em no aplicar a caducidade para esta

cautelar, porque mesmo que passados estes trinta dias, claro que o cnjuge no retornar
ao convvio do lar, pelo que a perda da eficcia no faz muito sentido.
Em regra, a separao de corpos tem lugar para casos graves, geralmente
envolvendo violncia entre os cnjuges. A Lei Maria da Penha prev o afastamento do lar
conjugal como uma das medidas protetivas da mulher em risco, como se v no artigo 23,
IV, da Lei 11.340/06:
Art. 23. Poder o juiz, quando necessrio, sem prejuzo de outras medidas:
(...)
IV - determinar a separao de corpos.
A cautelar pode ser deferida liminarmente, e at mesmo de forma inaudita altera

parte, porque h casos extremos em que a citao antes da deciso liminar pode gerar
prejuzos trgicos, por conta da violncia entre os cnjuges. H, porm, que se ter cuidado
nesta liminar, eis que a retirada do cnjuge apontado como algoz de seu lar, sem sequer
ouvi-lo, pode configurar uma enorme injustia. Para prevenir esta situao, o juiz dispe de
uma audincia de impresso pessoal, em que vai ouvir o cnjuge que requer a separao de
corpos e suas testemunhas, a fim de melhor instruir-se acerca do motivo cautelar para a
liminar.
2. Separao judicial
A separao, hoje, aps a Lei 11.441/07, pode ser judicial ou extrajudicial,
cartorria. Para que seja possvel a separao extrajudicial, os requisitos esto no artigo
1.124-A do CPC:
Art. 1.124-A. A separao consensual e o divrcio consensual, no havendo
filhos menores ou incapazes do casal e observados os requisitos legais quanto aos
prazos, podero ser realizados por escritura pblica, da qual constaro as
disposies relativas descrio e partilha dos bens comuns e penso
alimentcia e, ainda, ao acordo quanto retomada pelo cnjuge de seu nome de
solteiro ou manuteno do nome adotado quando se deu o casamento. (Includo
pela Lei n 11.441, de 2007).
H quem defenda que a separao consensual, aps o advento desta norma supra,
deve necessariamente ser feita na via extrajudicial. No prevalece esta tese, pois a maior
parte da doutrina e jurisprudncia entende que a Lei 11.441/07 apenas abriu uma faculdade
aos consortes, no afastando completamente a via judicial em prol da via administrativa.
Dito isto, o objeto de estudo deste tpico se reduz s formas de separao judicial,
que pode ser consensual ou litigiosa.
2.1. Separao judicial litigiosa
O artigo 1.572 do CC estabelece que:
Art. 1.572. Qualquer dos cnjuges poder propor a ao de separao judicial,
imputando ao outro qualquer ato que importe grave violao dos deveres do
casamento e torne insuportvel a vida em comum.
33
EMERJ CP V
Direito Civil V
1 A separao judicial pode tambm ser pedida se um dos cnjuges provar

ruptura da vida em comum h mais de um ano e a impossibilidade de sua
reconstituio.
2 O cnjuge pode ainda pedir a separao judicial quando o outro estiver
acometido de doena mental grave, manifestada aps o casamento, que torne
impossvel a continuao da vida em comum, desde que, aps uma durao de dois
anos, a enfermidade tenha sido reconhecida de cura improvvel.
3 No caso do pargrafo 2, revertero ao cnjuge enfermo, que no houver
pedido a separao judicial, os remanescentes dos bens que levou para o
casamento, e se o regime dos bens adotado o permitir, a meao dos adquiridos na
constncia da sociedade conjugal.
Trata-se da separao sano, com imputao de culpa ao outro consorte pelo

pretendente a separar-se. H crticas manuteno, ainda hoje, da investigao de culpa na
separao, porque a finalidade do Judicirio no perscrutar quem se portou melhor na
relao conjugal, mas apenas por um fim a tal relao, especialmente diante do fato de que
a constatao de culpa no tem quase nenhuma relevncia prtica, nenhuma consequncia
jurdica para o culpado pois nem mesmo os alimentos podem ser-lhe negados. Em
verdade, sequer constar da sentena a suposta vilania de um dos consortes.
Note-se ainda que nem mesmo se no restar comprovada culpa alguma das alegadas
pelo separando, a separao ser indeferida. claro que se h motivos suficientes para
ajuizamento de uma ao de separao litigiosa, a convivncia insuportvel para aquele
que a ajuizou, e isto basta para obter a separao, dispensando-se a culpa.
O prprio nome, separao sano, bem criticado, hoje, porque no h o que se
sancionar na relao: a separao no pena pelo descumprimento das obrigaes
conjugais, como se pensava quando se criou esta nomenclatura, mas sim o meio de se por
fim a uma relao que no mais se justifica.
O artigo supra deve ser combinado com o seguinte, 1.573 do CC, que apresente rol
exemplificativo de causas para a separao litigiosa:
Art. 1.573. Podem caracterizar a impossibilidade da comunho de vida a
ocorrncia de algum dos seguintes motivos:
I - adultrio;
II - tentativa de morte;
III - sevcia ou injria grave;
IV - abandono voluntrio do lar conjugal, durante um ano contnuo;
V - condenao por crime infamante;
VI - conduta desonrosa.
Pargrafo nico. O juiz poder considerar outros fatos que tornem evidente a
impossibilidade da vida em comum.
Outro exemplo de insuportabilidade, permitido pelo pargrafo deste artigo supra, a

simples incompatibilidade de gnios dos cnjuges. Virtualmente qualquer causa pode
justificar a separao litigiosa, pois quem avalia a insuportabilidade, repise-se, o
pretendente separao.
A separao litigiosa pode ser ajuizada a qualquer tempo, no contando com prazo
mnimo de casamento antecedente a sua propositura, como ocorre na consensual: se no dia
seguinte ao casamento o cnjuge quiser, pode ajuizar ao de separao litigiosa.
34
EMERJ CP V
Direito Civil V
O 1 do artigo 1.572 do CC trata da separao falncia, que caiu em desuso,

porque se o cnjuge est h um ano separado de fato do outro basta que aguarde mais um
ano e ajuze, desde logo, o divrcio.
No 2 do artigo 1.572, h a previso da separao remdio, que tambm caiu em
desuso, pela simples possibilidade de se aguardar o prazo para o divrcio direto, e a
possibilidade de se ajuizar cautelar de separao de corpos a fim de se prevenir contra a
configurao do abandono do lar conjugal.
2.2. Separao judicial consensual
O artigo 1.574 do CC trata da possibilidade da separao judicial consensual:
Art. 1.574. Dar-se- a separao judicial por mtuo consentimento dos cnjuges
se forem casados por mais de um ano e o manifestarem perante o juiz, sendo por
ele devidamente homologada a conveno.
Pargrafo nico. O juiz pode recusar a homologao e no decretar a separao
judicial se apurar que a conveno no preserva suficientemente os interesses dos
filhos ou de um dos cnjuges.
O caput dispe que s se pode ajuizar separao consensual aps um ano de

casados, como j mencionado. Isto se deve a um esforo legislativo indevido em prol da
manuteno do vnculo, supostamente promovendo a reconciliao neste tempo de
casamento imposto.
O pargrafo nico deste artigo representa uma enorme intromisso do Judicirio na
vida privada, sendo muito criticado por isso: se o juiz entender que o acordo no bom
para uma das partes, pode simplesmente se negar a homolog-lo. Ora, podem as partes
transacionar como bem entenderem, fazendo as concesses que bem entenderem, no sendo
tarefa do Judicirio fiscalizar estas condies.
2.3. Disposies comuns
O artigo 1.575 traz uma informao equivocada:
Art. 1.575. A sentena de separao judicial importa a separao de corpos e a
partilha de bens.
Pargrafo nico. A partilha de bens poder ser feita mediante proposta dos
cnjuges e homologada pelo juiz ou por este decidida.
A separao de corpos j pode ter sido operada, tanto faticamente quanto por meio
da cautelar preparatria, j abordada. No a sentena de separao que leva a esta
situao, necessariamente. Tampouco a partilha tem que ser realizada neste momento,
necessariamente, podendo ser feita posteriormente, mesmo aps o divrcio.
H quem diga que a sentena de separao impor no marco para que no mais haja
a comunicabilidade de bens, mas a doutrina moderna defende que a comunicabilidade deixa
de existir desde quando houver comprovada separao ftica, mesmo que ainda no esteja
juridicamente certificada por uma sentena. Interpretando literalmente este dispositivo,
fomenta-se as fraudes, porque no curso do processo, at a sentena, a pessoa que est
35
EMERJ CP V
Direito Civil V
faticamente separada no adquirir novos bens, ou o far em nome de terceiros, a fim de

no lev-los a comunicar-se com o patrimnio do ex-cnjuge.
A deciso da separao de corpos tambm um marco inegvel do trmino da
comunicabilidade dos bens.
O artigo 1.577 do CC permite a reconciliao no curso do lapso da separao, at a
sua converso em divrcio:
Art. 1.577. Seja qual for a causa da separao judicial e o modo como esta se
faa, lcito aos cnjuges restabelecer, a todo tempo, a sociedade conjugal, por ato
regular em juzo.
Pargrafo nico. A reconciliao em nada prejudicar o direito de terceiros,
adquirido antes e durante o estado de separado, seja qual for o regime de bens.
A converso da separao em divrcio autorizada nos moldes do artigo 1.580 do

CC:
Art. 1.580. Decorrido um ano do trnsito em julgado da sentena que houver
decretado a separao judicial, ou da deciso concessiva da medida cautelar de
separao de corpos, qualquer das partes poder requerer sua converso em
divrcio.
1 A converso em divrcio da separao judicial dos cnjuges ser decretada por
sentena, da qual no constar referncia causa que a determinou.
2 O divrcio poder ser requerido, por um ou por ambos os cnjuges, no caso de
comprovada separao de fato por mais de dois anos.
A converso da separao extrajudicial ou judicial em divrcio extrajudicial

perfeitamente possvel, mesmo que no haja meno expressa pela Lei 11.441/07.
36
EMERJ CP V
Direito Civil V
Casos Concretos
Questo 1
Barney prope ao de separao judicial litigiosa contra Beth. Sustenta que a r
culpada pela separao, por ter infringido os deveres do casamento, artigo 1.573,I, IV e VI
do Cdigo Civil; adultrio, abandono do lar conjugal e conduta desonrosa. Pugna, ao
final, pela procedncia da ao, reconhecendo a culpa da r. Beth contesta e apresenta
reconveno alegando que Barney culpado da separao. No restou provado adultrio
ou outro descumprimento dos deveres do casamento por nenhum dos dois. Pergunta-se: O
juiz deve indeferir a separao litigiosa por falta de provas de infringncia dos deveres do
casamento pelo casal? Fundamente.
Resposta Questo 1
No, a separao deve ser concedida. Apesar de a culpa no restar comprovada, sua
constatao no o objetivo da demanda. O objetivo desfazer o vnculo, o que se justifica
pela incompatibilidade e insuportabilidade na convivncia, o que se prova pela simples
discusso em juzo da relao.
Veja a Apelao Cvel 70020802278, do TJ/RS:
Apelao Cvel 70020802278. RELATOR: Luiz Ari Azambuja Ramos.
EMENTA:
FAMLIA.
SEPARAO
JUDICIAL
LITIGIOSA.
RECONVENO. PENSO ALIMENTCIA EM FAVOR DA VIRAGO.
RUPTURA DA SOCIEDADE CONJUGAL, RESPONSABILIDADE PELO
ROMPIMENTO. INSUPORTABILIDADE DA VIDA EM COMUM.
DESCABIMENTO DA ATRIBUIO DE CULPA PELO TRMINO DO
CASAMENTO.
OBRIGAO
ALIMENTAR,
AUSNCIA
DE
DEMONSTRAO DE DEPENDNCIA OU NECESSIDADE A EMBASAR O
DIREITO AO PENSIONAMENTO. INCAPACIDADE PARA O EXERCCIO DE
ATIVIDADE LABORAL, CAPAZ DE COMPROMETER O PRPRIO
SUSTENTO, NO DEVIDAMENTE DEMONSTRADA. SENTENA
MANTIDA. APELAO DESPROVIDA. (SEGREDO DE JUSTIA) (Apelao
Cvel N 70020802278, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator:
Luiz Ari Azambuja Ramos, Julgado em 23/08/2007).
Questo 2
Em ao de separao consensual, Jos e Marinalva, casados pelo regime da
comunho parcial, procederam a partilha de seu patrimnio, o qual fora totalmente
constitudo por compra e venda na constncia do casamento, com desigualdade de
quinho, destinando ao marido 70% dos bens e mulher, 30%. Trava-se, nos autos,
disputa entre o Municpio do Rio de Janeiro e o Estado do Rio de Janeiro, o primeiro
alegando que houve, na espcie uma permuta, cabendo o recolhimento do ITBI a seu favor
e o segundo alega que o tributo deve ser recolhido para si, pois na espcie ocorreu o fato
gerador com a doao. Decida.
37
EMERJ CP V
Direito Civil V
Resposta Questo 2
H uma clara doao de um cnjuge ao outro, pelo que incide o tributo Estadual, o
ITBI, na forma do artigo 155, I, da CRFB.
A este respeito, veja o Agravo de Instrumento 2001.002.09959, do TJ/RJ:
DE INSTRUMENTO. DES. SIDNEY HARTUNG - Julgamento: 18/12/2001 QUARTA CAMARA CIVEL.
AGRAVO DE INSTRUMENTO. SEPARACAO JUDICIAL CONSENSUAL.
PARTILHA DE BENS. DOACAO. ART. 155, INC. I, CONSTITUICAO
FEDERAL DE 1988. DIREITO A COMPENSACAO. INEXISTENCIA.
RECURSO DESPROVIDO.
AGRAVO DE INSTRUMENTO - SEPARAO CONSENSUAL. Partilha de
bens. Desigualdade de quinho. SE a inteno dos Cnjuges era efetivar um
contrato de doao, diante da diferena de quinhes, no h que se falar em
compensao, aplicando-se hiptese o inciso l do art. 155 da CF. RECURSO
IMPROVIDO.
38

Direito Civil V - Até Tema III

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EMERJ CP V

Aula ministrada pela professora Elisa Costa Cruz, em 23/2/2010.

Michell Nunes Midlej Maron

nesta poca que estamos: o conceito de famlia, hoje, absolutamente fludo e

O princpio da igualdade merece algumas consideraes, que tm mais assento na

Michell Nunes Midlej Maron

Trata-se da comunidade formada pelos parentes do menor, que tero, inclusive,

Michell Nunes Midlej Maron

altamente relevante, por exemplo, para a configurao ou no da unio estvel na nova

Michell Nunes Midlej Maron

Michell Nunes Midlej Maron

Completada a maioridade, podem os cnjuges suprir eventuais vcios do casamento,

Michell Nunes Midlej Maron

VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de

Vale mencionar que o parentesco por afinidade no se extingue com o fim do

A primeira parte do inciso III do artigo 1.521 do CC, portanto, irrelevante: o

Outro dispositivo completamente intil o V do artigo 1.521: a pessoa adotada se

Michell Nunes Midlej Maron

Tambm o MP pode opor os impedimentos, eis que norma de ordem pblica. Se o

2.3. Causas suspensivas do casamento

A interpretao estende esta legitimidade para argir a todo e qualquer parente, e

Michell Nunes Midlej Maron

2.4. Procedimento do casamento

O artigo 1.526 do CC foi recentemente alterado, porque muito se criticava sua

Assim, hoje, s h remessa da habilitao ao juiz se houver impugnao; se no, o

Michell Nunes Midlej Maron

A celebrao do casamento, em regra, se d na forma civil. Contudo, apesar do

O casamento religioso um resqucio do direito cannico, e se permite a produo

Michell Nunes Midlej Maron

homologada previamente a habilitao regulada neste Cdigo. Aps o referido

Veja que a habilitao prvia ao casamento religioso necessria, e, se no feita,

No possvel o registro pstumo de casamento religioso. preciso que ambos os

Michell Nunes Midlej Maron

Ressalte-se que a celebrao do casamento precisa de ambos os nubentes presentes,

A lei fala, com bastante propriedade, em casamento religioso, e no em casamento

Michell Nunes Midlej Maron

com os nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou, na colateral, at

2.5. Prova do casamento

Michell Nunes Midlej Maron

Michell Nunes Midlej Maron

obrigatoriedade do regime da separacao de bens nao se aplica`a pessoa maior de

Michell Nunes Midlej Maron

Aula ministrada pela professora Isabella Pena Lucas, em 24/2/2010.

Michell Nunes Midlej Maron

chegou a se completar, no foi feito, e no precisa ser desfeito diferentemente do ato

Este artigo demanda interpretao restritiva, porque as regras de nulidade so

Michell Nunes Midlej Maron

Se aquele que temporariamente no pode manifestar vontade em um exemplo

A segunda hiptese de nulidade, do inciso II do artigo 1.548 do CC, clara,

1.2.2.1. Anulabilidade etria

Michell Nunes Midlej Maron

Em qualquer destes casos de anulabilidade por motivo de idade, o vcio convalesce,

1.2.2.2. Anulabilidade por erro essencial

Michell Nunes Midlej Maron

A insuportabilidade da vida em comum definida por aquele cnjuge que est

Michell Nunes Midlej Maron

Este artigo se interpreta extensivamente, ampliando o alcance da coao que habilita

Michell Nunes Midlej Maron

1.2.2.5. Prazos de anulabilidade

1.2.3. Casamento putativo

A ideia da putatividade, aqui, a mesma que se conhece da seara penal: supondo

Michell Nunes Midlej Maron

Comunho de vida no implica necessariamente em coabitao plena. Pode haver