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Na fecunda conjuntura dos anos sessenta, germinaram nas ruas e na academia alguns movimentos,
dos quais interessa destacar 3: o feminismo, a criminologia crtica e o uso alternativo do direito.
Esses trs movimentos nascem e esoam seus primeiros passos sob o Estado de bem-estar ( ou
Estado previdencirio), no qual o poder punitivo ocupava uma posio secundria. A pena, no
estado de bem-estar nutre-se dos mitos preventistas para postular uma interveno provedora sobre
o condenado: a de que haveria vida aps a pena
Quando se olhava para o futuro, o prognstico comum apostava na reduo do sistema penal, do
qual cumpria subtrair o maior nmero possvel de conflitos. O uso alternativo do direito chegaria
poltica criminal, favorecido por esse quadro. A despeito de todas as inconveniencias, riscos e
impasses identificados na sempre seletiva criminalizao secundria, e tambm a despeito das
perspectivas de drstica reduo das competncias penais, era ainda possvel extrair um uso
alternativo do poder punitivo, fazendo-o incidir no sobre os suspeitos de sempre, mas enquanto
estratgia de transformao poltica, sobre aqueles atores que, da gesto dos grandes laoratrios
insalubridade industrial, afetaram a sade dos trabalhadores ou devastaram a natureza.
Era inevitvel que algumas correntes fiministas pensassem tambm num uso alternativo do poder
punitivo como estratgia emancipadora das opresses que podemos reunir sob a rubrica de
violncia domstica. As demandas pela instalao de agncias policiais com atribuio especifica
para a matria ( DEAMs) foi o primeiro passo neste caminho.
Sensvel, embora s trombetas do uso alternativo do direito, foi, contudo, o feminismo indiferente,
durante longo tempo, criminologia crtica. Se o feminismo no desfrutou da criminologia critica,
teve que se entender com a positivista. Convm, nas preciosas lies de Marilena Chau, desconfiar
que o eterno elogio sensibilidade feminina esconde, uma grande discriminao e cria um primeiro
passo para a violncia.
Diante das opresses que estavam historicamente submetidas no mbito privado, opresses
frequentemente letais, era compreensvel que lideranas feministas e grupos ou partidos integrados
ao movimento depositassem alguma esperana no emprego do poder punitivo, naquela conjuntura
exercido pelo sistema penal do Estado previdencirio, e portanto um aparelho repressivo operando
em aixa intensidade,e , segundo vaticinio comum de juristas e criminologos, em franco processo de
reduo e perda de competncias.
Pssimos profetas fomos os juristas e criminlogos que nos anos setenta e oitenta antevamos a
retratao do sistema penal. Assiste razo a Loic Wacquant: o sistema previdencirio foi substituido
pelo Estado penal. O processo de ocultao dos conflitos sociais, particularmente da luta de classes,
atravs da ocultao do debate poltico sobre eles, encontrou na mais bisonha e elementar
linguagem jurdico-penal seu melhor instrumento.
A mdia passou a ambicionar e exercer funes antes estritamente reservadas s agencias executivas
do sistema penal e detm hoje o extraordinrio poder de selecionar para a criminalizao
secundria. Nos horizontes turvos de hoje, prenuncia-se a agonia do modelo jurdico dos direitos
humanos.
Para observar as caractersticas poltico-criminais da lei 11.340/06 importante recordar que os
sistemas penais do capitalismo ps-industrial se dividem em dois grandes campos: um deles,
aplicvel s infraes do bom cidado e outro aplicvel s infraes do inimigo
claro que no primeiro campo, que no Brasil podemos chamar de campo do menor potencial
Lei 11.340/06
No dia 07 de agosto de 2006 foi sancionada pelo Presidente da Repblica, a lei 11.340, que cria
mecanismos para coibir e previnir a violncia domstica e familiar contra a mulher, chamada Lei
Maria da Penha.
O caso Maria da Penha ensejou a uma condenao do Estado Brasileiro perante a Comisso
Interamericana de Direitos Humanos, rgo da OEA. A Comisso entendeu que o Brasil no
cumpriu o previsto no art.7 da Conveno Belm do Par e no arts. 1, 8 e 25 da Conveno
Americana dos Direitos Humanos.
A lei 11.340/06 foi recebida como suas vtimas: com desprezo e desconfiana. No entanto, esta
legislao uma ao afirmativa em favor da mulher vtima de violncia domstica e familiar, cuja
necessidade era imperiosa.
A lei deu transparncia e visibilidade ao fennemo da violncia domstica e ainda provocou um
debate acalorado sobre o tema na sociedade, nas universidades e no prprio meio jurdico.
Antes da entrada em vigor da lei, os casos de violncia domstica contra a mulher tinham seus
julgamentos realizados pelos Juizados Especiais Criminais.
Alguns compreendem a Lei Maria da Penha como uma verdadeira revoluo no tratamento da
matria, mas dizem que houve um abandono do que h uma dcada era visto como um novo
paradigma, pautado pela mediao e pelo consenso, e, aderiu interveno do sistema penal como
forma de soluo dos conflitos sociais. Para estes, o enfrentamento da violncia de gnero, a
superao dos resqucios patriarcais, o fim desta ou de qualquer outra forma de descriminao, no
se dar atravs da sempre enganosa, dolorosa e danosa interveno do sistema penal. (Maria Lucia
Karam).
A violncia domstica um fenmeno histrico que h milnios perdura. A mulher era tida como
sem expresso, que no tinha vontade prpria dentro do ambiente familiar, e no podia sequer expor
o seu pensamento, obrigada a acatar as ordens, primeiramente de seu pai e, aps o casamento, de
seu marido.
Com a criao das Delegacias Especializadas no Atendimento Mulher, este fenmeno de violncia
domstica passou a ter maior visibilidade, visto que as mulheres passaram a denunciar. No entanto,
h no Brasil uma ausncia de produo criminolgica crtica e feminista. Existe um dficit de
dilogo entre a militancia feminista e a academia. Esse dficit parece se evidenciar quando se
indaga sobre o que as mulheres buscam quando pretendem a criminalizao de condutas como
assdio sexual, ou o que elas esperam do sistema penal. E, ao mesmo tempo, as mulheres querem a
descriminalizao do aborto e do adultrio.
Barbara Soares afirma que as indagaes supracitadas levam a uma condio paradoxal, visto que a
demanda pelo sistema acaba reunindo dois movimentos antagnicos: de um lado, o movimento
feminista, progressista e libertador, e, do outro, um dos movimentos mais conservadores e
reacionrios, o mivmento Lei e Ordem. Ambos acabam unidos paradoxalmente por um elo, que
consiste no castigo e na represso, ou seja, mais punio.
Assim, os delitos de violncia domstica so relevantes mas a soluo para esta questo no seria a
criminalizao de toda e qualquer conduta e/ou acrscimo de pena, muito menos a caracterizao do
agressor, na medida em que a pena de priso est falida em termos de ressocializao do agente,
alm de operar seletivamente, distriuindo desigualmente a retribuio que apregoa.
relaes entre deiguais, posiciona-se em favor dos mais necessitados de proteo. No busca obter
um equilbrio abstrato entre as partes, mas remediar os efeitos do desequilbrio e das disparidades.
A Lei 11.340/06 resultado do Projeto de Lei 4.559/04 tendo como Relatora a Deputada Jandira
Feghali. Tem por finalidade conferir efetividade ao art.226, 8 CRFB/88.
A necessidade de se criar uma legislao que verdadeiramente coibisse a violncia domstica e
familiar contra a mulher, prevista tanto na Constituio como nos tratados internacionais dos quais
o Brasil signatrio, reforada pelos dados que comprovam sua ocorrncia no cotidiano da
mulher brasileira.
O respeito igualdade estava a exigir, portanto, uma lei especfica que conferisse proteo e
dignidade s mulheres vtimas de violncia domstica. No custa salientar que a violncia
domstica fornece as bases para outras formas de violncia, produzindo experincias de
brutalidades na infncia e na adolescncia, geradoras de condutas violentas e desvios psquicos
graves.
A Lei 11.340 pode ser considerada como uma etapa do movimento internacional iniciado no final
do sculo XIX em que se buscava erradicar as diferenas sociais e polticas baseadas no gnero.
Parece que a inteno do legislador foi realmente editar um Diploma de aplicao ampla, de modo a
no deixar nenhum caso desamparado, servindo para mulheres de todas as idades. Em eventual
conflito de lei, pensamos deva ser aplicada aquela que confere a proteo mais efetiva a mulher.
Como se trata de lei posterior, causar a revogao de quaisquer dispositivos porventura
incompatveis.
Em relao aos transexuais, a lei diz mulher. Mas, para no deix-los desamparados, uma
possvel soluo seria garantir a proteo da lei a aqueles que j tenham solicitado a mudanca de
nome e alterao de registro e exibam tais domumentos autoridade policial ou em juizo.
A mulher a que se destina esta Lei aquela que venha sofrer violncia no mito familiar ou
domstico, bem como a que j no convivia mais com a pessoa responsvel pela agresso, ou
mesmo aquela que nunca tenha convivido com o autor da agresso, mas que tenha mantido relao
intima com o agressor, desde que a violncia decorra de algumas dessas relaes, no importando
que ocorra no ambito domestico ou fora dele.
Existem duas teorias sobre quem seria o sujeito ativo da lei. Uma primeira corrente entende ser
apenas o homem. J a segunda, defendida por Luiz Flavio Gomes diz que o gnero do agressor no
importa, cabendo a lei sempre que estiverem presentes as condies previstas da agresso.
Outra inovao da lei que ela no faz diferenciao de sexualidade. Assim, mulheres
homossexuais, travestis, transexuais e trangeneros tambm esto amparadas pela lei. Na verdade, a
lei em questo reconheceu a unio de homoafetivos como verdadeira entidade familiar e no
como mera sociedade de fato e prev medidas de proteo de carter civil e penal, permitindo
inclusive, o fastamento do lar da agressora, a fixao de alimentos.
Por mais relevantes que sejam, por exemplo, a violncia estutural-sistmica, a violncia simblica
ou a violncia institucional, na aplicao propriamente penal da lei no h como escapar do
conceito jurdico-penal de violncia, sem imediata ruptura do princpio da legalidade.
A lei prev uma integrao de aes do poder pblico envolvendo a Unio, Estados, o Distrito
qual seja, o de no por fim, desde logo, ao vnculo conjugal e aos inmeros litigios possveis em
razo dele, num mesmo rgo jurisdicional.
A praxe forense tem caminhado para soluo oposta: manter as competncias nas varas de famlia,
como antes, e apenas reservar aos Juizados de Violncia Domstica a competncia criminal e as
medidas protetivas de urgncia de natureza familiar e cvel. A base dessa argumentao so as
dificuldades materiais de funcionamento dos Juizados.
Outra argumentao contrria pode se valer de que a finalidade da nova lei, prescrita em seu
preambulo, basicamente a eliminao da violncia e aos demais atos e procedimentos necessrios
para fazer cessar as supostas vantagens do ato violento. E as outras aes: divrcio, separao,
guarda dos filhos etc no teriam essa finalidade.
Outro argumento, que no convence, seria que o art.13 fala de aes civeis e criminais e no de
aes de famlia. No entanto, famlia um ramo cvel.
importante ressaltar que todas as infraes penais tipificadas como violncia domstica devem ser
julgadas pelos Juizados, menos os crimes dolosos contra a vida, cuja competencia permanece no
Tribunal do Juri. (art.5, XXXVIII)
Com relao execuo, a regra comentada segue o normal: o juizo que profere a deciso tem a
competncia funcional para executa-la. A execeo que normalmente existe com relao execuo
penal, deixa de existir em sede de Juizados de Violencia Domstica, que tamm tem competncia
para a execuo penal. O legislador entendeu que a infrao penal diferente das demais devendo
ser executada tambm de modo diferenciado.
Como a lei no tratou do assunto, no seria razovel que os Juizados no se dessem competentes
para resolver litigio familiar, instaurado com base em suposta violncia domstica, ao argumento de
que no houve registro policial ou ao penal pela mesma violncia. Essa caracteristica faz com que
a Lei 11.340/06 se distancie do modelo espanhol que a inspirou, pois l exigido.
A Lei prev a utilizao de legislao supletiva quando esta estiver em harmonia com seus
princpios e regras. Assim, se as infraes forem apenadas com pena mxima igual ou superior a 4
anos, o rito ser o ordinrio, com base emprestada do CPP. Se inferior, sumrio.
importante ressaltar que mesmo nos casos de infraes de menor potencial ofensivo (menor de 2
anos) o rito dever ser o sumrio, pois o art.41 da Lei 11.340/06 probe a aplicao da Lei 9099/95.
O fato do legislador no criar um novo rito louvvel, pois evita dificuldades no processo bem
como a inflao de ritos.
Obs: a perda ou suspenso de ptrio poder permanece de competencia dos juizados da infancia e
juventude, mesmo nos casos da aplicao da Lei Maria da Penha. No entanto, os crimes previstos
no ECA podem ser analisados pelos Juizados de Violncia Domstica.
Art.14 esse artigo declara que os Juizados da Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher
so rgos da justia ordinria ou comum, e estadual.
O dispositivo declara que a Unio e os Estados podero criar os Juizados. A Unio s poder fazlos no Distrito Federal e Territorios (que atecnia, pois no existem mais). A faculdade se d pelo
fato da competncia da criao ser do Judicirio (STF, Triunais Superiores e TJ dos Estados).
Aqui, necessrio destacar que nos crimes de menor potencial ofensivo, diferente dos outros crimes
de ao publica condicionada a representao, possvel haver o inqurito policial antes da
manifestao da vtima, no entanto, para dar prosseguimento ao penal ela pode no representar (
ou seja renunciar). No caso da Lei Maria da Penha, como a representao requisito at mesmo pro
inqurito policial, no se falaria depois da propositura deste em uma renncia mas sim apenas em
retratao. Como a Lei em ser art.41 vedou a aplicao da lei 9099/95 e s nesses casos possvel
renunciar da representao, na Lei Maria da Penha, oferecida a representao no se pode mais
renunciar, apenas retratar!
Assim, sem embargo do entendimento de que possvel reconhecer na expresso renncia a
representao, o significado de retratao da representao defende-se aqui que o artigo no
aplicvel como condio de validade da retratao da representao, pois que esta em desarmonia
com o art.5 XXXIX da Constituio Federal.
A regra pertinente renncia da representao portanto inconstitucional se interpretada como
retratao da representao, condicionando a validade da retratao ao cumprimento de exigncia
que a lei no prev: audincia judicial, na presena do Ministrio Pblico.
Nao h dvida de que o preceito normativo comentado, o art.16, contm duas normas: a primeira
delas trata da renncia representao. inaplicavel aos casos de violncia domstica porque
nestes casos a representao configura exigncia prvia para a instaurao de inqurito policial e
oferecimento da denncia. Ser inconstitucional equiparar retratao a renncia, pois so hipteses
distintas, e tal equiparao constitui analogia in malam partem; a segunda norma disciplina o
aspecto temporal. Cuida de at quando ser considerada vlida a manifestao de vontade dirigida
ao processo. E nisso, a analogia cabvel, uma vez que amplia, em benefcio do acusado, o tempo
de surgimento ouconfigurao de causa de extino de punibilidade que se define como espcie do
gnero retratao, isto , espcie do gnero disposio do exerccio de um direito.
Assim, a retratao poder produzir efeitos, independentemente de audiencia judicial, na presena
do MP, depois de oferecida a denuncia, contudo antes de recebida a inicial.
Art.17 a melhor interpretao do artigo repousa na idia de que em condenao de infrao penal
antes definida como de menor potencial ofensivo, observada a no reincidencia como regra, no h
vedao expressa aplicao de outras penas restritivas de direitos, exceto pena de prestao
pecuniria que, vulgarizada, fez a m fama dos Juizados Especiais Criminais junto aos movimentos
feministas e sociedade em geral.
Convm destacar que a vedao da aplicao de pena de prestao pecuniria, s qualquer forma,
incluindo a cesta bsica, nada tem de inconstitucional. A eleio em tela projeta o poder atribuido ao
legislativo de definir a sano penal mais adequada aos casos de vioncia domstica e familiar
contra a mulher. (Concordam Maria Berenice Dias e Marcelo Lessa Bastos)
Art.18 como crtica, a Lei deveria ter se preocupado em assegurar o atendimento das vtimas de
violncia domstica por parte dos rgos referidos, no prazo de 48 horas, para que os pedidos
necessrios fossem formulados e, a, sim, teria o juiz o prazo de 48 horas para apreci-los. No
entanto, a ordem da a entender que o juiz sempre que receber o pedido da ofendida das medidas
protetivas de urgncia, apreciar primeiro em 48 horas, para s depois encaminh-la Defensoria
Pblica ou MP.
O pedido a que se refere o caput um simples requerimento de uma das medidas protetivas e, por
isso, no precisa ser veiculado com as formalidades de uma petio inicial ou de uma denuncia/
queixa crime. Embora a lei no mencione expressamente, est presente nela o principio da
informalidade. A ausncia de formalidade, no entanto, no exonera a requerente de demonstrar a
existncia dos pressupostos para o deferimento da medida com provas mnimas. O princpio
constitucional da presuno de inocencia deve sobrepraiar tambm a lei de violncia domstica.
Algumas medidas protetivas de urgncia tm natureza jurdica de medidas cautelares. Outras no.
Sua sistematizao deve muito a Piero Calamandrei, um de seus principais artfices ao lado de
Chiovenda e Carnelutti. Ele estabeleceu as principais caracteristicas provisoriedade (limitao no
tempo de eventos em si) , a urgncia (iminente perigo); periculum in mora (perigo de desproveito
forma preventiva para possibilitar o procedimento principal e perigo da demora perigo do
dano marginal advindo do atraso da prestao judicial, assim, adianta-se seus efeitos) e
instrumentalidade ( O procedimento cautelar assegura o proveito prtico do processo principal e
garante-lhe eficincia, assegurando o eficaz funcionamento da justia.
Alm de cautelar, as medidas protetivas da lei Maria da Penha tem o objetivo de proteger a mulher
da reiterao criminosa, bem como assegurar meios para que ela se livre de eventual jugo por parte
do homem que supostamente a agride (Maria Constanza Moreno)
Art.19 mesmo tento natureza conformada pela tutela de urgncia de ordem estritamente civil,
determinadas medidas de proteo s podero ser aplicadas com fundamento na Lei Maria da Penha
se ao menos indiretamente guardarem relao com a tutela de virtual ou concreto processo penal de
condenao. Neste plano, as medidas de proteo diretamente afetas ao processo penal so
reguladas, em primeiro lugar, pela presuno de inocencia. Isso faz com que no se possa exigir ao
imputado aquilo que somente exigvel com o trnsito em julgado da condenao.
Assim:
a) a prevalencia entre ns do sistema acusatrio, que veda ao juiz agir de oficio, constitui empecilho
ao deferimento, de oficio, pelo juiz, das medidas de proteo vitima ou que obriguem o agressor,
desde que ditadas diretamente tutela de um esperado processo penal condenatrio.
b) As medidas de proteo estritamente cautelares devem guardar relao direta com o processo
penal de condenao.
c) Para isso, exigem indicios de autoria e da existencia da infrao penal
d) Exigem tambm relao de funcionalidade com a tutela da prova, garantia da presena da parte
passiva e eficcia de eventual sentena penal condenatria.
e) Somente sero cautelares se marcadas pelas seguintes caracteristicas: acessoriedade,
preventividade, instrumentalidade hipottica, provisoriedade, homogeneidade e jurisdicionalidade.
f)As medidas de proteo de ndole estritamente civil devem guardar algum nexo de funcionalidade
com as funes cautelares indicadas na alnea b. Todavia, estas referidas medidas de proteo
somente persistiro em seus efeitos se proposta a ao civil principal, perante o juiz competente.
Sublinha-se a legitimidade e capacidade postulatria da vtima, independentemente de ter seus
interesses representados por advogado ou defensor pblico, e a legitimidade extraordinria
conferida ao MP, para postular mesmo as medidas antecipatrias de natureza civil.
Art.20 a natureza da priso preventiva um provimento cautelar, segundo a doutrina majoritria.
Entende-se que a lei descumpriu a finalidade prevista em seu prembulo, pois defende a mulher
apenas e no os demais membros da famlia, como se prope a fazer, violando o princpio
constitucional da igualdade. A priso preventiva no pode ser decretada nos casos em que uma neta
agrida o av ou uma me espanque o filho menor, pois ela apenas admitida em crimes apenados
com recluso, o que no o caso da leso corporal leve. No entanto, se for um irmo que bata numa
irm ou marido na mulher, a priso poder ocorrer, j que estariamos diante de um caso da Lei
Maria da Penha.
A questo envolve as chamadas aes positivas ou discriminaes positivas e a possibilidade de sua
utilizao, ou no, no mbito penal e processual penal.
As aes positivas visam concretizar o principio da igualdade, sempre que for necessria uma ao
estatal dirigida a equilibrar uma situao de desigualdade. So comumente aceitas as aes positivas
que visam a aumentar a participao das minorias em vrios setores da vida social. As
caracteristicas das aes positivas so de visarem a igualdade de oportunidades e no de resultados,
bem como se destinarem a uma coletividade e no a pessoas individualizadas, acarretando ao grupo
todo, um benefcio imediato.
H autores que distinguem as aes positivas das discriminantes positivas. As primeiras so
medidas destinadas a conseguir a igualdade de forma genrica, enquanto as segundas representam
uma quota rgida e requerem 5 condies para sua implementao: a) uma coletividade marcada
com caracteristicas valoradas negativamente; b) contexto especial de escassez de bens que precisam
ser concedidos a tais grupos; c) uma justificaao; d) temporalidade das medidas discriminatrias e
e) proporcionalidade das medidas, cujos objetivos no poderiam ser alcanados por meio menos
gravoso.
No nosso caso, a priso preventiva no visa igualdade em sentido genrico e dirigida a uma
mulher especfica. At o carter de temporalidade mitigado.
Como a finalidade do Direito Penal a aplicao de uma sano penal a um indivduo especfico na
medida de sua culpabilidade e a do Direito Processual Penal garantir um julgamento justo e
legitimar a interveno estatal no direito individual, quando for estritamente necessria, adequada e
proporcional, os objetivos dessas reas com a igualdade das aes positivas so incompatveis.
Por isso, a doutrina tem se inclinado a entender como inconstitucional qualquer medida de ao
positiva que, no interesse de uma coletividade ,cause desigualdade no processo.
Elena Larrauri cita Ruiz Miguel que , a respeito da lei espanhola, diz que nem toda violncia
exercida pelos homens contra mulheres apresentam caractersiticas de discriminao sexual. Assim,
prever para esse homem medida mais gravosa fere o principio da culpabilidade.
Jorge Alguacil diz que a adoo das medidas sem critrios pode conduzir a um direito penal do
autor: se castiga mais a uma determinada pessoa simplesmente pelo fato de pertencer ao sexo
masculino.
Em relao priso preventiva aqui tratada, ao permitir a priso rpeventiva do homem que pratica
violncia domestica e familiar contra a mulher, especificamente em razo da diferena de gnero, e
no cogitar a priso da mulher que, nas mesmas cricunstncias agrida seu filho menor, o dispositivo
legal viola a Constituio.
Alm da diferena de gnero, outro motivo da decretaod a priso preventiva seria garantir a
estrito e c) individual homogneo. As trs hipteses se aplicam aos casos de violncia domiciliar e
domstica.
A opo, no entanto, se mostra equivocada. Os direitos transindividuais no so estticos e no
admitem classificao definitiva. So direitos dinmicos pois refletem a pretenso de uma
coletividade em constante mutao. A classificao proposta no CDC acaba sendo, portanto,
catastrfica.
Os tribunais encontram dificuldades para trabalhar com os novos conceitos e no h ainda uma
estrutura que permita a aplicao de regras prprias jurisdio coletiva. O problema se da na
conjugao de legislao lacnica fundada em conceitos juridicos abertos ou indeterminados, aliada
a postura tradicionalista de alguns membros do Judicirio em aplicar regras gerais de soluo de
conflitos individuais na seara da coletividade.
Ao falar de direitos difusos, o art.81, CDC se refere a eles como os transindividuais, de natureza
indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato. So,
segundo Rodolfo Mancuso, caractersticas desses direitos: indeterminao dos sujeitos,
indivisibilidade, intensa conflituosidade e durao efmera.
a) indeterminao dos sujeitos difcil se precisar a quantidade de sujeitos abarcados pelo
direito, podendo se tratar de uma comunidade, etnia e at um pas inteiro.
b) indivisibilidade no se pode precisar quanto do direito cada membro do grupo titular e o
direito aproveita a todos do grupo.
c) intensa conflituosidade as pretenses metaindivduais no tem um vnculo jurdico definido,
derivam das situaes de fato.
d) durao efmera eles transitam e mudam no tempo e no espao, podendo surgir e desaparecer
em situaes imprevisveis e repentinas.
J os direitos ou interesses coletivos em sentido estrito so aqueles transindividuais de natureza
indivisivel de que seja titular um grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a
parte contrria por uma relao jurdica-base.
Aqui, os sujeitos esto conectados entre si por uma relao juridica base e no por uma
circunstncia ftica como nos difusos. Alm disso, os indivduos aqui so determinados ou ao
menos determinveis.
So indivisiveis; so insuscetveis de apropriao individual, de renncia ou de transao e
intransmissveis.
Por ltimo, os direitos individuais homogneos so aqueles que possuem origem comum.
Devido a essa falta de conceituao precisa, passou-se a entender que seria direito individual
homogneo tudo que no fosse difuso ou coletivo em sentido estrito, mas a doutrina tentou
delimitar mais precisamente o tema.
Para definir esse direito, devemos atentar para sua natureza jurdica e ele nos parece ser espcie do
gnero direito subjetivo, tratando-se de um direito subjetivo individual complexo.
individual porque trata dos anseios de uma nica pessoa. No entanto complexo porque esse
anseio comum a mais uma srie de pessoas.
Se difere do direito individual simples porque nesse os anseios so referentes a apenas uma pessoa
mesmo.
No entanto, aquele direito que se fosse concebido individualmente seria disponvel alado a uma
condio superior, em razo de haver todo um agrupamento social interessado no deslinde daquela
controvrsia, o que torna o direito, portanto, indisponvel.
No h que se falar nesse direito ser pblico ou privado. um direito relativo, porque no pode ser
oponvel erga omnes, mas somente frente ao causador do dano. Pode ser patrimonial ou
extrapatrimonial (mas na maioria dos casos patrimonial) e , divisvel (diferente dos difusos e
coletivos em sentido estrito). Pode advir tanto de uma relao jurdica quanto de uma relao de
fato. Pode relacionar um nmero determinado ou indeterminado de pessoas, sendo que neste ltimo
caso o nmero dever ser, ao menos, determinvel no inicio do procedimento executivo.
Em relao a ao civil pblica na Lei Maria da Penha, valem pra ela as disposies do Cdigo
Civil. Cabe litisconsrcio, ativo, passivo ou ainda o chamado litisconsrcio de Ministrios Pblicos
( que muitos afirmam ser inconstitucional).
Na ao civil pblica, um instituto muito interessante possvel o compromisso de ajustamento de
conduta. Ao ser fixado o compromisso, surge uma nova situaao jurdica decorrente dos efeitos
produzidos por este insrumento. So os efeitos: a) determinao da responsabilidade do obrigado
pelo cumprimento do ajustado, ; b) formao de titulo executivo extrajudicial; c) suspenso do
processo administrativo no qual foi tomado ou para o qual tenha repercusso e d) encerramento da
investigaao aps seu cumprimento.
importante ressaltar que a vara especializada ter competncia, em seara de violncia domstica,
para toda e qualquer causa, seja civel ou criminal, inclusive as aes coletivas. A mesma regra vale
para a atribuio do rgo do MP.
Art.38 Art. 38. As estatsticas sobre a violncia domstica e familiar contra a mulher sero
includas nas bases de dados dos rgos oficiais do Sistema de Justia e Segurana a fim de
subsidiar o sistema nacional de dados e informaes relativo s mulheres.
Pargrafo nico. As Secretarias de Segurana Pblica dos Estados e do Distrito Federal podero
remeter suas informaes criminais para a base de dados do Ministrio da Justia.
.Prev que as estatsticas referentes aos crimes previstos nesta Lei faam parte de um banco de
dados dos rgos oficiais do Sistema de Justia e Segurana, a fim de contriuir com a formaao de
polticas pblicas voltadas para o combate violncia domstica e familiar contra a mulher, com
base em dados cientficos.
Art.39 Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, no limite de suas
competncias e nos termos das respectivas leis de diretrizes oramentrias, podero estabelecer
dotaes oramentrias especficas, em cada exerccio financeiro, para a implementao das
medidas estabelecidas nesta Lei
Recomenda que os entes pblicos estabeleam dotaes oramentrias especficas para a
implementao da lei.
Art. 40. As obrigaes previstas nesta Lei no excluem outras decorrentes dos princpios por ela
adotados.
Art.41 veda a aplicaao da lei 9099/95 para os crimes praticados com violncia domstica e
familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista.
O que a lei estaria proibindo? A jurisprudencia majoritariamente tem entendido que os institutos
penais e o procedimento da lei 9099/95(rito sumarssimo) foram afastados e tal afastamento
constitucional.
No entanto, a doutrina diverge. Acredita-se que se o objetivo do legislador tiver sido afastar a
tarnsao penal e a suspenso condicional do processo, a proibio inconstitucional, pois haveria
violao do princpio da isonomia, pois as mulheres na condio de agressoras poderiam obter tais
benefcios enquanto os homens no.
Seria o caso de se estabelecer uma interpretao conforme a Constituio e entender que o que se
est impedindo na verdade apenas o procedimento da Lei 9099/95. Nesse caso, no se poderia ter
o termo circunstanciado ( simples e informal), tendo que haver o longo, moroso e formal inqurito
policial.
Tambm no poderia substituir a priso em flagrante em termo circunstanciado. Essa interpretao,
contudo, redundaria na crtica o principio da igualdade.
O procedimento sumarssimo tambm no poderia ser utilizado. Se a pena for deteno ou recluso,
aplica-se os procedimentos do CPP.
Enfim, o que havia de bom na Lei 9099/95 no poder ser aproveitado pela Lei 11.340/06. Em seu
lugar, volta o formalismo excessivo do CPP.
O que talvez se tivesse pretendido realmente evitar da lei 9099/95 uma certa liberalizao no se
conseguir evitar, pois custa do princpio da isonomi,a cujo sacrifcio no razovel exigir-se.
Em consequencia, e de acordo com a jurisprudncia j firmada, o crime de leso corporal leve em
que a mulher foi vtima de violncia domstica de natureza pblica incondicionada, descabendo a
exigncia de representao. (Na Lei 9099/95 era mediante representao, mas no se pode usar essa
lei).
Art. 42. O art. 313 do Decreto-Lei no 3.689, de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal),
passa a vigorar acrescido do seguinte inciso IV:
Art. 313. .................................................
................................................................
IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos
termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de
urgncia. (NR)
Art. 43.A alnea f do inciso II do art. 61 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de
1940(Cdigo Penal), passa a vigorar com a seguinte redao:
Art. 61...................................................
.................................................................
II - ............................................................
.................................................................
f) com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de
coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma
da lei especfica;
........................................................... (NR)
Art. 44. O art. 129 do Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 (Cdigo Penal), passa a
vigorar com as seguintes alteraes:
Art. 129. ..................................................
..................................................................
9o Se a leso for praticada contra ascendente, descendente, irmo, cnjuge
ou companheiro, ou com quem conviva ou tenha convivido, ou, ainda,
prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou de
hospitalidade:
Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 3 (trs) anos.
..................................................................
11.Na hiptese do 9odeste artigo, a pena ser aumentada de um tero se
o crime for cometido contra pessoa portadora de deficincia. (NR)
O aumento na pena mxima visou impedir que o crime fosse visto como de
menor potencial ofensivo. O reaixamento do patamar mnimo causa
estranheza, havendo quem atribua a um equvoco. Como foi uma melhora,
essa parte da lei retroage.
Art. 45. O art. 152 da Lei no7.210, de 11 de julho de 1984 (Lei de Execuo Penal), passa a vigorar
com a seguinte redao:
Art. 152. ...................................................
Pargrafo nico. Nos casos de violncia domstica contra a mulher, o juiz
poder determinar o comparecimento obrigatrio do agressor a programas
de recuperao e reeducao. (NR)
Art. 46. Esta Lei entra em vigor 45 (quarenta e cinco) dias aps sua publicao.