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ASESORES CONSULTORES
CIVIL - PENAL - LABORAL
N&V
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Expediente: J-2012-386
Sumilla : ALEGATOS y otro
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sobre
de conforrr{f<Lal~~-ie~~.o.p.J.,
VACANcIA.,.Icbntr,tlrqs
en los autos
regidJi>res'\MARIO MAINmO
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de San Martin
tenAa
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al momento de
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ANTECEDENTES
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Hecho' gene,,'e,
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contra
el Acuerdo
MARIO
SAAVEDRA, CARLOS
considerar
que
han ejercido
funciones
ejecutivas
Zelaya Moreno,
E.mail: apzega_abogado@hotmail.com
RPM: '143327 Cel.: 99052-3940
"
j.
Que el criterio
Jurisprudencial
del Jurado
Nacional
invocar
de
la causal
el regidor
resoluciones,
memorndum,
emite
de
firma
un acto
administrativo
administracin
documentos
de
como
como
directiva,
trmite
interno,
que es la facultad
de jus
de decisin a travs de la
designacin o el nombramiento.
ANALlSIS DELCASOCONCRETO:
SEGUNDO: La actitud que adoptaron
aprobar
en Sesin Ordinaria
los 9
regidores cuestionados al
------------------------
,.
Tarapoto de fecha 30-11-2011, CESAR al Gerente Municipal
Lic. Adm.
funcionario
de
confianza;
as
como
los
principios
de
en toda
dicho accionar
lo ha
encuentra impedido
dentro
de asumir funciones
de la misma municipalidad,
conflicto
fiscalizadora,
de intereses asumiendo
o ejecutivas
administrativas
de lo contrario
se
entrara
en un
fiscalizar'.
Se entiende por funcin
administrativa
de la voluntad estatar
De ah que,
de realizar la
De otro lado, se debe precisar de que el ALCALDE no tiene facultades
para observar los acuerdos que adopten los regidores, facultad que si la
tienen los presidentes regionales y el propio Presidente de la Repblica; y
en el presente caso, los regidores cuestionados, se atribuyeron
administrativo,
un acto
aludido anteriormente,
previo,
como un acto
de manera inmediata
de la Municipalidad
Provincial
de San Martin-.
declarar la
J .'.
2.
3.
Si bien se observa que el alcalde, mediante Resolucin de Alcalda N. 169-2012MPSM y Resolucin de Alcalda N. 173-2012-MPSM, acept, respectivamente, las
solicitudes de adhesin de los ciudadanos Jarry Mozombite Pinchi y Antonio Belda
Neciosup, tambin se observa que los regidores, en principio, se opusieron a que estos
pedidos sean vistos en la sesin extraordinaria del 28 de marzo porque no estaban
expresamente consignados en la agenda de dicha sesin, razn por la cual fue
reprogramada para el da 13 de abril; y, luego, en esta sesin, se observa que los
regidores, teniendo la posibilidad de desconocer la inicial aceptacin del alcalde, no lo
hicieron, sino que se abstuvieron de pronunciamiento alguno, dejando explcita
constancia en actas de que no hubo acuerdo sobre estos asuntos; sin embargo, de esta
actitud se entiende que el concejo municipal convalid las decisiones del alcalde.
Asimismo, el hecho de que la materia controvertida ahora se encuentre en apelacin, ha
permitido a este tribunal tener la competencia para analizar cuanto haya sido visto en
instancia municipal y, en ese sentido, considera, conforme a su fundamento anterior,
que los pedidos de desistimiento y adhesin son plenamente procedentes.
3
6.
Por su parte, el solicitante de la vacancia sostiene que si bien tal atribucin le pertenece
al concejo, el hecho de que este la haya ejercido indebidamente, pues el concejo habra
cesado al gerente municipal sin ningn procedimiento sancionador previo que
demuestre la comisin de su falta grave, implicaba un ejercicio de facultades que no
podra ser convalidado dada la afectacin al derecho fundamental del debido proceso
que habra recado sobre el referido funcionario municipal.
7.
9.
De otro lado, se puede pensar que bien ejercido o mal ejercido, finalmente, el concejo
municipal tena la potestad de cesar al gerente municipal y que, en tanto esto no
constituye materia electoral, dicho extremo controvertido no tendra por qu ser
analizado por este tribunal.
Sin embargo, como se sabe, los tribunales tienen la potestad de ejercer un control
difuso sobre las normas y se ha entendido que estos no solo tienen la posibilidad de
dejar inaplicable un mandato legal si consideran que este es abiertamente
inconstitucional, sino que, adems, tienen el deber de hacerlo. Y no podra ser de otra
manera puesto que la Constitucin ya no solo juega un rol poltico, como suceda en el
Estado decimonnico, sino que en el marco de un Estado constitucional, tiene un rol
normativo, por los principios y derechos fundamentales que contiene, los cuales
vinculan a todo el ordenamiento jurdico, social y econmico de un pas, por lo que todo
poder u rgano del Estado se encuentra vinculado a sus mandatos, constituyndose as
en norma normarun (norma suprema) y fuente de derecho de todo el ordenamiento. Por
lo tanto, si los tribunales tienen la posibilidad de dejar de lado los mandatos normativos
que son inconstitucionales, con mayor razn, les estar permitido dejar de lado los
actos y hechos inconstitucionales que hayan observado en el desarrollo de un proceso.
10. En el presente caso, si bien el concejo tiene la posibilidad de cesar al gerente municipal,
el hecho de que esta facultad haya sido ejercida fuera de los cauces reglamentarios
correctos, ha configurado un abuso de derecho porque, como ya hemos mencionado, la
atribucin que tiene el concejo de cesar al gerente municipal es una competencia
causalizada y no libre, como es la que le compete al alcalde, y la causalizacin viene
dada por la comisin de un acto doloso o falta grave, calificaciones que no pueden ser
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PEREIRA RIVAROLA
DE BRACAMONTE MEZA
VELARDE URDANIVIA
Bravo Basalda
Secretario General
tvvl