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FACULTAD DE DERECHO
UNIVERSIDAD DE CHILE
SEPTIEMBRE 2015
En adelante, cada vez que se indique un artculo sin indicar el Cdigo al cual pertenece se debe entender que corresponde al Cdigo
de Procedimiento Civil.
estos asuntos comparecen los imputados, las vctimas, los testigos, los peritos. Es slo
una presentacin fsica ante el tribunal, en la que necesita simplemente capacidad para
comparecer segn la naturaleza del acto que se realiza.
2) Comparecencia en sentido restringido, es el sentido que nos interesa. Es un
concepto netamente procesal. Significa el acto de presentarse ante los tribunales,
ejercitando una accin o defendindose, o requiriendo la intervencin en un acto no
contencioso. Ac nace el concepto pleno que nos interesa. Es el concepto de la
capacidad para actuar ante los tribunales. Es el concepto del jus postulandi, innovacin
de la capacidad procesal a la capacidad civil o comn.
En su concepto restringido, la comparecencia es la necesidad jurdica en que se
ven las partes de confiar el patrocinio y la representacin del juicio, a ciertas personas
que renen los requisitos sealados en la ley".
No basta ser capaz en el aspecto de goce y ejercicio para poder actuar ante los
tribunales, sino que es necesario adems el jus postulandi. El jus postulandi es el
concepto ya sealado de comparecencia en sentido restringido.
Hay dos aspectos claves en el jus postulandi:
1) El patrocinio.
2) La representacin o el mandato judicial.
El patrocinio, en sentido puro y general, se refiere a la defensa del juicio, el
modo como se va a enfocar esa defensa.
El poder o el mandato judicial, mira a la representacin, est vinculado a la
sustitucin de la parte por el procurador, mandatario o apoderado en el proceso, para
todos los efectos legales.
El abogado patrocinante es el tcnico del derecho.
El procurador es el tcnico del procedimiento.
En distintas legislaciones extranjeras, la labor entre ambos est tan diferenciada
que son incompatibles entre s, no pudindose ser a la vez abogado patrocinante y
procurador.
En nuestra legislacin positiva, la rbita de ambos no est absolutamente
diferenciada; puesto que se puede tener a la vez el carcter de abogado patrocinante y
apoderado o se puede tener un abogado patrocinante y un procurador distinto.
En los sistemas extranjeros, tampoco es clara la forma como se enfoca el
derecho a pedir en juicio. Hay distintos sistemas:
1) Para unos sistemas, las partes deben actuar directamente, con prohibicin de
que intervenga otra persona.
II.- EL PATROCINIO.
Es un contrato solemne por el cual las partes o interesados en un asunto,
encomiendan a un abogado la defensa de sus pretensiones ante los Tribunales de
Justicia.
Es un mandato; hay un vnculo y un encargo, cuyo objeto es la defensa de los
intereses. El art.588 del COT. se refiere al mandato, pero es aplicable al patrocinio. Pero
no se puede confundir el patrocinio con el mandato. La exigencia de patrocinio est
con falta o abuso. Puede ser el mismo abogado, ya antes designado en el proceso en que
se dict la resolucin que motiva la interposicin del recurso. (Art. 548 inc. 2 del
C.O.T y N1 Autoacordado sobre tramitacin y fallo del recurso de queja).
En segundo lugar, el escrito de presentacin de los recursos de casacin en la
forma y en el fondo, debe ser patrocinado por abogado habilitado que no sea procurador
del nmero. (art.772 inc. final C.P.C.).
D) DURACION DEL PATROCINIO.
El Patrocinio dura mientras en el expediente no hay testimonio de su cesacin.
La cesacin del patrocinio puede darse por diferentes modos de extinguir: muerte,
renuncia, revocacin, etc.
E) FACULTADES DEL PATROCINANTE.Ligadas a las facultades del patrocinante se encuentra su responsabilidad. El
patrocinio significa defensa del asunto.
La realizacin de las defensas se manifiesta:
- En primera instancia. En el hecho la defensa la realiza el mandatario; l firma
los escritos en que se realiza la defensa, pero orientado por el abogado patrocinante.
- Ante los tribunales colegiados: el concepto de defensa nace en plenitud. Las
defensas orales ante las Cortes las hacen los abogados. Hasta hace poco tiempo solo
podan alegar los abogados; hoy tambin pueden hacerlo los egresados que estn
haciendo su prctica en favor de las personas patrocinadas por las Corporaciones de
Asistencia Judicial, pero slo respecto de esas causas y ante las Cortes de Apelaciones y
Marciales y no ante la Corte Suprema. (art. 527 C.O.T.).Debemos tener presente que en
los procesos orales se tiende a confundir el patrocinio con el poder, dado que en
cualquiera instancia y ante cualquier tribunal de la Repblica se contempla que la
defensa slo podr hacerse por un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin.(art. 527 COT).
En cuanto a la facultad del patrocinante de asumir la representacin de la parte
debemos distinguir varias situaciones:
1) En ciertos casos, la ley exige la actuacin personal de la parte, y en ellos el
patrocinante no podr asumir jams la representacin de ella. P. Ej. La absolucin de
posiciones o confesin de la parte pedida para que se preste en el proceso civil por ella
en persona. En el proceso penal, la declaracin del imputado siempre es un acto
personalsimo que nunca puede ser encomendada a un representante.
2) En los casos en que la ley dispone que el acto jurdico se realice precisamente
por el apoderado, tampoco podr el patrocinante asumir la representacin.
3) La representacin del patrocinante puede surgir por una actuacin, una
gestin o trmite del proceso. P.Ej. La Duplica en el juicio ordinario.
C) REQUISITO PARA SER MANDATARIO.Las personas que pueden ser mandatarios judiciales estn sealadas en el art.2
de la Ley 18.120 y ellos son:
1) Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin;
2) Procurador del nmero;
3) Personas que designen las Corporaciones de Asistencia Judicial
(egresados de la Escuela de Derecho que se encuentren haciendo su prctica, sin
importar el tiempo de egreso);
4) Estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de las Escuelas de
Derecho de las Facultades de Ciencias Jurdicas y Sociales de algunas de las
Universidades autorizadas (debe entenderse acomodado al rgimen curricular); y
5) Egresados de las Facultades de Derecho, que hubieren cursado 5 ao y
hasta tres aos despus de haber rendido los exmenes correspondientes (Tambin
entendido segn el rgimen de estudios vigentes).
La autoridad universitaria competente certificar, a peticin verbal del
interesado, el hecho de estar vigente la matrcula o la fecha del egreso, en su caso. La
exhibicin del certificado respectivo habilitar al interesado para su comparecencia.
D) FORMA DE CONSTITUIR EL MANDATO JUDICIAL
Como es un contrato solemne, su nacimiento slo puede producirse en algunas
de las formas contempladas por la ley, contenidas en el art. 6 del C.P.C. y en el art.29 de
la Ley 18.092. (art.4del C.P.C.).
Las formas de constituir el mandato judicial son las siguientes:
1)
No slo puede otorgarse ante notario, tambin puede otorgarse ante un Oficial de
Registro Civil, que tenga facultades para ejercer esta funcin especfica, (tiene este
funcionario esta facultad especial en el mbito territorial donde no hay notario). (art.86
Ley 4.808).
En los mandatos con administracin de bienes que se otorgan por escritura
pblica puede conferirse al mandatario la facultad de comparecer en juicio, pero si este
no es abogado habilitado para el ejercicio de la profesin o procurador del nmero,
deber delegarlo en caso necesario, en persona que posea alguna de estas calidades.
La Jurisprudencia ha entendido de acuerdo con esta norma, que no es posible
otorgar por escritura pblica a una persona que no sea abogado habilitado un mandato
especial que comprenda slo la representacin judicial, siendo posible conferir el
mandato judicial a las personas que no son abogados o procurador del nmero slo en
los mandatos generales de administracin de bienes.
2)
FACULTADES
ACCIDENTALES
ESPECIALES.
Estas facultades slo se entienden incorporadas al mandato judicial, cuando
expresamente han sido concedidas al mandatario. Si se concede un mandato judicial sin
aludir a estas facultades, el mandatario no puede ejercer ningn acto que las lleve
envuelta.
El C.P.C., las seala expresamente en el art. 7 inc. 2.
Se individualizan generalmente como las facultades de art. 7 inc. 2 del C.P.C..
Sin embargo, no se entendern concedidas al procurador sin expresa mencin,
las facultades de:
Al efecto debemos recordar que el mandatario se pueden conferir semejante facultad, pero con la
limitacin contemplada en el artculo 224 del COT.
Percibir:
Es la operacin mediante la cual los productos, frutos o rentas de una cosa son
objeto de apropiacin o cobro por parte de la persona calificada para gozar de ellos.
(Capitant)
Tambin debe mencionarse expresamente. En el Cdigo Civil no es tampoco
una facultad comn. En lo procesal se requiere que aunque sea una facultad que
normalmente va en beneficio del mandante (percibir frutos y rentas), se tenga
especificacin con respecto de ella, porque puede tener implicancia en asuntos
monetarios. El legislador no quiere crear el problema de restitucin entre mandante y
mandatario. No se quiere que el mandatario cobre y no reintegre. Por eso debe
expresarse esta facultad.
De all que si el mandatario judicial no posee esta facultad, todos los dineros que
correspondan a su mandante no se le pagaran al mandatario judicial. En este caso, los
cheques que se giren en el proceso debern extenderse en forma cruzada y nominativa a
nombre del mandante y no del mandatario judicial, quien slo podr efectuar el retiro
material del documento para su posterior entrega al mandante.
Esta facultad se entiende conferida por el solo ministerio de la ley en el caso del
endoso de letras de cambio con clusula "valor en cobro u otro semejante; no siendo
necesaria ninguna otra especificacin en esta forma especial de constituir el mandato
para que se entienda ella comprendida. (art.29 de la Ley 18.092).
Cmo debe otorgarse el mandato judicial para que se entiendan
incorporadas las facultades especiales?
4)
Al efecto, el artculo 165 N 3 del C.P.C. establece que "slo podr suspenderse
en el da designado al efecto la vista de una causa: 3 Por muerte del procurador o del
litigante que gestione por s en el pleito.
En estos casos, la vista de la causa se suspender por 15 das contados desde la
notificacin al mandante de la muerte del procurador o desde la muerte del litigante que
obraba por s mismo en su caso".
J) RESPONSABILIDAD DEL MANDATARIO.
Por regla general, el abogado patrocinante no est afecto a ninguna
responsabilidad por el pago de honorarios, costas y dems cargas pecuniarias que se
produzcan en el procedimiento. La responsabilidad del patrocinante es causada por la
defensa del juicio, respondiendo civil, criminal y disciplinariamente. La responsabilidad
pecuniaria es excepcionalsima. As, v.gr., en el recurso de casacin rechazado existe
una solidaridad legal en el pago de la multa.
Situacin distinta es la que afecta al procurador o representante judicial del
mandante. En efecto, de acuerdo al art.28 del C.P.C., modificado por la Ley 18.384
(Diario Oficial de 9 de enero de 1985), "los procuradores judiciales respondern
personalmente del pago de las costas procesales generadas durante el ejercicio de sus
funciones, que sean de cargo de sus mandantes, sin perjuicio de la responsabilidad de
stos".
El legislador ha establecido una responsabilidad solidaria del procurador y del
mandante respecto de las costas procesales. Antes de la modificacin del ao 1985, no
se especificaba las costas a las que se extenda la solidaridad. (procesales o personales).
El antiguo precepto slo se refera a "las costas que sean de cargo de sus
mandantes", expresin genrica que comprenda tanto a las costas personales como a las
procesales.
La Corte Suprema ha expresado que "armonizando la norma del art.28 del
C.P.C. con las anteriores referidos al Ttulo IV, debe concluirse que la obligacin
personal que dicho precepto impone al procurador judicial es la de hacerlo responsable
slo del pago de las costas procesales que define el art. 139 del indicado cuerpo legal,
porque precisamente esta disposicin expresa que stas son las causadas en la formacin
del proceso y que corresponden a servicios estimados en los aranceles judiciales,
definicin que est en armona con las cargas pecuniarias a que se refiere el citado
Ttulo IV".
En la actualidad, de acuerdo al nuevo texto del artculo 28 de C.P.C. no cabe
duda que la responsabilidad de los procuradores slo se refiere a las costas procesales y
no a las personales.
A partir de la dictacin del D.L.3.621 (D.OF.7-02-81), los afectados por un acto
desdoroso, abusivo o contrario a la tica, cometido por un profesional en el ejercicio de
su profesin, deben recurrir para la aplicacin sancin disciplinarias a los tribunales
ordinarios de justicia, y no ante los colegios profesionales que carecen de dichas
facultades y han pasado a constituir asociaciones de carcter gremial. Para tal efecto se
debe presentar una demanda, la que tramitar como un asunto contencioso civil de
acuerdo al procedimiento sumario. La sentencia que se dicte en este procedimiento,
producir cosa juzgada en el juicio civil que se iniciare para cobrar los perjuicios
causados. Finalmente, si con motivo de dicha reclamacin el juez estimare que hay
mrito suficiente para instruir proceso por crimen o simple delito por accin pblica,
pasar los antecedentes al juez del crimen correspondiente o instruir el mismo el
proceso respectivo si tuviera competencia para ello.
K) PARALELO ENTRE EL PATROCINIO Y EL MANDATO.
Con el fin de precisar en mayor forma las diferencias y semejanzas que existen
entre uno y otro, podemos efectuar entre el patrocinio y poder las siguientes
comparaciones:
1.- Naturaleza Jurdica.
Tanto el patrocinio y el poder revisten la naturaleza jurdica de un mandato
solemne.
2.- Objetivo
Patrocinio: Defensa de los derechos, teniendo el patrocinio una representacin
ms bien de carcter espordica a pesar de las facultades que al respecto establece el
inc.3 del art.1 de la Ley 18.120.
Poder: Representacin de una persona en las diversas gestiones dentro del
proceso.
3.- Casos en que se exige y exenciones a esa obligacin.
Son comunes tanto el patrocinio y poder segn lo establecido en los arts. 1 y 2
de la Ley 18.120.
4.- Personas que pueden asumirlo
Patrocinio: Slo abogados habilitados para el ejercicio de la profesin.
Poder: Abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, ms las otras
personas sealadas en l inc.1 del art.2 de la Ley 18.120.
Un abogado puede ser patrocinante y apoderado a la vez.
5.- Forma Constituirlo.
Patrocinio: Por el slo hecho de poner el abogado su firma, indicando adems su
nombre, apellido y domicilio.
Poder: En cualquiera de las formas establecidas en el art.6 del C.P.C. de la Ley
18.092.
6.- Oportunidad.
Ambos deben constituirse en la primera presentacin que haga cada parte en
asuntos contenciosos o no contenciosos.
7.- Sanciones a la no Constitucin.
Patrocinio: Se tiene por no presentado el escrito para todos los efectos legales.
Poder: Se tiene por no presentado el escrito, si no se cumple con la debida
constitucin del poder dentro del plazo en que el tribunal lo hubiere ordenado, el que no
puede ser superior a tres das.
8.- Responsabilidad
Patrocinio: La responsabilidad del patrocinio es causada por la defensa del juicio
y responde civil, criminal y disciplinariamente y slo eventualmente el patrocinante
tiene una responsabilidad pecuniaria directa por las costas procesales del juicio. (Ej.
Recurso de Casacin rechazado).
Poder: El mandatario tiene responsabilidad civil y criminal. Adems siempre
tiene una responsabilidad pecuniaria directa por las costas procesales del juicio.
9.- Ejercicio ilegal
Tanto el que ejecute actos de abogados a que se refiere la Ley de Comparecencia
en Juicio, como el que sin poseer las calidades que establece la Ley represente a otro en
un escrito contencioso o no contencioso que no sea de los expresamente exceptuados,
comete el delito de ejercicio ilegal de la profesin sancionado con la pena de reclusin
menor en su grado mnimo a medio (art. 3 Ley 18.120).
2)
Procurador comn.
3)
Representaciones especiales.
4)
1)
AGENCIA OFICIOSA:
A)
CONCEPTO
2)
PROCURADOR COMUN.
que el mandatario que carece de facultades, obtenga que se otorguen; o que se nombre
un nuevo mandatario; o que se nombre un curador de ausentes.
principal (En lo principal) de las otras que se contienen mediante otroses, que en
nuestro idioma significa adems. (P.Ej. En lo principal: Deduce demanda en juicio
ordinario. En el primer otros: Acompaa documentos, con citacin. En el segundo
otros: Patrocinio y poder.)
El contenido del escrito es aquella parte de ste en el cual se individualiza el
tribunal, con posterioridad la parte que efecta la presentacin del que realiza la
presentacin, el proceso en el cual se dicta la resolucin, el que se individualizar con el
nmero de rol que se le debe asignar por el tribunal en la primera resolucin que
pronuncie (art.51 del C.P.C.) y con el nombre de las partes que figuran en la cartula del
expediente, y despus corresponde el desarrollo del escrito para lo cual no existen
trminos sacramentales, terminando el contenido con el POR TANTO, en el cual se
sealan las normas legales que fundamentan la peticin formulada.(P.Ej. S.J.L.Civil,
S.L.J. del Crimen, S.J.L. de Polica Local, S.J.L. de Menores,etc. XXX, por el
demandante, en el juicio ordinario Rol 1-98, caratulado XXX con ZZZ, a US.
respetuosamente digo: Designo abogado patrocinante y confiero poder a don NNN,
abogado habilitado para el ejercicio de la profesin, patente al da de la I. Municipalidad
de Santiago, domiciliado en calle Hurfanos 11Oficina N 12 , Primer Piso, de esta
ciudad............ POR TANTO, de conformidad a lo establecido en los artculo s 6 y 7 del
C.P.C. y 1 y 2 de la Ley 18.120).
Debemos recordar que para dirigirse al tribunal la Corte Suprema tiene el
tratamiento de Excelencia (Excma. Corte), las Cortes de Apelaciones tienen el
tratamiento de Seora Ilustrsima (Iltma Corte) y cada uno de los miembros de estos
mismos tribunales y los jueces de letras tienen el tratamiento de Seora (S.J.L., US,
S.S.;) de conformidad a lo establecido en el artculo 306 del C.O.T..Finalmente, el escrito termina con una peticin, que no es otra cosa que la
solicitud que se le formula al tribunal. (En el caso del patrocinio y poder: Ruego a US.
se sirva tenerlo presente).
En todo caso, es menester tener presente que adems de estas reglas generales
existen determinados escritos en los cuales el legislador se ha encargado de regular en
forma expresa y especfica otros requisitos que deben ser cumplidos respecto de ellos,
como ocurre por ejemplo con la demanda (art. 254 del C.P.C.), la contestacin de la
demanda (art. 309 del C.P.C)., el recurso de apelacin (art. 189 del C.P.C.), el recurso
de casacin en la forma y en el fondo (art.772 del C.P.C.), la querella criminal (art. 94
del C.P.P) , etc.)
c.- En cuanto a su forma de presentacin, junto con cada escrito deben
acompaarse en papel simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes deba
notificarse la providencia que en l recaiga por el Estado Diario.
Las copias del escrito una vez presentadas deben ser confrontadas con los
originales por el secretario y se dejarn en secretara a disposicin de las partes a
quienes deba notificarse la resolucin recada en el escrito. En caso de tenerse que
notificar la resolucin que recaiga en el escrito personalmente o por el estado Diario no
es menester dejar copia del escrito, puesto que en tal caso debe entregarse al momento
de notificarse copia del escrito al momento de la notificacin as como de la resolucin
recada en l, gestin que por regla general es cumplida por parte del Receptor, salvo en
la notificacin personal en el oficio del secretario en que esa actuacin es realizada por
ste.
Excepcionalmente, se exceptan de la obligacin de presentarse los escritos con
copia cuando ellos se refieren a:
1.- Apersonarse en el juicio
2.- Acusar rebeldas
3.- Pedir apremios
4.- Pedir prrrogas de trminos
5.- Sealamiento de vistas
6.- Suspensin de vistas
7.-Cualquiera otra diligencia de mera tramitacin.
Sin perjuicio de estas excepciones contempladas en la ley, creemos que lo ideal
como una muestra de deferencia profesional hacia el abogado de la otra parte sera que
se presenten siempre los escritos con copia, puesto que con ello se facilitar a todas las
partes del proceso llevar una reproduccin los ms fiel respecto de l. Adems, con ello
se evita incurrir en cualquier discusin respecto a la procedencia de aplicar el
apercibimiento que contempla la ley en caso de no dar cumplimiento a esa obligacin.
Si no se entregan las copias de un escrito o si las acompaadas resultan
disconformes substancialmente con el escrito original, la ley establece las siguientes
consecuencias:
1.- No le correr plazo a la parte contraria
2.- El tribunal, de plano, debe imponer a la parte una multa de un cuarto a un
sueldo vital
3.- El tribunal debe ordenar que la parte acompae las copias dentro de tercero
da, bajo apercibimiento de tener por no presentado el escrito.
Las resoluciones que se dicten en esta materia sern inapelables.(art. 31 C.P.C.)
d.- En cuanto al lugar de presentacin, se establece que todo escrito debe ser
presentado al tribunal por conducto del secretario respectivo.(art 30 C.P.C.)
e.- En cuanto a la formalidad de la recepcin del escrito, se establece que
entregado un escrito al secretario, deber ste en el mismo da estampar en cada
foja la fecha y su media firma o un sello autorizado por la respectiva Corte de
Apelaciones y que designe la oficina y la fecha de presentacin.
Adicionalmente esta obligacin que se cumple estampando en el escrito que se
presenta un timbre que se posee en cada secretara de un tribunal y cuya labor es
realizada por un oficial de sala, es obligacin del secretario dar recibo de los
documentos que se le entreguen, siempre que lo exija la parte que los presenta, sin que
pueda cobrar derecho alguno por los servicios a que este artculo se refiere.(art. 32
C.P.C.)
Recepcionado que sea el escrito por el secretario, ste debe ser presentado al
juez para su despacho el mismo da en que se le entrega o al da siguiente hbil si la
a) por el oficial del ministerio pblico o el defensor pblico siempre que los
tribunales lo pidan o hayan por mandato de la ley tener que or el dictamen de stos, en
cuyo caso el secretario les entregar el proceso, exigindoles en correspondiente recibo.
si estos funcionarios a quienes se pide su dictamen retardan la devolucin del proceso,
podr el tribunal sealarles un plazo razonable para que la efecten y ordenar a su
vencimiento que se recojan por el secretario los autos. .(art. 37 incisos 1 y 2 del c.p.c.)
b) por los receptores. Los otros funcionarios que se encuentran autorizados por
ley para retirar el expediente de la secretara del tribunal son los receptores, quienes slo
debern hacerlo respecto de las piezas del expediente que sean estrictamente necesarias
para la realizacin de la diligencia que deban efectuar. El expediente o respectivo
cuaderno, en su caso, debern devolverse a la secretara del tribunal dentro de los dos
das hbiles siguientes a la fecha en que practic la diligencia, con la debida constancia
de lo obrado. todo incumplimiento a estas normas constituir falta grave a las funciones
y ser sancionado por el tribunal, previa audiencia del afectado, con alguna de las
medidas contempladas en los nmeros 2,3 y 4 del artculo 532.en caso de reincidencia,
el juez deber aplicar la medida de suspensin de funciones por un mes.(art. 393 inc. 3
del C.O.T.). Corresponder al secretario velar por el estricto cumplimiento de los
establecido en el art. 393 del C.O.T. (art 36 del C.P.C.)
c) por los relatores, para los efectos de revisar los expediente y hacer la relacin
de conformidad a los establecido en los ns 3 y 4 del art.372 del C.O.T.
Respecto de los procesos en los cuales se contempla la existencia de registros se
regula su conservacin en el Cdigo Orgnico de Tribunales, los ser responsabilidad
del Administrador del Tribunal a travs del jefe de la Unidad Administracin de Causas
. Vase Art y 43 NCPP, arts 25 y sgtes, 389 A y sgtes del COT
V.- LA REMISION DEL EXPEDIENTE A OTRO TRIBUNAL.
El Artculo 159 N 6 del Cdigo de Procedimiento Civil establece como una medida
para mejor resolver la presentacin de cualquiera otros autos que tengan relacin con el
pleito.
La regla general que contempla el legislador en este caso, es que el trmite se
cumpla remitiendo a costa del peticionario o de la parte que hubiera interpuesto el recurso
o realizado la gestin que origina la peticin, copias o fotocopias del expediente. Estas
debern ser debidamente certificadas, en cada hoja, por el secretario del tribunal.
Excepcionalmente, se contempla el envi del expediente original, en caso que haya
imposibilidad de sacar fotocopias en el lugar asiento del tribunal, lo que debe certificar el
secretario. Adems, se contempla la remisin del expediente original, en casos urgentes, o
cuando el tribunal lo estime necesario, por resolucin fundada, o cuando el expediente
tenga ms de 250 fojas. (Art. 37 inciso final).En caso de haberse remitido el expediente
original, ste quedar en poder del tribunal que decrete la medida para mejor resolver slo
por el tiempo estrictamente necesario para su examen, no pudiendo exceder de ocho das
este trmino si se trata de autos pendientes.(art. 159 inc. 2 del C.P.C.).
El secretario del tribunal que remite las fotocopias u el expediente original debe
exigir el correspondiente recibo del secretario del tribunal que recepciona el expediente.(art
transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren derechos, se entender que
estos derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en que termine el
ltimo da de dicho espacio de tiempo.
Segn estas normas contenidas en el Cdigo Civil, dos son los principios que se
establecen respecto del cmputo de los plazos:
1.- Los plazos han de ser completos.
2.- El plazo corre hasta la medianoche del ltimo da del plazo, si este es de das,
meses o aos.
De acuerdo con ello, si se confiere traslado para responder un incidente, y la
resolucin se notifica por el Estado diario el da Lunes a las 14:00 horas, el plazo de tres
das para evacuar ese trmite se extingue a la medianoche del da Jueves.
IV.- CLASIFICACIONES DE LOS PLAZOS PROCESALES.
Los plazos son susceptibles de ser clasificados desde diversos puntos de vista:
a.- En atencin al sujeto que los establece.
Desde este punto de vista los plazos se clasifican en plazos legales, judiciales y
convencionales.
b.- En atencin a su extensin.
Desde este punto de vista se clasifican en plazos de horas, das, meses y aos.
c.- En cuanto a la forma de extincin de una facultad por su no ejercicio en el
plazo.
Desde este punto de vista se clasifican en fatales y no fatales.
d.- En cuanto a la posibilidad de extender el plazo ms all de su vencimiento
una vez que hubiere comenzado a correr.
Desde este punto de vista los plazos se clasifican en prorrogables e
improrrogables.
e.- En cuanto al instante a partir del cual comienza el cmputo del plazo.
Desde este punto de vista se clasifican en comunes e individuales.
f.- En cuanto a su suspensin por la interposicin de das feriados.
Desde este punto de vista se clasifican en continuos y discontinuos.
Estas clasificaciones son importantes por los diversos aspectos en atencin a los
cuales se establecen y porque ellas deben ser relacionadas entre s para establecer los
efectos que genera el transcurso de uno u otro plazo, su forma de cmputo o la forma de
extincin de la facultad por su transcurso.
Adems el establecimiento de una u otra clase de plazos en un procedimiento
permite establecer la preponderancia de los diversos principios formativos dentro de l.
V.-
En el mismo sentido, el art. 15 del NCPP establece que los plazos de horas
establecidos en este Cdigo comenzarn a correr inmediatamente de ocurrido el hecho
que fijare su iniciacin, sin interrupcin.
b.- En cuanto a su carcter de continuo o discontinuo, puesto que slo los plazos
de das y que se encuentran establecidos en el Cdigo de Procedimiento Civil se
suspenden durante los das feriados. (Art. 66 del C.P.C.)
VII.- PLAZOS FATALES Y NO FATALES.
Plazos fatales son aquellos en que la posibilidad de ejercer un derecho o la
oportunidad para ejecutar un acto se extingue o precluye al vencimiento del plazo por el
slo ministerio de la ley y sin necesidad que se dicte resolucin alguna que declare
extinguida la facultad.
En nuestro derecho se encuentra contemplada la existencia de los plazos fatales
en los artculos 49 del Cdigo Civil y en el inciso primero del artculo 64 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Al efecto, establece el mencionado artculo 49 del C.Civ, que "cuando se dice
que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se
ejecuta antes de la medianoche en que se termina el ltimo da del plazo; y cuando se
exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren derechos,
se entender que estos derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en
que termine el ltimo da de dicho espacio de tiempo."
El artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil estableca que "los derechos
para cuyo ejercicio se conceda un trmino fatal o que supongan un acto que deba
ejecutarse en o dentro de cierto trmino, se entendern irrevocablemente extinguidos
por el ministerio slo de la ley, si no se han ejercido antes del vencimiento de esos
trminos.
En consecuencia, de acuerdo con esos preceptos para los efectos de poder
establecer cuando un trmino tena el carcter de fatal era menester que se sealara por
el legislador su carcter de fatal o se utilizara por ste las expresiones en o dentro de
cierto plazo.
No obstante, mediante la dictacin de la Ley 18.882 de 20 de Diciembre de
1989, se modific el artculo 64 del Cdigo de Procedimiento Civil, establecindose en
el inciso primero de ese precepto actualmente que "los plazos que seala este Cdigo
son fatales cualquiera sea la forma en que se exprese, salvo aquellos establecidos para la
realizacin de actuaciones propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de
ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del
plazo. En estos casos el tribunal, de oficio o a peticin de parte, proveer lo que
convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo."
A partir de esa modificacin legal, la regla de la fatalidad de los plazos se
extendi a todos los trminos que el legislador establece en el Cdigo de Procedimiento
Civil, sin importar la expresin que se utilice para su establecimiento.
Extinguida la facultad por el solo ministerio de la ley al slo transcurso del plazo
sin haberse ella ejercido, debe el tribunal de oficio o a peticin de parte dictar la
resolucin pertinente para dar curso al procedimiento, sin necesidad de certificado
previo acerca de haber transcurrido el plazo y no haberse ejercido la facultad. Al efecto,
el mencionado artculo 64 del C.P.C. establece que en estos casos el tribunal, de oficio
o a peticin de parte, proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin
necesidad de certificado previo."
As por ejemplo, si el demandado no contesta la demanda dentro del trmino de
emplazamiento del juicio ordinario, deber el tribunal de oficio o a peticin de parte,
conferir traslado al demandante para replicar.
Plazos no fatales son aquellos en que la posibilidad de ejercer un derecho o para
ejecutar un acto no se extingue al vencimiento del plazo por el slo ministerio de la ley,
sino que es necesario para ello que se dicte una resolucin por el tribunal, de oficio o a
peticin de parte, teniendo por evacuado el trmite en rebelda de la parte.
En la actualidad, a partir de la dictacin de la Ley 18.705 de 24 de Mayo de
1988, slo revisten el carcter de no fatales en nuestra legislacin los plazos judiciales.
Al efecto, el artculo 78 del C.P.C. establece que "vencido un plazo judicial para
la realizacin de un acto procesal sin que ste se haya practicado por la parte respectiva,
el tribunal de oficio o a peticin de parte, declarar evacuado dicho trmite en su
rebelda y proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin certificado
previo del secretario."
En un plazo judicial que reviste el carcter de no fatal, mientras no sea declarada
la rebelda por el tribunal una vez transcurrido el plazo, ya sea de oficio o a peticin de
parte, la parte respectiva no ve extinguida su facultad procesal y puede practicar la
actuacin judicial.
De all, que los plazos fatales se encuentren estrecha e indisolublemente
vinculados con la institucin de las rebeldas, puesto que mientras ella no sea declarada
por el tribunal, no obstante haber transcurrido el plazo, la facultad no se extingue y
puede ser ejercida por la parte.
De acuerdo con ello, para que una facultad procesal se extinga por la rebelda de
la parte respectiva en su ejercicio es menester que concurran los siguientes requisitos.
a.- Que se haya establecido un plazo judicial para el ejercicio de la facultad por la
parte respectiva
b.- Que haya transcurrido el plazo judicial sin haberse ejercido la facultad por la
parte respectiva
c.- Que el tribunal, de oficio o a peticin de la otra parte, acuse la rebelda
teniendo por evacuado ese trmite, proveyendo lo que convenga para la prosecucin del
juicio.
d.- Que se notifique la resolucin que declare tener por evacuado el trmite en
rebelda, puesto que esa resolucin no produce efectos mientras ella no sea notificada de
acuerdo a lo establecido en el artculo 38 del C.P.C..-4
De lo expuesto se desprende que esta clasificacin tiene importancia para
determinar el instante en que se extingue la facultad para realizar una actuacin dentro
del procedimiento.
En los plazos fatales, la facultad para realizar la actuacin se extingue por el slo
ministerio de la ley al transcurso del plazo; en cambio, en los plazos no fatales es
necesario para que se extinga la facultad que, adems del transcurso del plazo, se
proceda a declarar la rebelda mediante una resolucin judicial y que ella sea
debidamente notificada a las partes.5
VIII.- PLAZOS PRORROGABLES E IMPRORROGABLES.
Plazos Improrrogables son aquellos que pueden extenderse ms all de su
vencimiento natural o primitivo.
En materia civil, revisten siempre el carcter de improrrogables los plazos
legales.(P.Ej. El plazo para contestar la demanda en el juicio ordinario; el plazo para
oponer excepciones en el juicio ejecutivo; etc).
Plazos Prorrogables son aquellos que pueden extenderse ms all de su
vencimiento natural o primitivo.
En materia civil, pueden prorrogarse los plazos judiciales siempre que se de
cumplimiento a los requisitos que al efecto contemplan los artculos 67 y 68 del cdigo
de Procedimiento Civil.
Para los efectos de obtener una prrroga de un plazo judicial es menester que se
cumplan copulativamente con los siguientes requisitos:
1 Que se trate de un plazo judicial;
2 Que se pida la prrroga antes del vencimiento del trmino.
En el antiguo procedimiento penal, no se aplica la regla general de la fatalidad de los plazos del artculo 64 del Cdigo de
Procedimiento Civil, puesto que ella se refiere slo a los plazos establecidos en ese Cdigo. En consecuencia, para establecer si un
plazo legal establecido en el Cdigo de Procedimiento Penal es fatal deberemos atender a la forma en que ste se encuentra
establecido de acuerdo a lo previsto en el artculo 49 del Cdigo Civil.
Por otra parte, de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del artculo 51 del Cdigo de Procedimiento Penal, las rebelda de
trmites debern ser declaradas por el secretario del juzgado de oficio o a peticin de parte, segn proceda y no por el juez como
acontece en el procedimiento civil respecto de los plazos judiciales.
5
En la actualidad, existe un plazo en nuestra legislacin que no reviste el carcter de fatal, puesto que su transcurso no extingue por
el slo ministerio de la ley el ejercicio de la facultad; y tampoco reviste el carcter de no fatal, puesto que el no ejercicio de la
facultad en el plano no permite que se acuse la rebelda por el tribunal para darlo por evacuado. Esta situacin es la que se presenta
en relacin con el escrito de contestacin a la acusacin por el acusado en el Plenario Criminal, puesto que el inciso final del artculo
448 del C.P.P. establece que "la contestacin de la acusacin por el acusado constituye un trmite esencial que no puede darse por
evacuado en su rebelda".
En materia penal, el artculo 45 del C.P.P. establece como regla general que son improrrogables los trminos en los juicios
criminales, cuando la ley no disponga expresamente lo contrario".
Excepcionalmente, el inciso segundo de ese precepto establece que "podrn suspenderse o abrirse de nuevo, cuando sin retroceder el
juicio del estado en que se halle, se pruebe la existencia de una causa que haya hecho imposible dictar la resolucin o practicar la
diligencia judicial, independientemente de la voluntad de quienes hubieren debido hacerlo."
En este precepto legal, el legislador procesal penal no efecta ninguna distincin entre los plazos legales y judiciales para conceder
la posibilidad de suspensin o abrir de nuevo el trmino, condicionando esa facultad a que no se retrotraiga el estado del juicio y que
el no ejercicio de la facultad hubiere obedecido a causas ajenas a la voluntad de quienes debieron haberla ejercido.
6
Jurisdiccin, competencia y disposiciones comunes a todo procedimiento. Juan Agustn Figueroa Yvar
y Erika Morgado San Martn. Pg 172.Legal Publisching. Thompson Reuters.2013.Santiago.Chile.
REGLAMENTACION.
CONCEPTO.
Ver art 70
Vase art. 61 inc. 3
No obstante, dicha regla general respecto de los das y horas en que deben
practicarse las actuaciones judiciales puede experimentar modificaciones a travs de la
habilitacin de da u horas de acuerdo a lo establecido en el artculo 60 del C.P.C.
Segn ese precepto legal, "los tribunales pueden, a solicitud de parte, habilitar
para la prctica de actuaciones judiciales das u horas inhbiles, cuando haya causa
urgente que lo exija.
Se estimarn urgentes para este caso:
- Las actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a los interesados
- Las actuaciones cuya dilacin pueda causar grave perjuicio a la buena
administracin de justicia
- Las actuaciones cuya dilacin pueda hacer ilusoria una actuacin judicial
El tribunal apreciar la urgencia de la causa y resolver sin ulterior recurso.
En materia penal, no hay das ni horas inhbiles para las actuaciones del
proceso de acuerdo a lo previsto en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Penal 12
y 14 del Cdigo Procesal Penal.131415
En el nuevo proceso penal, el artculo 14 del Cdigo Procesal Penal prev que
todos los das y horas sern hbiles para las actuaciones del procedimiento penal y no se
suspendern los plazos por la interposicin de das feriados.
En cuanto al horario para la realizacin del registro, se prev en el artculo 207 del
mencionado Cdigo que deber hacerse en el tiempo que media entre las seis y las
veintids horas; pero podr verificarse fuera de estas horas en lugares de libre acceso
pblico y que se encontraren abiertos durante la noche. Asimismo, proceder en casos
urgentes, cuando su ejecucin no admitiere demora. En este ltimo evento, la resolucin
que autorizare la entrada y el registro deber sealar expresamente el motivo de la
urgencia.
3.De las actuaciones judiciales debe dejarse constancia escrita en el
expediente;
De acuerdo a lo previsto en el artculo 29 del C.P.C., el proceso se forma con los
escritos, documentos y actuaciones de toda especie que se presenten o verifiquen en el
juicio.
12
En adelante CPP
En adelante NCPP
En adelante, cada vez que refirindonos a una materia penal se indique un artculo sin indicar el Cdigo al cual pertenece
se debe entender que corresponde al Cdigo Procesal Penal.
15
Excepcionalmente, en el antiguo procedimiento penal el allanamiento debe ser efectuado entre las siete y las veintiuna horas.
Como contraexcepcin, el allanamiento puede efectuarse en cualquier hora por decreto fundado en los lugares y circunstancias
sealadas en el inciso segundo del artculo 156 del C.P.P.13
14
El juez debe pronunciar la sentencia de acuerdo con el mrito del proceso segn
lo previsto en el artculo 160 del C.P.C., por lo que necesariamente debe dejarse
constancia de las actuaciones que se practiquen en el expediente.
El artculo 61 del C.P.C. se encarga de establecer la forma en que debe dejarse
constancia en el proceso de las actuaciones que se realicen.
Al efecto, prescribe ese precepto que de toda actuacin deber dejarse
testimonio escrito en el proceso, con expresin del lugar, da, mes y ao en que se
verifique, de las formalidades con que se haya procedido, y de las dems indicaciones
que la ley o el tribunal dispongan.
A continuacin y previa lectura, firmarn todas las partes que hayan
intervenido; y si alguna no sabe o se niega a hacerlo, se expresar esta circunstancia".
En el nuevo proceso penal, el artculo 39, titulado Reglas generales, dispone que
de las actuaciones realizadas por o ante el juez de garanta, el tribunal de juicio oral en
lo penal las Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema se levantar un registro en la
forma sealada en el Prrafo 6 del Ttulo II del Libro I del NCPP..
En todo caso, dispone que las sentencias y dems resoluciones que pronunciare
el tribunal sern registradas en su integridad.
Dado que estamos ante un procedimiento oral, se dispone que el registro se
efectuar por cualquier medio apto para producir fe, que permita garantizar la
conservacin y la reproduccin de su contenido.
En el artculo 41, titulado Registro de actuaciones ante los tribunales con
competencia en materia penal se dispone que las audiencias ante los jueces con
competencia en materia penal sr registrarn en forma ntegra, por cualquier medio que
asegure fidelidad, como audio digital, video u otro soporte tecnolgico equivalente.
En el artculo 42, titulado Valor del registro del juicio oral, se prescribe que el
registro del juicio oral demostrar el modo en que se hubiere desarrollado la audiencia,
la observancia de las formalidades previstas para ella, las personas que hubieren
intervenido y los actos que se hubieren llevado a cabo. Lo anterior es sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 359, en lo que corresponda.
La omisin de formalidades del registro slo lo privar de valor cuando ellas no
pudieren ser suplidas con certeza sobre la base de otros elementos contenidos en el
mismo o de otros antecedentes confiables que dieren testimonio de lo ocurrido en la
audiencia.
El artculo 43, titulado, Conservacin de los registros, prescribe que mientras
dure la investigacin o el respectivo proceso, la conservacin de los registros estar a
cargo del juzgado de garanta y del tribunal de juicio oral en lo penal respectivo, de
conformidad a lo previsto en el Cdigo Orgnico de Tribunales.
Cuando, por cualquier causa, se viere daado el soporte material del registro
afectando su contenido, el tribunal ordenar reemplazarlo en todo o parte por una copia
fiel, que obtendr de quien la tuviere, si no dispusiere de ella directamente.
Si no existiere copia fiel, las resoluciones se dictarn nuevamente, para lo cual el
tribunal reunir los antecedentes que le permitan fundamentar su preexistencia y
contenido, y las actuaciones se repetirn con las formalidades previstas para cada caso.
En todo caso, no ser necesario volver a dictar las resoluciones o repetir las actuaciones
que sean el antecedente de resoluciones conocidas o en etapa de cumplimiento o
ejecucin.
Finalmente, el aartculo 44,.- Examen del registro y certificaciones, dispone que
salvas las excepciones expresamente previstas en la ley, los intervinientes siempre
tendrn acceso al contenido de los registros.
Los registros podrn tambin ser consultados por terceros cuando dieren cuenta
de actuaciones que fueren pblicas de acuerdo con la ley, a menos que, durante la
investigacin o la tramitacin de la causa, el tribunal restringiere el acceso para evitar
que se afecte su normal substanciacin o el principio de inocencia.
En todo caso, los registros sern pblicos transcurridos cinco aos desde la
realizacin de las actuaciones consignadas en ellos.
A peticin de un interviniente o de cualquier persona, el funcionario competente
del tribunal expedir copias fieles de los registros o de la parte de ellos que fuere
pertinente, con sujecin a lo dispuesto en los incisos anteriores.
Adems dicho funcionario certificar si se hubieren deducido recursos en contra
de la sentencia definitiva.
4.-Las actuaciones judiciales deben practicarse por el funcionario que
indica la ley;
La regla general, de acuerdo a lo previsto en el artculo 70 del Cdigo de
Procedimiento Civil, "todas las actuaciones necesarias para la formacin del proceso se
practicarn por el tribunal que conozca de la causa. "
Excepcionalmente, las actuaciones judiciales no se realizarn ante el tribunal que
conoce de la causa en los siguientes casos:
- Cuando se encomienden expresamente por la ley a los secretarios u otros
ministros de fe.
As por ejemplo, corresponde a los secretarios autorizar los poderes judiciales,
autorizar la firma del juez estampada en la resolucin (Art 380 N 2 del C.O.T.);
corresponde a los Receptores practicar las notificaciones personal o por cedula en los
lugares hbiles que no sean las oficinas de los secretarios, actuar en los procesos civiles
como ministros de fe en la recepcin de la prueba testimonial y absolucin de
posiciones (Art.390 del C.O.T.); etc.-
17
Con Audiencia
Con Citacin
Con Conocimiento
De Plano
Traslado
Tres das
Fallo
Incidente
Notificacin
18
La jurisprudencia ha establecido con razn que cuando una actuacin se decreta con citacin no procede el recurso de reposicin
en contra de esa resolucin, puesto que el medio de impugnacin consiste en este caso en la oposicin dentro de tercero da y no el
recurso de reposicin dentro de quinto da, puesto que si se aceptara dicho recurso se estara ampliando el plazo fatal para objetar de
tres a cinco das. Vase Jurisdiccin, competencia y disposiciones comunes a todo procedimiento. Juan Agustn Figueroa Yvar y
Erika Morgado San Martn. Pg 221. Legal Publisching. Thompson Reuters.2013.Santiago.Chile.
a-
No oposicin de la
otra parte
b.-
Oposicin de
la otra parte.
Providencia:
como se pide con
citacin
Notificacin,
instante en que
empieza correr el
plazo de tres das
para oponerse.
Providencia
: Traslado
Se evacua el
traslado 3 das
o rebelda.
Fallo del
Incidente
Notificacin.
La solicitud de una actuacin judicial que debe decretarse con citacin importa que
ella debe ser proveda de inmediato "Como se pide, con citacin"; la que puede efectuarse
luego de transcurridos los tres das de notificada esa resolucin si no se deducen
observaciones u oposicin por la otra parte, o luego de notificado el fallo que resuelve el
incidente a que dan lugar las observaciones u oposicin que se hubiere formulado dentro
de esos tres das.
Como ejemplo de esta forma de decretar una actuacin judicial podemos citar el
aumento del trmino probatorio para rendir prueba dentro del territorio de la
Repblica.(Art.336 C.P.C.).V.3.- ACTUACION JUDICIAL DECRETADA CON CONOCIMIENTO.
A esta forma de disponer la prctica de una actuacin judicial se refiere el inciso
segundo del artculo 69 del Cdigo de Procedimiento Civil, al establecer que "cuando se
mande proceder con conocimiento o valindose de otras expresiones anlogas, se
podr llevar a efecto la diligencia desde que se ponga en noticia del contendor lo
resuelto.
Providencia:
Como se pide,
con
conocimiento
Providencia:
Como se pide
Debemos advertir que esta forma de decretar de plano las actuaciones judiciales
no se encuentra contemplada en nuestro ordenamiento jurdico y que no sera posible
darle aplicacin a menos de existir disposicin legal expresa, puesto que las actuaciones
siempre deben a los menos ser ordenadas por una resolucin judicial, la que para
producir efectos requiere, como regla general y salvo norma expresa especial en
contrario, ser siempre notificada a las partes de acuerdo a lo previsto en el artculo 38
del C.P.C.-
19
En el Proyecto de Cdigo Procesal Civil, en adelante PNCPC, se regula las notificaciones en el Ttulo 5del titulo X del libro I,
que comprende los artculos 89 a 110.
20
En semejante sentido art. 108 PNCPC
CONCEPTO.-
22
23
24
En el antiguo sistema procesal penal, debemos tener presente que el art.366 inc.3 del C.P.P. establece expresamente a propsito
de la notificacin de la resolucin que deniega la libertad provisional o fija el monto de la caucin, que el reo debe apelar en el acto
de la notificacin. El Ministro de fe que practique la notificacin de la resolucin interrogar al reo sobre si se conforma o apela y
de su respuesta pondrn testimonio en la diligencia.
En cuanto a la notificacin de la sentencia penal de primera instancia debemos tener presente que el actual inc. 2 del art. 505 del
C.P.P., establece que ella debe lersele al reo, "se le dir que tiene derecho a apelar; y el que lo notifique pondr en la diligencia
testimonio de que as lo hizo; y de si el reo apela o se reserva para deducir ms tarde el recurso, sin que ste pueda conformarse en
ese acto con el fallo condenatorio.
En consecuencia, en materia penal a diferencia de lo que ocurre en materia civil, el reo puede apelar de la resolucin al momento de
la notificacin de ella acuerdo con lo prescrito en los preceptos legales citados.
25
En idntico sentido art. 90 PNCPC.
26
En idntico sentido art. 331 PNCPC.
En cuanto a la renuncia de los recursos debemos tener presente que ellos pueden
renunciarse expresamente slo una vez notificada la resolucin contra la cual
procedieren segn lo establecido en el inciso 1 del art. 354.27
3.- Las notificaciones son actuaciones solemnes porque requieren la
concurrencia de un ministro de fe y el cumplimiento de los requisitos legales que
respecto de cada una de ellas se establecen por el legislador
4.- Las notificaciones deben realizarse en das y horas hbiles o habilitables y en
los lugares previstos por el legislador
5.- La forma de notificacin ms perfecta sustituye a la menos perfecta.
De all que si una notificacin que debe realizarse por cedula se efecta
personalmente, y si una notificacin que debe realizarse por el estado diario se efecta
por cedula, dichas notificaciones son validas.
A contrario sensu, si en vez de producirse un perfeccionamiento sino que un
deterioro en cuanto a la notificacin practicada, como ocurrira si se notifica por cedula
la resolucin que debera ser notificada personalmente, la notificacin adolecera de
nulidad.28
6.- Se da aplicacin al principio de conservacin de los actos jurdicos y de la
proteccin o trascendencia respecto de notificaciones inexistentes o imperfectas en el
caso de aplicacin de la notificacin tcita.
E.- CLASIFICACION.
Las notificaciones pueden clasificarse fundamentalmente en cuanto a: 1.- La
finalidad que se persigue con su prctica y 2.- En cuanto a la forma en la que se
practican
E. 1.- EN CUANTO A SU OBJETIVO O FINALIDAD INMEDIATA.Las notificaciones en cuanto al objetivo o finalidad inmediata que se persigue
con su prctica pueden clasificarse en:
l.- Notificacin Citacin.
2.- Notificacin Emplazamiento
3.- Notificacin Requerimiento
4.- Notificacin propiamente tal.
LA CITACION es el llamamiento que se hace por el rgano jurisdiccional a
una parte o tercero a fin de que comparezca al tribunal para determinado objeto en un
trmino determinado, bajo apercibimiento de incurrir en las sanciones que la ley
establece para este caso. Ejemplo: se cita a la parte a prestar confesin judicial
27
Notificacin personal
4.-
5.-
6.-
Notificacin tcita.
7.-
Notificacin ficta
8.-
Notificaciones especiales.
A.- CONCEPTO.
La notificacion personal en persona es aquella que consiste en entregar a quien
se debe notificar, en forma personal o en persona, copia ntegra de la resolucin y de la
solicitud en que haya recado, cuando sea escrita. (art.40 del C.P.C.).
B.- REQUISITOS DE VALIDEZ.
B.1.- REQUISITOS COMUNES A TODA ACTUACIN JUDICIAL.La notificacin personal debe dar cumplimiento a los requisitos comunes a toda
actuacin judicial siguientes:
1.- Debe efectuarse en das hbiles (art.59 C.P.C.).
2.- Debe efectuarse en horas hbiles;
3. - Debe dejarse constancia escrita en el proceso (art.61 inc.1 del C.P.C.), lo
que se realiza mediante una certificacin o acta de haber efectuado la diligencia.
Pasemos a continuacin a un breve anlisis de dichos requisitos.
La norma general contemplada en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento
Civil, consistente en que las actuaciones judiciales deben practicarse en das y horas
hbiles; siendo das hbiles los no feriados y horas hbiles las que median entre las ocho
y las veinte horas, ha experimentado modificaciones respecto de la practica de la
notificacin personal mediante la dictacin de la ley 19.382.1.- Debe efectuarse en das hbiles (art.59 C.P.C.).
Respecto de los das hbiles para la prctica de la notificacin personal
debemos tener presente que en la actualidad, a partir de la reforma introducida por la
Ley 19.382, publicada en el Diario Oficial de 24 de Mayo de 1995, para la practica de la
notificacin personal todos los das son hbiles para tal efecto, si ella se practica en
lugares y recintos de libre acceso pblico, en la morada o lugar donde pernocta el
notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria, profesin o
empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se
permita el acceso del ministro de fe.(Artculo 41 incisos 1 y 2 del Cdigo de
Procedimiento Civil.)
Sin embargo, debemos tener presente que si la notificacin se realizare en un
da inhbil, los plazos comenzarn a correr desde las cero horas del da hbil
inmediatamente siguiente.(Art.41 primera parte del inciso tercero del Cdigo de
Procedimiento Civil.)29
Adems, si la notificacin personal se hubiere practicado fuera de la comuna
donde funciona el tribunal, los plazos se aumentarn en la forma establecida en los
29
artculos 258 y 259 ".(Art.41 segunda parte del inciso tercero del Cdigo de
Procedimiento Civil.).En esta materia, debemos dejar constancia que de acuerdo con la
historia de la ley 19.382, el propsito del legislador no fue establecer una ampliacin
general del termino emplazamiento para todos los procedimientos de acuerdo con lo
previsto en los artculos 258 y 259 del Cdigo de Procedimiento Civil, sino que
contemplar que la notificacin en da inhbil no puede perjudicar al notificado en
cuanto a la disminucin del plazo para comparecer que tiene de acuerdo con las reglas
generales que corresponden a cada procedimiento.
Al efecto, se seal expresamente por el Diputado Guajardo en la Sesin 56 de
11 de Abril de 1995, al referirse al informe de la Comisin Mixta, las ideas centrales del
proyecto sin que se demuestre de ellas ms que el propsito de mantener la duracin del
trmino de los plazos. Al efecto se seal expresamente, que en primer lugar, se
establece que cuando la notificacin se haga en das inhbiles, los plazos comenzarn a
correr a contar de las cero horas del da hbil inmediatamente siguiente; de manera que
no se altera la duracin del trmino de los plazos y, al mismo tiempo, no se perjudica al
notificado en cuanto a que el cmputo pueda abarcar das que no son hbiles."
En consecuencia, en la actualidad no cabe la habilitacin de da para la prctica
de la notificacin de acuerdo a lo previsto en el art.60 del C.P.C., puesto que para esos
efectos todos los das son hbiles a partir de la vigencia de la Ley 19.382 que modificara
en tal sentido su artculo 41.
Por otra parte, existe una expresa constancia que el cmputo del termino de
emplazamiento no puede comprender das inhbiles, por lo que de efectuarse la
notificacin en da inhbil, siguiendo a ste otros das inhbiles, el plazo se comienza a
computar slo a partir del da hbil inmediatamente siguiente.
El legislador, en el inciso final del artculo 41 del C.P.C., no ha sealado los das
hbiles para la prctica de la notificacin personal cuando ella se verifique en el oficio
del secretario, la casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del
ministro de fe que practique la notificacin. 30
En consecuencia, en los casos en que la notificacin personal se verifique en
alguno de estos lugares deber aplicarse la regla general contemplada para las
actuaciones judiciales contemplada en el artculo 59 del Cdigo de Procedimiento Civil,
de acuerdo con la cual son das hbiles lo no feriados.
Al efecto, se seal expresamente por el Diputado Guajardo en la Sesin 56 de
11 de Abril de 1995, que en segundo trmino mantiene las normas sobre notificacin
en el recinto del tribunal y contempla una situacin distinta cuando se haga en la casa,
morada o lugar de trabajo del demandado. En este caso podr efectuarse en cualquier
da, entre las seis y las veintids horas".
2.- Debe efectuarse en horas hbiles (art.59 C.P.C.).
En relacin a las horas hbiles para la prctica de la notificacin personal, que a
partir de la dictacin de la Ley 19.382, que modific el artculo 41 del Cdigo de
30
Procedimiento Civil, para determinar cules son las horas hbiles para la prctica de la
notificacin personal, es preciso distinguir el lugar en que ella se verifique.
b.1.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en lugares y recintos de libre
acceso pblico.
b.2.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en la morada o lugar donde
pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria,
profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se
permita el acceso del ministro de fe; y
b.3. Horas hbiles para la prctica de la notificacin en el oficio del secretario, la
casa que sirva de despacho del tribunal y la oficina o despacho del ministro de fe que
practique la notificacin.
En efecto, para determinar cules son las horas hbiles para la prctica de la
notificacin personal es imprescindible referirnos en forma separada a cada uno de esos
lugares.
b.1.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en lugares y recintos de
libre acceso pblico.
De acuerdo a lo previsto en inciso primero del artculo 41 del C.P.C., en los
lugares y recintos de libre acceso al pblico, la notificacin personal se podr efectuar a
cualquier hora, procurando causar la menor molestia al notificado.31
Excepcionalmente, en los juicios ejecutivos no podr efectuarse el requerimiento
de pago en pblico y, de haberse notificado la demanda en un lugar o recinto de libre
acceso al pblico se estar a lo dispuesto en el N 1 del artculo 443.
b.2.Horas hbiles para la prctica de la notificacin en la morada o lugar
donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su
industria, profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se
encuentre y al cual se permita el acceso del ministro de fe;
De acuerdo a lo previsto en inciso segundo del artculo 41 del C.P.C., la
notificacin debe hacerse entre las seis y las veintids horas en la morada o lugar
donde pernocta el notificado o en el lugar donde ste ordinariamente ejerce su industria,
profesin o empleo, o en cualquier recinto privado en que ste se encuentre y al cual se
permita el acceso del ministro de fe.-32
La determinacin de estas horas hbiles para la practica de la actuacin judicial
notificacin personal , que difiere de las contempladas como regla general en el artculo
59 del C.P.C., es sin perjuicio de la habilitacin de hora inhbil para la prctica de la
notificacin personal de acuerdo a lo previsto en el art.60 del C.P.C.,
31
32
33
34
agregar otros antecedentes, o que el juez lo estimare necesario para la debida informacin
del notificado o para el adecuado ejercicio de sus derechos.
B.2.REQUISITOS PROPIOS DE LA NOTIFICACIN PERSONAL.
Los requisitos propios que deben cumplirse respecto de la notificacin personal
son los siguientes:
1.- Debe efectuarse en lugar hbil (art.41 del C.P.C.).
2.- Debe efectuarse la notificacin personal por funcionario competente.
3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
Analicemos a continuacin brevemente esos requisitos.
1.- Debe efectuarse en lugar hbil (art.41 del C.P.C.).
En cuanto al lugar hbil para la prctica de la notificacin personal resulta
sumamente ilustrativo sealar cual fue el criterio que sobre la materia tuvieron presente
los legisladores para los efectos de modificar el artculo 41 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Al efecto, segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de
Diputados, algunos seores integrantes de la Comisin hicieron su inquietud respecto
de la conveniencia de introducir enmiendas sustanciales a las normas sobre
notificaciones, especficamente en cuanto a la existencia de lugares, das y horas hbiles
para realizar esa alteracin judicial, que tienen relacin con la privacidad de las
personas y no han experimentado modificaciones, desde su entrada en vigor, salvo la de
considerar horas hbiles las que median entre las ocho y las veinte horas, en lugar de las
que median entre la salida y la puesta del sol, como rezaba el primitivo artculo 59 (62)
del Cdigo de Procedimiento Civil.
Frente a este planteamiento, los dems HH. seores miembros de la comisin
observaron que, a comienzos de este siglo, el acto de la notificacin judicial de la
demanda era estimado como desdoroso para quien era emplazado, por lo cual se
establecieron legalmente los lugares donde deba efectuarse. Estimaron que, hoy en da,
la realidad es diferente, ya que la entrega de la copia de la demanda y de la redaccin
(sic resolucin) en ella recada no puede considerarse como causa de menoscabo para la
persona notificada.
De acuerdo con ese criterio, los legisladores procedieron a modificar el artculo
41 del Cdigo de Procedimiento Civil, estableciendo que son lugares hbiles para la
prctica de la notificacin personal los siguientes:
a) Los lugares y recintos de libre acceso pblico.
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dej
constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de
36
40
En el antiguo proceso penal, se contempla que las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Pblico y al
reo preso, deben efectuarse en forma personal (art.66 C.P.P.).. Excepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales
ubicados fuera del lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario
a ste, se les notifica por el estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la
libertad provisional sin fianza o la resolucin que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una
resolucin concerniente a la libertad.(Art. 66 inc. 3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de 24.11.1997).- Finalmente, el
cmplase de la sentencia de segunda instancia se puede notificar personalmente indistintamente al condenado o a su
representante.(Art. 505 inc. final , agregado por la Ley 19.215 de 17 de mayo de 1993).
41
En el antiguo sistema penal, dentro del Plenario el traslado de la acusacin de oficio al querellante particular y a los actores
civiles deber notificarse personalmente o por cdula. De igual forma deber notificarse al reo de los traslados respecto de la
acusacin de oficio, adhesin a la acusacin o acusacin particular del querellante y de la demanda civil (art.431 del C.P.P.).En
todos estos casos, lo normal en la prctica es que dichas resoluciones se notifiquen por cdula y no personalmente por ser sta una
forma de notificacin de mayor expedicin y facilidad de practicar.
En estos casos en que puede notificarse una resolucin en forma personal o por
cedula, lo normal ser que se emplee esta ltima por ser sus requisitos de menor
entidad.
En el nuevo proceso penal, debemos tener presente que la notificacin que se
realiza al Ministerio Pblico y los intervinientes por regla general no es personal en
persona, sino que por cedula conforme a lo previsto en los artculos 26, 27 y 28.
La primera notificacin deber efectuarse en forma personal, como sera la que
se realiza al imputado que se encuentra en libertad de la resolucin que fija la audiencia
para que se formalice la investigacin en su contra. Por regla general, no es necesario
notificar resolucin alguna al imputado preso, a menos que la ley establezca que debe
ser notificado, ya que este debera contar con abogado defensor y en tal caso las
notificaciones deben efectuarse al defensor o mandatario conforme a lo previsto en el
art. 28 del NCPP.
Sin perjuicio de ello, se regula adems las citaciones judiciales, las que se
refieren fundamentalmente a los terceros no interesados que deben comparecer ante el
tribunal.
Al efecto, dispone el aartculo 33 del NCPP, titulado Citaciones judiciales, que
cuando fuere necesario citar a alguna persona para llevar a cabo una actuacin ante el
tribunal, se le notificar la resolucin que ordenare su comparecencia.
Se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su
domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare
y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no
comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza
pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren y que pueden
imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento,
debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la
audiencia, si fuere posible.
El tribunal podr ordenar que el imputado que no compareciere
injustificadamente sea detenido o sometido a prisin preventiva hasta la realizacin de
la actuacin respectiva. Tratndose de los testigos, peritos u otras personas cuya
presencia se requiriere, podrn ser arrestados hasta la realizacin de la actuacin por un
mximo de veinticuatro horas e imponrseles, adems, una multa de hasta quince
unidades tributarias mensuales.
Si quien no concurriere injustificadamente fuere el defensor o el fiscal, se le
aplicar lo dispuesto en el artculo 287.
Respecto de las citaciones no judiciales, esto es aquellas que practica el
ministerio pblico durante una investigacin, dispone el artculo 22 del NCPP, que
cuando el ministerio pblico estuviere obligado a comunicar formalmente alguna
actuacin a los dems intervinientes en el procedimiento, deber hacerlo, bajo su
responsabilidad, por cualquier medio razonable que resultare eficaz. Ser de cargo del
ministerio pblico acreditar la circunstancia de haber efectuado la comunicacin.
En el antiguo proceso penal, las notificaciones que se hagan a los representantes del Ministerio Pblico y al reo preso, deben
efectuarse en forma personal (art.66 C.P.P.). Excepcionalmente, al detenido o preso en establecimientos penales ubicados fuera del
lugar o de la ciudad donde se halle el tribunal que conozca del proceso y que no tengan servicio de traslado diario a ste, se les
notifica por el estado diario y no en forma personal, las resoluciones que les conceden la libertad incondicional, la libertad
provisional sin fianza o la resolucin que ordene cumplir la de la Corte de Apelaciones que se pronuncie sobre una resolucin
concerniente a la libertad.(Art. 66 inc. 3 del C.P.P., agregado por la Ley 19.535 de 24.11.1997).- Finalmente, el cmplase de la
sentencia de segunda instancia se puede notificar personalmente indistintamente al condenado o a su representante.(Art. 505 inc.
final , agregado por la Ley 19.215 de 17 de mayo de 1993). Dentro del Plenario el traslado de la acusacin de oficio al querellante
particular y a los actores civiles deber notificarse personalmente o por cdula. De igual forma deber notificarse al reo de los
traslados respecto de la acusacin de oficio, adhesin a la acusacin o acusacin particular del querellante y de la demanda civil
(art.431 del C.P.P.).En todos estos casos, lo normal en la prctica es que dichas resoluciones se notifiquen por cdula y no
personalmente por ser sta una forma de notificacin de mayor expedicin y facilidad de practicar.
43
En idntico sentido art. 95 PNCPC
carcter deban revestir los testigos que deban acreditar cul era la morada de la
persona que se trataba de notificar.
En caso de falsedad en los deposiciones de los testigos acerca de esos hechos, la
notificacin adoleca de nulidad y el demandado estaba mal emplazado (arts.80,84 y
768 N9 en relacin con el art.795 N1 del CPC.). Adems, se podra perseguir la
responsabilidad criminal de los testigos en un proceso criminal por el delito tipificado
en el art.209 del Cdigo Penal.
Al efecto, se seal expresamente por el Senador Otero en la Sesin 55 de 19 de
Abril de 1995, que resulta til destacar, tambin, que la iniciativa elimina un trmite
que todo el mundo conoce como el de los "jureros profesionales. O sea, cuando no se
encuentra a una persona, hay que rendir una informacin sumaria de testigos para
acreditar cual es su morada y si est en el rea del tribunal. Ello significa que el juez
debe ordenar la informacin y que es necesario pagar a determinadas personas - por eso
se llaman jureros"- para que hagan las declaraciones pertinentes. Todo ello se acaba
con el presente proyecto. En lo futuro, las constancias sern hechas por el receptor,
como ministro de fe, y contra ellas se ordenar la notificacin especial por cdula".
3.- Solicitud de notificacin personal subsidiaria.
Es en esta parte donde la costumbre forense tiene mayor aplicacin.
Una vez que el receptor ha devuelto el expediente al tribunal, incluyendo en l la
certificacin antes indicada, el interesado debe presentar un escrito, solicitando que se
ordene por el tribunal la prctica de la notificacin personal subsidiaria del art.44,inc.2
del CPC. Ese escrito puede sumarse de la siguiente manera: "Se ordene la notificacin
del art.44, inc.2 del C.P.C., con el mrito de la certificacin efectuada por el ministro
de fe.".
El tribunal debe proveer Como se pide, o, practquese la notificacin de
acuerdo a lo previsto en el artculo 44 del C.P.C..4.- Resolucin del Tribunal que ordene la prctica de la notificacin.
El inc.2 del art.44 prescribe que establecido que el demandado se encuentra en
el lugar del juicio y cual es su morada o lugar donde ejerce su industria, profesin u
empleo, ordenar el tribunal que la notificacin se haga....."
Del tenor de dicho precepto legal se colige claramente que para practicarse por
el Ministro de Fe la notificacin personal subsidiaria es menester que el tribunal
previamente la ordene dictando una resolucin judicial para tal efecto.
Adems, dado los trminos imperativos del precepto legal, acreditados los
supuestos que hacen procedente la notificacin es obligatorio y no facultativo para el
tribunal dictar la resolucin ordenando la prctica de la notificacin personal
subsidiaria.
El tribunal, si encuentra conforme la certificacin del ministro de fe, ordena
practicar la notificacin sustitutiva del art.44,inc.2 CPC.
5.- Notificacin.
Seala el art.44, inc.2 del C.P.C. que una vez que se hayan acreditado los dos
hechos mencionados precedentemente con el certificado del ministro de fe , "ordenar el
tribunal que la notificacin se haga entregando (el receptor) las copias a que se refiere el
art.40 a cualquiera persona adulta que se encuentre en la morada o en el lugar donde la
persona que se va a notificar ejerce su industria, profesin o empleo. Si nadie hay all, o
si por cualquiera otra causa no es posible entregar dichas copias a las personas que se
encuentren en esos lugares, se fijar en la puerta un aviso que d noticia de la demanda,
con especificacin exacta de las partes, materia de la causa, juez que conoce en ella y de
las resoluciones que se notifican ".De acuerdo a lo previsto en ese precepto se da por notificada a una persona que
ni siquiera se le ha encontrado no existiendo en este caso un enfrentamiento fsico del
Ministro de Fe con una persona para que se entienda perfeccionada la notificacin. La
desvinculacin entre el notificado y la persona a la que se trata de notificar, es
evidente, toda vez que no es necesario notificar a la persona misma que debe serlo sino
que a cualquier persona adulta que recibe del ministro de Fe las copias que el precepto
indica o debe fijarla en la puerta si nadie acude a sus llamados.
En el inciso final del artculo 44 se establece para facilitar la practica de esta
notificacin personal subsidiaria, que en caso que la morada o el lugar donde pernocta
o el lugar donde habitualmente ejerce su industria, profesin o empleo, se encuentre en
un edificio o recinto al que no se permite el libre acceso, el aviso y las copias se
entregarn al portero o encargado del edificio o recinto, dejndose testimonio expreso
de esta circunstancia."
Sobre la materia y segn lo informado por la Comisin Mixta, de lo cual se dejo
constancia en las actas de la Sesin 54 de 4 de Abril de 1995 de la Cmara de
Diputados, que por ltimo, para evitar que le sea vedado al ministro de fe el acceso a
esa morada o lugar, cuando stos se encuentren en un edificio o recinto al que no est
permitido el libre acceso, se establece que el aviso y las copias se entregarn al portero
o encargado del edificio o recinto, y se dejar testimonio de esta circunstancia en el
proceso."
El receptor debe dejar en la morada de la persona que se trata de notificar o en el
lugar donde ejerce su industria, profesin u empleo o con el portero o encargado del
edificio o recinto al que no est permitido el libre acceso, los siguientes documentos:
1 Copia ntegra de la solicitud; y
2 Copia ntegra de la resolucin que sobre ella haya recado (Art. 40 del
C.P.C.).En la prctica y de acuerdo a lo sostenido por algunos autores, como la
notificacin personal subsidiaria requiere para ser practicada de la dictacin de una
resolucin previa que la ordene y sta debe ser tambin notificada; conjuntamente con
las copias de la solicitud que se notifica y de la resolucin recada en ella se hace
mencionada a la secretaria del tribunal dentro de los dos das hbiles siguientes a la
fecha en que se practic la diligencia (art.393 del C.O.T.).
44
45
cual no se encuentra el rebelde. Esta tesis ha sido compartida por la Jurisprudencia, pero
no en forma unnime.
Otro sector de la Jurisprudencia ha sostenido que esta sancin es aplicable
tambin al rebelde, puesto que ella opera atendiendo nicamente a que no se ha fijado
domicilio, puesto que la pasividad del rebelde no puede llegar a constituir un
entorpecimiento para el regular desarrollo del procedimiento.46
Debemos recordar que en caso de haber designado apoderado o mandatario
judicial la parte en el proceso, la notificacin por cdula deber efectuarse al primero y
no a esta ltima.
En el nuevo proceso penal, se establece en el artculo 26 que en caso de
omisin del sealamiento del domicilio o de la comunicacin de sus cambios, o de
cualquier inexactitud del mismo o de la inexistencia del domicilio indicado, las
resoluciones que se dictaren se notificarn por el estado diario. Para tal efecto, los
intervinientes en el procedimiento debern ser advertidos de esta circunstancia, lo que se
har constar en el acta que se levantare.
El mismo apercibimiento se formular al imputado que fuere puesto en libertad, a
menos que ello fuere consecuencia de un sobreseimiento definitivo o de una sentencia
absolutoria ejecutoriada.
2.-Debe efectuarse la notificacin por cdula por funcionario competente.
Dado que la notificacin por cdula se debe efectuar en un lugar que no es el
oficio del secretario, este nunca podr practicar esta notificacin. La notificacin por
cdula debe ser efectuada por el receptor.
En el nuevo proceso penal, son funcionarios habilitados los contemplados en el
artculo 24 del Cdigo Procesal Penal, estos es, los funcionarios del tribunal que hubiere
expedido la resolucin, que hubieren sido designados para cumplir esta funcin por el juez
presidente del comit de jueces, a propuesta del administrador del tribunal u otro ministro
de fe si existiere previa orden del tribunal.
3.- Debe efectuarse la notificacin en la forma que establece la ley.
La notificacin se prctica por el ministro de fe entregando en el domicilio
del notificado copia ntegra de la resolucin y los datos para su acertada
inteligencia en la forma establecida en el inc.2 del art.44. (art.48, inc.1 y 2 del
C.P.C.).47
La cdula se conforma por la copia ntegra de la resolucin y de los datos
necesarios para su acertada inteligencia. Los datos para la acertada inteligencia (el
nmero del Rol del proceso, la identificacin del proceso segn la clase de juicio y
nombre de las partes, el tribunal ante el cual se sigue el proceso) generalmente en la
46
47
art. 98 PNCPC
Vase art. 97 PNCPC
inciso segundo del art.50 del C.P.C., establece que al estado "se agregar sello y firma
del secretario.
Adems, de acuerdo al art.58 del C.P.C. puede practicar la notificacin por el
estado tambin el oficial primero de la secretaria, pero esa funcin la desempear bajo
la responsabilidad del secretario. En tal caso el estado deber contener la firma del
oficial primero.
En el nuevo sistema procesal penal, corresponde al jefe de la unidad
administrativa que tenga a su cargo la administracin de causas del respectivo juzgado o
tribunal la formacin del estado diario. ( art. 389 G del COT)
D. FORMA DEL ESTADO.
El Estado significa lista, rol o relacin. De acuerdo con ello seala el art. 50,
inc.2 y ss.: "Se encabezar el estado con la fecha del da en que se forme, y se
mencionarn por el nmero de orden que les corresponda en el rol general, expresado en
cifras y en letras, adems por los apellidos del demandante y del demandado o de los
primeros que figuren con dicho carcter si son varios, todas las causas en que se haya
dictado resolucin en aquel da, y el nmero de resoluciones dictadas en cada una de
ellas. Se agregar el sello y firma del secretario.
E. TIEMPO DE FIJACION Y FORMA DE MANTENERSE.
El Estado debe formarse diariamente en la secretara de cada tribunal. Estos
estados se mantendrn durante tres das en un lugar accesible al pblico cubiertos con
vidrios o en otra forma que impida hacer alteraciones en ellos; y, encuadernados por
orden riguroso de fechas, se archivarn mensualmente.
De las notificaciones hechas en conformidad a este artculo, se pondr
testimonio en los autos. Los errores u omisiones en dicho testimonio no invalidarn la
notificacin y slo sern sancionados con multa de media unidad tributaria mensual, a
peticin de parte o de oficio.
La resolucin se entiende notificada el da en que ella es incluida en el Estado.
Finalmente, agrega el art. 51, en concordancia con el art. 169 del C.P.C., que
"para los efectos del artculo precedente, a todo proceso que se inicie se asignar un
nmero de orden en la primera resolucin que se dicte y con l figurar en el rol del
tribunal, hasta su terminacin".
F. CARTA CERTIFICADA.
En la actualidad, no es necesario remitir aviso alguno por el secretario del
tribunal dando cuenta de haberse practicado una notificacin por el Estado, al haberse
ste suprimido por la Ley 18.705.
A.-CONCEPTO.
La notificacin por avisos es sustitutiva de la notificacin personal del art.40 del
C.P.C. o de la notificacin por cdula, y se utiliza cuando se trata de notificar a personas
cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar o que por su nmero
dificulten considerablemente la prctica de la diligencia.
Seala el art.54 del CPC. que "cuando haya de notificarse personalmente o por
cdula a personas cuya individualidad o residencia sea difcil de determinar, o que por
su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, podr hacerse la
notificacin por medio de avisos publicados en los diarios o peridicos del lugar donde
se sigue la causa cabecera de la provincia, o de la capital de Regin, si all no los
hay(inc.1).49
B.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA.
Los requisitos que deben concurrir para la prctica de una notificacin por
avisos son:
1.- La notificacin que legalmente corresponde efectuar es una personal o
por cdula;
2.- La concurrencia de las circunstancias que habilitan para solicitar esta
forma de notificacin.
Estas circunstancias se reducen conforme a lo previsto por el legislador a la
concurrencia de a los menos una de las dos siguientes:
a) se trata de notificar a una persona cuya individualidad o residencia es
difcil de determinar, o
b) se trata de notificar a personas que por su nmero dificultan
considerablemente la prctica de la diligencia.
Nuestra jurisprudencia ha resuelto que la notificacin por avisos slo es
procedente cuando las personas a quienes haya de notificarse mediante este modo se
encuentren residiendo en el territorio de la Repblica atendido el lugar en que la ley
ordene efectuar las publicaciones.
3.- El tribunal debe apreciar los antecedentes con conocimiento de causa.
En ningn caso el tribunal puede fallar sin ms y de plano la solicitud. En efecto,
prescribe el art.54, inc.2 del C.P.C. que "para autorizar esta forma de notificacin, y
para determinar los diarios o peridicos en que haya de hacerse la publicacin y el
nmero de veces que deba repetirse, el cual no podr bajar de tres, proceder el tribunal
con conocimiento de causa y con audiencia del ministerio pblico".
49
50
51
LOS
DE
LA
NATURALEZA
DEL
NEGOCIO
EN
QUE
SE
53
definitivas
declarativas,
constitutivas,
54
55
Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pgs. 263 y 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.
Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pg. 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.
Esta clasificacin reviste importancia por los diferentes efectos que producen
unas y otras.
Las sentencias declarativas no dan origen a ejecucin posterior, su finalidad est
en lograr su dictacin y el hecho declarado existir desde el momento en que se produjo
su fuente u origen.
Las sentencias constitutivas no son ejecutables porque se limitan a crear un
nuevo estado jurdico, pero pueden precisar la inscripcin en registros pblicos para ser
oponibles a terceros. A va ejemplar, el artculo 59 de la Ley de Matrimonio Civil
dispone que la sentencia que declare el divorcio produce efectos entre los conyugues
desde que quede ejecutoriada, pero que respecto de terceros producir efectos desde que
subinscriba al margen de la inscripcin matrimonial, momento a partir del cual pasa a
adquirirse el estado civil de divorciados, con lo que se podr volver a contraer
matrimonio.
Las sentencias de condena dan lugar a la va ejecutiva posterior y se constituye
en mora al deudor desde la notificacin de la demanda.
Como nos explica Nieva Fenoll, la satisfaccin del derecho no se produce con la
sentencia, y por ello estos pronunciamientos necesitan de una materializacin posterior
de las obligaciones determinadas en la sentencia, que se concreta en su ejecucin, de no
producirse el cumplimiento voluntario de la sentencia. 57
Finalmente, debemos hacer presente que las sentencias definitivas pueden
contener varias declaraciones por lo que pueden ser declarativas y de condena a la vez,
como lo es la que rechaza la demanda, conteniendo la condena en costas del
demandado, o bien puede ser constitutiva y de condena a la vez, como lo es la que
acoge una reclamacin de estado civil, condenando al pago de alimentos al pago de
alimentos al demandado.
En el juicio ejecutivo, las sentencias definitivas se clasifican en absolutorias y
condenatorias.
Son absolutorias, si rechazan la demanda ejecutiva y no dan lugar a la ejecucin
por haber acogido ntegramente alguna de las excepciones opuestas por el ejecutado.
Son condenatorias si acogen la demanda ejecutiva al rechazar total o
parcialmente una o ms de las excepciones opuestas por el ejecutado, dando lugar a
seguir adelante con la ejecucin hasta alcanzarse el integro pago de lo adeudado por el
ejecutado.
Las sentencias condenatorias se subclasifican en sentencias de remate o de
pago, segn si ha de ser necesario seguir el procedimiento de apremio para liquidar los
bienes embargados y hacer pago con su producto al acreedor o bien si debe continuarse
el procedimiento de apremio con solo hacer pago al acreedor por haber recado el
embargo en dinero o en la especie o cuerpo cierto debida.
57
Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pg. 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.
Derecho Procesal Civil . Manuel Ortells Ramos. Pg. 421.Thompson Aranzadi. Quinta Edicin. 2004.
Navarra. Espaa.
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Derecho Procesal Civil. Manuel Ortells Ramos. Pgs. 421 y 422. Thompson Aranzadi. Quinta Edicin.
2004. Navarra. Espaa.
60
Derecho Procesal II. Proceso civil. Jordi Nieva Fenoll. Pg. 264. Marcial Pons. 2015. Madrid.
La instancia es cada uno de los grados jurisdiccionales que la ley establece para
que los tribunales puedan conocer y fallar los negocios sometidos a su decisin con
facultad soberana para pronunciarse sobre todas las cuestiones de hecho y de derecho
que en ellos se suscitan.
Las sentencias definitivas pueden ser de nica, primera y segunda instancia.
De acuerdo con esa definicin, no tiene el carcter de sentencia definitiva aquella
que se pronuncia sobre el recurso de casacin, puesto que ste no constituye una
instancia.
Por otra parte, las sentencias que declaran el desistimiento de la demanda, el
abandono de la instancia o la prescripcin del recurso apelacin en contra de la
sentencia definitiva no revisten el carcter de sentencia definitiva sino que son
interlocutorias, puesto que no deciden la cuestin o asunto que ha sido objeto del juicio.
B) SENTENCIAS INTERLOCUTORIAS
Sentencia interlocutoria es aquella que falla un incidente del juicio,
estableciendo derechos permanentes, en favor de las partes (sentencia interlocutoria
de primer grado o clase ) o resuelve sobre algn trmite que debe servir de base en el
pronunciamiento de una sentencia definitiva o interlocutoria (sentencia interlocutoria
de segundo grado o clase ) (art.158, inc.3 del C.P.C.).
Ejemplos de sentencias interlocutorias de primer grado son las resoluciones que
declaran abandonado el procedimiento, aceptan el desistimiento de la demanda, etc.
Ejemplos de sentencias interlocutorias de segundo grado, en materia civil, son
las resoluciones que reciben la causa a prueba, la que ordena despachar mandamiento de
ejecucin y embargo, y en el nuevo proceso penal, el auto de apertura de juicio oral; etc.
Las sentencias interlocutorias se subclasifican en sentencias interlocutorias
que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin y sentencias
interlocutorias que no producen estos efectos.
Esta subclasificacin se formula por el art.766 del C.P.C. para establecer la
procedencia del recurso de casacin, el cual puede interponerse slo en contra de
aquellas interlocutorias que ponen trmino al juicio o hacen imposible su continuacin.
(Ej. Resolucin que declara el abandono del procedimiento, declara el desistimiento de
la demanda).
C) AUTOS61:
Se encuentran definidos en el inc.4 del art.158 del C.P.C. por exclusin de los
efectos que produce el fallo de un incidente respecto de las sentencias interlocutorias de
primer grado.
61
Vase art. 185 PNCPC, segn el cual no se contemplan los autos como una categora de resoluciones.
DE
LOS
AUTOS
SENTENCIAS
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63
64
65
En el nuevo sistema procesal penal, el artculo 342 del Cdigo Procesal Penal se
encarga de regular el contenido de la sentencia definitiva en el juicio oral; y el art, 413
regula el contenido de la sentencia definitiva en el procedimiento abreviado;
F) REQUISITOS DE LAS SENTENCIAS DEFINITIVAS DE SEGUNDA
INSTANCIA CONFIRMATORIAS DE LAS DE PRIMERA.
Para este efecto, debemos distinguir;
1.- La sentencia de primera instancia a confirmar cumple con todos los
requisitos legales.
En este caso, la sentencia confirmatoria no requiere cumplir con ningn requisito
especial.
Deber solamente expresar la fecha y lugar en que se expida, la firma de los
ministros que las dicten, la autorizacin del secretario y la declaracin de que se
confirma la sentencia apelada.
2.- La sentencia de primera instancia a confirmar no cumple con uno o ms
de los requisitos legales
En este caso, nuestro legislador exige que la sentencia de segunda instancia
contenga los mismos requisitos que las sentencias de nica o primera instancia (art.170
inc.2 del C.P.C.).
Nuestros tribunales interpretando este precepto han entendido que la sentencia
definitiva de segunda instancia da cumplimiento a este requisito subsanando slo el
vicio cometido en la sentencia recurrida. As por ejemplo, si se omite la
individualizacin precisa de las partes litigantes en la sentencia de primera, la de
segunda slo deber subsanar este vicio y no contener todos los requisitos contemplados
en el art.170 del C.P.C.
Sin embargo, el tribunal de segunda instancia no puede subsanar en tal forma el
vicio contenido por la de primera si sta ha dejado de fallar una excepcin opuesta en
tiempo y forma con arreglo a la ley.
En estas situaciones el tribunal de segunda instancia puede asumir dos actitudes:
1) Casar de oficio la sentencia y proceder este tribunal acto continuo y sin nueva
vista, pero separadamente, a dictar la sentencia que corresponde con arreglo a la ley;
2) Ordenar al tribunal de primera instancia que complete la sentencia dictando
resolucin sobre el punto omitido y suspender entretanto el fallo del recurso (art. 776
del C.P.C.).
Excepcionalmente no recibe aplicacin el art.776 del C.P.C., cuando las
acciones y excepciones no fueron resueltas por el tribunal de primera instancia por ser
incompatibles con las aceptadas o cuando el vicio fuere cometido en la sentencia
definitiva dictada en un juicio sumario, habindose hecho valer las acciones y
CAPITULO VII
JUICIO ORDINARIO CIVIL DE MAYOR CUANTIA.
VII. I. GENERALIDADES.
I.- REGLAMENTACIN.
El juicio ordinario civil de mayor cuanta se encuentra regulado en el Libro II
del Cdigo de Procedimiento Civil, el que comprende los artculos 253 a 433 de ese
cuerpo legal.
II. CONCEPTO.
El juicio ordinario es el procedimiento declarativo o de cognicin, de mayor
cuanta, de general aplicacin, supletorio respecto de los otros procedimientos, escrito,
de lato conocimiento, en el cual rige en la practica la mediacin y una primaca de la
apreciacin de la prueba conforme al sistema de la prueba legal, y est destinado a
resolver en primera instancia los conflictos que dentro del mismo se promuevan.
III.- CARACTERSTICAS DEL JUICIO ORDINARIO CIVIL DE
MAYOR CUANTA.
a) Es un procedimiento declarativo o de cognicin lato sensu por oposicin a
un procedimiento ejecutivo.
El juicio ordinario civil se aplica para resolver los conflictos mediante la
declaracin del derecho aplicable a un asunto determinado (procedimiento declarativo);
la constitucin, modificacin o extincin de una situacin jurdica (procedimiento
constitutivo); y la imposicin del cumplimiento de una prestacin, ya sea sentido
positivo (dar, hacer) ya sea en sentido negativo (no hacer)(procedimiento de condena).
La pretensin declarativa es la que tiene por finalidad de sola declaracin
judicial acerca de un derecho o de una situacin jurdica discutida, no requirindose de
una ejecucin posterior, como lo es la que acontece con la declaracin de nulidad de un
contrato o de la prescripcin adquisitiva.
La pretensin constitutiva es la que tiene por finalidad que mediante la sentencia
judicial se constituyan estados jurdicos nuevos, o se modifiquen o terminen con los
estados jurdicos existentes, no requirindose de una ejecucin posterior, como acontece
con las acciones de divorcio, nulidad de matrimonio, de impugnacin de filiacin, de
incapacidad para suceder .
La pretensin de condena es aquella por la cual el actor solicita al tribunal que
imponga el cumplimiento de una determinada prestacin al demandado de dar, hacer o
no hacer alguna cosa, que en caso de incumplimiento requieren de una ejecucin
posterior, como acontece con la que ordena el pago de una indemnizacin, la solucin
Vase Andrs Bordali S. Gonzalo Cortez M. y Diego Palomo V. Proceso Civil. El juicio ordinario de mayor cuanta,
procedimiento sumario y cautelar. Pgs. 120 y 121. Legal Publisching. Thompson Reuters.2014. Segunda edicin.
68
En esta materia debemos recordar las Reglas de descarte para determinar el procedimiento aplicable en un asunto civil
contencioso, segn las cuales para determinar el procedimiento aplicable debemos aplicar las siguientes reglas:
a.- Debemos determinar si el legislador ha establecido un procedimiento especial para la solucin del conflicto.
El legislador, tanto en leyes especiales como en el Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, ha establecido diversos
procedimientos especiales para la solucin de un conflicto.
En primer lugar, es menester tener presente que el legislador normalmente al establecer la creacin de un tribunal especial
contempla tambin un procedimiento especial para que ellos tramiten los asuntos que se someten a su resolucin.
As por ejemplo, respecto de los juzgados de polica local creados por la Ley 15.231, se contempla un procedimiento especial ante
los juzgados de polica local en la Ley 18.287 contenidas ambas en el apndice del C.O.T. ; respecto de los juzgados laborales se
contemplan los procedimientos para la tramitacin de los asuntos laborales en la Ley 20.087, publicada en el Diario Oficial d e 3 de
enero de 2006, que sustituy el Capitulo II del Libro V del Cdigo del Trabajo, y que comenzara a regir el 1 de marzo de 2007 ;
respecto de los Tribunales de Familia se contempla los procedimientos contemplados en la Ley
En caso que el legislador no tenga establecido un procedimiento especial para el tribunal especial, estos debern tramitar el asunto
de acuerdo con el procedimiento general aplicable segn las reglas que a continuacin se indican.
Tratndose de los tribunales ordinarios, el legislador tambin ha establecido que respecto de determinados asuntos debern aplicar el
procedimiento especial que ste establece para la solucin de un conflicto, ya sea en una ley especial como ocurre con el
procedimiento especial para el cobro de deudas hipotecarias establecido la Ley de Bancos; o como acontece en el Libro III del
Cdigo de Procedimiento por ejemplo con los interdictos posesorios, los juicios de arrendamiento, etc.- En la especie, cabe tener
presente que el juicio sumario tiene una aplicacin especial como procedimiento especial en los diversos numerales que contiene el
artculo 680 del C.P.C..b.- A falta de la existencia de un procedimiento especial, debemos determinar si cabe dar la aplicacin general del
procedimiento sumario de acuerdo con la naturaleza de la accin deducida.
En caso que no exista un procedimiento especial para la solucin del conflicto, ya sea en una ley especial o en el Libro III del
Cdigo de Procedimiento Civil, debemos apreciar si procede darle la aplicacin general al juicio sumario contemplada en el inciso
1 del art. 680 de C.P.P.De acuerdo con ese precepto legal, el procedimiento sumario se aplica en defecto de otra regla especial, a los casos en que la
accin (pretensin) deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin rpida para que sea eficaz.
c.- A falta de procedimiento especial y no cabiendo darle aplicacin general al juicio sumario, deber aplicarse el juicio
ordinario de mayor cuanta para la solucin del conflicto.
El legislador regula en el Libro II del C.P.C. el Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta, el que debe aplicarse para la solucin de
todos los conflictos en caso que no se haya establecido un procedimiento especial o sea aplicable el juicio sumario de acuerdo con la
naturaleza de la pretensin hecha valer por el actor.
El Juicio Ordinario Civil de Mayor Cuanta se caracteriza por ser de aplicacin general y por tener el carcter de supletorio respecto
de los otros procedimientos, al tenerse que aplicar sus disposiciones a todos las gestiones, trmites y actuaciones de los otros
existe una remisin a las normas contenidas en los Ttulos IV y V del Cdigo de
Procedimiento Civil. ( art. 157 Cdigo Procesal Penal).70
Como hemos visto la aplicacin supletoria se ha ido reduciendo, dado que ella
slo cabe de ser materializada cuando nos encontremos ante procedimiento de una
misma naturaleza, y no ser posible en algunas materias en los cuales la regulacin de
un procedimiento escrito es diversa a la que se da en un procedimiento oral, rigindose
los procedimientos por ello por diversos principios.
As por ejemplo, el procedimiento ordinario antes los juzgados de familia es el
que tiene una aplicacin de carcter supletoria respecto de los procedimientos especiales
que se contempla en la ley 19.96871, que crea los tribunales de familia.(Art. 55 Ley
19.968)
La imposibilidad de aplicacin supletoria de normas de procedimientos escritos
a procedimientos orales tiene un reconocimiento expreso en diversas normas de nuestro
ordenamiento jurdico.
Al efecto, el artculo 27 de la Ley 19.968, dispone que en todo lo no regulado
por esta ley, sern aplicables las disposiciones comunes a todo procedimiento
establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil, a menos que ellas resulten
incompatibles con la naturaleza de los procedimientos que esta ley establece,
particularmente en lo relativo a la exigencia de oralidad. En dicho caso, el juez
dispondr la forma en que se practicar la actuacin.
Por otra parte, el artculo 432 del Cdigo del Trabajo, introducido por la Ley
20.087, que contempla el nuevo procedimiento oral en materia laboral, dispone que en
todo lo no regulado en este Cdigo o en leyes especiales, sern aplicables
supletoriamente las normas contenidas en los Libros I y II del Cdigo de
Procedimiento Civil, a menos que ellas sean contrarias a los principios que informan
este procedimiento. En tal caso, el tribunal dispondr la forma en que se practicar la
actuacin respectiva. No obstante, respecto de los procedimientos especiales
establecidos en los Prrafos 6 y 7 de este Captulo II, se aplicarn supletoriamente,
en primer lugar, las normas del procedimiento de aplicacin general contenidas en su
Prrafo 3.
En consecuencia, resulta indesmentible que se ha visto mermada la aplicacin
supletoria del juicio ordinario civil, dado que las normas de ese procedimiento escrito,
aun cuando sea de aplicacin general, no pueden ser aplicadas en procedimientos orales
en materias en los cuales muchos de sus actuaciones y trmites se rigen por diversos
principios.
Lo anterior hace necesario que se dicte un nuevo procedimiento ordinario civil
regido por el principio de la oralidad y con ello sea posible retornar a la plena aplicacin
supletoria a los trmites de los procedimientos orales especiales que no se hayan
regulado especficamente por el legislador, por poder reconocer y declarar que nuestros
70
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
71
Publicado en D. Of. de 30/8/2004
72
Art. 45. Los jueces de letras conocern: 2. En primera instancia: a) De las causas civiles y de comercio cuya cuanta exceda de 10
Unidades Tributarias Mensuales.
73
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 6. Lexis Nexos. 2003.
En el juicio ordinario del Proyecto de Cdigo Procesal Civil se contemplan los trmites de demanda (arts. 230 y 231) y
contestacin de la demanda (arts 245 y 247), reconvencin (art. 247 y 251) y contestacin reconvencin(art. 251), sin que existan
los trmites de la rplica y la dplica. Todos esos trmites se deben verificar por escrito(arts. 230,247 y 251).
75
En el juicio ordinario, terminado el periodo de discusin, debe celebrarse la audiencia preliminar, la que tiene como objetivos
sanear los vicios procesales, llamar conciliacin, determinar el objeto del litigio, fijando los hechos sustanciales, pertinentes y
controvertidos, determinar las pruebas que deben rendirse en audiencia de juicio, con la exclusin de prueba y recepcin de la
prueba anticipada que sea pertinente, decretar medidas cautelares que procedan, fallar los incidentes y fijar la audiencia de
juicio.(art. 254). Con posterioridad, se debe celebrar la audiencia de juicio, que debe regirse por los principios de bilateralidad de la
audiencia, direccin de oficio por el tribunal, oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin y continuidad.(art. 259)
trminos probatorios especiales, a los cuales debe dar lugar el tribunal en los casos
especiales previstos por el legislador.
Terminado el trmino probatorio, sea ordinario, extraordinario, o especial,
empieza a correr el plazo para que las partes formulen por escrito observaciones a la
prueba rendida.
Vencido este trmino, se hayan o no presentado escritos de observaciones a la
prueba, el tribunal, a peticin de parte o de oficio, citar para or sentencia.
Periodo de Sentencia. Se inicia con la dictacin y notificacin de la resolucin
de Citacin para or sentencia. El juez, dentro del plazo previsto por la ley, puede
decretar una o ms de las medidas para mejor resolver que contempla la ley.
Transcurrido ese plazo, el juez debe dictar la sentencia en el plazo de 60 das y contra
ella proceden los recursos legales.76
2.- LA DEMANDA.
76
2.1. CONCEPTO.
La demanda es el acto jurdico procesal del actor, en el cual hace valer la
pretensin que solicita le sea satisfecha por el demandado y que configura de su parte el
conflicto cuya resolucin solicita al tribunal.
La demanda se ha definido como la presentacin formal que el actor hace ante
el tribunal para que ste se pronuncie sobre la accin y las pretensiones que est
ejercitando. 79
El notable procesalita uruguayo Couture define la demanda como "el acto
procesal introductivo de instancia por virtud de la cual el actor somete su pretensin al
juez, con las formas requeridas por la ley, pidiendo una sentencia favorable en su
inters."
La moderna dogmatica procesal nacional nos ha sealado que la demanda es el
acto procesal de parte (demandante) mediante el cual se ejerce el derecho de accin en
un proceso contradictorio para la obtencin de una sentencia que acoja la pretensin que
se hace valer contra la parte demandada.80
En esta materia es menester distinguir claramente cuatro conceptos procesales
distintos, pero que guardan relacin entre s, como son la accin, la demanda, el libelo y
la pretensin procesal.
La accin es la facultad de recurrir a la jurisdiccin, es el poder de provocar la
actividad de los rganos jurisdiccionales del Estado; por lo tanto, es un concepto previo
al proceso, ms amplio que l y se sita fuera de su mbito. Se trata de un supuesto de la
actividad procesal cuya materializacin prctica se verifica con la presentacin de la
demanda.
La demanda es slo el acto material que da nacimiento a un proceso. Es la
actividad procesal de iniciacin que no slo marca el comienzo cronolgico del proceso,
sino que encierra dentro de s a la pretensin procesal.
La pretensin procesal es la peticin fundada que formula el actor solicitando
del rgano jurisdiccional una actuacin frente a una determinada persona y constituye el
fundamento objetivo del proceso, la materia sobre la que recae y en torno a la cual gira
el complejo de elementos que lo integran. La manera en que se plantea es contenida
dentro de la demanda, que le sirve como vehculo para introducirse en el proceso. Por
otra parte, la pretensin es un acto y no un derecho; en consecuencia, se diferencia
claramente del derecho subjetivo material que puede servirle de fundamento y de la
accin como derecho subjetivo autnomo distinto del anterior.81
El libelo era la denominacin dada antiguamente al escrito de demanda. La
demanda siendo escrita, se puede llamar libelo.82
79
Los requisitos comunes a todo escrito son los indicados en los artculos 30, 31 y 32 del Cdigo de Procedimiento Civil. De
acuerdo con ellos, la demanda se debe encabezar con una suma que indique su contenido o el trmite de que se trata, en este caso,
"demanda" (art. 30). Por regla general, dado que la demanda y la resolucin recada en ella deber ser usualmente la primera
notificacin al demandado, no es necesario acompaar copia de ella. Finalmente, la demanda si es la primera presentacin del actor
deber ser patrocinada por un abogado habilitado en el ejercicio de la profesin y, adems, deber designarse apoderado habilitado
para que lo represente en el juicio.
El artculo 254 establece los requisitos que debe contener toda demanda que se
presenta en juicio ordinario. 84
Atendido el carcter ordinario, de aplicacin general y supletorio del juicio
ordinario, si no se indica en procedimientos especiales otros requisitos, la demanda que
se presente en ellos deber dar cumplimiento a estas menciones.
Las menciones que la demanda debe contener son las siguientes:
1 La designacin del tribunal ante quien se entabla la demanda.
Conforme al tratamiento que debe darse a los tribunales y teniendo presente su
jerarqua, deberemos dirigirnos a ellos como S. J. L." (Seor Juez Letrado),
"Iltma.Corte." (Ilustrsima Corte), o "Excma. Corte" (Excelentsima Corte), etc.
2 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las
personas que lo representen, y la naturaleza de la representacin.
El legislador exige la individualizacin precisa del actor, la que se cumple con la
indicacin de tres elementos: nombre, domicilio y profesin u oficio.
Si el actor es una persona jurdica, o un incapaz, deber adems individualizarse
con esas tres menciones a su representante, y debe indicarse el ttulo de la
representacin en virtud de la cual comparece, esto es, si ella es legal o convencional.
Con la alusin al nombre que se efecta en el Cdigo de Procedimiento Civil se
comprende el nombre propiamente dicho, stricto sensu o nombre de familia o apellidos,
y el nombre propio, individual o de "pila. Debe indicarse, pues, el nombre completo del
demandante y de su representante, si lo hay. La designacin del nombre tiene
importancia para que el demandado sepa quin le demanda y pueda oponer las
excepciones y defensas que procedan, y tambin para los efectos de la cosa juzgada, ya
que es uno de los elementos debemos tener presente para determinar la concurrencia de
la identidad legal de parte.85
La designacin del domicilio del demandante tiene importancia y lo exige
entonces el artculo 254, N 2, para los efectos de las notificaciones. Actualmente, esta
mencin no resulta tan trascendente para tal efecto, dado que la notificacin personal
puede ser efectuada en cualquier lugar o recinto de libre acceso pblico.86
3 El nombre, domicilio y profesin u oficio del demandado, es decir, la
individualizacin de ste.
El nombre completo del demandado es indispensable, como en el caso del actor,
para saber contra quin se dirige la demanda, para determinar su capacidad, para
establecer la competencia relativa del tribunal y para apreciar los efectos de la cosa
juzgada.
84
De acuerdo con ello, si se est demandando a una persona incapaz que desea ser
emplazada a travs de su representante, o a una persona jurdica, resulta indispensable
sealar la individualizacin del representante y el ttulo de la personera, an cuando no
se exija ello en este caso por el legislador.
El sealamiento del domicilio real del demandado resulta trascendente para los
efectos de facilitar la notificacin personal del demandado y especialmente para
determinar la competencia relativa del tribunal87, porque si l se encuentra fuera de su
territorio jurisdiccional, se podr oponer la excepcin dilatoria de incompetencia, que
resultara acreditada por la confesin expresa del actor conforme a lo expresado en su
demanda.
Si el juicio ordinario se ha iniciado por una medida prejudicial no sera necesario
volver a individualizarlo nuevamente al demandado en la demanda. Sin embargo, para
evitar dificultades es preferible individualizarlo nuevamente.
4 La exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se
apoya.
Este requisito se refiere a la relacin misma del pleito, puesto que est destinado
a determinar los elementos configurativos de la pretensin.
En primer lugar, el actor debe efectuar una exposicin clara de los hechos que
configuran la pretensin.
El cumplimiento de este requisito es de vital trascendencia, puesto que permite:
a)
b)
c)
d)
e)
Si es que no se debe aplicar la regla general por no existir prorroga o no existir una regla especial diversa.
controvertidos que se afirmen en los escritos del periodo de discusin, por lo que no
podr llegar a ser acreditado un hecho no afirmado por las partes.
En consecuencia quien no afirma un hecho necesario para la eficaz
configuracin de una pretensin y que permita ser acogida de acuerdo con el derecho,
comienza a perder el juicio con la demanda que presenta.
En segundo lugar, el actor debe indicar claramente los fundamentos de derecho y
las leyes y artculos, en que se apoyan las pretensiones que se someten a la decisin del
tribunal, lo que tiene por objeto facilitar al juez la calificacin jurdica de la accin.
Esta exigencia se cumple expresando nicamente el actor las razones de orden
jurdico que, a su juicio, justifican la declaracin del derecho sustancial reclamado. No
necesita individualizar la accin por su nombre ni indicar los preceptos legales
aplicables; pues esta labor la efectuar el tribunal al momento de pronunciar sentencia,
aunque para la regularidad y marcha del proceso es conveniente hacerlo.88
El destacado profesor don Hugo Pereira Anabaln, recientemente fallecido, nos
enseaba que "no es indispensable citar artculos de textos legales; basta sealar los
fundamentos de derecho. Si se cobra un crdito, indicar, por ejemplo, su origen (saldo
de precio de compraventa, renta insoluta de arrendamiento, prstamo, etc.), pero no es
indispensable, repetimos, indicar textos. Al respecto cabe observar la diferencia de
redaccin entre el N 4 del art. 254 con el N 5 del art. 170 del C.P.C. Este ltimo s
que exige para la sentencia la indicacin de los textos legales, artculos, incisos y
nmeros de leyes o cdigos en que se fundamenta la sentencia". 89
La razn de esta menor exigencia radica en la aplicacin del viejo aforismo
romano, que nos seala por los jueces: Dame los hechos, que yo te dar el derecho.
Sin embargo, considero de real trascendencia una adecuada y mxima precisin
de los fundamentos de derecho, porque con ello los abogados colaboramos con la ms
justa y pronta solucin del conflicto. Si con esa labor cumplimos adecuadamente, se
ver facilitada la tarea de los jueces quienes no tendran que investigar mayormente
acerca del derecho, las normas, doctrina y jurisprudencia existente respecto del
conflicto, limitndose solo a darle la razn a quien considere que la tiene.
5 La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las
peticiones que se someten al fallo del tribunal.
En primer lugar, en cuanto a la forma en la cual puede efectuarse la peticin en
la demanda, debemos recordar que el actor se encuentra facultado para formular no una
peticin, sino que puede hacer valer una pluralidad de pretensiones al tribunal.
Esta pluralidad puede ser hecha valer de diversas maneras:
La pluralidad simple es aquella en que las diversas pretensiones reunidas se
reclaman todas de modo concurrente, o sea que, para satisfacer al titular de la
88
Casarino Viterbo, Mario. Derecho Procesal civil tomo IV. Pg. 29. Quinta edicin 1997.
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 30. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
89
90
91
Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 228. Civitas.4 edicin.1998.
Jaime Guasp Derecho Procesal Civil. Tomo I. Pgina. 231. Civitas.4 edicin.1998.
En el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la demanda acompaar la prueba documental y ofrecer la prueba testimonial,
pericial y de otros medios de prueba. (arts 232,233 y 234)
93
Arts 1 y 2 de la Ley 18.120.
94
Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 29.Lexis Nexis. 2004.
Vase art. 236 NCPC
96
El otros sobre patrocinio y poder ser provedo con un "tngase presente"; el otros en que se acompaa el instrumento pblico
se proveer Tngase por acompaado, con citacin; etc.
95
Accedindose por el tribunal a la solicitud del demandado, ella debe ser puesta
en conocimiento de las personas a quienes les corresponde la accin y no hubieren
demandado, suspendindose el procedimiento hasta que la demanda sea notificada a los
dems titulares de la accin para que se adhieran a la demanda dentro del trmino de
emplazamiento.
Las actitudes que pueden asumir los notificados de la demanda dentro del
trmino de emplazamiento pueden ser las siguientes:
1.-
En este caso caducarn los derechos del potencial demandante y se demanda con
posterioridad se opondr a esa demanda la excepcin de cosa juzgada. Esta resolucin
de no adherirse a la demanda importa un verdadero desistimiento a la demanda.
3.-
alguna.
En este caso, los notificados no adquieren el carcter de parte, pero tampoco
pierden el derecho de comparecer posteriormente en el juicio, pero respetando todo lo
obrado con posterioridad.
En todo caso, sea que comparezcan o no con posterioridad durante el curso del
juicio, les afectar el resultado del proceso sin nueva notificacin, por lo que la
sentencia que se dicte producir respecto de ellos cosa juzgada, la que se podr oponer
en el juicio posterior que ellos pretendieren iniciar mediante la interposicin de una
nueva demanda.
El trmino de emplazamiento contemplado en el precepto legal es el del juicio
ordinario civil de mayor cuanta, cualquiera sea el procedimiento en que el demandado
pretendiera ejercer este derecho.
2.- La jactancia. (Artculos 269 y siguientes).
La Jactancia puede ser definida como la accin y efecto de atribuirse, por
persona capaz de ser demandada, derechos propios sobre bienes de otro, o asegurar ser
su acreedor. (Couture).
Es la situacin en que se encuentra una persona que dice tener derecho del que
no esta gozando, es decir, cuando una persona se atribuye tener un determinado derecho
puede ser obligado por aquel a quien la jactancia afecta a interponer la demanda
correspondiente a los derechos de que se jacta.
97
98
99
100
3.- EL EMPLAZAMIENTO.
3.1. CONCEPTO
El emplazamiento se compone de dos elementos103:
101
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 24 y 25. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
102
Alex Caroca Prez. Manual de Derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pgs 88 y sgtes. Lexis Nexos. 2003.
103
Vase art.238 NCPC
Alsina, Hugo. Tratado terico- prctico de Derecho Procesal Civil y Comercial, Tomo II, pg. 67.
105
106
108
109
d . Excepciones anmalas.
2.3. La Reconvencin.
4.2.1. LA REBELDA O CONTUMACIA.
La rebelda o contumacia es aquella situacin que se produce cuando el
demandado asume una actitud pasiva, mantenindose inactivo sin comparecer en el
proceso.
La rebelda no importa una aceptacin por parte del demandado de la pretensin
hecha valer por el actor en su demanda, sino que por el contrario, implica una
contestacin ficta de la demanda en la que se tienen por negados genricamente los
fundamentos de la pretensin.
Si el demandado no contesta la demanda dentro del plazo fatal que establece la
ley, denominado trmino de emplazamiento, por el solo ministerio de la ley a su
transcurso precluir o se extinguir su derecho. El tribunal, de oficio o a peticin de
parte, proceder a declarar precluido el derecho del demandado de contestar la demanda
y conferir traslado al actor para replicar, sin necesidad de certificado previo.
El trmino para contestar la demanda es un plazo fatal; por consiguiente, expira
este derecho por el simple transcurso del tiempo y por el solo ministerio de la ley, sin
que se requiera la declaracin de rebelda respecto de ese trmite.
La preclusin de la facultad de contestar la demanda, no produce otro efecto,
segn nuestra legislacin procesal, que el dar por evacuado el trmite de la contestacin.
Ello en ningn caso significa que el demandado se allana a la demanda, como
ocurre en otras legislaciones, especialmente de races germnicas y cannicas, sino que,
sencillamente, el demandado no dice nada. El juicio debe continuar en todos sus dems
trmites y slo se dar lugar a la demanda si el actor justifica, tanto en el hecho como en
el derecho, sus pretensiones.
De acuerdo con ello, la inactividad del demandado importa que el actor deber
necesariamente probar los hechos en que funda su pretensin.
El artculo 318 del C.P.C., reconoce en su inciso primero est situacin al
sealarnos que concluidos los trmites que deben preceder a la prueba, ya se proceda
con la contestacin expresa del demandado o en su rebelda, el tribunal examinar por
s mismo los autos y si estima que hay o puede haber controversia sobre algn hecho
substancial y pertinente en el juicio, recibir la causa a prueba y fijar en la misma
resolucin los hechos substanciales y controvertidos sobre los cuales debe recaer.110
En la primera instancia, el demandado rebelde debe ser considerado respecto
de todos los trmites, notificndole las diversas resoluciones que se dicten, y debe
acusrsele las rebeldas respecto de cada trmite cuando ello sea procedente por
contemplarse plazos no fatales para que realice sus actuaciones.
110
4.2.2.A. EL ALLANAMIENTO.
El allanamiento importa un reconocimiento, aceptacin o adhesin que presta
expresamente el demandado a la pretensin que ha hecho valer el actor en su demanda
.
Para que un mandatario judicial se allane a la demanda requiere de contar con un
poder con facultad especial para ese efecto de conformidad con lo establecido en el
inciso 2 del art.7 del C.P.C., al sealarnos que no se entendern concedidas al
procurador, sin expresa mencin, la facultad de aceptar la demanda contraria.El allanamiento, cuando es total, esto es, importa la aceptacin de todos los
fundamentos de hecho y de derecho de la pretensin contenida en la demanda, no
importa la terminacin del proceso en nuestro derecho, sino que slo libera al tribunal
de la obligacin de recibir la causa a prueba, luego de concluido el periodo de discusin
del juicio, de conformidad a lo establecido en el art.313 del C.P.P..Excepcionalmente sin embargo, en los casos en que se encuentra comprometido
en el proceso un inters pblico indisponible para las partes, el allanamiento no produce
el efecto de generar la omisin de los trmites de la recepcin de la causa a prueba, del
trmino probatorio y de las observaciones a la prueba, como sucede v.gr. en los juicios
sobre estado civil de las personal, de nulidad de matrimonio, divorcio perpetuo, etc. Sin
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 103. Lexis Nexos. 2003.
Alsina, ob.cit, tomo II, pgs. 141 y 166. Sentis Melendo, Santiago. El allanamiento a la demanda. En Estudios de Derecho
Procesal en honor de Hugo Alsina. Ediar. Soc.Ann.Editores., considera que el allanamiento debe ser siempre expreso, pg. 638
112
113
B. LAS EXCEPCIONES.
Las excepciones son aquellas peticiones que formula el demandado, basadas en
elementos de hecho y de derecho que tienen por objeto corregir vicios del
procedimiento o provocar una eficacia extintiva, impeditiva o invalidativa del efecto
jurdico afirmado como fundamento de la pretensin.
Las excepciones se clasifican en nuestro derecho en:
B.1.- EXCEPCIONES DILATORIAS.
b.1.1. Concepto.
Las excepciones dilatorias son aquellas que se refieren a la correccin del
procedimiento sin afectar el fondo de la accin (pretensin) deducida, de conformidad a
lo prescrito en el N 3 del artculo 303 del C.P.C..Las excepciones dilatorias son aquellas que versan sobre vicios del
procedimiento y no se refieren a la pretensin que se ha hecho valer por parte del actor.
114
Las excepciones dilatorias entonces son las que tienen por objeto corregir vicios
de procedimiento sin afectar al fondo de la accin deducida (art. 303, N 6). Tambin
se podra decir que son las defensas de forma del demandado. Mediante ellas el
demandado se abstiene de contestar la demanda, no entra al fondo de la cuestin, sino
que solicita previamente que se corrijan los vicios de que a su juicio adolece el
procedimiento. Es por ello que la Corte Suprema ha dicho que "las excepciones
dilatorias, como su nombre lo indica, retrasan la entrada misma al pleito mientras no se
subsane el defecto, pero no enerva el derecho del actor" 24 115
b.1.2.Enumeracin.
Las excepciones dilatorias tienen un carcter taxativo, puesto que ellas se
encuentran enumeradas en el art. 303 del C.P.C., siendo las excepciones dilatorias que
especficamente indica la incompetencia, la incapacidad, falta de personera o
representacin legal del demandante, la litispendencia, la ineptitud del libelo y el
beneficio de excusin, pero genrico, atendido a que se pueden comprender en el
nmero 6 de ese precepto legal todos los vicios del procedimiento cuya correccin es
posible solicitar del tribunal por esta va, los cuales no se especifican.
Al efecto, dispone ese precepto slo son admisibles como excepciones
dilatorias: 6 En general las que se refieran a la correccin del procedimiento sin
afectar al fondo de la accin deducida.
As por ejemplo, como los casos ms comunes que se encuadran dentro de la excepcin
dilatoria genrica se han sealado los de interponer una demanda de conformidad a un
procedimiento distinto al que corresponde legalmente; notificar la demanda a un
mandatario que carezca de la facultad de poder contestarla; falta de notificacin en la
cesin de un crdito; defectos en la notificacin de la demanda; incapacidad del
demandado116; etc 117
B.1.3.EXCEPCIONES
DILATORIAS
ESPECFICAMENTE EL LEGISLADOR.
QUE
REGULA
118
Sobre la materia Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y
actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 44. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
PERSONERA
120
Sobre la materia Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada
y actualizada por el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 45 a 47. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
sociedad sin que posea el uso de la razn social y administracin segn los estatutos
sociales.
3 La falta de representacin legal del actor, como la que tiene el padre sobre
el hijo no emancipado, el curador del demente sobre este ltimo, etc.
La capacidad del actor, al igual que una suficiente representacin legal o
convencional, en los casos que sea necesario, son requisitos fundamentales para que
pueda producirse una relacin procesal vlida. Si el actor es incapaz o carece de
personera o representacin legal suficiente, la relacin procesal que se produzca con el
demandado ser nula, y la sentencia que se dicte carecer de eficacia. Por esta razn la
ley autoriza al demandado para que oponga la correspondiente excepcin dilatoria
consignada en el artculo 303, N 2. Tambin puede solicitar la nulidad de todo lo
obrado por existir un vicio en la constitucin misma del proceso, pero en este caso
deber observar lo dispuesto en los artculos 83, 84, 85 y 86, que reglamentan estos
incidentes de nulidad procesal.
La sentencia que niega lugar a la excepcin dilatoria de falta de personera es
interlocutoria y produce los efectos de cosa juzgada, por lo que no puede el tribunal
acoger la misma excepcin opuesta posteriormente como defensa
Si se opone como dilatoria la excepcin de falta de personera basada no en la
capacidad procesal del actor, sino en la calidad con que obra (es decir, se ataca uno de
los elementos de la propia accin del demandante), sta debe rechazarse porque no es
dilatoria sino de fondo. Pondremos un ejemplo para aclarar estos conceptos: A demanda
a B cobrndole alimentos, basado en su calidad de hijo ilegtimo. B opone como
dilatoria la de falta de personera, basndose en que A no es hijo suyo, o sea, le niega la
calidad de obrar, pero no su capacidad para estar en juicio.
Sin embargo, nada obsta que rechazada como excepcin dilatoria, por no ser tal,
pueda oponerse posteriormente como perentoria, al contestarse la demanda 121
Nuestra jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que la falta de legitimacin es
una excepcin de carcter perentoria y debe por ello hacerse valer en la contestacin de
la demanda.
En nuestro derecho, se ha sostenido por el profesor Juan Agustn Figueroa Y.
que la falta de legitimacin activa, en atencin a que si ella es acogida en la sentencia
definitiva no puede existir un pronunciamiento sobre el fondo y por razones de
economa procesal, dado que no tendra sentido tramitar enteramente un proceso sin que
se resuelva en definitiva el conflicto promovido, sera procedente que ella se hiciera
valer como una excepcin dilatoria. La falta de legitimacin activa configurara segn
su parecer las excepciones dilatorias de incompetencia del tribunal (art. 303 N 1 del
C.P.C.) , porque si se excusa el tribunal de resolver el conflicto de fondo en caso de
concurrir la falta de legitimacin para obrar, est reconociendo su falta de competencia
para ello; la incapacidad del actor (art. 303 N 2 del C.P.C.), entendida la capacidad
como la aptitud y suficiencia para hacer valer una pretensin, la que no concurre en el
caso de la falta de legitimacin; y la dilatoria genrica del N6 del art. 303 del C.P.C.,
121
122
En qu momento procesal puede alegarse la falta de legitimacin activa? .Juan Agustn Figueroa Y. Departamento de Derecho
Procesal. Revista de Derecho Procesal Facultad de Derecho. Universidad de Chile. N 19. Ao 1997.
123
Enrique Vescovi. Teora general del proceso. Pg. 197.1984.Editorial Temis.
124
Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 153. Editorial Aranzadi. 6 Edicin. Septiembre 2005. Navarra. Espaa.
125
Manuel Ortells Ramos. Derecho Procesal Civil. Pg 155. Editorial Aranzadi. 6 Edicin. Septiembre 2005. Navarra. Espaa.
B.1.3.3. LA LITISPENDENCIA
Se contempla en el N 3 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son
admisibles como excepciones dilatorias: 3 La litispendencia".
Para que proceda la litispendencia es necesario que haya otro juicio, seguido
entre las mismas partes y persiguiendo la misma causa y objeto. Cuatro son los
requisitos o presupuestos de la litispendencia: 1 que exista un juicio pendiente, sea ante
el mismo tribunal o ante otro; 2 identidad legal de personas; 3 identidad de objeto, y 4
identidad de causa de pedir.
1.- Que exista un juicio pendiente.
Para que exista un juicio pendiente no es necesario que se haya trabado la litis;
basta con la notificacin de la demanda, porque desde ese momento se produce la
relacin procesal. La notificacin de la demanda es en todo caso un requisito
fundamental. No es suficiente una simple peticin incidental en otro juicio, sino que se
requiere una demanda formal; por consiguiente, no procede fundar la excepcin de
litispendencia en la existencia de un incidente sobre medidas prejudiciales.126 No hay
juicio pendiente - por ende, no procede la litispendencia fundada en el mismo- si el
juicio ha concluido por sentencia firme, aunque est pendiente la liquidacin de las
costas; tampoco lo hay cuando sta ha concluido por conciliacin, por desistimiento de
la demanda, por abandono del procedimiento o por transaccin.
Algunas legislaciones extranjeras -y antiguamente la nuestra- exigen que el
juicio pendiente debe tramitarse ante otro tribunal. Si embargo, ello no es necesario en
nuestra legislacin ahora vigente, por las siguientes razones: en el Proyecto de Cdigo
de Procedimiento Civil del ao 1893 apareca redactado el N 3 del articulo 293, que
corresponde al 303 actual, en esta forma: "Slo son admisibles como excepciones
dilatorias:... 3 La litispendencia en otro tribunal competente". La Comisin Revisora
suprimi la frase "en otro tribunal competente", dejando solamente "la litispendencia",
como aparece actualmente, y se dej constancia en las Actas que esta excepcin procede
tanto en el caso que el demandado o demandante deduzcan sus demandas ante otro
tribunal o ante el mismo. Sin embargo, tratndose del juicio ejecutivo el artculo 464
N3, contempla esta excepcin estableciendo la procedencia de " la litispendencia ante
tribunal competente, siempre que el juicio que le da origen haya sido promovido por el
acreedor, sea por va de demanda o reconvencin".
2 Identidad legal de personas.
No basta que se trate de la identidad de las personas, sino que debe tratarse de
una identidad legal o jurdica. No es suficiente la identidad fsica, ya que una persona
fsica puede constituir, desde el punto de vista legal, dos o ms personas legales
diversas; y, a la inversa, dos personas fsicas pueden constituir una sola persona legal.
3 Identidad de la cosa pedida.
126
Cuando se habla de la cosa pedida no se trata del objeto material, sino del
beneficio jurdico perseguido en el juicio.
4.- Identidad de causa de pedir.
Esta identidad est constituida por las razones o motivos, hechos o fundamentos
que inducen a reclamar un derecho. Es el hecho jurdico o material que sirve de
fundamento al derecho que se reclama.127
En caso que no se de una relacin de identidad, sino que de conexin entre los
elementos de dos procesos pendientes, podr caber pedir la acumulacin de autos
conforme a lo previsto en el art.92.
B.1.3.4. LA INEPTITUD DEL LIBELO
Se contempla en el N 4 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son
admisibles como excepciones dilatorias:. 4 La ineptitud del libelo por razn de
falta de algn requisito legal en el modo de proponer la demanda".
El artculo 254 nos seala los requisitos comunes que debe cumplir toda
demanda.
Si la demanda no cumple con las menciones de designacin del tribunal y la
individualizacin de las partes, el juez puede no acogerla a tramitacin.
Si el juez no adopta esa actitud o bien la demanda no cumple con los dems
requisitos que contempla el art. 254, cabe oponer la excepcin dilatoria de ineptitud del
libelo.
Para que esta excepcin proceda, la demanda debe ser vaga, ininteligible, falta
de precisin en lo que se pide, susceptible de aplicarse a varias personas, etc.; en fin
debe faltarle algunas de las menciones del artculo 254 o estar stas mal expuestas.
Para que proceda la excepcin en estudio, por falta de designacin de la persona
del demandado, es menester que la identificacin de ste falte de una manera absoluta o
de tal modo que haga imposible su determinacin con precisin. 128
Aceptada la excepcin de ineptitud del libelo, el juez no puede pronunciarse
sobre las excepciones de fondo opuestas, que tienen el carcter de incompatibles con la
aceptacin de la primera.129
B.1.3.5. BENEFICIO DE EXCUSIN
Se contempla en el N 5 del artculo 303, al indicarnos que: "Slo son admisibles
como excepciones dilatorias:. 5 El beneficio de excusin ".
127
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 49 a 51. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
128
C. de Concepcin, G.T. 1921, 1, s. 202, pg. 875.
129
C. Sup, Rev. XXVI-II-1-155.
El beneficio de excusin es el derecho del fiador en virtud del cual puede exigir
que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y
en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de la misma deuda (art.
2.357 del C.C.).
B.1.3.6. EXCEPCIONES MIXTAS O EXCEPCIONES PERENTORIAS
QUE PUEDEN OPONERSE COMO DILATORIAS
Son aquellas excepciones que no obstante tener el carcter de perentorias, el
legislador posibilita al demandado hacerlas valer como excepciones dilatorias antes de
la contestacin de la demanda.
Las excepciones de carcter perentorio que el legislador posibilita hacerlas valer
como excepciones dilatorias son las de cosa juzgada y transaccin.
Formuladas las excepciones de cosa juzgada y transaccin como dilatorias el
tribunal puede:
a). Fallarlas luego de concluida la tramitacin del incidente que ellas generan, o
b) Estimarlas que son de lato conocimiento, en cuyo caso mandar contestar la
demanda y se reservar el fallo de esas excepciones para la sentencia definitiva. (Art.
304 Del C.P.C.).
La razn de esta disposicin radica en una aplicacin del principio de la
economa procesal. No tiene sentido seguir adelante con todo un proceso cuando se sabe
que la demanda debe ser rechazada, pues el demandado ha opuesto las excepciones de
cosa juzgada o transaccin. Es preferible permitir que se oponga antes de entrar al fondo
del asunto in limite litis, para que el juez concrete el examen del proceso a esas
excepciones y evite el desgaste de la actividad jurisdiccional que importaria su
resolucin al termino del proceso.
No obstante, se faculta al juez para reservar el fallo de esas excepciones para la
sentencia definitiva y mandar contestar sobre el fondo, asl disponer el artculo 304 en su
parte final dispone: "pero, si son de lato conocimiento, se mandar contestar la
demanda, y se reservarn para fallarlas en la sentencia definitiva".
No es obligatorio que el demandado oponga estas excepciones in limite litis,
puede oponerlas en el escrito de contestacin, pues estas excepciones son por naturaleza
de fondo, y es, precisamente, en este escrito donde deben oponerse tales excepciones.130
B.1.3.6. EXCEPCIONES DILATORIAS QUE PUEDEN OPONERSE EN
SEGUNDA INSTANCIA
130
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 53 y 54. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
134
actuado en el proceso podr ser anulado; y, en este evento, esas excepciones dilatorias
-la de incompetencia, falta de capacidad y personera y la de ineptitud del libeloservirn de base del incidente que se plantee para anular todo lo obrado. 136
En la actualidad, la posibilidad de alegar con posterioridad una excepcin
dilatoria como incidente de nulidad es bastante limitada, puesto que el artculo 83 del
Cdigo de Procedimiento Civil fue modificado por la Ley 18.705, de 24 de mayo de
1988, estableciendo actualmente que la nulidad slo podr impetrarse dentro de cinco
das contados desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad
tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del
tribunal.
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pags. 58 y 59. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
En virtud de la Ley N 18.705 se suprimi el inciso final del artculo 309, por lo
que en la actualidad el demandado no tiene ninguna obligacin de acompaar en la
contestacin de la demanda los documentos en los cuales ella se funda.138 139
B.1.4.3. CONCEPTO DE DEFENSA. ALEGACIONES, DEFENSAS Y
EXCEPCIONES.
El contenido de la contestacin se refiere a las alegaciones o defensas y a las
excepciones que puede oponer el demandado a la accin del actor.
Adicionalmente, tambin el demandado se puede defender atacando a su vez al
demandante, mediante la reconvencin.
Entre las excepciones y las defensas existen estrechas relaciones, de especie a
gnero, pero que en ningn caso llegan a identificarlas.
La similitud que entre ellas existe ha provocado cierta confusin tanto entre
legisladores como tratadistas. Algunos han credo acertadamente segn nuestro parecer
que se trata de trminos distintos y otros, por el contrario, de conceptos idnticos.
En nuestra legislacin hay disposiciones que emplean indistintamente uno u otro
trmino y otras que dan a cada uno un significado especial.
Entre las primeras podemos citar la del artculo 170, N 3 del Cdigo de
Procedimiento Civil, que dice: Las sentencias definitivas de primera o de nica
instancia y las de segunda que modifiquen o revoquen en su parte dispositiva las de
otros tribunales, contendrn: ...3 Igual enunciacin de las excepciones o defensas
alegadas por el demandado.
Igual cosa sucede con el auto acordado sobre la forma de las sentencias, dictado
por la Corte Suprema el 30 de septiembre de 1920, que dice: La enunciacin breve de
las peticiones o acciones deducidas por el demandante e igual enunciacin de las
excepciones o defensas alegadas por el demandado.
Entre las disposiciones que dan a cada trmino un empleo especfico se cuenta el
artculo 309 del Cdigo de Procedimiento Civil, que prescribe: "La contestacin a la
demanda debe contener:...3 las excepciones que se oponen a la demanda...".
Otro ejemplo en igual sentido es el artculo 464 del mismo cuerpo de leyes, que
dice: La oposicin del ejecutado slo ser admisible cuando se funde en alguna de las
excepciones siguientes".
Pertenece tambin a la segunda categora de disposiciones a que nos hemos
referido la del artculo 640 del Cdigo antes citado: "La sentencia del rbitro arbitrador
contendr:...3 La misma enunciacin de la defensa alegada por el demandado".
138
Ignacio Rodrguez Papic. Procedimiento Civil. Juicio Ordinario de Mayor Cuanta. Sptima Edicin. Revisada y actualizada por
el profesor Cristian Maturana Miquel. Pag. 73. Editorial Jurdica de Chile. Mayo 2005.
139
En el juicio ordinario del PNCPC es necesario en la contestacin de la demanda acompaar la prueba documental y ofrecer la
prueba testimonial, pericial y de otros medios de prueba. (arts 250)
Por ltimo, citaremos la disposicin del artculo 725 del mismo Cdigo, que
dice: La sentencia definitiva deber expresar:...2 La enunciacin brevsima de las
peticiones del demandante y de las defensas del demandado y de sus fundamentos
respectivos".140
Como puede verse, nuestro legislador emple indistintamente los trminos
excepcin y defensa. 141
Sin embargo, como vimos en un sentido estricto, la defensa consiste en la
contestacin de la pretensin que hace el demandado y en la que procede a negar el
elemento de hecho ( alegacin) o de derecho que sirve de fundamento a la pretensin (
defensa). Consiste en una mera negativa que no lleva consigo ninguna afirmacin
respecto de un hecho nuevo.
La alegacin o defensa se ha definido como los motivos o razonamientos que el
demandado invoca con el objeto de que se le desconozca al actor el derecho que pide
sea declarado, y cuyos motivos o razonamientos puede hacerlos valer durante el
progreso del juicio. 142
La contestacin de la demanda en la que el demandado se limita a formular
meras alegaciones o defensas y no a hacer valer excepciones en relacin con la
pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba recaer en la
parte demandante, puesto que con aquellas el sujeto pasivo no introduce en el proceso
un hecho nuevo que tenga por objeto destruir la pretensin hecha valer.143
Adems, el tribunal no tiene que hacerse cargo de las alegaciones o defensas
para su resolucin en la parte dispositiva del fallo, sino que ellas pueden ser analizadas
por parte del tribunal en la parte considerativa de ste.
En cambio, la excepcin es aquel medio de defensa en la cual el demandado
introduce al proceso un hecho nuevo destinado a excluir la pretensin, por tener
respecto de ellas un efecto invalidativo, modificativo o extintivo.
La excepcin supone que ha existido o existe la pretensin hecha valer por el
actor, pero sostiene que ella es nula, se ha extinguido o se ha modificado, en todo o en
parte, y por ello no debe ser satisfecha en la forma solicitada por el actor.
De acuerdo con lo anterior, las excepciones dan por supuesta la existencia de la
pretensin que se hecho valer en la demanda, pero le agregan un hecho invalidativo,
impeditivo o extintivo. Tal es lo que acontecera por ejemplo, si el demandado, en lugar
de negar simplemente su calidad de deudor, dice que pag la suma que se le cobra. En
este caso reconoce la existencia de la obligacin y la de un hecho posterior que la hace
ineficaz, reconocimiento que lo obliga a probar la veracidad de su aserto.
140
144
C. de Santiago, Rev. XXVIII-II-2-29; citada por Mndez. En el mismo sentido, jurisprudencia de la C. Suprema: Rev. XXXI-II1-426; XXXVI-II-1-330; XXXVII-II-1-64; G.T. 1920, 2, s. 42, pg. 181; 1925, s. 27, pg. 180; todas citadas por Mndez.C. Sup.
Rev.XLIII-II-18.
145
carcter procesal como sucede con la falta de jurisdiccin, la falta de legitimacin para
obrar, la cosa juzgada, etc.
Las excepciones perentorias no suspenden la tramitacin del proceso y ellas
deben hacerse valer por parte del demandado en su escrito de contestacin de la
demanda.(Art.309 del C.P.C.)
La contestacin de la demanda en la que el demandado formula excepciones en
relacin con la pretensin formulada en la demanda, implican que la carga de la prueba
recaer en el demandado y no el demandante (reus in exceptione actor fit), puesto que
con ellas el sujeto pasivo introduce en el proceso un hecho nuevo de carcter
impeditivo, modificativo o extintivo que tiene por objeto destruir la pretensin hecha
valer.
Finalmente, el tribunal tiene que pronunciarse acerca de las excepciones hechas
valer por el demandado en la parte dispositiva de la sentencia definitiva, debiendo
contener las consideraciones de hecho y de derecho en las que se basa para emitir ese
pronunciamiento.(Art. 170 N 6 del C.P.C.)
B.1.4.5.- EXCEPCIONES ANMALAS.
Son aquellas excepciones perentorias que el legislador posibilita al demandado
para deducirlas por escrito con posterioridad a la contestacin de la demanda durante
todo el curso del juicio, hasta la citacin para or sentencia en primera instancia y hasta
la vista de la causa en segunda instancia. (Art. 309.). 146
Revisten el carcter de excepciones perentorias que anmalamente se pueden
hacer valer durante el curso del juicio con posterioridad a la contestacin de la demanda
las siguientes excepciones:
1.- Prescripcin (extintiva),
2.- Cosa juzgada (excepcin de),
3.- Transaccin, y
4.- Pago efectivo de la deuda, siempre que se funde en un antecedente escrito.
En relacin a la prescripcin, debemos sealar que a primera vista, al no
distinguir el legislador, habra que comprender a ambos tipos de prescripcin. Sin
embargo, la jurisprudencia parece haberse inclinado definitivamente por considerar que
slo se incluye a la prescripcin extintiva. Esto significa que la nica forma como el
demandado podra hacer valer su prescripcin adquisitiva, al ser una accin propia del
demandado, sera a travs de una demanda propiamente tal o de una demanda
reconvencional.147
Debe tenerse en cuenta que la ley slo autoriza para alegar en cualquier estado
de la causa la prescripcin, la cosa juzgada y la transaccin como excepciones, a objeto
de enervar o extinguir el derecho que se ejercita en la demanda, pero no como accin,
146
No se contemplan en el PNCPC
Alex Caroca Prez. Manual de derecho Procesal. Tomo II. Los procesos declarativos. Pg 126 y 127. Lexis Nexos. 2003.
147
para adquirir por ese medio un ttulo de dominio; en esta ltima situacin -cuando se
hacen valer como accin- slo puede representarlas en su demanda o ampliacin.148
En cuanto a la excepcin de pago, ella puede hacerse valer como excepcin
anmala siempre que se funde en un antecedente escrito. En consecuencia, para que
pueda ser admitida a tramitacin debe acompaarse un recibo o un escrito que de cuenta
o permita acreditar el pago. Si el demandado no dispone de ese antecedente escrito,
deber deducir la excepcin en la contestacin de la demanda, oportunidad en la cual no
se contempla este requisito de admisibilidad para hacerla valer.
Estas excepciones anmalas si se formulan en primera instancia, despus de
recibida la causa a prueba, se tramitarn como incidentes, que pueden recibirse a
prueba, si el tribunal lo estima necesario, y se reservar su resolucin para definitiva. A
contrario sensu, si se oponen antes de recibirse la causa a prueba, se tramitan en igual
forma que todas las excepciones, aun cuando no hayan sido opuestas en la contestacin.
Si se deducen en segunda instancia, se seguir igual procedimiento, pero en tal
caso el tribunal de alzada se pronunciar sobre ellas en nica instancia.
El tribunal tiene amplia facultad para recibir o no a prueba los incidentes que
den lugar a presentacin de tales excepciones, dados los trminos claros de ese artculo;
por consiguiente, la omisin de ese trmite no puede dar lugar a un recurso de casacin
en la forma fundado en los artculos 795, N2 y 800, N 5. 79. En caso de estimar el
tribunal necesaria la prueba, conceder un termino especial de prueba que se regir por
las normas del artculo 90 limitndose a 15 das el plazo total que establece en su inciso
3 y sin perjuicio de lo establecido en el artculo 431 ( art. 327, inc. 2)
B.1.4.6.- LA RECONVENCION.
B.1.4.6.a.- Concepto.
La reconvencin es una contrademanda del demandado frente al demandante,
que se deduce utilizando el procedimiento judicial originado por iniciativa de este
ltimo.
En trminos ms simples, se dice que la reconvencin es la demanda del
demandado en contra del demandante, deducida en el mismo proceso, en el escrito de
contestacin de la demanda.
El demandado puede en el proceso no solo adoptar una actitud defensiva para los
efectos de obtener el rechazo de la satisfaccin de la pretensin hecha valer frente a l,
sino que adems puede adoptar una actitud agresiva haciendo valer el demandado una
pretensin en contra del demandante, quien pasa a ser sujeto pasivo respecto de ella.
Si el demandado deduce una reconvencin amplia el mbito objetivo del
proceso, puesto que introduce una nueva pretensin en el mismo.
148
C. Sup, Rev. XXVII-I-1-819; XVI-II-1-216; VIII-II-1-80; XXXII-II-1-138; G.T. 1920, 1, pg. 207.
5. LA REPLICA
1.- Oportunidad.
De acuerdo con el artculo 311, a la contestacin, sea pura o simple o vaya
acompaada de reconvencin, se provee "traslado". Esta resolucin debe notificarse por
el estado diario.
2.- Plazo para replicar
El actor tiene el plazo fatal de seis das para replicar y hacer observaciones a la
reconvencin, si la ha habido (art. 311).
Transcurrido ese plazo sin que replique, se entender precluido por el solo
ministerio de la ley el derecho de replicar, y el tribunal, de oficio o a peticin de parte,
declarar extinguido ese derecho y conferir traslado al demandado para duplicar, sin
necesidad de certificado previo.
3.- Contenido del escrito de rplica
En el escrito de rplica el actor puede ampliar, adicionar o modificar las
acciones que haya formulado en la demanda, pero sin que pueda alterar las que sean
objeto principal del pleito (art. 312).
La jurisprudencia ha resuelto al respecto: 1 que la rectificacin que se hace en el
escrito de rplica respecto a la forma en que ocurri un accidente que ocasiona el
derecho para solicitar indemnizacin, est ajustada a la ley, si no modifica la accin
deducida ni los fundamentos de esa accin;153. 2 que la accin se altera cuando se
cambia por otra y para operar tal cambio es menester que se abandone la anterior y se
substituya por una nueva; pero si mantiene ambas, promovindose una como subsidiaria
de la otra, tendiendo ambas al mismo fin perseguido en la demanda, no puede decirse
que haya variacin y, por consiguiente, que no pueda ser materia de la rplica; 1543 que
no hay inconveniente en que, habindose calificado un hecho jurdico en la demanda en
un sentido determinado, se cambie esta calificacin jurdica en el escrito de rplica.
155
4"La circunstancia de que en la rplica se diga que se incurri en un error en la
demanda al calificar como sociedad mercantil el contrato a virtud del cual se cobra una
participacin, siendo que se trataba de una sociedad civil o por lo menos de otro
contrato, cualquiera que sea su calificacin, por lo cual adiciona la demanda en ese
153
6.- LA DPLICA
1.- Oportunidad.
El demandado tiene el plazo fatal de seis das para duplicar y para hacer valer en
el mismo escrito la rplica de la reconvencin, formulando sus observaciones a la
contestacin de la reconvencin que el demandante haya hecho, si la ha habido.
2.- Contenido del escrito de dplica.
El demandado, en la dplica, podr ampliar, adicionar o modificar las
excepciones que haya formulado en la contestacin, pero sin que pueda alterar las que
sean objeto principal del pleito (art. 312).
Ante la disposicin indicada, la jurisprudencia ha estimado que en el escrito de
dplica se pueden adicionar y ampliar las excepciones y defensas hechas valer en el
escrito de contestacin,157 pero no se pueden oponer excepciones que tiendan a enervar
o a destruir la accin deducida, porque stas deben formularse antes de la contestacin
de la demanda o en la contestacin misma, salvo las de prescripcin, cosa juzgada,
transaccin y pago efectivo de la deuda, que pueden oponerse en cualquier momento.158
3.- Providencia y notificacin.
Con estos cuatro escritos fundamentales que hemos estudiado - demanda,
contestacin, rplica y dplica - se pone trmino al primer perodo del juicio ordinario,
es decir, el perodo de discusin.
Esto es para el caso que el escrito de contestacin haya sido puro y simple; pero
en el caso que haya habido demanda reconvencional, aunque el Cdigo de
Procedimiento Civil no lo dice, debe darse traslado al demandante para que evacue el
trmite de la dplica de la reconvencin (art. 316, inc. 2).Al efecto, dispone ese
precepto que de la rplica de la reconvencin se dar traslado al demandante por seis
das.
156
del Cdigo del Trabajo) y en el procedimiento por crimen o simple delito de accin
penal privada por injuria o calumnia ( art.574 del Cdigo de Procedimiento Penal).
2) Que en el juicio civil sea legalmente admisible la transaccin.
En general, se ha sealado que son susceptibles de transaccin todos los
derechos o relaciones jurdicas sobre las cuales las partes tienen plena libertad de
disposicin.
De lo anterior, y por el contrario fluye que no se puede transigir sobre los
derechos indisponibles, o sea, aquellos derechos ligados a la persona del sujeto y
sustrados a su poder dispositivo; tales son: a) los derechos que por su naturaleza no
pueden concebirse sino en relacin a un slo determinado sujeto ( derechos de la
personalidad, de familia, etc) y b) aquellos derechos que independientemente de su
naturaleza son puestos al servicio de un determinado sujeto por una norma legal
inderogable, de manera que sea prohibido al sujeto mismo disponer de ellos. Tampoco
pueden ser objeto de transaccin bienes o derechos que por diversas razones la ley
taxativamente los considera ineptos para tal efecto. 159
Los artculos 2449 a 2455 del Cdigo Civil se encargan de establecer algunos de
los casos en los cuales no es admisible la transaccin.
3) Que no se trate de los casos en que no deba recibirse la causa a prueba en
el procedimiento.
Los casos mencionados en el artculo 313 en que no es procedente el trmite
obligatorio del llamado a conciliacin para el juez son: a) si el demandado acepta
llanamente las peticiones del demandante, b) si el demandado no contradice en materia
substancial y pertinente los hechos sobre que versa el juicio, y c) si las partes piden que
se falle el pleito sin ms trmite.
3.- Procedimiento del trmite obligatorio de llamado a conciliacin.
El juez debe en un juicio ordinario civil en que concurran los requisitos
anteriores, evacuados los trmites del perodo de discusin, citar a las partes a una
audiencia de conciliacin para un da no anterior al quinto ni posterior al decimoquinto
contado desde la fecha de notificacin de la resolucin.
Dicha resolucin que cita a las partes a la audiencia de conciliacin debe ser
notificada por cdula, puesto que ordena la comparecencia personal de las partes. ( art.
48 ).
A la audiencia de conciliacin debern concurrir las partes por s o por
apoderados. No obstante, el juez podr exigir la comparecencia personal, sin perjuicio
de la asistencia de sus abogados.
En los procesos en que hubiere pluralidad de partes, la audiencia se llevar a
efecto aunque no asistan todas. La conciliacin operar entre aquellas que la acuerden y
159
Antonio Vodanovic H. Contrato de Transaccin. Pgina 81. Editorial Ediar - Conosur Ltda.1985.
b.1. Procedencia.
Luego de agotado el periodo de discusin y de haberse verificado el trmite del
llamado obligatorio a conciliacin, si el juez estima que hay o pueden haber hechos
substanciales, pertinentes y controvertidos, debe dictar una resolucin en la cual ordena
recibir la causa a prueba y fija los hechos substanciales, pertinentes y controvertidos
sobre los cuales debe recaer la prueba (art. 318, inc. 1).
b.2.- Naturaleza jurdica.
En cuanto a la naturaleza jurdica de la resolucin que recibe la causa a
prueba, debemos tener presente que en la prctica se la mal denominado auto de
prueba; puesto que jurdicamente se trata de una sentencia interlocutoria de la
segunda clase, porque resuelve sobre un trmite que va a servir de base para el
pronunciamiento de una sentencia definitiva (art. 158, inc. 3).
b.3. Contenido de la resolucin que recibe la causa a prueba.
En cuanto a su contenido, la resolucin que recibe la causa a prueba tiene
menciones esenciales, de la naturaleza y accidentales.
Las menciones esenciales de la resolucin que recibe la causa a prueba son dos:
a.- La recepcin de la causa a prueba; y
b.- La fijacin de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los
cuales se debe rendir la prueba163.
La primera mencin de la resolucin en que se ordena la recepcin de la causa a
prueba es muy importante con ello se da cumplimiento al disponer la existencia del
trmite esencial, cuya omisin general la nulidad del procedimiento.( art. 768 N 9 en
relacin con el artculo 795 N 3.
La segunda mencin esencial consisten en fijar los hechos sustanciales,
pertinentes y controvertidos, los que el tribunal debe extraer de los escritos que las
partes han presentado durante el periodo de discusin y en los cuales han sealado los
hechos que configuran las pretensiones, alegaciones o defensas, excepciones y
contrapretensiones.
Los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos sobre los cuales debe
recaer la prueba debe fijarlos o mencionarlos el tribunal en la resolucin, no siendo
posible que se cumpla con esta mencin mediante la referencia a los escritos que las
partes hubieren presentado durante el periodo de discusin.
El objeto de la prueba, dentro del Cdigo de Procedimiento Civil est claramente
establecido en el artculo 318 de ese cuerpo legal: "Concluidos los trmites que deben
preceder a la prueba, ya se proceda con la contestacin expresa del demandado o en su
162
163
rebelda, el tribunal examinar por s mismo los autos y si estima que hay o puede
haber controversia sobre algn hecho substancial y pertinente en el juicio, recibir la
causa a prueba y fijar en la misma resolucin los hechos substanciales controvertidos
sobre los cuales deber recaer.
Slo podrn fijarse como puntos de pruebas los hechos substanciales
controvertidos en los escritos anteriores a la resolucin que ordena recibirla"
En consecuencia, la prueba que se rinda en el proceso deber recaer sobre los
hechos substanciales, pertinentes y controvertidos.
El objeto de la prueba se genera a travs de los escritos que, las partes deben
presentar durante el perodo de discusin El hecho de que el objeto de la prueba se
genere de los escritos presentados se comprueba del anlisis del artculo 318 del CPC,
segn el cual el tribunal debe examinar los autos, expresin esta que debe tomarse como
sinnima de "expediente", momento en que el examen del tribunal slo recae en los
escritos del periodo de discusin, esto es, de la demanda, de la contestacin de la
demanda y de los otros dos escritos (rplica y duplica), adems de los relativos a la
reconvencin si se hubiere ella deducido.
Excepcionalmente el legislador acepta que la prueba se rinda sobre hechos
acaecidos con posterioridad al perodo de discusin, en cuyo caso tambin es
trascendental la intervencin de las partes. Dice el artculo 321 del CPC: "No obstante
lo dispuesto en el artculo anterior, es admisible la ampliacin de la prueba cuando
dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho substancialmente relacionado con el
asunto que se ventila.
Ser tambin admisible la ampliacin a hechos verificados y no alegados antes
de recibirse a prueba la causa, con tal que jure el que los aduce que slo entonces han
llegado a su conocimiento"
Luego, como regla general los hechos que generan el objeto de la prueba son
introducidos al proceso por las partes en los escritos que configuran el perodo de
discusin.
Segn el artculo 318 del CPC es claro que el objeto de la prueba est
constituido por los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos. La legislacin
nacional no los ha definido, cosa que, sin embargo, ha hecho la jurisprudencia:
a) Hecho substancial: es aquel que integra en forma tan esencial el conflicto
que sin su prueba no se puede adoptar resolucin alguna.
b) Hecho pertinente: es aquel que, sin integrar esencialmente el conflicto, se
vincula a l y es necesario para la resolucin del rgano jurisdiccional.
La prueba de este hecho no es esencial para fallar el asunto, pero su prueba
coadyuva a la dictacin del fallo.
165
Actualmente resulta innecesario establecer la concesin de la apelacin en el efecto devolutivo, dado que ello es procedente
segn la regla general introducida por la Ley N 18.705 en el N 2 del artculo 194 respecto de todas las sentencias interlocutorias.
2. AMPLIACIN DE LA PRUEBA.
a.- Procedencia.
El objeto de la prueba establecido en la resolucin que recibe la causa a prueba
puede ampliarse:
1. A hechos nuevos substanciales ocurridos durante el probatorio y que tengan
relacin con el asunto controvertido.
Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 321 que es admisible la ampliacin
de la prueba cuando dentro del trmino probatorio ocurre algn hecho
substancialmente relacionado con el asunto que se ventila.
2.- A hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa,
siempre que quien los aduce proceda a jurar que slo entonces han llegado a su
conocimiento.
Al efecto, dispone el inciso 2 del artculo 321 que ser tambin admisible la
ampliacin a hechos verificados y no alegados antes de recibirse a prueba la causa,
con tal que jure el que los aduce que slo entonces han llegado a su conocimiento.
La ampliacin de la prueba por la ocurrencia de hechos nuevos, prevista en el
artculo 321 del Cdigo de Procedimiento Civil, se refiere slo a aquellos que ocurran
en primera instancia, dentro del trmino probatorio, y a hechos verificados y no
alegados antes de recibirse la causa a prueba 166
b.- Tramitacin.
La ampliacin de la prueba debe ser promovida por una parte efectuando la
solicitud respectiva, la que se tramita conforme a las reglas de los incidentes, el que no
166
Cas. forma 17.4.1975, R.D.J.,tomo LXXII, 2a. parte., Sec. 1a., pg. 39
LA
PRCTICA
DE
UNA
Toda diligencia probatoria debe practicarse previo decreto del tribunal que
conoce de la causa, notificado a las partes (art. 324).
La resolucin que dispone la prctica de una diligencia probatoria es inapelable
(art. 326, inc. 2).
Debemos resaltar la importancia de esta norma, dado que en ella se encuentra,
como se nos ha acertadamente sealado, una importante manifestacin del principio de
contradiccin o bilateralidad, ya que cada medio de prueba que produzca una parte
puede ser fiscalizada por la otra parte.167
167
Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 87.Lexis Nexis. 2004
testimonial, como para ofrecer las pruebas si no hubieren sido pedidas con anterioridad
a su iniciacin.
La principal caracterstica del trmino probatorio es su fatalidad para los efectos
de ofrecer y rendir la prueba testimonial, la cual slo puede practicarse dentro de l (
Art. 340).
En cambio, los instrumentos podrn presentarse en cualquier estado del juicio en
primera instancia hasta el vencimiento del termino probatorio (art. 348).
Concerniente a las dems pruebas, ellas slo debern solicitarse en primera
instancia dentro del trmino probatorio si no hubieren sido pedidas con anterioridad a su
iniciacin (art 327, inc 1). Coincidente con ello, el artculo 385 establece respecto de la
absolucin de posiciones o confesin provocada que "esta diligencia se podr solicitar
en cualquier estado del juicio y sin suspender por ello el procedimiento, hasta el
vencimiento del trmino probatorio en primera instancia, y hasta antes de la vista de la
causa en segunda". Por otra parte, el artculo 412 dispone que el reconocimiento pericial
"podr decretarse de oficio en cualquier estado del juicio, pero las partes slo podrn
solicitarlo dentro del trmino probatorio".
B.- CARACTERSTICAS DEL TRMINO PROBATORIO
1.- Es un trmino legal, dado su duracin se encuentra establecida en la ley. Es
as, como el legislador establece la duracin de 20 das del termino probatorio ordinario.
Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 328 que para rendir prueba dentro del
territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio tendrn las partes el
trmino de veinte das.
Sin embargo, tambin puede ser judicial, pues el juez est facultado en ciertos
casos para sealar un trmino especial de prueba.
Finalmente, puede ser convencional, pues se faculta a las partes para que de
comn acuerdo restrinjan el trmino probatorio ordinario. Al efecto, dispone el inciso 2
del artculo 328 que podr, sin embargo, reducirse este trmino por acuerdo unnime
de las partes.
2.- Es un trmino comn.
En cuanto al momento que empieza a correr, el trmino probatorio es un trmino
comn, puesto que corre para todas las partes a la vez. Al efecto, dispone el inciso 1
del artculo 327 que todo trmino probatorio es comn para las partes
3 Es un trmino fatal.
El trmino probatorio ordinario es fatal para ofrecer y rendir la prueba
testimonial, para acompaar los documentos y para solicitar la realizacin de las otras
diligencias probatorias. Al efecto, dispone el inciso 1 del artculo 327 que todo trmino
probatorio es comn para las partes y dentro de l debern solicitar toda diligencia de
prueba que no hubieren pedido con anterioridad a su iniciacin.
C.- CLASIFICACIN
De acuerdo a la regulacin contemplada en nuestro Cdigo de Procedimiento
civil podemos distinguir tres categoras o especies de trmino probatorio:
El Cdigo de Procedimiento Civil establece tres especies de trmino probatorio,
a saber:
a) Trmino probatorio ordinario.
Constituye la regla general y est establecido por el artculo 328, inciso 1. Tiene
una duracin de 20 das, salvo que las partes de comn acuerdo convengan en reducirlo
(inc. 2).
b) Trmino probatorio extraordinario.
Este trmino probatorio puede subclasificarse en:
b.1. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba dentro del territorio
de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se
sigue el juicio,
b.2. Termino probatorio extraordinario para rendir prueba fuera del territorio
de la Repblica.
c. Trmino probatorio especial o trmino especial de prueba.
en las situaciones excepcionales que especialmente se sealan.
En las situaciones excepcionales que especialmente se prevn por el legislador,
contenidas en diversos artculos del CPC, se contempla la posibilidad de establecer
trminos adicionales para rendir prueba.
Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 93.Lexis Nexis. 2004
parte fuera del territorio de la Repblica. Al efecto, dispone el artculo 334 que "se
puede, durante el trmino ordinario, rendir prueba en cualquier parte de la Repblica y
fuera de ella" .En todo caso, para rendir prueba ante otro tribunal es necesario un
exhorto( arts 328, 334 y 70 y sgtes).169
Como en la mayora de los casos es insuficiente el trmino probatorio ordinario
para rendir prueba fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio
se ha contemplado la existencia del trmino probatorio extraordinario.
El instante a partir del cual comienza a correr el trmino probatorio
ordinario depende si las partes han deducido o no recurso de reposicin en contra de la
resolucin que recibe la causa a prueba:
a.- Si las partes no deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin
que recibe la causa a prueba.
En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la ltima
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba. Esta notificacin
normalmente debe ser efectuada por cedula.
b. Si las partes deducen recurso de reposicin en contra de la resolucin
que recibe la causa a prueba.
En este caso, el trmino probatorio comienza a correr desde la notificacin de
la resolucin que se pronuncia acerca de la ltima reposicin si ella se hubiere
deducido por las partes. Esta notificacin normalmente es efectuada por el Estado
diario.
La parte que quiera rendir prueba testimonial en el proceso, dentro de los cinco
das siguientes a la resolucin que recibe la causa a prueba, deber presentar una minuta
de los puntos sobre que piense rendir prueba de testigos, enumerados y especificados
con claridad y precisin, y una nmina de los testigos de que piensa valerse,
debidamente individualizados.
Si se ha interpuesto recurso de reposicin, este plazo de cinco das comienza a
correr desde que se notifica por el estado diario a las partes la resolucin recada sobre
el ltimo recurso conforme a lo previsto en el artculo 320.
Este plazo de cinco das es fatal en lo que se refiere a la lista de testigos; pues si
sta no se presenta en ese plazo, la parte pierde el derecho de rendir prueba testimonial,
conforme lo dispone el artculo 372, inciso 2.
La jurisprudencia ha estimado reiteradamente que si no se presenta la minuta de
puntos de prueba, no hay sancin alguna, porque en este caso los testigos sern
interrogados al tenor de los hechos controvertidos fijados por el tribunal en la resolucin
que recibe la causa a prueba.
La minuta de puntos de prueba consiste en la enumeracin de las preguntas
concretas y precisas que se dirigen a los testigos por la parte que los presenta. La
169
Claudio Daz. Curso de Derecho Procesal Civil. Tomo II Pg. 93.Lexis Nexis. 2004
prueba, sin embargo, debe rendirse al tenor de los hechos substanciales, pertinentes y
controvertidos fijados por el tribunal en la respectiva resolucin y las minutas que deben
presentar las partes nicamente tienen por objeto detallar y concretar tales hechos
fijados por el tribunal.
La lista o nmina de testigos debe expresar el nombre y apellido, domicilio y
profesin u oficio; o sea, los testigos deben ser individualizados debidamente.
Sobre la indicacin del domicilio, la jurisprudencia ha establecido que "no es
aceptable la oposicin al examen de un testigo fundada en que no se indic en la lista
respectiva el nmero de la calle en que viva, si no consta que con esa omisin fuera
difcil o imposible su identificacin";que tratndose de testigos que residen en lugares
rurales, no es necesario indicar con precisin su morada y es bastante expresar la
subdelegacin en que habitan, y que la designacin del domicilio de los testigos debe
hacerse con las indicaciones suficientes para identificarlos a fin de que la parte contra
quien se presentan pueda tener conocimiento de si les afecta o no alguna tacha legal.
Sobre la indicacin de la profesin hay jurisprudencia en el sentido de que si no
hay duda sobre la identidad del testigo, puede examinarse no obstante haberse omitido
su profesin en la lista respectiva.
No hay inconveniente alguno que las partes presenten la lista de testigos y la
minuta de puntos de prueba antes que el auto de prueba les haya sido notificado por
cdula, pues en este caso se estaran notificando tcitamente de esa resolucin, dado lo
dispuesto en el artculo 55; pero no tienen valor alguno la lista de testigos y la minuta de
puntos de prueba que han sido presentadas antes de recibirse la causa a prueba.
3 En el juicio sumario.
En este procedimiento, por aplicarse las normas de prueba de los incidentes, se
prev que el trmino probatorio extraordinario no puede exceder de 30 das (arts. 686 y
90).;
4 En los juicios de hacienda.
Procede el trmino probatorio extraordinario, siempre que el juicio de hacienda
se tramiten conforme a un procedimiento en que proceda este trmino. (art. 748);
5 En los juicios sobre cuentas (art. 693);
6 En los juicios sobre pago de ciertos honorarios (art. 697);
7 En los juicios seguidos ante rbitros de derecho, cuando estn conociendo de
cuestiones que puedan o deban ser objeto de arbitraje y que se tramiten conforme a las
reglas de los juicios en que proceda el aumento extraordinario (arts. 223, inc. 2, del
C.O.T. y 628) y
8 En el juicio ejecutivo, pero el aumento no podr exceder en total de 20 das y
siempre que lo pida el ejecutante (art. 468).
C.- TRAMITACIN DE SOLICITUD DE TRMINO PROBATORIO
EXTRAORDINARIO.
c.1. Oportunidad para presentar solicitud.
"El aumento extraordinario para rendir prueba deber solicitarse antes de
vencido el trmino ordinario, determinando el lugar en que dicha prueba debe
rendirse"(Art. 332).
c.2. Forma de tramitar la solicitud y caucin.
La diferenciacin entre el termino probatorio extraordinario para rendir prueba
dentro del territorio de la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal
en que se sigue el juicio; y la del termino probatorio extraordinario para rendir prueba
fuera del territorio de la Repblica se justifica atendida a que los requisitos de
admisibilidad, tramitacin y caucin a rendirse son distintas en uno y otro caso.
1.- Requisitos de solicitud.
La solicitud de termino extraordinario para rendir prueba dentro del territorio de
la Repblica, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el
juicio, lo concede el juez por el solo hecho de que se pida, "salvo que haya justo motivo
para creer que se pide maliciosamente con el solo propsito de demorar el curso del
juicio" (art. 330);
En cambio, el aumento extraordinario para rendir prueba fuera del territorio de la
Repblica no se concede por el solo hecho de pedirlo, sino que hay que acompaar al
El artculo 159 autoriza al tribunal para que, slo dentro del plazo para dictar
sentencia, disponga de oficio, como medidas para mejor resolver, determinadas pruebas
o ciertas diligencias.
Las medidas decretadas deben cumplirse dentro del plazo de 20 das contados
desde la notificacin por el estado diario de la resolucin que las decreta. Vencido este
plazo, las medidas no cumplidas se tendrn por no decretadas y el tribunal proceder a
dictar sentencia sin ms trmite.
Si en la prctica de alguna de estas medidas aparece de manifiesto la necesidad
de esclarecer nuevos hechos indispensables para dictar sentencia, podr el tribunal abrir
un trmino especial de prueba no superior a ocho das, que ser improrrogable y
limitado a los puntos que el mismo tribunal designe. En este evento se aplicar lo
establecido en el inciso 2 del artculo 90. Vencido el trmino de prueba, el tribunal
dictar sentencia sin ms trmite. La resolucin que abre el trmino especial de prueba
ser apelable en el solo efecto devolutivo.
Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 84 a 86. Editorial Civitas. 1996.. La prueba en el proceso civil.
Pginas 109 a 110. Editorial Civitas. 2002.
admisibles, como en efecto ocurre en la mayora de los pases que han consagrado aqul
para el proceso civil, e inclusive en el penal. 171
Quienes sustentan esta posicin sostienen que la institucin de los medios de
prueba es un atributo exclusivo del legislador, y que fuera de l, nadie puede introducir
dentro del sistema otros medios de demostracin de los hechos.
En Chile, los artculos 1698 del Cdigo Civil; 341 del C.P.C.; 110, 111, 456 y
457 del C.P.P. sealan taxativamente los medios de prueba que pueden ser utilizados
dentro del proceso, con lo cual se excluye la utilizacin de cualquier otro medio que no
est establecido en la ley.
La aparicin de nuevos medios por los avances tecnolgicos importa la
existencia de una realidad que requiere ser reconocida por el legislador a travs de la
modificacin de los textos legales que contemplan los medios de prueba, pero aquellos
no podran ser reconocidos por los jueces sin que exista una reforma legal previa, al
incurrirse en ese evento en una infraccin de ley.
Esta situacin ha experimentado una evolucin en materia penal, puesto que el
legislador ha establecido en el artculo 113 bis del Cdigo de Procedimiento Penal ,
agregado por la Ley 18.857 de 6 de Diciembre de 1989, que "podrn admitirse como
pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas y otros sistemas de reproduccin de la
imagen y del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para
producir fe.172
No obstante, an respecto de estos medios se ha establecido el sistema de la
tarifa legal, puesto que el referido precepto legal establece que "estos medios podrn
servir de base a presunciones o indicios.. 173En consecuencia, en el proceso penal es
posible admitir los modernos medios de prueba por parte del tribunal, pero ellos nunca
podrn servir por s solos para dar por acreditado un hecho al establecerse que slo
podrn constituir una base sobre la cual se debe construir una presuncin o indicio.
2. SISTEMA ANALGICO.
De acuerdo con este sistema, se sostiene que la enumeracin que se efecta por
el legislador respecto de los medios de prueba es taxativa en cuanto al genero, pero no
en cuanto a la especie.
Es por ello, que los medios de prueba creados por el avance tecnolgico sern
admisibles si ellos guardan analoga o son, asimilables a los sealados por el legislador.
As se seala que ser documento una fotografa, una radiografa y eventualmente una
grabacin fonogrfica.
Los que sustentan esta doctrina, sealan que no es necesario que se modifique la
legislacin para la incorporacin como medio de prueba de aquellos elementos creados
por el avance tecnolgico, sino que ello puede realizarse a travs de una interpretacin
progresiva y analgica.
171
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo I. Pgina 553. Zavalia Editor. 1988
Vase art. 260 PNCPC
173
Vase art. 266 PNCPC
172
SISTEMA
DE
LA
PRUEBA
LIBRE
DISCRECIONAL
De acuerdo con este sistema, la enumeracin de los medios de prueba se efecta
slo con un carcter referencial.
En este sistema se deja al juez en libertad para admitir u ordenar los que
considere aptos para la formacin de su convencimiento.175 176
En consecuencia, se debe aceptar la utilizacin de todo nuevo medio de prueba,
no por tenerse que asimilar por una interpretacin analgica a los ya existentes, sino
174
Eduardo Couture. Fundamentos del Derecho Procesal Civil. Pginas 262 y 263. Ediciones Depalma. Buenos Aires
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo I. Pgina 553. Zavalia Editor. 1988
176
Vase art. 260 PNCPC
175
porque se adopta una apertura dentro del sistema que permite su incorporacin en forma
libre y discrecional para acreditar los hechos.
En este sistema, se mantiene eso si la prohibicin de utilizar algunos medios por
razones de legalidad, moral y de libertad personal.
En cuanto a su forma de rendicin, se aplican analgicamente aquellas formas de
produccin establecidas por la ley o se entrega al Tribunal la regulacin de la forma en
que ella deber materializarse.
Finalmente, la apreciacin en cuanto al valor de estos medios de prueba queda
entregada al tribunal de acuerdo a las reglas de la sana crtica.177
Al respecto, debemos tener presente que sobre esta materia se ha sealado que
"toda esta discusin doctrinal y jurisprudencial, se basa en el error de no distinguir entre
fuentes y medios de prueba, lo que ha obligado a hacer esfuerzos intiles para hacer que
la ley diga lo que no puede decir y para evitar que diga lo que nunca pretendi decir. La
inutilidad proviene de que no se ha comprendido que las enumeraciones legales lo son
de medios de prueba, pero no de fuentes de prueba.
Si los medios de prueba son fundamentalmente actividad, esto es, si en ellos se
regula la actividad que es preciso realizar para incorporar una fuente al proceso, dicho
est que los medios tienen que ser siempre y necesariamente numerus clausus, por la
consideracin elemental de que las nicas actividades posibles en el proceso son las
reguladas en la ley, dado que la actividad jurisdiccional est sujeta al principio de
legalidad, como se desprende inequvocamente del artculo 1 de la LEC.
No cabe ni an imaginar cmo podra el juez realizar una actividad no prevista
en la ley y, mucho menos, atribuirle facultades discrecionales para conformar el proceso
segn le pareciera conveniente. Los medios de prueba son, pues, los regulados por la
ley, y no hay otros.
Si las fuentes de prueba son algo extrajurdico, que existe independientemente
del proceso, la consecuencia ineludible es que las leyes no pueden abarcarlas todas. La
pretensin del legislador de realizar una enumeracin taxativa de las fuentes de prueba
sera absurda, por cuanto equivaldra a pretender detener el paso del tiempo. Cada da se
inventan o se descubren nuevas fuentes y no cabe realizar de ellas una enumeracin
cerrada que deba ser vlida para todos los tiempos; las fuentes por su propia naturaleza
son indeterminadas, y si algunas de ellas han permanecido durante siglos otras han
tenido una vida efmera.
Los documentos, entendidos como escrito incorporado a un papel, tiene una
larga historia y parece que va a tener todava algn futuro, pero el tlex, por ejemplo,
surgi hace unos pocos aos y hoy prcticamente ha desaparecido, sustituido por el fax
o por el correo electrnico, y no sabemos qu nos depararan los aos venideros.
El verdadero problema no es, por tanto, el de saber si los medios y las fuentes
son numerus clausus o apertus; lo problemtico es cmo se introduce una nueva fuente
177
Juan Montero Aroca. La prueba en el proceso civil. Pginas 87 y 88. Editorial Civitas. 1996
Vase art. 260 PNCPC
180
Vase art. 266 inc. 2 y 3 PNCPC
181
En el nuevo sistema procesal penal, se ha establecido el sistema de la prueba libre o discrecional.
En este sentido, se ha sealado respecto del nuevo sistema procesal penal, que el sistema de prueba contemplado es el de completa
libertad probatoria, lo que significa como regla general que todo hecho puede ser probado por cualquier medio de prueba.181
Al efecto, se establece expresamente al efecto el artculo 295 del NCPP, titulado libertad de prueba, que todos los hechos y
circunstancias pertinentes para la adecuada solucin del caso sometido a enjuiciamiento podrn ser probados por cualquier medio
producido e incorporado en conformidad a la ley; y el artculo 323 denominado medios de prueba no regulados expresamente
establece que podrn admitirse como pruebas pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas, videograbaciones y otros
sistemas de reproduccin de la imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general, cualquier medio apto para producir fe. El
tribunal determinar la forma de su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo.
De acuerdo con este sistema, la enumeracin de los medios de prueba que se efecta implcitamente en el NCPPP al regular algunos
de ellos en cuanto a la forma de rendirlos, tiene slo con un carcter referencial.
De acuerdo con esos preceptos, en el nuevo proceso penal se deja al juez en libertad para admitir la utilizacin de los medios de
prueba por las partes que considere aptos para la formacin de su convencimiento, debiendo determinar la forma de su
incorporacin al procedimiento de los nos regulados por el legislador, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo.
En el nuevo sistema procesal penal, en el artculo 276 del NCPP se contempla expresamente la prohibicin de utilizar algunos
medios por razones de legalidad, moral y de libertad personal.
179
prueba y de sana crtica como ocurre en el nuevo sistema procesal civil contemplado en
el PNCPC.
182
Es por ello que se ha sealado que constituye "un error identificar los
documentos como los instrumentos como lo hacen ciertos autores como consecuencia
de que los Cdigos de sus pases contemplan solamente los segundos (as ocurre en el
C.C. de Napolen y los que se basaron en ste, como el colombiano, el chileno, el
espaol, los anteriores italiano y venezolano, etc; e inclusive en algunos Cdigos de
Procedimiento Civil y de Procedimiento Penal.)"184
Sin perjuicio de lo anterior, en nuestro ordenamiento jurdico el concepto de
documento es sinnimo al de instrumento, puesto que slo se encarga nuestro
legislador, por los antecedentes histricos mencionados, de regular slo los documentos
como representaciones escritas, y no se le otorga este carcter documental a las otras
formas de representaciones del pensamiento.
Es as, como en el artculo 113 bis del Cdigo de Procedimiento Penal los
documentos consistentes en representaciones no escritas no se regulan dentro de la
prueba instrumental, sino que como medios de prueba no contemplados en la ley y que
siempre llegan a tener un valor probatorio inferior a los instrumentos al servir slo de
base de una presuncin judicial.
Lo mismo acontece en el art. 323 del NCPP que se refiere a los medios de
prueba no regulados expresamente, sin perjuicio de regir respecto de su apreciacin el
sistema de la sana crtica.
Por otra parte, nuestro legislador utiliza como sinnimos las expresiones de
documentos e instrumentos. Es as, como por ejemplo dentro del prrafo 4 "De los
documentos" del Ttulo III del Libro II Primera Parte del Cdigo de Procedimiento
Penal, slo se encarga de reglamentar los instrumentos pblicos y privados en cuanto a
su forma de acompaarse al proceso para que tengan eficacia; y en el prrafo 5 "De la
prueba instrumental" del Titulo IV del Libro II Segunda Parte del Cdigo de
Procedimiento Penal regula el valor probatorio de los instrumentos pblicos y privados.
En consecuencia, considerado desde un punto de vista restrictivo el documento,
ste pasa a ser sinnimo del concepto de instrumento.
Desde este punto de vista restrictivo, Documento o Instrumento es todo escrito
en que se consigna algo.
La prueba instrumental es de gran importancia porque no merece los reparos de
la prueba testimonial. Este criterio se refleja en el dicho formulado por Montesquieu:
"La escritura es un testigo que difcilmente se corrompe ".
"Los documentos suministran una representacin permanente y relativamente
segura de los hechos que pueden interesar ms tarde a un proceso o que suelen hacerse
valer en las relaciones de sociedad extraprocesalmente, por lo cual es enorme su
importancia como instrumento de certeza jurdica, de realizacin espontnea y pacfica
de los derechos. De ah la tendencia inmemorial a exigir el escrito como prueba de
ciertos actos jurdicos e inclusive como requisito para su nacimiento y validez, que en el
derecho moderno ha disminuido en cuanto a lo primero y se ha acentuado para lo
184
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo II. Pg. 542
a. Motivos otorgamiento
a.1. Otorgado por Va Prueba (ad-probationem) es aquel que es otorgado con el
slo objeto de dar cuenta de la existencia de un acto.
a.2. Otorgado por Va solemnidad (ad-solemnitatem) es aquel otorgado por las
partes para generar validamente un acto o contrato. Los documentos otorgados por va
de solemnidad son elementos de la esencia de los actos jurdicos.
Esta clasificacin tiene gran trascendencia, puesto que la falta del documento
otorgado por va de prueba no genera la nulidad del acto, sino que tan slo genera la
inexistencia de este medio de prueba para acreditarlo, lo cual puede verificarse a travs
de los otros medios que establece la ley.
En cambio, la inexistencia o nulidad del documento otorgado por va de solemnidad
no slo afecta al medio de prueba, sino que genera la nulidad del acto o contrato, el que
no podr ser acreditado por ninguna de los otros establecidos por la ley (art.1701 C.
Civil). De all, que se ha sealado por nuestra Jurisprudencia, que el acto y el
instrumento se confunden cuando este es exigido por va de solemnidad.
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba Judicial. Tomo II. Pgs. 511 y 512.
Son aquellos que dejan constancia de las razones o motivos jurdicos que sirven de
fundamento inmediato a las acciones y excepciones ejercitadas. (M. Mosquera).
b.2. Documentos probatorios son aquellos que no acreditan las razones o motivos
inmediatos de la pretensin o excepcin hecha valer, sino que solo pretenden justificar
su existencia.
A partir de la modificacin de los artculos 255 y 309 del C.P.C., esta clasificacin
carece actualmente de trascendencia, puesto que todos los documentos pueden ser
acompaados por las partes dentro de una misma oportunidad legal.
En consecuencia, no existe en la actualidad la obligacin para el demandante y
demandado de acompaar los documentos fundantes de sus acciones (pretensiones) y
excepciones con la demanda y contestacin de la demanda respectivamente y la
contraparte carece del derecho de forzarlo a ello en razn de la vinculacin que el
documento posee con respecto a aquellas.
B. EL INSTRUMENTO PBLICO
1. CONCEPTO
Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por
el competente funcionario (art.1699 inc.1C.C).
2. REQUISITOS
Para que nos encontremos ante un instrumento pblico es menester que concurra,
de acuerdo a la definicin legal de ste, los siguientes requisitos:
Corte de Apelaciones de Santiago. 30. 08. 13 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11. Sec. 2 Pg. 45.
E. ASPECTOS PROCEDIMENTALES
1. INICIATIVA EN LA PRUEBA INSTRUMENTAL
La iniciativa para rendir la prueba instrumental puede ser de parte (voluntaria o
forzada) y del Tribunal.
a. Iniciativa de parte.
Se clasifica en:
a.1. Voluntaria:
Ella se traduce en ciertos casos en que las partes soportan la carga de aportar su
prueba instrumental bajo pena de producirse los efectos que la ley seala, por haber sido
requeridos para ello por el tribunal, a peticin de la contraria.
Los casos de iniciativa forzada de parte son:
188
Corte de Apelaciones de Santiago. 18. 08. 51 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48 Sec. 2. Pg 63.
Corte de Apelaciones de Concepcin 16. 12. 66 T. 63. Sec. 2 Pg 171.
189
190
de la parte, puede aceptarse de plano la solicitud, porque hay que dar oportunidad a que
se manifieste y pruebe una justa causa para rehusar la exhibicin. 192
193
En materia penal, en el antiguo proceso penal, el juez puede disponer la agregacin de los instrumentos al proceso no slo en la
etapa de Plenario como medida para mejor resolver de acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P.; sino que dada la primaca
del principio inquisitivo en el sumario criminal, el juez debe realizar las diligencias pertinentes para obtener que se incorporen al
proceso todos los instrumentos que tengan por objeto acreditar los objetivos del sumario criminal conforme a las normas
establecidas en el prrafo 3 del Ttulo III De la Comprobacin del Hecho Punible y la Averiguacin del Delincuente de la Primera
Parte del Libro II del Cdigo de Procedimiento Penal.
Respecto de las partes, ellas pueden en el Sumario Criminal, acompaar dentro de l todos los documentos para acreditar los hechos
en que basen su pretensin punitiva o defensa. En el Plenario Criminal, las partes pueden acompaar dentro del trmino probatorio
todos los documentos conforme a lo previsto en el artculo 490 del Cdigo de Procedimiento Penal.
2. LA OPORTUNIDAD
INSTRUMENTAL.
LEGAL
PARA
RENDIR
LA
PRUEBA
En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el
juicio oral.
a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y para tal efecto podr requerir de las
autoridades toda la informacin o documentos de conformidad a lo previsto en el art. 19 del NCPP.
Respecto de los documentos que se encuentren en poder del imputado o de terceros podr el Fiscal recogerlos en la forma prevista
en el art. 187 o proceder a su incautacin de conformidad a lo previsto en el art. 217, para lo cual se requiere de orden judicial
expresa y previa del juez de garanta por mandato especfico de este ultimo precepto, que no constituye ms que una aplicacin del
principio general contenido en el art. 9 del NCPP.
Los otros intervinientes (art. 12NCPP) 194 pueden solicitar al Fiscal que incaute determinados documentos que puedan ser de inters
para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especificamente esta facultad respecto del
imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del
NCPP.
En caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del
NCPP y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar
esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P.
Al juez de garanta no le corresponde decretar diligencias de investigacin, y en particular, ordenar que se le acompaen
documentos por parte de un interviniente o de un tercero, sino tan solo autorizar las solicitudes de incautacin que le formule el
Fiscal de conformidad a lo previsto en los arts. 9, 70, 183 y 217 del NCPP 194. La diligencia de incautacin de documentos se
verificar por el Fiscal a travs de la Polica, una vez que se cuente con la autorizacin del juez de garanta, conforme a lo previsto
en el art. 79 del NCPP, en relacin con los arts. 187 y 217 del NCPP.
El art. 320 del NCPP demuestra el derecho de intervenir durante la investigacin los intervinientes en relacin con la prueba
documental, al establecer que el juez de garanta puede durante la investigacin dar acceso a los peritos de los intervinientes a los
documentos sobre los cuales ellos debern evacuar su informe. El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada
durante la etapa de investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta.
En todo caso, los documentos que se recojan por parte del Fiscal durante la investigacin no tendrn valor probatorio dentro del
juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296 y 340 inc.2 del N.C.P.P.
b.- En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal,
quien formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere
deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como
prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP).
El ofrecimiento de rendicin de prueba documental para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la
audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a
la acusacin ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba documental hasta la
vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia , en forma oral (art. 263 letra
c).
c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibicin de documentos en
la forma prevista en el art. 333 del NCPP.
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba documental no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn
medio de prueba.
Al respecto, debe tenerse presente tambin lo establecido en el inc.1 del art.433 del
C.P.C.: "Los plazos establecidos en los arts.342 N3; 346 N3 y 347 que hubieren
comenzado a correr al tiempo de la citacin para or sentencia, continuaran corriendo
sin interrupcin y la parte podr, dentro de ellos, ejercer su derecho de impugnacin. De
producirse sta se tramitar en cuaderno separado y se fallar en la sentencia definitiva,
sin perjuicio de lo dispuesto en el art.431.
Si los documentos se acompaan en segunda instancia en el momento preciso de
ser vista la causa, esta no se suspende. Sin embargo, el tribunal no puede fallarla
mientras no se ha vencido plazo que tiene la contraparte para formular observaciones a
esos documentos. Art.348 del C.P.C.
Al efecto, el inc.2 del art.348 establece que la agregacin de los que se presenten
en segunda instancia, no suspendern en ningn caso la vista de la causa; pero el
tribunal no podr fallarla, sino despus de vencido el trmino de la citacin, cuando
haya lugar a ella.
Se ha sealado sobre la materia, que los documentos entregados en la secretara de
la corte el mismo da en que se iniciaba la vista de la causa, se acompaaron en tiempo
hbil.195
d. Hay casos en que pueden acompaarse documentos con posterioridad a la
citacin para or sentencia en primera instancia y a la vista de la causa en segunda
instancia, como son aquellos en que el Tribunal lo decreta como medida para mejor
resolver.196
3. DOCUMENTOS EN LENGUA EXTRANJERA
Puede ocurrir que una de las partes disponga de documentos extendidos en lengua
extranjera y para acompaarlos al proceso puede optar por una de estas dos alternativas:
195
Corte de Apelaciones de Sup. 17. 05. 63 Revista de Derecho y Jurisprudencia 60. SEC. 1 PAG. 87
En materia penal, en el antiguo proceso penal, la prueba instrumental puede ser acompaada durante toda la etapa del Sumario
Criminal. Asimismo, las partes pueden acompaar o solicitar que se mande agregar al proceso la prueba instrumental dentro del
perodo probatorio del Plenario Criminal.(Arts. 479 y 490 del C.P.P.)
En el nuevo proceso penal, durante la etapa de investigacin, el Fiscal puede recopilar antecedentes de oficio, o a requerimiento de
los intervinientes durante todo el curso de la investigacin, previa autorizacin del juez de garanta si para ello debiere procederse a
la incautacin.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral, se determinar los documentos que deben ser presentados al juicio oral, segn el
ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Pblico en el escrito de acusacin, por el querellante en su escrito de
adhesin a la acusacin o acusacin particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma ecrita hasta antes de la
audiencia o oralmente durante ella.
El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba documental mediante la lectura o exhibicin de documentos en la
forma prevista en el art. 333 del NCPP.
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba documental no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn
medio de prueba.
En cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prev por el artculo 328 del NCPP que cada parte
determinar el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de
la acusacin y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido
deducidas en su contra.
Respecto del recurso de nulidad, se contempla que en el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las circunstancias
que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso.
Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso alguno la
circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia.
196
197
En materia penal, el artculo 186 del C.P.P. se encarga de regular la forma en que deben acompaarse los instrumentos
extendidos en idioma extranjero.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta materia. Sin embargo, creemos que puede utilizarse para la
traduccin del documento extendido en idioma extranjero las normas de los peritos, y llegar a establecer una convencin probatoria
durante la audiencia de preparacin del juicio oral en caso que no hubiere reparos respecto de la traduccin efectuada por el perito
durante la investigacin. En este caso, creemos que no es aplicable la norma del art. 63 del C.P.C.no obstante la remisin genrica
del artculo 52 del NCPP a a las disposiciones comunes a todo procedimiento del Libro I del C.P.C., porque ellas pugnan con el
sistema de peritos que regula en nuevo sistema procesal penal.
Este nmero fue agregado por el artculo 1 N1 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.Debe consultarse documentos
electronicos que se trata al final del juicio ordinario.
199
En materia penal, el artculo 184 del C.P.P. se encarga de establecer los trmites que deben cumplirse para que sea eficaz un
instrumento pblico en el juicio.
En el nuevo proceso penal no se regula esta materia.
Sin perjuicio de ello, estimamos que si cuestiona la autenticidad del documento por medio de las pruebas que se ofrecern en la
audiencia de preparacin del juicio oral, deberan ser exhibidos al acusado, a los peritos o testigos durante sus declaraciones para
que los reconocieren o se refirieren a su contenido conforme a lo previsto en el art.333 del NCPP.
a. La legalizacin
Es el trmite mediante el cual se establece la autenticidad del documento otorgado
en el extranjero.
Recae la legalizacin en los siguientes puntos: 1. Que en los documentos conste el
carcter de pblicos 2. Que conste la verdad de las firmas de las personas que los hayan
autorizado.
La legalizacin se obtiene mediante el atestado de alguno de los funcionarios que
seala el art.345 del C.P.C.
La expresin atestado" es sinnimo de testimonio prestado por altas autoridades.
La Legalizacin puede realizarse:
a.1. Directamente en el momento de otorgarse el instrumento en el Extranjero .
b. Traduccin.
Se vierte al castellano el instrumento otorgado en lengua extranjera, normalmente a
travs del intrprete oficial del Ministerio de Relaciones Exteriores.
c. Protocolizacin
Art.420 N5 del COT. "Una vez protocolizados valdrn como instrumentos
pblicos: N5 "Los instrumentos otorgados en el extranjero, las trascripciones y
traducciones efectuadas por el interprete oficial o peritos nombrados al efecto por
el juez competente y debidamente legalizadas que hayan servido para otorgar
escrituras en Chile.
La protocolizacin, se desprende de este artculo que es el trmite necesario para
que los instrumentos, sin distinguir, otorgados en el extranjero produzcan efecto en
Chile.
200
Sin embargo, en fallo del 20 de agosto de 1970 de la Corte Suprema 201 respecto a
un recurso de casacin en el fondo por infraccin a leyes reguladoras de la prueba,
estableci:
1. Que para que un instrumento pblico otorgado en el extranjero produjera efectos
en Chile no se requiere de protocolizacin. Los instrumentos pblicos otorgados fuera
de Chile, una vez legalizados, no exigen ninguna otra condicin formal para que hagan
fe en juicio.
2. Acept la fotocopia autorizada como medio de prueba.
3. Otorg el recurso de casacin en el fondo por infraccin de las leyes reguladoras
de la prueba.
En ciertas circunstancias se puede otorgar instrumentos pblicos en el extranjero
ante el cnsul chileno que hace las veces de Ministro de Fe al actuar como Notario. En
estos casos no se requiere traduccin y legalizacin, y es discutible si se requiere o no
de protocolizacin.
6.1. FORMA DE ACOMPAAR LOS INSTRUMENTOS
JUICIO
PUBLICOS AL
Los instrumentos pblicos se acompaan por las partes y se deben tener por
acompaados en juicio por el tribunal con citacin de la parte contra quien se presente.
Art.69 del C.P.C.
No existe norma expresa que as lo seale, pero se deduce de las siguientes
disposiciones:
a. Art.795 N5 Que seala los trmites esenciales de primera o nica instancia,
respecto de los documentos seala que el trmite esencial consiste en "La agregacin de
los instrumentos presentados oportunamente por las partes, con citacin.
b. Art.800 N2 Que seala trmites esenciales de segunda instancia, respecto de los
documentos seala que el trmite consiste en "La agregacin de los instrumentos
presentados oportunamente por las partes con citacin..
Ambos artculos deben relacionarse con el art.768 N9 que seala la causal de
procedencia del recurso de casacin en la forma por la omisin de trmites esenciales.
c. Art.342 N 3, el cual prescribe que deben considerarse instrumento pblico en
juicio las copias simples, que no sean objetadas por la parte contraria como inexactas
dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas.
d. Art.348 inc.2, el cual prescribe que la agregacin de documentos en segunda
instancia no suspender en ningn caso la vista de la causa; pero el tribunal no podr
fallarla sino despus de vencido el termino de citacin, cuando haya lugar a ella.
201
En materia penal, los documentos deben ser acompaados con conocimiento de acuerdo a lo previsto en el N1 del artculo 184
del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, no existe mayor formalidad para acompaar los documentos durante la etapa de investigacin que
dirige el Ministerio Pblico. Sin perjuicio de ello, el Fiscal y los intervinientes pueden realizar todas las diligencias que estimen
pertinentes respecto de ellos durante la etapa de investigacin. Para la realizacin de estas diligencias, se prev expresamente por el
artculo 203 del NCPP que el fiscal podr solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de
practicar las pericias caligrficas que considerare necesarias para la investigacin. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal
podr solicitar al juez de garanta la autorizacin correspondiente.
203
Este artculo fue agregado por el artculo 1 N 2 de la Ley 20.217, de 12 de noviembre de 2007.
204
206
instrumento tiene por objeto acreditar y que por lo mismo pueden ser suprimidas sin que
se modifique la sustancia del hecho jurdico. Se seala en la escritura de compraventa
que el precio fue pagado por el comprador con dineros entregados por un tercero,
declaracin que no interesar en cuanto a la procedencia de los dineros al vendedor.
Finalmente, es menester sealar que dentro de las declaraciones enunciativas es
menester distinguir aquellas directamente relacionadas con lo dispositivo y aquellas
enunciaciones que no guardan dicha vinculacin. Esta diferenciacin se reconoce en el
art. 1706 Cd. Civil, al sealarnos que el instrumento pblico hace fe respecto de las
partes an en lo meramente enunciativo, con tal que tenga relacin con lo dispositivo
del acto o contrato.
Se seala que las enunciativas tienen relacin directa con las declaraciones
dispositivas, cuando refieren hechos que contribuyen a determinar o precisar el objeto o
causa de la declaracin dispositiva o que extinguen en todo o parte o modifican los
derechos nacidos de sta. Ejemplo de declaracin enunciativa relacionada directamente
con lo dispositivo del acto es aquella que se formula en la compraventa de que el precio
fue pagado anticipadamente.
El instrumento pblico hace fe del hecho de haberse formulado las declaraciones
que en l se contienen, pero no en cuanto a la verdad de las declaraciones formuladas
salvo norma expresa en contrario.
Este principio la doctrina lo ha precisado sealando que el instrumento pblico hace
plena fe en lo material del acto (hechos percibidos por el funcionario); pero no en lo
moral (sinceridad de las declaraciones de las partes).
Respecto de las declaraciones dispositivas, la Jurisprudencia ha sealado
siguiendo ese criterio que el instrumento pblico en la parte dispositiva de su contenido
slo hace fe en cuanto al hecho de haberse formulado las declaraciones de los
interesados que lo suscriben, pero no hace fe respecto de la verdad o sinceridad de las
mismas, no obstante presumirse su veracidad de acuerdo con las reglas del onus
probandi; es decir, que esta presuncin de verdad dura mientras no se pruebe lo
contrario.207
No obstante, parte de la doctrina no concuerda con dicho criterio, puesto que las
declaraciones dispositivas contenidas en el instrumento pblico no se presumen
verdaderas, sino que ellas constituyen plena prueba respecto de los declarantes en
cuanto a su contenido, sea que se invoque la declaracin por una parte contra la otra, o
que la haga valer un tercero contra el declarante.
Para ello se basan en el art.1700 del C.Civ, el cual prescribe que el instrumento
pblico hace plena fe en cuanto al hecho de haberse otorgado, pero no en cuanto a la
verdad de las declaraciones que en el hayan hecho los interesados. En esta parte no
hace plena fe sino contra los declarantes.
207
Corte Suprema20. 03. 57 Revista de Derecho y Jurisprudencia. T. 54 SEC 1 PAG 19; Corte Suprema17. 7. 35. Revista de
Derecho y Jurisprudencia T. 32. SEC 1. PAG. 252
208
En materia penal, el artculo 477 del C.P.P. establece que todo instrumento pblico constituye prueba completa de haber sido
otorgado, de su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas.
En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos pblicos, debiendo este ser determinado por el
tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artculos
297, 340 y 342 letra c).
209
210
De acuerdo con ese precepto legal, para que pueda invalidarse por falta de
autenticidad una escritura pblica en virtud de una prueba testimonial es menester que
concurran los siguientes requisitos:
1. La declaracin de cinco testigos;
2. Que todos los testigos estn contestes en el hecho y sus circunstancias esenciales,
sin tacha, legalmente examinados, que den razn de sus dichos y que sus declaraciones
no hayan sido desvirtuadas por otra prueba en contrario;
3. Que los testigos acrediten que la parte que dice haber asistido personalmente al
otorgamiento o el escribano o alguno de los testigos instrumentales ha fallecido con
anterioridad o ha permanecido fuera del lugar en el da del otorgamiento y en los 70 das
subsiguientes.
Esta prueba ser apreciada por el tribunal de acuerdo con las reglas de la sana
crtica.
Este artculo slo se aplica a la escritura pblica y no al instrumento pblico; se
refiere a la falta de autenticidad y no a la nulidad o a la impugnacin de la sinceridad de
las declaraciones contenidas en la escritura; y por regla general no existen en la
actualidad testigos instrumentales para el otorgamiento de la escritura pblica, salvo
norma especial en contrario, como ocurre por ejemplo respecto al otorgamiento de un
testamento abierto ante Notario.
pesar de producir ellas plena prueba en su contra. Para ello las partes debern rendir en
el proceso otras pruebas que produzcan plena prueba y que destruyan las declaraciones
contenidas en el instrumento; y as ser el juez quien apreciando comparativamente las
pruebas rendidas podr llegar a restar valor a las declaraciones contenidas en el
instrumento. Es as como la Jurisprudencia ha sealado que "el acta de matrimonio, si
bien constituye un instrumento pblico, no garantiza la veracidad de lo declarado en ella
por los contrayentes y los testigos de informacin, por lo cual perfectamente puede
desvirtuarse lo aseverado en dicho documento mediante prueba en contrario. 211 212 213
(en general, todos los fallos que dan lugar a la nulidad de matrimonio por incompetencia
el oficial de Registro civil).
Un caso muy trascendente es el que se refiere al art.1876 del C.Civ., el cual
prescribe al efecto:
"La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra
terceros poseedores, sino en conformidad a los arts. 1490 y 1491 .
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir
prueba alguna en contrario sino la de nulidad y falsificacin de la escritura, y slo en
virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores.
El art.1876 citado se refiere a la accin resolutoria por falta de pago frente a
terceros y slo en los casos de enajenacin de una cosa mueble bajo condicin
suspensiva o resolutoria y de un inmueble en que consta la condicin en el ttulo
respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica, habr derecho a accin contra
terceros poseedores. Pero si se da en la escritura pblica por pagado el precio de venta
de un inmueble, no es admisible prueba alguna para destruir esa declaracin, a menos
que la escritura sea nula o falsificada. Los terceros adquirentes quedan a salvo de toda
accin real en el caso de que se trata; pero esto no significa que las partes contratantes
no puedan, entre ellas, probar su falta de veracidad, como podra suceder en el supuesto
de celebrarse un contrato simulado o de no ser efectivo el pago. El art.1876 est
destinado a proteger a los terceros adquirentes de la cosa vendida y no al comprador de
ella. 214
"Sin duda que la doctrina del presente fallo fija el verdadero alcance de esta
inadmisibilidad probatoria, ya que el inc.2 del art.1876 no es una excepcin al art.1700
sobre el valor probatorio del instrumento pblico en cuanto a la sinceridad de las
declaraciones en l contenidas y, por lo tanto, entre las partes como por terceros puede
probarse la simulacin o falta de pago del precio y accionarse, entonces, para resolver el
contrato si quien lo pide es una de las partes.
Una plena prueba puede destruirse con otra plena prueba.
Lo que acontece, eso s, es que la inadmisibilidad tiene un alcance bien preciso: no
puede probarse contra la declaracin de haberse pagado el precio, con el objeto de
211
Corte de Apelaciones de Concepcin 27. 3. 62. Rev. Der. U. Concep. N120 Pg. 79.
Corte de Apelaciones de Valpo 13. 7. 54. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 2. Pg. 59
213
Corte Suprema17. 5. 67. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec 1. pg. 127
214
Corte de Apelaciones de Santiago. 11. 9. 58. Revista de Derecho y Jurisprudencia t. 58. sec. 2. Pg. 21
212
accionar posteriormente a la resolucin contra terceros poseedores; pero entre las partes
nada lo impide.
Los terceros estn a cubierto de la simulacin, salvo que se pruebe la nulidad o
falsificacin de la escritura, y no puede ser de otra manera toda vez que la presuncin de
buena fe que establece el art.1491 en su favor es de derecho y su corolario lgico es el
inc.2 del art.1876 del Cdigo Civil.215
Con respecto a la declaracin meramente enunciativa que hayan hecho las partes en
el instrumento pblico ellas tambin pueden impugnarlas por falsas, pero en tal caso
para desvirtuarlas no ser necesario rendir plena prueba al tener aquellas solo el carcter
de una confesin extrajudicial. (Art.398 C.P.C.)
Es importante desde el punto de vista procesal esta triple distincin, porque
habitualmente se sostiene que dentro del plazo de 3 das fatales que dispone la
contraparte para formular sus observaciones podra hacerlo por cualquiera de estas tres
causas.
A nuestro juicio dentro del trmino de citacin slo se puede impugnar el
instrumento por falta de autenticidad; La nulidad y simulacin se pueden impugnar a
travs de un juicio ordinario de lato conocimiento y no en un procedimiento incidental.
10. PROCEDIMIENTO DE IMPUGNACION DE UN INSTRUMENTO
PBLICO
Existen 2 vas:
a. Por Va Principal
En este caso se inicia un juicio completo que recae sobre la nulidad; falsedad o
simulacin del instrumento.
b. Por Va Incidental
Se produce cuando en el curso de un juicio se acompaa un instrumento pblico
cualquiera en la forma sealada por la ley. P.Ej. escritura pblica con citacin. Dentro
del plazo de 3 das la contraparte deber impugnarla, si no lo hace no podr hacerlo
despus.
Si lo impugna se promueve un incidente. Con esto posibilita el legislador la
impugnacin por cualquiera de los tres motivos. A nuestro juicio no; slo podr
impugnar por la va incidental la falta de autenticidad del instrumento pblico. Respecto
de la impugnacin por simulacin o nulidad instrumento se deber hacerlo en un juicio
de lato conocimiento.216217
215
Emilio Rioseco Enrquez. La Prueba ante la Jurisprudencia. Instrumentos Pblicos y Privados. Ed. Jur. 1986. Pgs. 116 a 118.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta materia, pero claramente puede ser cuestionada y rendida una
prueba para cuestionara la autenticidad del instrumento pblico o las declaraciones contenidas en l, y se apreciar el mrito de ella
conforme a las reglas de la sana crtica.
217
Respecto del valor probatorio del los documentos solo se establece regla del inciso 2 del art. 266 en el PNCPC, siendo la regla
general la sana critica. Las normas que rigen los instrumentos pblicos debern ser tratadas en las leyes adecuatorias al Cdigo Civil
y Cdigo Orgnico de Tribunales.
216
Corte de Apelaciones de Santiago. 12. 8. 42. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 40 Sec. 2 Pg. 33
Corte Suprema 29. 11. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 35. Sec. 1 Pg. 225
220
Ricci .Tratado de las pruebas Tomo1 N 95 pag.249
219
que la parte que pretende valerse de un instrumento privado para acreditar un hecho
debe probar que es autntico. El instrumento privado no hace fe por s mismo, siendo
necesario para que este tenga algn valor probatorio que sea reconocido por la parte que
lo otorg o que este reconocimiento se produzca judicialmente. Mientras no sea
reconocido o se pruebe que es autentico, el instrumento privado carece de todo
valor probatorio.
Al efecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que "ningn instrumento
privado, ni aun agregado por un notario al final de su protocolo con posterioridad a su
otorgamiento, hace fe, ni tiene valor mientras no sea reconocido por la parte contra
quien se presenta, o se haya mandado tener por reconocido en los casos y con los
requisitos prevenidos por la ley. 221
3. RECONOCIMIENTO
El instrumento privado adquiere valor probatorio una vez reconocido o mandado a
tener por reconocido por la parte contra quien se hace valer.
El art.346 del C.P.C. distingue tres clases de reconocimiento:
a. Reconocimiento Expreso.
b. Reconocimiento Tcito.
c. Reconocimiento Judicial.
a. Reconocimiento Expreso.
Se produce cuando el otorgante del instrumento privado declara en un mismo
juicio, en otro juicio o en un instrumento pblico que el instrumento privado ha
emanado de l.
El reconocimiento expreso se encuentra contemplado en los Nos.1 y 2 del art.346
del C.P.C.
"Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos:
N1 "Cuando as lo ha declarado en juicio la persona a cuyo nombre aparece
otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer.
N2 Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro
juicio diverso.
b. Reconocimiento Tcito.
Es una forma de tener por reconocido un instrumento privado en un juicio desde un
punto de vista prctico, y consiste en el efecto que se produce respecto de ese
instrumento cuando habiendo sido puesto en conocimiento de la parte contra quin se
221
Corte de Apelaciones de Santiago. 30. 08. 1913. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 11 sec. 2. Pg. 65
opone, esta deja transcurrir el plazo que la ley seala, sin formular observaciones al
instrumento.
Art.346 N3: Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos cuando, puestos
en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad
dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto
apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone
dentro de dicho plazo.
Los motivos para objetar el documento privado son:
a) la falta de autenticidad o falsedad, la que existir si se crea un documento
privado que no existe o se altera uno ya existente; y
b) la falta de integridad, la que existir respecto a aquellos documentos a los cuales
le falte alguna de sus partes.
Para que juegue este apercibimiento es menester que en el escrito que se presente se
solicite en forma clara y expresa que se tenga por acompaado el documento y se tenga
por reconocido si no fuere objetado de falso o falta de integridad dentro de sexto da. El
tribunal deber proveer el escrito teniendo por acompaado el documento bajo el
apercibimiento legal, puesto que si no indica ste no podr tenerse tcitamente por
reconocido el documento.
Si el documento se acompaa bajo el apercibimiento legal conjuntamente con la
demanda, se tendr en ese caso para objetarlo todo el trmino de emplazamiento de
acuerdo a lo establecido en el art.255 del C.P.C.
Si se hubiere citado a las partes a or sentencia en primera instancia o se hubiere
visto la causa, ello no impide que se puedan presentar escritos impugnando los
instrumentos privados si estuviere pendiente el plazo para ello de acuerdo a lo previsto
en los arts.433 inc.2 y 348 inc 2 respectivamente.
Si la contraparte objeta el documento se generar el incidente correspondiente y
ser el juez quien deber resolver en definitiva si es autntico o no.
El reconocimiento tcito no se aplica nunca respecto del instrumento privado
emanado de tercero, sino que slo respecto del instrumento privado emanado de parte.
El reconocimiento expreso del instrumento privado emanado de terceros se produce
mediante la concurrencia al juicio de su otorgante en calidad de testigo, reconociendo
all la integridad y autenticidad del instrumento documento privado. 222
222
En materia penal, slo se contempla el reconocimiento expreso y el judicial respecto de los instrumentos privados, pero no
opera respecto de ellos el reconocimiento tcito.
Al efecto, establece el artculo 187 del C.P.P. respecto del reconocimiento expreso, que "los instrumentos privados deben ser
reconocidos por las personas que los han escrito o firmado. Este reconocimiento se efectuar en la forma de una confesin o de una
declaracin de testigos, segn emanare de alguna de las partes o de otra persona.
Empero, si pareciere que la exhibicin de estos instrumentos a tales personas hubiere de fustrar las diligencias del sumario, se podr
entretanto establecer la procedencia u origen de dichos instrumentos por declaraciones de testigos o por cualquier otro medio
probatorio.
Respecto del reconocimiento judicial, el artculo 188 del C.P.P. establece que "si se negare o pusiere en duda la autenticidad de un
instrumento privado, el juez nombrar dos peritos calgrafos para que cotejen la letra o firma del documento con la de otro que sea
realmente de la persona a quien se atribuya.
En el nuevo proceso penal, se desprende de lo previsto en la ultima parte del art. 333 del NCPP que los instrumentos privados
deberan ser reconocidos durante el juicio oral por el acusado, los terceros como testigos o por un perito si se hubiere acudido a l
para verificar su autenticidad.
Al respecto se ha sealado que todos estos medios probatorios objetos, documentos y los dems medios- deben ser exhibidos
en el juicio a alguien algn testigo, perito o alguna de las partes- para que diga que efectivamente lo exhibido es aquello que se
pretende que es y para que d cuenta de cmo sabe aquello. No basta que el fiscal se pare y diga aqu le voy a mostrar el arma
recogida en el sitio del suceso o que la defensa diga aqu tengo un diagrama del lugar. El tribunal y la contraparte no tienen por
qu aceptar que esa es el arma hallada en el sitio del suceso ni que ese diagrama refleja fielmente el sitio del suceso. La fiscala
necesita que alguien idneo por ejemplo el polica que recogi el arma e el sitio del crimen- la reconozca en el juicio y explique
cmo exactamente la reconoce ( por ejemplo porque la puso en una bolsa sellada de evidencia tras lo cual la rotul con las seales
que la bolsa exhibe hoy en la audiencia). As tambin la defensa: deber pedir a algn testigo idneo para hablar sobre el sitio
diagramado que le diga al tribunal si el dibujo representa adecuada y fielmente el lugar en cuestin. Slo una vez que ello ocurra las
partes podrn utilizar dichos elementos como lo que alegan que son e incorporarlos al debate como prueba. Desde luego, hay
documentos cuyo origen es suficientemente pblico o institucionalizado como para que no sea necesaria mayor acreditacin, por
ejemplo una pgina de un diario conocido o un mapa de la gua de telefnos.
Una vez que el origen del objeto o documento ha sido acreditado, las partes no solo podrn manipularlos durante el interrogatorio a
los testigos y peritos, sino que podrn adems incorporarlos formalmente como prueba. Dicha incorporacin puede ser realizada
prcticamente en cualquier momento; inmediatamente de establecido el origen, al terminar la parte de presentar todo su caso o bien
terminada la prueba testimonial y pericial y antes de los alegatos finales.222
223
En materia penal, no se contempla una determinada ritualidad procesal para acompaar los instrumentos privados, puesto que
quien los presente deber requerir que se realicen las diligencias necesarias para transformarlos en prueba testimonial o confesional
de acuerdo con la calidad de la persona de quien emane el documento.
En el nuevo proceso penal no se contempla ninguna ritualidad, salvo que ellos debern ser exhibidos o leidos en la audiencia del
juicio oral en la forma prevista en el art. 333 y reconocidos por el acusado, los testigos o peritos.
Corte de Apelaciones de Concepcin. 15. 10. 79 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 76 Sec. 2 Pg. 288
6. RECONOCIMIENTO JUDICIAL
Es aquel en que se manda por tener reconocido un instrumento privado en virtud de
una resolucin judicial, fallando el incidente que se ha generado como consecuencia de
su objecin por falta de autenticidad o integridad.
Art.364 N4 Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos; cuando se
declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial
Se produce el reconocimiento judicial cuando habiendo sido objetado por falso un
documento privado acompaado, el Tribunal por una resolucin posterior establece que
el instrumento es autntico.
Se produce cuando acompaando instrumento privado, es objetado como falso por
la contraparte, tramitndose esta objecin como incidente. Si la resolucin establece que
el instrumento no es autentico se termina la prueba instrumental, no tiene valor
probatorio el instrumento.
Si al contrario se establece que el instrumento es autentico nos encontramos frente
al caso del reconocimiento judicial, contemplando en el art.364 N4.
Al efecto, debemos recordar que en la especie lo que debe acreditarse es la
autenticidad del instrumento privado y que tiene la carga de la prueba la parte que
presenta el instrumento privado y no aquella que lo objeta por falsedad. De all que
nuestra Jurisprudencia ha declarado que "se infringe el art.1698 del C.Civ. al establecer
la doctrina de que corresponde probar la falsedad de un documento privado a la parte
contra quien se presenta, aunque ella no lo haya escrito o firmado.226
El art.364 N4 se refiere solo al caso de ser objetado el instrumento por falta de
autenticidad y no a la integridad.
Si el instrumento se objeta por falta de integridad, no es posible que desaparezca,
pero se requerir para tenerlo reconocido si se hubiere objetado por falta de integridad
que se falle el incidente que ella genere de acuerdo con las reglas generales de ellos.
7. VALOR PROBATORIO DEL INSTRUMENTO PRIVADO
Para los efectos de establecer el valor probatorio de los instrumentos privados
debemos distinguir entre aquellos que emanan de parte y aquellos que emanan de
tercero.
226
Corte Suprema3. 11. 1920 Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 19. Sec. 1 Pg 500
Corte Suprema 20. 5. 05. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 2 Sec. 1 Pg. 401
Corte de Apelaciones de Concepcin. 4. 10. 63. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 61. Sec. 2. Pg 1
229
Corte de Apelaciones de Santiago. 5. 12. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 2. Pg. 154
228
a. Reglamentacin.
El cotejo de letras se reglamenta en los artculos 350 a 355 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
b. Concepto.
El cotejo de letras consiste en comprobar si la letra del documento que se pone en
duda es la misma que la de un documento indubitado, o sea, de un instrumento del cual
no hay la menor duda de que es autntico.
c. Procedencia.
El cotejo de letras procede siempre que se niegue por la parte a quien perjudique o
se ponga en duda la autenticidad de un instrumento privado o la de cualquier
instrumento pblico que carezca de matriz.
230
En materia penal, el instrumento privado reconocido por la parte que lo otorg tiene el carcter de prueba testimonial o
confesional segn el caso de acuerdo a lo establecido en el artculo 478 del C.P.P.. Establece al efecto dicho precepto legal, que "los
escritos privados reconocidos por el que los hizo o firm, tienen, respecto de los puntos contenidos en el artculo (el hecho de haber
sido otorgado, su fecha y de que las partes han hecho las declaraciones en l consignadas), la misma fuerza probatoria que la
confesin, si el reconocimiento es efectuado por el reo; o que la declaracin de testigos, en los dems casos.
En el nuevo proceso penal, no se contempla un valor probatorio de los instrumentos privados, debiendo este ser determinado por el
tribunal conforme al sistema de la sana critica que rige en el nuevo sistema procesal penal conforme a lo previsto en los artculos
297, 340 y 342 letra c).
231
Vase art. 274 PNCPC.
d. Procedimiento.
Si se objeta un documento privado emanado de parte por falta de autenticidad, es
menester que la parte que lo presenta proceda a probar su autenticidad. En cambio, si se
objeta un instrumento pblico que carece de matriz de falta de autenticidad, la parte que
formula la objecin y no aquella que presenta el instrumento pblico deber solicitar el
cotejo, porque a ella le corresponder probar la falsedad del instrumento.
Para tal efecto podr pedir que se lleve a cabo un cotejo de letras mediante la
presentacin del escrito respectivo, en el cual deber indicar el o los instrumentos
indubitados con que debe ste hacerse.(Art. 351 del C.P.C.)
De acuerdo a lo previsto en el art.352 del C.P.C., "se consideraran documentos
indubitados para el cotejo:
1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn acuerdo;
2. Los instrumentos pblicos no tachados de apcrifos o suplantados; y
3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida conforme a
los nmeros 1 y 2 del art.346.
En consecuencia, de acuerdo con este ltimo nmero para el cotejo de letras slo
pueden designarse los documentos privados emanados de parte reconocidos
expresamente y no aquellos respecto de los cuales se hubiere verificado el
reconocimiento tcito de parte o judicial de acuerdo a los Nos.3 y 4 del art.346.
Para los efectos de llevar a cabo el cotejo de letras se debe proceder a designar los
peritos de acuerdo con las reglas generales.(350 inc.2.), los que generalmente debern
tener la especialidad de calgrafos.
Adems del peritaje, el tribunal debe proceder por s mismo a la comprobacin
despus de or a los peritos revisores y no tendr que sujetarse al dictamen de
stos.(Art.353 del C.P.C.). De acuerdo con la Jurisprudencia el cotejo de letras
practicado por los peritos carece de fuerza probatoria si el tribunal no practica, adems
por s mismo, la comprobacin ordenada por el art.353. 232
En el incidente sobre autenticidad de un instrumento o sobre suplantaciones hechas
en l, se admitirn como medios probatorios tanto el cotejo de letras como todos los
dems medios probatorios que las leyes autoricen para acreditar el fraude.(Art.355
inc.1)
El cotejo de letras no constituye por s prueba suficiente; pero podr servir de base
para una presuncin judicial.(Art.354)
232
Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. Gaceta 1910 . 2 sem. N* 987 Pg. 571
233
En materia penal, se refiere al cotejo de letras el artculo 188 del C.P.P., el que nos seala que "si se negare o pusiere en duda la
autenticidad de un instrumento privado, el juez nombrar dos peritos calgrafos para que cotejen la letra o firma del documento con
la de otro que sea realmente de la persona a quien se atribuya.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente el cotejo, sin perjuicio de poder realizarse ste durante la investigacin o
generarse durante la audiencia de juicio oral conforme a lo previsto en los arts. 183, 203 y 320 del NCPP.
234
Corte Suprema 16. 1. 56 Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 53. Sec. 1 Pg. 24
G. LAS CONTRAESCRITURAS.
1. CONCEPTO.
Esta materia se encuentra reglamentada en el art.1707 del C.Civ, el cual prescribe al
efecto:
"Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en
escritura pblica, no producirn efecto contra terceros.
Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se ha tomado razn
de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud a obrado el tercero.
Respecto al alcance de la contraescritura se han planteado en nuestro Derecho dos
teoras, una que conceptualiza sta en un sentido restringido y otra que lo hace en un
sentido amplio.
a. Sentido Restringido.
De acuerdo con esta tesis, sera contraescritura todo escrito destinado a permanecer
secreto entre las partes y que contradice a estipulaciones anteriores realizadas entre
ellas de una manera ostensible.
Las contraescrituras seran el medio que tendran las partes de demostrar su real
intencin respecto a otro acto que se ha otorgado en forma simulada.
En consecuencia, solo podrn ser consideradas contraescrituras los instrumentos
respecto de los cuales concurran dos requisitos:
1. Que la nueva escritura tenga por objeto manifestar la simulacin total o parcial
de un acto o convencin ostensible.
Ello sucede cuando las partes por redactar un escrito destinado a ser mostrado al
pblico y que les da una falsa situacin que oculta sus verdaderas intenciones; y para
constatar esta falta de sinceridad y proporcionarse una prueba de la realidad de las
cosas, otorgan de una manera lo ms a menudo clandestina un segundo acto o
convencin, que se llama contraescritura precisamente, porque es contraria a la escritura
anterior. Por consiguiente, la contraescritura tiene por objeto reestablecer el verdadero
precio de una compraventa; o bien la contraescritura tiene por objeto probar que la
compraventa efectuada entre dos personas no es seria; o que se ha dado la forma de
compraventa a una donacin por ejemplo.
2. La contraescritura no expresa una convencin nueva.
La contraescritura para ser tal debe formar un solo todo con el acto aparente o
simulado cuya falsedad establece, restableciendo su verdadero carcter y sus verdaderas
clusulas.
No habra, por lo mismo, contraescritura en un acto adicional en que las partes
cambiaran o modificaran un acto sincero y verdadero que hubieran celebrado antes;
sera en tal caso una nueva convencin que sucedera a la primera; habra ,en realidad,
dos operaciones perfectamente distintas. Pedro, ha vendido a Juan por ejemplo, una
pareja de caballos de tiro; y resultando los caballos poco diestros, convienen por un
segundo instrumento en reducir el precio a la mitad. No habra aqu una contraescritura,
sino la escritura de un convenio diverso.
Ordinariamente en la prctica, cuando un instrumento es modificado por otro, se ve,
por la manera como las partes han calificado la convencin que en l se contiene si han
hecho una contraescritura o una convencin adicional. Pero en el caso de controversia
sobre el punto de saber si un escrito constituye o no una contraescritura , corresponde a
los jueces del pleito resolver soberanamente esta cuestin ; puesto que para resolver la
dificultad es preciso apreciar la intencin de las partes y por consiguiente se trata de una
simple cuestin de hecho que escapa al control de la Corte de casacin.235
b. Sentido Amplio.
Don Arturo Alessandri Rodrguez piensa que, al revs de la legislacin francesa, la
chilena considera la palabra "contraescritura "en su acepcin amplia, pues el artculo
1707 no ha restringido su alcance y habla de toda escritura privada y contraescritura
pblica destinada a alterar lo pactado en otra. Luego, quedan incluidas en el concepto de
contraescritura toda escritura o instrumento en el que las partes modifiquen o alteren en
todo o parte, en sus elementos esenciales o accidentales, los contratos celebrados, sea
para dejarlos totalmente sin efecto, sea simplemente para introducir modificaciones
substanciales o de detalle.
Esta opinin se sustenta tambin en antecedentes histricos, los que son analizados
en el Libro sobre Curso de Derecho Civil. Parte General y los Sujetos de Derecho.
235
Luis Claro Solar. Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado. Tomo VI Pgs. 687 a 689
Basado en las Clases de don Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva U.,
redactadas y ampliadas por Antonio Vodanovic. H. Segunda Parte. Pgs 72 a 75.
La tendencia jurisprudencial se inclina preferentemente hacia una interpretacin
amplia del art.1707 y no restringida a los casos de simulacin, pudiendo al efecto
consultarse La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil.
Instrumentos Pblicos y Privados. 236
2. VALOR PROBATORIO DE LAS CONTRAESCRITURAS.
Como instrumentos que son, las contraescrituras se rigen por las normas generales
que rigen a los instrumentos.
En consecuencia, si ella consta en una escritura pblica tendr el carcter de tal y si
se extiende en un instrumento privado, ella tendr valor slo si es reconocida en algunas
de las formas previstas por la ley.
En cuanto a sus efectos, debemos distinguir entre las partes y los terceros.
Respecto de las partes, las contraescrituras producen pleno valor probatorio y las
partes debern regirse por lo que en ellas se establece por tener que primar la real
intencin contractual de acuerdo a los arts.1545 y 1560 del C.Civ., a menos que ellas
adolezcan de ilicitud por concurrir alguna causal de nulidad.
Respecto de terceros, las contraescrituras no producen efectos como regla general.
Excepcionalmente, las contraescritura producirn efectos respecto de terceros si
concurren los presupuestos que contempla el art.1707.
Al efecto, debemos distinguir:
a. Las contraescrituras que constan en un instrumento privado destinadas a
alterar lo establecido en un instrumento pblico, no producirn efecto contra terceros;
b. Las contraescrituras que constan en un instrumento pblico destinadas a
alterar lo establecido en otro instrumento pblico, producirn efecto respecto de terceros
siempre que concurran dos requisitos:
1. Debe tomarse nota de la contraescritura al margen de la matriz de la escritura
pblica que se altera con el otorgamiento de aquella; y
2. Debe tomarse nota de la contraescritura en la copia de la escritura pblica que se
altera y en cuya virtud ha actuado el tercero.
No obstante, si bien es cierto que los terceros no pueden ser afectados por la
contraescritura, ello no importa que stos no puedan aprovecharse de ella hacindola
valer en el caso que pueda producir efectos en su favor.
236
2. LA PRUEBA DE CONFESION237
A. GENERALIDADES
1. REGLAMENTACION.
Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos legales:
a. Cdigo Civil: Artculo 1713, que se refiere a su valor probatorio.
b. Cdigo de Procedimiento Civil: Los artculos 7 inc.2; y 385 a 402 se encargan de
reglamentar los diversos aspectos de este medio de prueba en materia civil;
c. Cdigo de Procedimiento Penal: El art.110, se refiere a su valor para acreditar el
delito y la participacin; los arts 318 a 341, ubicados dentro del Sumario, se encargan de
reglamentar las oportunidades, deberes y procedimiento con el cual se debe llevar ella a
cabo; y los arts 481 a 484 bis A, ubicados dentro del Plenario, se refieren a los
requisitos que ella debe reunir para tener valor probatorio, la divisibilidad y retractacin,
y la exclusin de la confesin ficta en materia penal.
d.- Cdigo Procesal Penal.: art. 91 Declaraciones del imputado ante la polica;
Derechos del imputado de prestar declaracin ante juez de garanta sobre los hechos
materia de la investigacin ( art.93 Letra d , guardar silencio o, en caso de consentir en
prestar declaracin , a no hacerlo bajo juramento ( art. 93 letra g); y no ser sometido a
tortura ni a otros tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h); art. 98
Declaracin del imputado como medio de defensa; art. 135 informacin al detenido;
art. 160 Presuncin de derecho del perjuicio; art. 179 Autodenuncia; art. 193
Comparecencia del imputado ante el Ministerio Pblico; art. 194 Declaracin voluntaria
del imputado; art. 195 Mtodos prohibidos; art. 196 Prolongacin excesiva de la
declaracin; arts 197 y 198 Exmenes corporales; art. 220 Objetos y documentos no
237
En los procedimientos orales se habla ms bien de declaracin de parte, no obstante que el resultado
de la deposicin efectuada por una parte a travs de preguntas formuladas en audiencia y no a travs de
pliegos de posiciones o preguntas, puede conducir si existe en esas declaraciones un reconocimiento de
hechos que le perjudican a encontrarnos en tal caso en presencia de una confesin.
Por otra parte, la vida muestra ejemplos en los cuales la confesin no coincide con la verdad.- Muchas
veces - en rigor, ms de las que podemos imaginar- un padre confiesa haber cometido el delito imputado a
un hijo. Si bien se mira, se trata de noble actitud fundada en el amor filial! Pero que, a la postre,
proclama que lo confesado puede no coincidir con la realidad. El problema no se detiene all: la historia
reciente muestra que en la poca dorada de la mafia conocida como cosa nostra, haba personas que por
dinero- confesaban haber cometido los delitos imputados al capo mafiosi. Y esto no se presenta como
hecho noble y amoroso sino como vil negocio. (La prueba judicial. Adolfo Alvarado Velloso. Pg 88
Librotecnia. julio 2009.)
En consecuencia, la declaracin de parte ms que ser considerada como un medio para conducir a la
verdad es apreciada como un un antecedente ms del proceso que debe ser valorado en conjunto con las
dems pruebas, sin que tenga una primaca respecto de los otros medios de prueba. La declaracin de
parte es una oportunidad para colaborar con el tribunal para esclarecer los hechos, pudiendo por ello ser
prestada por quien est en mejor posicin de proporcionar esos antecedentes por la parte y no ser
entendida como una prueba de resistencia que solo puede beneficiar siempre a la contraparte. Finalmente,
dado que es prestada en audiencias donde prima la oralidad, publicidad, inmediacin, concentracin y
sana crtica, no cabe ms que un interrogatorio oral sobre los hechos del juicio, sin que sea posible
concebir existencias de pliegos de preguntas escritas que estn en pugna con esos principios y la falta de
formalidad que debe regir en las audiencias orales. Vase arts 294, 295 y 305 PNCPC.
El NCPP no utiliza la expresin confesin en ninguna parte del mismo, seguramente con el fin de poner nfasis que la
declaracin del imputado es considerada como un medio que depende exclusivamente de la voluntad de ste y puede ser
considerada como el ejercicio de una facultad de su parte para colaborar con el pronto termino de la investigacin que con un
criterio objetivo debe ser desarrollada por el Ministerio Pblico La confesin no constituye un fin del proceso penal como ocurre en
aquellos que se desarrollan conforme a un procedimiento inquisitivo, en el cual se pretende obtenerla por cualquier medio, para los
efectos de obtener la verdad o certeza histrico judicial acerca de la responsabilidad del imputado en los hechos. Tenindose
presente esta diversidad de concepcin, es que difiere en gran forma la regulacin de la confesin en un procedimiento acusatorio
en relacin con un procedimiento inquisitivo.
239
Respecto de la confesin en el nuevo proceso penal, compartimos la afirmacin que el nuevo sistema procesal penal ha
introducido un cuadro normativo tendiente a reforzar la idea de entender la declaracin del imputado como un medio de defensa, sin
que ello signifique excluir la confesin como un medio apto para producir fe. Es decir, esta reina, si bien ha perdido su trono, sigue
gozando de buena salud. La Confesin en el nuevo sistema procesal penal Una reina que perdi su trono? Mara Francisca Zapata
Garcia. Juez de garanta de Vicua. Gaceta Jurdica. Ao 2001. Junio N 252. Pg 19.
240
Hernando Devis Echanda. Teora General de la Prueba . Tomo I . Pgina 667
para obtener que el inculpado declare la verdad, sino tambin toda pregunta capciosa o
sugestiva, como sera la que tienda a suponer reconocido un hecho que el inculpado no
hubiera verdaderamente reconocido.(Art.323 C.P.P.). En cuanto al dolo, se establece
que no se dar valor a la confesin extrajudicial obtenida mediante la intercepcin de
comunicaciones telefnicas privadas, o con el uso oculto o disimulado de micrfonos,
grabadoras de la voz u otros instrumentos semejantes.(Art.484 inc. final. C.P.P.)
Adems de la declaracin unilateral exenta de vicios, para que nos encontremos en
presencia de la confesin es requisito sine qua non que ella emane de una de las partes
en el proceso o de sus apoderados.
Al respecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que la confesin judicial
slo puede exigirse al litigante o a su procurador, en los casos y en la forma
determinados por la ley. Por tanto, si una persona no es parte en un juicio, no puede
obligrsela a prestar confesin. 241 y que la absolucin de posiciones, que el Cdigo de
Procedimiento Civil tambin denominada confesin de parte, slo es susceptible de
utilizarse o admitirse exclusivamente entre litigantes. Es improcedente que se llame al
testigo a prestar confesin sobre los hechos en que se pretende fundar una tacha. 242
De all, se ha sealado por la doctrina que los terceros, que no son parte en el
juicio, declaran como testigos; no confiesan. Pero es eficaz y procede la confesin
espontnea o provocada del tercero coadyuvante (art.23 C.P.C.); excluyente (art.22 del
mismo Cdigo) o independiente (Art.23 inc 3), los cuales tambin pueden exigir
absolucin de posiciones a las partes.243 244
En antiguo proceso penal, debemos recordar que revisten especial importancia
las declaraciones del ofendido y de los copartcipes en la accin punible, dada su mejor
informacin acerca de lo ocurrido. Por eso el artculo 206 - que est dentro del prrafo
que trata de las declaraciones de los testigos - dispone que se comenzar el examen
por aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho, entre los que deben contarse el
ofendido, las personas de su familia y aquellas que dieron parte del delito."Y el artculo
460 coloca entre los testigos inhbiles a los "procesados por crimen o simple delito.....
(n 2 ), "los cmplices del delito "(n7), "los que a juicio del tribunal carezcan de la
imparcialidad necesaria para declarar por tener inters directo o indirecto"(n8) y "los
denunciantes a quienes afecte directamente el hecho sobre que declaren, a menos de
prestar la declaracin a solicitud del reo y en inters de su defensa"(n11).
Estas disposiciones posiciones demuestran inequvocamente que el Cdigo da el
nombre de testigos a esas personas que no son ajenas a los resultados de la litis y que
pueden ser partes de ellas (el ofendido si interpone querella, y el inculpado que es
declarado reo.)245
Finalmente, la confesin debe ser prestada por una persona capaz.
241
Corte de Apelaciones de Concepcin. 26. 10. 1908. Gaceta. 1908. T. 2. N*200. Pg. 350
Corte Suprema. Queja. 9. 5. 1985. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 82 Sec. 3. Pg. 57
Corte de Apelaciones de Valdivia. 22. 12. 1910. Gaceta 1910. 2 sem. Sent. N1936. Pg. 1286
244
Emilio Rioseco Enrquez La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Confesin de Parte. . Pg. 10.
245
Enrique Paillas Derecho Procesal Penal. Volumen II. Pg. 102. Editorial Jurdica de Chile
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Al efecto, debemos recordar que a los actos jurdicos procesales se les aplican las
disposiciones que regulan los actos jurdicos del derecho comn, luego la capacidad de
la persona que presta la declaracin deber determinarse a travs de la aplicacin de las
normas que regulan la capacidad de goce y de ejercicio. Es as como a ttulo meramente
ejemplar podemos sealar haberse declarado que la citacin al deudor a confesar
deuda o a reconocer la firma en su caso, debe hacerse conforme a las reglas generales al
personalmente obligado, si es capaz de comparecer en juicio, o a su representante en
caso contrario, ya que la ley no limita el derecho de pedir esta comparecencia a las
personas capaces de comparecer en juicio nicamente 246 y "que un menor de edad no
est obligado a prestar confesin en litigio de alimentos contra su padre, sino por medio
de su guardador 247
Adems, debemos tener presente las normas del ius postulandi, las que exigen la
constitucin del patrocinio y poder para poder actuar en juicio salvo norma excepcional
en contrario.
Al respecto, debemos recordar que el mandatario judicial no puede por regla
general comparecer al proceso a absolver posiciones, sino que esta es una actuacin que
deber realizarla personalmente la parte, puesto que no se encuentra comprendida
dentro de las facultades ordinarias del mandato judicial sealadas en el inciso primero
del art.7 del C.P.C..
Sin embargo, el mandatario judicial podr comparecer a absolver posiciones si se le
ha conferido sta facultad especial de acuerdo a lo establecido en el inciso segundo del
citado precepto legal y no se hubiere solicitado que sea la parte quien sea la que
personalmente comparezca a absolverlas. Al efecto, se ha declarado por nuestra
Jurisprudencia que aunque el litigante tenga constituido procurador con la facultad
para absolver posiciones, la contraparte puede exigir que comparezca el mandante con
ese objeto.248 En todo caso, sea que el mandatario judicial tenga o no conferida la
facultad especial referida, ste se encuentra obligado a absolver posiciones acerca de
hechos personales de l mismo. Prescribe sobre la materia el art.396 del C.P.C. que
"podr exigrsele confesin al procurador de la parte sobre hechos personales de l
mismo en el juicio an cuando no tenga poder para absolver posiciones.249
246
Para resguardar que el imputado preste su declaracin en forma voluntaria y consiente de su derecho de permanecer callado debe el
funcionario que practica de la detencin informarle de especficamente de ese derecho ( art. 135) , el cual debe ser difundido en
diversos establecimientos ( art. 136)
El inculpado ante la polica solo puede prestar declaraciones con la anuencia de ste y en presencia de su defensor. Ante la ausencia
del defensor, la interrogacin de la polica solo puede limitar a constatar la identidad del sujeto. En caso de ausencia del defensor y
anuencia a prestar declaracin por el imputado, ellas debe efectuarse ante el fiscal, a menos que este autorice bajo su responsabilidad
que el interrogatorio se efecte por la polica. art. 91Adems, el imputado puede prestar declaraciones ante el Ministerio Pblico
durante la investigacin ( art.193 y 194), ante el juez de garanta ( art. 98) y en el juicio oral ( arts 330 y 338).
Dado que la declaracin del imputado debe ser un acto libre y consciente, ella no puede ser obtenida mediante tortura ni a otros
tratos crueles, inhumanos o degradantes ( art 93 letra h); ni mediante la degradacin de sus capacidades psquicas por medio de
engao, amenaza, utilizacin de psicofrmacos, cansancio u otros ardides.( arts 195 y 196). La declaracin del imputado que se
preste mediante la utilizacin de esos medios adolece de nulidad (art.160) y si la sentencia del juicio oral se hubiere pronunciado
basndose en ese medio de prueba podr ser impugnada por medio del recurso de nulidad ( art 373 letra a).
En cuanto a la obtencin de una confesin extrajudicial, tambin es necesario que ella se obtenga por medios que se hayan
autorizado previamente por el juez de garanta (art.222 y 236), prohibindose incluso que se pueda llegar a la incautacin de ciertos
documentos (art.220), sin que puedan ser utilizados esos medios que se hayan obtenido ilcitamente. ( art. 225 y 276)
La declaracin del imputado es un acto personalsimo, por lo que ella siempre debe ser efectuada directamente por el imputado, y no
a travs de otra persona. De all, que solo revisten el carcter de confesin la declaracin del imputado que le perjudiquen, y slo
deben ser considerada como prueba testimonial a las declaraciones que se presten por otros coimputados ( art 331 letra d).
Por otra parte, es menester tener presente que la confesin es un acto de parte, y debe ser considerado como tal solo al imputado o
acusado, que es la persona contra quien se dirige la pretensin punitiva del Estado. De acuerdo con ello, revisten el carcter de
prueba testimonial las declaraciones que efecten los funcionarios policiales, el querellante, la vctima, etc.
250
Corte Suprema26. 5. 1964. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 61. Sec. 1 Pg. 125
251
Corte Suprema Queja. 6. 4. 81. Fallos del Mes. N 269. Pg. 85
Corte Suprema 30. 12. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 65. Sec. 1. Pg 405
Corte Suprema. 15. 12. 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 25. Sec. 1. Pg. 65
254
En el nuevo proceso penal, debemos resaltar que la suspensin condicional del procedimiento, que requiere de un acuerdo entre
el fiscal y el imputado, autorizado por el juez de garanta, no importa una admisin de responsabilidad o culpabilidad en los hechos,
sino que nada mas que la manifestacin de voluntad del imputado de aceptar la aplicacin de esta salida alternativa. De acuerdo con
ello, en caso de revocacin de este beneficio, no puede ser utilizado este acuerdo en el juicio posterior que ha de seguirse para
perseguir su responsabilidad. Estas medidas se han adoptado para incentivar su utilizacin dentro del nuevo sistema procesal
penal.254
255
Corte Suprema14. 5. 1947. Revista de Derecho y Jurisprudencia 44. Sec. 1. Pg. 565
253
256
En el proceso penal, la confesin no es un medio de prueba que permita acreditar el hecho punible, el cual debe probarse por los
otros medios de prueba. Art.110 del C.P.P. La participacin puede ser determinado por todos los medios de prueba incluida la
confesin, siempre que ella este acorde con los datos que comprueben el hecho punible(Art.111 del C.P.P.). En otras palabras, es
necesario que "el cuerpo del delito (hecho punible) est legalmente comprobado por otros medios, y la confesin concuerde con las
circunstancias y accidentes de aqul.(Art. 481 N 4 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, se contempla el mismo principio al establecerse que no se podr condenar a una persona con el slo
mrito de su propia declaracin. ( art 340 inc. final NCPP).
263
En el antiguo proceso penal, se considera que la confesin se ha prestado ante el juez de la causa, no slo cuando ella se
verifica ante aquel cuya competencia no se hubiere puesto en duda, sino que tambin ante aquel que instruya el sumario en el caso
de las primeras diligencias.(Art. 481 N1 del C.P.P.).
264
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
e.1.1. Como medida prejudicial propiamente tal (art.273 N* 1 C.P.C.), para los
efectos de preparar la entrada al juicio.
265
En el proceso penal, el artculo 488 bis del C.P.P. se refiere expresamente a la confesin espontanea respecto de la pretensin
civil hecha valer en el proceso penal, al sealarnos que "el reconocimiento que las partes hicieren en sus escritos, respecto de los
hechos que las perjudiquen indicados en el inciso anterior, constituir confesin.
266
En el proceso penal, se regula la confesin provocada respecto de la pretensin penal en los artculos 484 bis y 484 bis A; y
respecto de la pretensin civil en el artculo 488 bis del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de la confesin judicial provocada, lo que es evidente si tenemos presente
el derecho del imputado de guardar silencio.
267
En el proceso penal, se contempla expresamente por el legislador que "no hay confesin ficta" (Art. 484 bis A inc. final del
C.P.P.) y que "el silencio del imputado no implicar un indicio de participacin, culpabilidad o inocencia"(Art.484 inc.2 del
C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, al haberse contemplado expresamente el derecho del imputado de guardar silencio, no cabe concebir la
existencia de una confesin ficta, y constituira una forma de violar este derecho el considerar el silencio del imputado como un
indicio de participacin o culpabilidad.
Como medida para mejor resolver (Art 159 N* 2), para acreditar hechos que sean
de influencia en la cuestin y que no resulten probados durante el curso del proceso. En
el antiguo proceso penal, se contempla la posibilidad que el tribunal requiera la
declaracin como medida para mejor resolver en trminos amplios y sin limitaciones en
el art.499 del C.P.P.. 268
g. Segn su contenido
g.1.Confesin pura y simple, es aquella en que el confesante afirma o niega
categricamente el hecho controvertido sin agregaciones o modificaciones de ninguna
especie. P. Ej. Declara ser efectivo adeudar una suma de dinero recibida a ttulo de
mutuo.
g.2. Confesin calificada , es aquella en que el confesante reconoce
categricamente el hecho controvertido, pero le agrega algn hecho o circunstancia que
viene a alterar su naturaleza jurdica. P. Ej. Declara ser efectivo haber recibido una
suma de dinero, pero agrega haberlos recibido a ttulo de donacin y no de mutuo.
g.3. Confesin compleja, es aquella en que el confesante reconoce el hecho
material acerca del cual se le interroga, pero le agrega otros hechos enteramente
268
269
desligados del primero (Compleja primer grado) o bien ligados o modificatorios del
mismo.(Compleja segundo grado).
Un ejemplo de la confesin compleja de primer grado, sera aquel en la cual el
confesante declara haber recibido a ttulo de mutuo, pero agrega haberse compensado
esa deuda con otra suma de dinero adeudada por la contraria.
Un ejemplo de la confesin compleja de segundo grado sera aquella en la que
reconoce haber recibido una suma de dinero a ttulo de mutuo, pero agrega haberlos
pagado.
Esta clasificacin tiene importancia para los efectos de la divisibilidad de la
confesin.270
h. Segn su divisibilidad.
h.1. Divisible, es la confesin en la cual pueden separarse de ella los hechos que
perjudican al confesante de aquellos que le son desfavorables.
h.2. Indivisible, es la confesin en la cual no pueden separarse de ella los hechos
que perjudican al confesante de aquellos que le favorecen.
La regla general en nuestro derecho es la indivisibilidad de la confesin.
Sin embargo, para determinar la posibilidad de dividir una confesin en materia
civil es bsico atender a la clasificacin de ella efectuada precedentemente.
La confesin pura y simple y la calificada son por naturaleza indivisibles.
La compleja de primer grado es siempre divisible y la de segundo grado es divisible
cuando se acredite la falsedad de las circunstancias agregadas por el confesante que
modifican o alteran el hecho confesado.271
B. LA CONFESION JUDICIAL.
270
En el proceso penal, esta clasificacin no tiene importancia para establecer la divisibilidad de la confesin por aplicarse en esta
materia la norma especial contenida en el artculo 482 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
271
En el proceso penal, no cabe atender a esta clasificacin de la confesin, debindose para este efecto aplicar la regla especial
que al efecto contempla el artculo 482 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
1. CONCEPTO.
Es aquella que se presta en el juicio en el cual ella es invocada como medio de
prueba.
Puede ser espontnea, esto es, aquella que se genera en cualquier escrito o
actuacin que realiza una parte reconociendo la existencia de hechos que la perjudican y
favorecen a su contraria.
La existencia de esta clase de confesin ha sido reconocida por la Jurisprudencia, al
sealar que "la confesin prestada en juicio est sujeta a diversas clasificaciones, entre
las cuales figuran la confesin voluntaria y la provocada, correspondiendo la primera a
la que se presta voluntariamente por las partes en alguna de las actuaciones del juicio,
sin necesidad de que sean requeridas para ello por medio del procedimiento de
absolucin de posiciones. 272
Sin embargo, la confesin que tiene mayor trascendencia en el proceso por la
reglamentacin que se efecta respecto de ella es la confesin judicial provocada, que
es aquella que se puede generar mediante el mecanismo de la absolucin de posiciones,
contemplado en los arts.385 a 397 del C.P.C.
El art.385 del C.P.C. reconoce a cada parte en el proceso el derecho a solicitar de su
contraria que comparezca a absolver posiciones sobre hechos pertenecientes al mismo
juicio, sin perjuicio de lo que decrete el tribunal como medida para mejor resolver.
En consecuencia, procederemos a continuacin a estudiar el mecanismo de la
confesin judicial provocada o absolucin de posiciones que contempla nuestro
legislador.
2. INICIATIVA.
La iniciativa para que se preste la absolucin de posiciones puede ser:
a. De parte
En la iniciativa de parte, la absolucin de posiciones la pide una de las partes como
medida prejudicial propiamente tal o probatoria, o dentro del proceso y una vez
contestada la demanda como medio de prueba.(Art.385)
b. Del Tribunal
Se contempla esta iniciativa del tribunal en el caso de la medida para mejor resolver
de Confesin.(Art.159 N*2 ).
3. OPORTUNIDAD PROCESAL.
272
Corte Suprema 3. 11. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 39. Sec. 1 Pg. 323
273
Corte de Apelaciones de Santiago 9. 5. 1912. Revista de Derecho y Jurisprudencia. T. 10. Sec. 2 Pg. 427
Corte Suprema Queja. 30. 5. 1969. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 66. Sec. 3. Pg. 79
274
a. Escrito.
En el escrito, la parte solicitar al tribunal :
l. Que la parte contraria comparezca personalmente a absolver posiciones.
Si no se formula esta solicitud se entender que las posiciones podrn ser absueltas
por la propia contraparte personalmente o a travs de su mandatario judicial si posee o
se le confieren facultades especiales con posterioridad para ello ;
2. Que el tribunal reciba por s mismo la declaracin del litigante.
Si se formula esta solicitud, deber el tribunal recibir por s mismo la
declaracin.(Art.388 inc.2).
En caso que la contraria no resida dentro del territorio jurisdiccional del tribunal
que conoce de la causa, es menester solicitarle al tribunal que decrete que la absolucin
se haga a travs de un exhorto ante el tribunal o los funcionarios en que dicha parte
resida de acuerdo a lo previsto en el inciso segundo del art.397 del C.P.C..
Corte Suprema Queja. 8. 5. 1937. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 34. Sec. 1. Pg. 249
a. Obligacin de comparecer.
La regla general, al igual que sucede con la prueba testimonial, es que toda persona
se encuentra obligada a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver
posiciones.
Excepcionalmente se encuentran exentas de la obligacin de comparecer, de
acuerdo a lo establecido en el art.389, las siguientes personas:
1. El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores y
Diputados, los Intendentes dentro de la regin en que ejercen sus funciones, los
miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales de estos
tribunales, el Arzobispo, los Obispos, los Vicarios Generales, los Provisores, los
Vicarios y Vicarios Capitulares;
2. Los que por enfermedad o por cualquier otro impedimento calificado por el
tribunal se hallen en imposibilidad de comparecer a la audiencia en que hayan de prestar
la declaracin; y
3. Las mujeres, en caso que el tribunal estime prudente eximirlas de esta asistencia.
De la enumeracin se puede constatar que el nmero de personas exentas de la
obligacin de comparecer a absolver posiciones es menor a aquellas exentas de la
obligacin para comparecer como testigos, y los funcionarios del Poder Judicial
mencionados lgicamente no requieren en este caso de autorizacin previa para
absolver las posiciones como sucede en el caso de la declaracin de stos como testigos.
El procedimiento a travs del cual estas personas debern absolver posiciones es
uniforme para todas ellas y ste consiste en que el juez se trasladar a la casa de ellas
con el objeto de recibir la declaracin o comisionar para este fin al secretario.
En los tribunales colegiados se comisionar para esta diligencia a alguno de los
ministros del mismo o al secretario.
Si la persona que haya de prestar declaracin en la forma prevenida en este artculo,
se encuentra fuera del territorio del tribunal que conoce de la causa, encargar ste la
diligencia al juez competente de la residencia actual del litigante. El juez exhortado
practicar por s mismo la diligencia o la cometer a su secretario.
No se podr comisionar al secretario para tomar la confesin cuando la parte haya
solicitado que se preste ante el tribunal.
En consecuencia, nunca podr un absolvente eximido de la obligacin de
comparecer dar respuesta a las posiciones mediante informe u oficio, como sucede con
algunas de las personas eximidas de la obligacin para comparecer como testigos.
En este caso, ser necesario que la parte interesada en que se realice la diligencia
presente un nuevo escrito, en el cual solicitar que se cite por segunda vez al absolvente
a absolver posiciones bajo el apercibimiento contemplado en el artculo 394 del Cdigo
de Procedimiento Civil.
Es esencial que en el escrito en que se solicite a absolver posiciones por segunda
vez ante la inasistencia del absolvente como en la resolucin en que se decreta esa
segunda citacin, se establezca expresamente que ella se efecta bajo el apercibimiento
contemplado en el artculo 394 del C.P.C., puesto que si nada se dice al respecto no ser
posible aplicarle al absolvente que no comparece las sanciones y apercibimientos que se
contemplan en ese precepto legal. Al efecto, se ha declarado que "establecido que la
parte demandada no fue citada expresamente a absolver posiciones bajo el
apercibimiento de darlas por absueltas en su rebelda, la resolucin que las declara
absueltas en rebelda contraviene el art.393 del C.P.C." 276
Esta resolucin deber ser notificado en la misma forma y a la misma persona
sealada respecto de la primera citacin.
10. DESARROLLO DE LA AUDIENCIA EN LA CUAL SE ABSUELVEN LAS
POSICIONES.
El absolvente, frente a la citacin a absolver posiciones, puede adoptar tres
actitudes:
1. Comparecer y absolver las posiciones, dando derechamente respuesta a las
preguntas que se le formulan;
2. Comparecer y negarse a declarar o da respuestas evasivas respecto a las
preguntas que se le formulan; y
3. No comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para absolver posiciones.
Para comprender la forma en que se materializa la absolucin de posiciones es
menester que nos refiramos en consecuencia a la forma en que se desarrolla la
audiencia.
a. Ministro de fe encargado de autorizar la diligencia.
Al igual como acontece con la prueba testimonial, el funcionario encargado de
actuar como Ministro de Fe en la audiencia de absolucin de posiciones es el Receptor
de acuerdo a lo previsto en el art.390 del COT, y en consecuencia nos remitimos a lo
que sealramos en esa oportunidad.
b. Sujetos que pueden asistir a la audiencia.
Adems del ministro de fe, se deben encontrar presentes en la diligencia:
276
Corte Suprema Queja. 11. 9. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 42. Sec. 1. Pg. 304
1. El juez o el secretario del tribunal si se hubiere podido comisionar a ste para que
tome la diligencia de acuerdo a lo establecido en los arts .388 y 389 del C.P.C.;
2. El absolvente
3. La parte que solicit la diligencia, y su procurador y abogado.(Art.392 C.P.C.); y
4. El procurador y abogado del absolvente.
Al respecto, debemos sealar que un comienzo por los trminos restrictivos del
art.392 que slo se refiere a la parte que solicit la absolucin, se estim que no tenan
derecho a presenciar la absolucin de posiciones el abogado y procurador del
absolvente. Sin embargo, con posterioridad se ha declarado que "tanto el abogado del
absolvente como del contendor que solicita la absolucin pueden comparecer
asesorando a la parte en defensa de sus derechos, durante la prctica de la diligencia"
277
c. Juramento.
Antes de ser interrogado el absolvente, se le prestar juramento de decir verdad
bajo la misma forma establecida para los testigos. (Art.390 ).
4. Declaracin.
Prestado que sea el juramento por el absolvente, se proceder a abrir el sobre en el
cual se contienen las posiciones a las cuales este deber dar respuesta.
Al efecto, debemos recordar que las preguntas deben ser formuladas en trminos
claros y precisos de manera que puedan ser entendidas sin dificultad (Art.386) y que
ellas deben guardar relacin con los hechos de la causa.
En consecuencia, el absolvente o su abogado podr objetar que se le formulen
preguntas que no aparezcan claramente formuladas o que no guarden relacin con los
hechos de la causa. En ese caso de generar un incidente el que deber ser resuelto por
el tribunal para poder llevar a cabo la diligencia.
Al efecto, se ha resuelto que "no puede diferirse para definitiva el pronunciamiento
sobre una objecin a determinadas posiciones por ser improcedentes o impertinentes. Si
se hiciere as, no habra ocasin para que se practicar la diligencia en el caso que el
tribunal considerara pertinente la pregunta. 278
Formulada la pregunta, el absolvente proceder inmediatamente a prestar la
declaracin de palabra y en trminos claros y precisos. Si el confesante es sordo o
sordomudo, podr escribir su confesin delante del tribunal o ministro de fe encargado
de recibirla o en su caso se aplicar lo dispuesto en el artculo 382, esto es, se proceder
a tomarle la declaracin a travs de un intrprete.
277
Corte de Apelaciones de Concepcin. 14. 11. 1933. Gaceta 1933. 2 Sem. N* 111 Pg. 390
Corte Suprema Queja. 10. 8. 1977. Fallos del Mes. N*225. Pg. 197
278
Corte Suprema Queja. 11. 1. 1977 Fallos del Mes. N*218. Pg. 337
Corte Suprema 6. 9. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 1. Pg. 428
280
a. Confesin Extrajudicial.
a.1. Confesin extrajudicial verbal
Slo ser admisible en los casos en que sea admisible la prueba de testigos y en tal
caso puede ser base de una presuncin judicial.(Art.398 inc.1)
a.2. Confesin extrajudicial escrita.
Se estimar siempre
confesados.(Art.398 inc.2)
a.4. Confesin extrajudicial prestada ante el juez incompetente, pero que ejerza
jurisdiccin.Se estimar siempre como presuncin grave para acreditar los hechos
confesados.(Art.398 inc.2)
a.5. Confesin extrajudicial prestada en otro juicio diverso.
b. Confesin Judicial.
281
En materia penal, establece expresamente en el inciso final del artculo 484 bis A que "no hay confesin ficta en el proceso
penal y lo mismo acontece en el nuevo proceso penal.
acreditado el hecho que en ella se reconoce si existen otros medios probatorios de igual
valor que se encuentren ms conformes con la verdad para dar por establecido otro
hecho de acuerdo a lo establecido en el artculo 428 del C.P.C..
Al efecto, se ha declarado que "si la confesin judicial tcita se contrapone la
prueba instrumental y la testifical, el tribunal debe preferir la que crea ms conforme
con la verdad285,"La apreciacin del mrito probatorio de la confesin es de la
incumbencia de los jueces del fondo; y el aceptarse un hecho contrario al confesado,
desconocindose el valor de esa confesin, no constituye violacin de los arts.1713 del
Cdigo Civil ni 399 del C.P.C., si los jueces al ejercitar sus facultades valorativas, no
han vulnerado norma alguna que obligue a preferir la confesin sobre otras pruebas que
hayan servido de base para el fallo.286
b.3. Confesin judicial acerca de hechos no personales.
Corte Suprema Queja. 11. 11. 1944. Revista de Derecho y Jurisprudencia Sec. 1. Pg. 304
Corte Suprema 4. 11. 1980. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 77. Sec. 1. Pg. 114.
En el antiguo proceso penal, la confesin judicial del reo comprueba su participacin en el delito cuando rene todos los
requisitos que al efecto contempla el artculo 481 del C.P.C..
La confesin que no se preste ante el juez de la causa contemplado en el nmero 1 del artculo 481 y en presencia del secretario, no
constituir prueba completa, sino un indicio o presuncin , ms o menos grave segn las circunstancias en que se hubiere prestado y
el mrito que pueda atribursele a la declaracin de aquellos que aseguren haberla presenciado.(Artculo 484 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, esta clasificacin carece de trascendencia, dado que el valor probatorio de ella debe ser determinada
por el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica.
286
287
288
En un sistema oral, en que rige la inmediacin y la sana critica corresponde al juez determinar el valor
probatorio de la declaracin formulada por la parte en unin con las otras pruebas. Vase art.295 PNCPC.
En el antiguo proceso penal, se establece en el artculo 483 del C.P.P. que si el reo retracta lo expuesto en su confesin, no ser
odo, a menos que compruebe inequvocamente que la prest por error, apremio, o por no haberse encontrado en el libre ejercicio de
su razn en el momento de practicarse la diligencia.
Si la prueba se rinde durante el sumario, se substanciar en pieza separada, y sin suspender los procedimientos de la causa
principal.
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, no cabe duda que el imputado puede
retractarse de la confesin y rendir en el juicio oral todas las pruebas que estime pertinentes para destruir su mrito probatorio y
acreditar los motivos que la indujeron a retractarse. De acuerdo con el sistema de apreciacin de la prueba, ser el tribunal conforme
a las reglas de la sana critica quien determinar el valor probatorio de la confesin prestada, la que tendr un carcter extrajudicial y
de las pruebas rendidas para desvirtuar su mrito.
Por ejemplo: Diga como es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo.
Esta confesin se caracteriza por estar constituida por el reconocimiento de un
hecho exento de agregados y modificaciones, de ah su nombre de pura y simple, siendo
por ello siempre de carcter indivisible.
Confesin calificada es aquella en que en confesante reconoce el hecho
controvertido, pero le atribuye una distinta significacin jurdica que restringe o
modifica sus efectos.
La confesin calificada es siempre indivisible por cuanto slo existe en ella una
calificacin del hecho confesado - motivo por el cual se le designa particularmente con
el nombre de "calificada- , es decir, por medio de ella el confesante reconoce o acredita
el hecho que le perjudica, pero le asigna una diverso alcance jurdico.
Por ejemplo: Diga cmo es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero los recib a ttulo de donacin.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia nos ha sealado que la confesin es calificada
cuando el confesante reconoce el hecho, pero con modificacin que altera su naturaleza
jurdica, como por ejemplo, cuando se le demanda una suma de dinero facilitada a ttulo
de mutuo, y ste reconoce haber recibido el dinero pero a ttulo de donacin.290
En consecuencia, en la confesin calificada nos encontramos con que el confesante
reconoce el hecho afirmado por el confesante sin que agregue la existencia de otro
hecho, pero le asigna a ese hecho una diferente calificacin o naturaleza jurdica.
La confesin compleja es aquella en que el confesante reconoce el hecho
controvertido, pero le agrega otro u otros hechos ligados o desligados del primero,
destinados a alterar sus consecuencias jurdicas.
Esta confesin se clasifica en atencin al carcter de ligados o no de los hechos
agregados por el confesante al hecho respecto del cual se le interroga y que reconoce, en
confesin compleja de primer grado o inconexa y confesin compleja de segundo grado
o conexa.
La confesin compleja de primer grado o inconexa es aquella en la cual el
confesante reconoce el hecho controvertido, pero le agrega otro u otros hechos
desligados e independientes del primero destinados a destruir o modificar sus efectos.
Por ejemplo: Diga cmo es efectivo que recibi la suma de $ 1.000.000 a ttulo de
mutuo. Contestacin. Si, es efectivo, pero nada le debo por l recibi de mi parte igual
suma a ttulo de mutuo, de manera que ambas obligaciones se han extinguido por
compensacin.
290
Los jueces de la instancia son soberanos para establecer si los hechos comprendidos
en la confesin son conexos o inconexos con el principal reconocido.
La confesin compleja de segundo grado o conexa al comprender hechos ligados
entre s, requiere para que se produzca la divisibilidad de la confesin la prueba de la
falsedad de los hechos ligados que se hubieren agregado por el confesante.
En consecuencia, como regla general la confesin compleja de segundo grado es
indivisible, a menos de que se rinda prueba por aquel que quiere valerse de la confesin
para probar la falsedad del hecho ligado agregado, recayendo la carga de la prueba para
probar la falsedad del hecho ligado agregado no en el confesante, sino que en quien
desea valerse de la confesin.
De acuerdo con lo expuesto, podemos sealar que confesin indivisible es aquella
en la cual no pueden separarse los hechos confesados, debiendo ser ella considerada
ntegramente tanto en lo que favorece como perjudica al confesante.
En nuestro derecho, revisten siempre el carcter de confesin indivisible la
confesin pura y simple y la confesin calificada.
La confesin compleja de segundo grado es indivisible como regla general, a
menos que aquel que quiera valerse de la confesin pruebe la falsedad del hecho ligado
agregado por el confesante.
La confesin divisible es aquella en la que se contienen diversos hechos, pudiendo
considerarse los que perjudican al confesante, desechndose aquellos que le favorecen.
En nuestro derecho, reviste siempre el carcter de confesin divisible la confesin
compleja de primer grado o inconexa. Excepcionalmente, es tambin divisible la
confesin compleja de segundo grado o conexa cuando aquel que quiera valerse de la
confesin pruebe la falsedad del hecho ligado agregado por el confesante.291
3. LA PRUEBA TESTIMONIAL.
a. REGLAMENTACION.
291
En materia penal, no rigen las normas antes sealadas en materia civil, por cuanto se ha regulado esta materia expresamente en
el artculo 482 del C.P.P.
Al efecto, establece el mencionado precepto que "si el reo confiesa su participacin en el hecho punible, pero le atribuye
circunstancias que puedan eximirlo de responsabilidad o atenuar la que se le impute, y tales circunstancias no estuvieren
comprobadas en el proceso, el tribunal les dar valor o no, segn corresponda, atendiendo al modo en que verosmilmente
acaeceran los hechos y a los datos que arroje el proceso para apreciar los antecedentes, el carcter y la veracidad del reo y la
exactitud de su exposicin.
De acuerdo con ello, en el proceso penal corresponde al juez la facultad de dividir o no la confesin conforme a las atribuciones
otorgadas por el legislador.
La doctrina ha sealado sobre la materia que "el juez domina todo el proceso y decide si debe o no dividirse la confesin, en el caso
previsto en el precepto."291
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la
prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica quien determinar el valor probatorio de la confesin prestada.
b. CONCEPTO.
El Testigo es la persona que, habiendo tenido presumiblemente conocimiento de un
hecho que ha cado bajo la accin de sus sentidos, es llamado luego para prestar
declaracin en juicio acerca del mismo.(Couture)
El Testigo es la persona distinta de los sujetos procesales llamada a exponer al juez
las propias observaciones de hechos acaecidos que tienen importancia en el pleito.
(Chiovenda)
Los testigos son los terceros extraos al juicio que declaran bajo juramento acerca
de la verificacin de ciertos hechos que se controvierten en el proceso. (Mario
Mosquera)
De las definiciones dadas por la doctrina y jurisprudencia, tres son los requisitos
que deben concurrir para que una persona tenga dentro del proceso el carcter de
testigo:
292
293
Corte de Apelaciones de Santiago. 18. 6. 1913. Gaceta 1913. 1 sem. N. 400 Pg. 1252.
Valpo. 4. 7. 1932. Revista de Derecho y Jurisprudencia31. SEC. 1 Pg. 462
295
Corte Suprema 17. 10. 1938. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 36. Sec. 1 Pg 286
294
como simple dato ilustrativo, ya que ellos deben declarar sobre hechos producidos y no
estn llamados a hacer la apreciacin del dao296.
En el nuevo proceso penal, es posible sostener que los testigos puede declarar no
slo sobre lo que hubiere presenciado a travs de sus sentidos, sino que tambin acerca
de lo que el dedujere de acuerdo con sus conocimientos. Al efecto, el inciso 2 del art.
309 del NCPP dispone que todo testigo dar razn circunstanciada de los hechos sobre
los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de
antecedentes que le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas.
3. DEBE CONOCER LOS HECHOS POR HABERLOS PERCIBIDO POR
SUS PROPIOS SENTIDOS O EL DICHO DE OTROS.
La caracterstica bsica de la prueba testimonial es la percepcin sensorial del
hecho sobre el cual se depone.
La forma de poder demostrar al tribunal el testigo de esta percepcin sensorial es
dando razn de sus dichos.
Dar razn de un dicho representa sealar con precisin la causa, antecedente o
motivo que sustenta la declaracin sobre los hechos aseverados y esta razn es de
carcter sustancial, supuesta la naturaleza de la probanza de que se trata. 297
En consecuencia, al deponer el testigo deber sealar al tribunal la forma como
pudo llegar a tomar conocimiento de los hechos acerca de los cuales declara, los cuales
slo podrn consistir en haber tomado personalmente conocimiento de ellos por
haberlos presenciado o por el dicho de terceros o de las partes.
296
Corte de Apelaciones de Santiago. 16. 9. 1931. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 31. Sec. 1. Pg. 144
Corte de Apelaciones de Pta Arenas. 19. 6. 1963. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 60. Sec. 2 Pg. 57
298
En el nuevo proceso penal, prima el principio de la inmediacin, dado que la prueba testimonial siempre debe ser rendida en
presencia del tribunal de garanta ( prueba anticipada) o ante el tribunal de juicio oral para que tenga valor probatorio. Al efecto, el
art. 35 del NCPP establece expresamente la nulidad de las actuaciones delegadas y el art 284 contempla la presencia ininterrumpida
de los jueces del tribunal oral durante la audiencia. Vase arts 8,259,305 PNCPC.
297
299
En el nuevo proceso penal, el valor de la prueba testimonial se determina de acuerdo con el sistema de la sana crtica conforme a
lo previsto en los arts 297, 340 y 342 letra c)
300
301
En el nuevo proceso penal, se establece expresamente que no existirn testigos inhbiles, sin perjuicio que los intervinientes
podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la existencia de vnculos con alguno de los
intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de idoneidad ( art.309) debiendo determinarse
el valor probatorio conforme a la sana crtica.
"No hay para que deciros la facilidad con que por medio de declaraciones juradas
pueden impugnarse y echarse por tierra los ms legtimos derechos. Conocida es en las
poblaciones inferiores la existencia de una clase infame de hombres que se labran un
medio de subsistencia en la prostitucin del juramento. Algo tmidas parecern bajo este
punto de vista las disposiciones del proyecto; pero se ha recelado poner trabas a la
facilidad de las transacciones, y se ha credo ms prudente aguardar otra poca en que
generalizado por todas partes el uso de la escritura, se pueda sin inconveniente reducir a
ms estrechos lmites la admisibilidad de la prueba verbal .
Las limitaciones que respecto de la prueba testimonial se establecieron en el
Cdigo Civil fueron las siguientes:
1. No es procedente la prueba de testigos para probar un acto o contrato que
haya debido consignarse por escrito.
Al respecto, el art.1708 del C.Civ. establece que "No se admitir prueba de testigos
respecto de una obligacin que haya debido consignarse por escrito.
Deben constar por escrito:
a. Las obligaciones que emanan de actos y contratos solemnes cuya solemnidad
consiste en el otorgamiento de un instrumento pblico o privado.(Art.1701 y 1682).; y
b.Los actos o contratos que contienen la entrega a promesa de una cosa que valga
ms de dos unidades tributarias.(Art.1709 inc 1).
Respecto de esta ltima norma debemos tener presente que ella debe ser
interpretada segn don Arturo Alessandri R. en forma amplia, por lo que se
comprenden todos los actos o contratos que den lugar a una obligacin de dar, hacer o
no hacer una cosa.
No obstante ello, se ha dejado claramente establecido en forma reiterada por
nuestra jurisprudencia que dicha limitacin no es aplicable para los efectos de acreditar
por medio de la prueba testimonial los hechos naturales y los simples hechos humanos,
como ocurre con los delitos y cuasidelitos.
2. No es admisible la prueba de testigos para acreditar la adicin o alteracin
de lo expresado en un acto o contrato.
Al efecto, el inc.2 del art.1709 establece que no ser admisible la prueba de
testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se exprese en el acto o
contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su
otorgamiento, an cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
Estas restricciones a la prueba testimonial se aplican:
1. An cuando se limite la demanda a la suma de dos unidades tributarias si la
cosa es de superior valor(Art 1710 inc 1),y
Al respecto, establece el artculo 286 del C.P.C. que "se podr asimismo, solicitar
antes de la demanda el examen de aquellos testigos cuyas declaraciones por razn de
impedimentos graves, haya fundado temor de que no puedan percibirse oportunamente.
Las declaraciones versarn sobre los puntos que indique el actor, calificados de
conducentes por el Tribunal.
Para practicar esta diligencia, se dar previamente conocimiento a la persona a
quien se trata de demandar, slo cuando se halle en el lugar donde se expidi la orden o
donde deba tomarse la declaracin; y en los dems casos se proceder con la
intervencin del defensor de ausentes .
El art.288 del C.P.C. hace extensible esta medida al futuro demandado.
2. La prueba testimonial como Medida Para Mejor Resolver
Art.159 N5 del C.P.C. "Los tribunales slo dentro del plazo para dictar sentencia,
podrn dictar de oficio medidas para mejor resolver. Las que se dicten fuera de este
plazo se tendrn por no decretadas. Sin perjuicio de lo establecido en el inciso primero
del art.431, podrn dictar alguna
o algunas de las siguientes medidas: La
comparecencia de testigos que hayan declarado en juicio, para que aclaren o expliquen
sus dichos obscuros o contradictorios.
La iniciativa judicial comprende slo el art.159 N5 y tiene tres limitaciones muy
importantes:
1. El juez slo puede decretar la medida para mejor resolver luego de citadas las
partes para or sentencia y dentro del plazo para pronunciar sta.
2. El juez al decretar la medida para mejor resolver de la prueba testimonial slo
puede exigir la presencia de testigos que ya hayan declarado en juicio.
3. El juez cita a los testigos con el slo y nico objeto que aclaren sus dichos
contradictorios y obscuros.
Por eso si no hay iniciativa de parte es imposible que haya prueba testimonial,
puesto que el tribunal slo puede citar a los testigos que ya han comparecido y
declarado en el proceso, con el slo fin de aclarar o explicar sus dichos oscuros o
contradictorios.302
302
En materia penal, dentro del antiguo proceso penal el juez puede durante todo el curso del sumario citar a declarar a las
personas que estime pertinentes para acreditar los objetivos de ste conforme a lo previsto en el artculo 189 del C.P.P.. Adems, en
la etapa de Plenario Criminal puede citar a declarar a cualquier testigo, sin limitacin alguna, como medida para mejor resolver de
acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P.. Adems, no podemos olvidar que cualquier juez que tenga competencia en
materia penal podra interrogar a los testigos como primeras diligencias del sumario de conformidad a lo previsto en el artculo 7
del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, debemos distinguir tres etapas o fases: la investigacin, la audiencia de preparacin del juicio oral y el
juicio oral.
a.- En la etapa de investigacin, le corresponde al fiscal la direccin de la investigacin y es por ello que cuando en el desarrollo
de su actividad de investigacin el fiscal requiriere la comparecencia de una persona, podr citarla por cualquier medio idneo. Si la
persona citada no compareciere, el fiscal podr ocurrir ante el juez de garanta para que lo autorice a conducirla compulsivamente a
su presencia.
Con todo, el fiscal no podr recabar directamente la comparecencia personal de las personas o autoridades a que se refiere el artculo
300. Si la declaracin de dichas personas o autoridades fuere necesaria, proceder siempre previa autorizacin del juez de garanta y
conforme lo establece el artculo 301.(Art. 23 NCPP).
Durante la etapa de investigacin, los testigos citados por el fiscal estarn obligados a comparecer a su presencia y prestar
declaracin ante el mismo, salvo aquellos exceptuados nicamente de comparecer a que se refiere el artculo 300. El fiscal no podr
exigir del testigo el juramento o promesa previstos en el artculo 306.
Si el testigo citado no compareciere sin justa causa o, compareciendo, se negare injustificadamente a declarar, se le impondrn,
respectivamente, las medidas de apremio previstas en el inciso primero y las sanciones contempladas en el inciso segundo del
artculo 299.
Tratndose de testigos que fueren empleados pblicos o de una empresa del Estado, el organismo pblico o la empresa respectiva
adoptar las medidas correspondientes, las que sern de su cargo si irrogaren gastos, para facilitar la comparecencia del testigo, sea
que se encontrare en el pas o en el
extranjero. ( Artculo 190 NCPP).
La polica puede, sin recibir instrucciones previas de los fiscales identificar a los testigos y consignar las declaraciones que stos
prestaren voluntariamente, tratndose de delitos flagrantes y de personas que se encuentren en el sitio del suceso. Art. 83 letra d)
NCPP.
Los otros intervinientes (art. 12NCPP) pueden solicitar al Fiscal que cite a declarar a determinados testigos que puedan ser de
inters para el cumplimiento de los objetivos del proceso penal, contemplndose expresa y especficamente esta facultad respecto
del imputado en el art. 93 letra c) y del querellante en el art.113 letra e) del N.C.P.P y de todos los intervinientes en el art. 183 del
NCPP.
En caso que el Ministerio Pblico no diere cumplimiento a esas diligencias solicitadas por esos intervinientes se estara infringiendo
expresamente el principio de objetividad con el cual deben esos funcionarios dirigir la investigacin, consagrado en los arts 77 del
NCPP y 3 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico y cabra reclamar de la negativa o negligencia del Fiscal adjunto en realizar
esas diligencias ante el Fiscal Regional conforme a lo previsto en los arts 183 del NCPP y 32 letra b) y 33 de la L.O.M..P.
Adems cabe tener presente que conforme a lo previsto en el art. 257del NCPP, que hasta la realizacin de la audiencia a que se
refiere el artculo 249 y durante la misma, los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigacin
que oportunamente hubieren formulado durante la investigacin y que el ministerio pblico hubiere rechazado.
Si el juez de garanta acogiere la solicitud, ordenar al fiscal reabrir la investigacin y proceder al cumplimiento de las
diligencias, en el plazo que le fijar. Podr el fiscal, en dicho evento y por una sola vez, solicitar ampliacin del mismo plazo
El juez no decretar ni renovar aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de los intervinientes y
no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes,
las que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con
fines puramente dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliacin, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la
investigacin y proceder en la forma sealada en el artculo 248
Al juez de garanta no le corresponde decretar de oficio que comparezcan a declarar ante l determinados testigos, sino tan slo
autorizar la medida de apremio para comparecencia del testigo ante el Fiscal a declarar en caso de incomparecencia ( art. 23 inc. 1);
autorizar a que se tome declaraciones a las personas que se encuentran exceptuadas de comparecer, las que sern interrogadas en el
lugar en que ejercen sus funciones o en su domicilio, con excepcin de los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de
inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes en la materia, que lo harn por oficio, en forma voluntaria, debiendo
requerirse su declaracin a travs de un oficio que se remitir por el ministerio respectivo.( art 23 inc.2) ; formular preguntas al
testigo en la audiencia de prueba anticipada y que ya hubiere declarado conforme al interrogatorio efectuado por las partes, para que
aclare sus dichos ( arts 329 inciso penultimo en relacin con el art.71 del NCPP) y ordenar al fiscal a peticin de alguno de los
intervinentes, formulada antes o durante la audiencia en la cual se comunicar luego de cerrada la investigacin la decisin de
sobreser o no perseverar en la investigacin, la realizacin de diligencias solicitadas anteriormente al fiscal por algunos de los
intervinentes y que no se hubieren llevado a cabo por los motivos y en la forma en la forma prevista en el artculo 257 del NCPP.
En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el Fiscal no se encuentran exonerados de la
obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios que hubieren prestado ante el Fiscal no tendrn valor
probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296 y 340 inc.2 del N.C.P.P.
Excepcionalmente, las declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal tienen valor probatorio en el juicio oral, siempre que durante
el desarrollo de ste se hubiere dado lectura a los registros en que constan los testimonios, en los siguientes casos:
a) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal; y
b) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado. (Art. 331 letras b) y c).
Por otra parte, es posible que se preste declaracin ante el juez de garanta antes del juicio oral, como una verdadera medida
prejudicial probatoria, en los siguientes casos:
1.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en Chile.
Al concluir la declaracin del testigo, el fiscal le har saber la obligacin que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del
juicio oral, as como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad.
Si, al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del
juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su
incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se reciba su
declaracin anticipadamente.
En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral,
quienes tendrn todas las facultades previstas para su participacin en la audiencia del juicio oral.( art. 191 NCPP)
2.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en el extranjero.
Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final del artculo 190, el fiscal podr
solicitar al juez de garanta que tambin se reciba su declaracin anticipadamente.
Para ese efecto, se recibir la declaracin del testigo, segn resultare ms conveniente y expedito, ante un cnsul chileno o ante el
tribunal del lugar en que se hallare.
La peticin respectiva se har llegar, por conducto de la Corte de Apelaciones correspondiente, al Ministerio de Relaciones
Exteriores para su diligenciamiento, y en ella se individualizarn los intervinientes a quienes deber citarse para que concurran a la
audiencia en que se recibir la declaracin, en la cual podrn ejercer todas las facultades que les corresponderan si se tratase de una
declaracin prestada durante la audiencia del juicio oral.
Si se autorizare la prctica de esta diligencia en el extranjero y ella no tuviere lugar, el ministerio pblico deber pagar a los dems
intervinientes que hubieren comparecido a la audiencia los gastos en que hubieren incurrido, sin perjuicio de lo que se resolviere en
cuanto a costas.( art. 192 NCPP)
3.- Con motivo de una solicitud formulada durante la audiencia de preparacin de juicio oral.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral tambin se podr solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto
en el artculo 191.
Asimismo, se podr solicitar la declaracin de peritos en conformidad con las normas del Prrafo 3 del Ttulo VIII del Libro
Primero, cuando fuere previsible que la persona de cuya declaracin se tratare se encontrar en la imposibilidad de concurrir al
juicio oral, por alguna de las razones contempladas en el inciso segundo del artculo 191. Art.280.En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el juez de garanta no se encuentran exonerados
de la obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios anteriores que hubieren prestado no tendrn valor
probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296, 334 inc. 1 y 340 inc.2 del N.C.P.P.
Excepcionalmente, las declaraciones de testigos prestadas ante el fiscal tienen valor probatorio en el juicio oral, siempre que durante
el desarrollo de ste se hubiere dado lectura a los registros en que constan los testimonios, en los siguientes casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o
estuvieren ausentes del pas, o cuya residencia se ignorare o que por cualquier motivo difcil de superar no pudieren declara r en el
juicio, siempre que ellas hubieren sido
recibidas por el juez de garanta en una audiencia de prueba formal, en conformidad con lo dispuesto en los artculos 191 y 280;
b) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal;
c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado, y
d) Cuando se tratare de declaraciones realizadas por coimputados rebeldes, prestadas ante el juez de garanta.
En todo caso, los registros en que consten las declaraciones prestadas ante el fiscal o juez de garanta como prueba anticipada
pueden ser utilizadas durante el juicio oral, pero solo despus que se hubieren prestados las declaraciones por el testigos.
Al efecto, conforme a lo previsto en el art. 332 del NCPP, slo una vez que el acusado o el testigo hubieren prestado declaracin, se
podr leer en el interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el juez de garanta, cuando
fuere necesario para ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar
las aclaraciones pertinentes.
b.- En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal,
quien formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere
deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como
prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP).
El ofrecimiento de rendicin de prueba testimonial para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la
audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a
la acusacin ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba testimonial hasta la
vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia , en forma oral (art. 263 letra
c)). Adems, en la audiencia de preparacin de juicio oral se puede solicitar la rendicion de prueba testimonial anticipada conforme
a lo previsto en el inciso 1 del artculo 280
c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba testimonial, mediante el interrogatorio que deben efectuar las
partes arts 329 y 330.
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn
medio de prueba, contemplndose su participacin solo en cuanto a poder dirigir preguntas a los testigos que hubieren declarado,
para que aclaren sus dichos, conforme al interrogatorio efectuado anteriormente por las partes de las partes.
a. Que sea decretada la prueba testimonial como medida para mejor resolver. Esta
es una medida para mejor resolver distinta a aquella establecida en el art.159 del C.P.C
y ser muy difcil de decretarse slo de oficio por el tribunal, a menos que alguna de las
partes tome la iniciativa, puesto que slo en ese caso se podr conocer la existencia de
esos testigos.
b. Que no haya sido posible rendir prueba testimonial en primera instancia; y
c. Que la prueba testimonial recaiga sobre hechos que no figuren en la prueba
rendida;
d. Que tales hechos sean a juicio del tribunal estrictamente necesarios para la
acertada resolucin del juicio.
3. La medida para mejor resolver del art.159 N5 del C.P.C.303
303
En materia penal, los testigos pueden ser citados por el tribunal, de oficio o a peticin de parte, durante toda la fase del Sumario
Criminal (art. 193 del C.P.P.);y en el Plenario Criminal, las partes pueden presentar hasta seis testigos para probar cada uno de los
hechos que le convengan (Art. 458 del C.P.P.); el juez puede citar como medida para mejor resolver a los testigos que estime
pertinentes (Art. 499 del C.P.P.); y en segunda instancia, es posible que se rinda prueba testimonial de acuerdo a lo establecido en
los artculos 517 a 522 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, el Fiscal puede citar a declarar a testigos ante l, ya sea actuando de oficio, o a requerimiento de los
intervinientes, durante todo el curso de la investigacin, previa autorizacin del juez de garanta si lo hubiere de hacer
compulsivamente por falta de comparecencia o se tratare de tomar declaracin a las personas que se encuentran exentas de la
obligacin de comparecer Adems, el Fiscal puede solicitar al juez de garanta que dichos testigos presten prueba anticipada ante l
si concurren los requisitos que contempla la ley para tal efecto. Finalmente, el Fiscal debe reabrir la investigacin y tomar
declaracin a los testigos que se hubiere requerido por algn interviniente y no lo hubiere practicado durante ella, si el juez de
garanta se lo ordenare conforme a lo previsto en el art. 257.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral, se determinarn los testigos que deben ser presentados a declarar al juicio oral,
segn el ofrecimiento que debe haberse efectuado por el Ministerio Pblico en el escrito de acusacin, por el querellante en su
escrito de adhesin a la acusacin o acusacin particular, por el actor civil en su demanda y por el acusado en forma escrita hasta
antes de la audiencia de preparacin de juicio oral o oralmente durante ella.
El juicio oral es la oportunidad para que se rinda la prueba testimonial ofrecida con anterioridad, en la forma y oportunidad prevista
por la ley. Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida
oportunamente en conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
En el juicio oral, no se contempla que el tribunal de juicio oral pueda decretar medidas para mejor resolver en relacin con ningn
medio de prueba.
En cuanto al orden en que deben rendirse las pruebas en el juicio oral, se prev por el artculo 328 del NCPP que cada parte
determinar el orden en que rendir su prueba, correspondiendo recibir primero la ofrecida para acreditar los hechos y peticiones de
la acusacin y de la demanda civil y luego la prueba ofrecida por el acusado respecto de todas las acciones que hubieren sido
deducidas en su contra.
Respecto del recurso de nulidad, se contempla que en el recurso de nulidad podr producirse prueba sobre las circunstancias
que constituyeren la causal invocada, siempre que se hubiere ofrecido en el escrito de interposicin del recurso.
Esta prueba se recibir en la audiencia conforme con las reglas que rigen su recepcin en el juicio oral. En caso alguno la
circunstancia de que no pudiere rendirse la prueba dar lugar a la suspensin de la audiencia.
"Toda persona, cualquiera que sea su estado o profesin, est obligada a declarar y
a concurrir a la audiencia que el Tribunal seale con este objeto.
Cuando se exija la comparecencia de un testigo a sabiendas de que es intil su
declaracin, podr el tribunal imponer a la parte que la haya exigido una multa.
Respecto de la obligacin de comparecer debemos tener presente:
a. Los testigos que residan fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se
sigue el juicio no tienen la obligacin de comparecer.
En tal caso se practicar su examen por el tribunal el territorio jurisdiccional de la
residencia del testigo, a travs de un exhorto, en el cual se indicar copia de los puntos
de prueba fijados.(Art.371)
b. Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a comparecer ante el tribunal para
prestar declaraciones como testigos las personas indicadas en el art.361 del C.P.C.
No estn obligados a comparecer a la audiencia fijada por el tribunal para prestar
declaracin como testigo y podrn declarar en el domicilio que fijhen dentro del
territorio jurisdiccional las siguientes personas:
Art.361 N1: El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los Senadores
y Diputados, los Subsecretarios, los Intendentes Regionales, los Gobernadores y los
Alcaldes, dentro del territorio de su jurisdiccin, los jefes superiores de Servicios, los
miembros de la Corte Suprema o de alguna Corte de Apelaciones, los Fiscales
Judiciales de estos tribunales, los Jueces Letrados, el Fiscal Nacional y los fiscales
regionales, los Oficiales Generales en servicio activo o en retiro, los Oficiales
Superiores y los Oficiales Jefes; el Arzobispo y los Obispos, los Vicarios Generales, los
Provisores, los Vicarios y Provicarios Capitulares; y los Prrocos, dentro del territorio
de la parroquia a su cargo.
Respecto de las personas comprendidas en este nmero es menester tener presente
que si bien es cierto ellas no estn obligadas a comparecer si tienen las otras dos
obligaciones de los testigos, la que cumplirn prestando su declaracin y debern
expresar que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos.
Los miembros y fiscales judciales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus
funciones en el asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema,
tratndose de algn miembro o fiscal judicial de este tribunal, o de la respectiva Corte
de Apelaciones en los dems casos. Este permiso se conceder siempre que no parezca
al tribunal que slo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como
testigo, una causa de recusacin.(Art.362 inc.1)
Art.361 N3 Los religiosos, incluso los novicios;
Art. 361 N4 Las mujeres, siempre que por su estado o posicin no puedan
concurrir sin grave molestia; y
Art 361 N5 Los que por enfermedad u otro impedimento, calificado por el tribunal,
se hallen en imposibilidad de hacerlo.304
304
En materia penal, las personas que no estn obligadas a comparecer aparecen mencionadas en el artculo 199 del C.P.P..
Adems, es menester tener presente que en materia penal "el testigo queda en cierto modo, ligado al proceso: el juez hace saber al
testigo que tiene la obligacin de comparecer cuantas veces se le necesite, poner en su conocimiento cualquier cambio de domicilio
o de morada que efecte dentro de los cuatro meses siguientes a su declaracin en su caso. De estas prevenciones se debe dejar
constancia al final de la declaracin y al margen de la misma se anotarn los cambios de domicilio o de morada del testigo.(Art. 218
C.P.P.). 304
En el nuevo proceso penal, la obligacin de comparecer no solo rige respecto de los jueces de garanta en el caso de prueba
anticipada y ante el tribunal oral, sino que tambin para ante el Fiscal durante el curso de la investigacin.
Durante el curso de la investigacin, el Fiscal se encuentra facultado para citar a su presencia declarar como testigos a todas las
personas que no se encuentran exentos de la obligacin de comparecer, y en caso que no lo hagan, podr ocurrir ante el juez de
garanta para que lo autorice a conducir a dicha persona compulsivamente ante l.( arts23 y 190 NCPP).
Dicha obligacin de comparecer no rige respecto de los testigos que se encuentran en el extranjero, salvo el caso previsto en el
inciso final del art. 190, puesto que a ellos debe tomarse su declaracin por el fiscal en la forma prevista en el artculo 192.
Tratndose de los testigos que residen fuera del territorio en que el Fiscal realiza la investigacin, ste deber tomarles declaracin
en su residencia, a menos que estuviere dispuesto a pagarles anticipadamente los gastos de traslado y habitacin conforme a lo
previsto en el art. 312.
La obligacin de comparecer ante un tribunal que ejerza competencia en materia penal, sea que se efecte por el juez de garanta
para que se preste una prueba anticipada o ante el tribunal de juicio oral, se encuentra establecida en el inciso 1 del art. 298 del
NCPP segn el cual toda persona que no se encontrare legalmente exceptuada tendr la obligacin de concurrir al llamamiento
judicial practicado con el fin de prestar declaracin testimonial.
La citacin judicial del testigo se debe verificar en la forma prevista en los arts 33, 281 inc. final y 299 del NCPP.
De acuerdo con dichos preceptos, cuando fuere necesario citar a un testigo se le notificar la resolucin que ordenare su
comparecencia, en la cual se le debe hacer saber el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la
audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la
no comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn obligados al pago de
las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern
comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
Dicha citacin que hace incurrir al testigo en una obligacin ineludible, le confiere tambin un derecho preferente frente a otras
obligaciones. Al efecto, dispone el art. 313 del NCPP que la comparecencia del testigo a la audiencia a la que debiere concurrir,
constituir siempre suficiente justificacin cuando su presencia fuere requerida simultneamente para dar cumplimiento a
obligaciones laborales, educativas o de otra naturaleza y no le ocasionar consecuencias jurdicas adversas bajo circunstancia
alguna.
Si el testigo legalmente citado no compareciere sin justa causa, el tribunal podr :
a.- Disponer su arresto hasta la realizacin de la actuacin, por un mximo de veinticuatro horas;
b.- Imponerles el pago de una multa de hasta quince unidades tributarias mensuales; y
c.- Imponerles el pago de las costas provocadas por su inasistencia.
Respecto de la obligacin de comparecer debemos tener presente:
a. Los testigos que se encuentren en el extranjero no tienen la obligacin de comparecer, puesto que a ellos se les debe tomar la
prueba anticipada conforme a lo previsto en los arts 192 y 280 del NCPP , la cual podr tener valor en el juicio oral conforme a lo
establecido en la letra a) del art. 331.
b. Los testigos que residan dentro del pas, pero fuera del territorio jurisdiccional del tribunal en que se sigue el juicio no tienen la
obligacin de comparecer, a menos que se le pague anticipadamente los gastos de traslado y habitacin conforme a lo
establecido en el inciso 1 del art. 312 del NCPP..
c. Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a comparecer ante el tribunal para prestar declaraciones como testigos las personas
indicadas en el art.300 del NCPP y que son :
a) El Presidente de la Repblica y los ex Presidentes; los Ministros de Estado; los Senadores y Diputados; los miembros de la Corte
Suprema; los integrantes del Tribunal Constitucional; el Contralor General de la Repblica y el Fiscal Nacional;
b) Los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, el General Director de Carabineros de Chile y el Director General de la Polica
de Investigaciones de Chile;
c) Los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la
materia, y
d) Los que, por enfermedad grave u otro impedimento calificado por el tribunal, se hallaren en imposibilidad de hacerlo.
Respecto de las personas enumeradas en las letras a), b) y d) debemos tener presente lo siguiente:
a.- Ellas pueden renunciar a su derecho a no comparecer, y en tal caso debern concurrir y restar declaracin conforme a las reglas
generales.
b.- Se entender que dichas personas no tienen el derecho a no comparecer y debern prestar declaracin ante el tribunal oral
conforme a las reglas generales, cuando habiendo efectuado el llamamiento un tribunal de juicio oral en lo penal, la unanimidad de
los miembros de la sala, por razones fundadas, estimare necesaria su concurrencia ante el tribunal.
c.- Dichas personas sern interrogadas en el lugar en que ejercieren sus funciones o en su domicilio. A tal efecto, propondrn
oportunamente la fecha y el lugar correspondientes. Si as no lo hicieren, los fijar el tribunal. En caso de inasistencia del testigo, se
aplicarn las normas generales, esto es, deber concurrir a declarar ante el tribunal.
d.- A la audiencia ante el tribunal tendrn siempre derecho a asistir los intervinientes. El tribunal podr calificar las preguntas que se
dirigieren al testigo, teniendo en cuenta su pertinencia con los hechos y la investidura o estado del deponente.
e.- Respecto de estas personas, si bien es cierto que por regla general no estn obligadas a comparecer, ellas si tienen las otras dos
obligaciones de los testigos, la que cumplirn prestando su declaracin conforme a las reglas generales en el lugar hbil que
indiquen y debern expresar que lo hacen en virtud del juramento que la ley exige a los testigos.
f.- En el nuevo proceso penal no se contempla que los miembros y fiscales de las Cortes y los jueces letrados que ejerzan sus
funciones en el asiento de stas no declararn sin previo permiso de la Corte Suprema, tratndose de algn miembro o fiscal de este
tribunal, o de la respectiva Corte de Apelaciones en los dems casos y que este permiso se conceder siempre que no parezca al
tribunal que slo se trata de establecer, respecto del juez o fiscal presentado como testigo, una causa de recusacin.
Todas estas personas que estn exentas de comparecer, han dejado de declarar por
informe y deben declarar ante el tribunal.
Para ese efecto, dentro de tercer da siguiente a su notificacin, las personas
mencionadas propondrn al tribunal el lugar y la fecha, comprendida dentro del trmino
probatorio, de realizacin de la audiencia respectiva. El juez los fijar sin ms trmite si
el interesado as no lo hiciere ni comunicare su renuncia al derecho que le confiere este
artculo.305
Sin embargo, no estn obligados a declarar ni concurrir a la audiencia judicial los
chilenos o los extranjeros que gocen en el pas de inmunidad diplomtica, en
conformidad a los tratados vigentes sobre la materia. Art. 362 inc. 1
Estas personas declararan por informe, si consintieren a ello voluntariamente. Al
efecto, se les dirigir un oficio respetuoso, por medio del Ministerio respectivo. Art. 362
inc. 2
2. LA OBLIGACIN DE DECLARAR EN JUICIO
Esta obligacin se encuentra contemplada en el art.359 del C.P.C.: Toda persona,
cualquiera sea su estado o profesin, est obligada a declarar en la audiencia que el
tribunal seale con ese objeto.
Excepcionalmente, no se encuentran obligadas a declarar las personas
contempladas en el art.360 del C.P.C., exencin que se establece por razones de secreto
profesional, parentesco e incriminacin en un delito.
De acuerdo a ese precepto legal, no sern obligados a declarar:
N1 Secreto Profesional. Los eclesisticos, abogados, escribanos, procuradores,
mdicos y matronas, sobre hechos que se les hayan comunicado confidencialmente con
ocasin de su estado, profesin u oficio.
Debemos hacer presente que para estas personas el eximirse de prestar
declaraciones no constituye slo un derecho, sino que tambin un deber, puesto que la
violacin del secreto profesional importa la comisin de un delito. Al efecto, el inciso 2
del art.247 del Cdigo Penal establece que incurrirn en las penas de reclusin menor en
su grado mnimo a medio y multa los que, ejerciendo alguna de las profesiones que
requieran ttulo, revelen secretos que por razn de ella se les hubiere confiado.
Los motivos por los cuales se ha consagrado el secreto profesional como una
excusa legal para declarar han sido diversos a lo largo del tiempo. "El secreto
Respecto de las personas comprendidas en la letra c), esto es, los chilenos o extranjeros que gozaren en el pas de inmunidad
diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes, debemos tener presente las siguientes reglas especiales:
a.- Ellas declaran por medio de informes escritos, que deben dirigir al tribunal dando respuestas a las preguntas que se le hubieren
formulado,
b.- Para ellas es voluntario consentir en prestar la declaracin;
c.- Para que presten declaracin, se les dirigir un oficio respetuoso, por medio del ministerio respectivo, en el cual deberan
contenerse las preguntas que todos los intervinientes del proceso estime pertinente formularles.
305
El inciso segundo del art. 361 fue agregado por el artculo 2 de la Ley 19,806, de 31 de mayo de 2002.
profesional ha sido reconocido como una excusa legal del deber de testimonial, desde
los tiempos clsicos de Grecia y Roma, con diferentes modalidades: como un derecho
del profesional de abstenerse de relevarlo, como un derecho del cliente sin cuya
autorizacin no es posible el testimonio, o como un deber social que no puede ser
excusado por el cliente ni por el juez." 306
Respecto de los abogados, el secreto profesional se encontraba reglamentado en
los artculos 10 a 12 del Antiguo Cdigo de tica Profesional, los cuales prescriban al
efecto:
"Artculo 10. Secreto Profesional.
Guardar el secreto profesional constituye un deber y un derecho del abogado. Es
hacia los clientes un deber que perdura en lo absoluto, an despus de que les haya
dejado de prestar sus servicios; y es un derecho del abogado ante los jueces, pues no
podra aceptar que se le hagan confidencias, si supiese que podra ser obligado a
revelarlas. Llamado a declarar como testigo, debe el letrado concurrir a la citacin, y
con toda independencia de criterio, negarse a contestar las preguntas que lo lleven a
violar el secreto profesional o lo expongan a ello.
Artculo 11. Alcance de la obligacin de guardar el secreto.
La obligacin de guardar el secreto profesional abarca las confidencias hechas por
terceros al abogado, en razn de su ministerio, y las que sean consecuencia de plticas
para realizar una transaccin que fracas. El secreto cubre tambin las confidencias de
los colegas. El abogado, sin consentimiento previo del confidente, no puede aceptar
ningn asunto relativo a un secreto que se le confi por motivo de su profesin, ni
utilizarlo en su propio beneficio.
Artculo 12 Extincin de la obligacin de guardar el secreto profesional.
El abogado que es objeto de un acusacin de parte de su cliente o de otro abogado,
puede revelar el secreto profesional que el acusador o terceros le hubieren confiado, si
mira directamente a su defensa. Cuando un cliente comunica a su abogado la intencin
de cometer un delito, tal confidencia no queda amparada por el secreto profesional. El
abogado debe hacer las revelaciones necesarias para prevenir un acto delictuoso o
proteger a personas en peligro.
En el Nuevo Cdigo de Etica Profesional, que rige desde el 1 de Agosto de 2011
se ha sido mucho ms explicito y reglamentario respecto de tan trascendente deber
profesional, que muchas veces necesita ser conciliado con intereses de carcter
general para la adecuada proteccin de los intereses de la comunidad.
Como principio de carcter general, en el Titulo I Preliminar sobre Principios
y Reglas del Cdigo de Etica, se establece en su artculo 7., titulado,
Confidencialidad y secreto profesional lo siguiente:
306
f) para cumplir con un deber legal de informar o declarar, en los trminos del
prrafo 4 de este ttulo; o g) en otro caso expresamente autorizado por las reglas de la
tica profesional.
Artculo 55. Necesidad.
Los artculos precedentes slo autorizan al abogado a efectuar la revelacin que
sea necesaria para el logro del fin que la justifica, a condicin, adems, de que el
abogado no disponga de otro medio practicable y menos perjudicial para el cliente. Esta
exigencia es particularmente estricta cuando se trata de la revelacin que se efecta para
cobrar honorarios.
Artculo 56. Proporcionalidad.
Si el hecho que el abogado intenta impedir o la imputacin de la que se defiende
no son atribuibles al cliente, el abogado slo se encuentra autorizado a revelar
informacin sujeta a confidencialidad cuando el mal que con ello evita es
sustancialmente mayor que el que causa. Esta exigencia es siempre aplicable a la
revelacin efectuada para cobrar honorarios.
Artculo 57. Consideracin debida a la defensa en juicio penal.
Si la revelacin ordenada o autorizada por los artculos 53 y 54 (a) y (b) puede
perjudicar la defensa del cliente en cualquier etapa de un procedimiento penal, el
abogado debe adoptar previamente medidas razonables encaminadas a evitar ese
perjuicio. El abogado que no dispone de medidas para evitar ese perjuicio no est
obligado a hacer revelaciones. Si la defensa penal del cliente est a cargo de otro
abogado, la revelacin puede ser efectuada a este ltimo.
Artculo 58. Advertencia al cliente.
No falta a la tica profesional el abogado que advierte a su cliente que revelar
informacin para lograr mediante esa advertencia alguno de los fines previstos en los
artculos 53 y 54, a condicin que la advertencia persiga el mismo fin que justificara la
revelacin.
Artculo 59. Divulgacin en inters general o profesional.
No falta a la tica profesional el abogado que expone un caso en que haya
intervenido, si con ello favorece el desarrollo de la cultura jurdica o la formacin
profesional, siempre que adopte las medidas que eviten la identificacin del cliente y del
caso concreto.
4. Consideracin debida al secreto profesional
Artculo 60. Deber de cautelar el secreto profesional.
Si un abogado es requerido por la ley o la autoridad competente para informar o
declarar sobre una materia sujeta a confidencialidad, el abogado debe procurar que le
sea reconocido el derecho al secreto profesional.
testimonial y en la presencia del juez invocar su exencin de declarar para los efectos
de negarse a prestar declaracin.
El tribunal, una vez hecha valer la exencin de declarar por la persona amparada
por el beneficio, debe proceder a reconocer ella y eximirlo de prestar la deposicin para
la cual fue citado.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "un abogado no puede ser
obligado a revelar un acto confidencial cuya realizacin le habra encomendado su
patrocinado, aunque en el desempeo de su comisin confidencial hubiere actuado
personalmente.
Procede dejar sin efecto por la va de la queja, porque infringe el art.360 N1 del
C.P.C., la resolucin que obliga a declarar a un abogado sobre esos hechos,
desestimando la oposicin formulada por el mismo abogado, hecha valer en la audiencia
a que, como testigo se le cit.309 310
3. OBLIGACIN DE DECIR LA VERDAD.
Como una garanta de la veracidad del testimonio, se suela exigir el requisito del
juramento previo; es un requisito formal para el debido cumplimiento del aspecto
309
sustancial o de fondo de declarar todo lo que se sabe y nada ms que esto, tal como se
cree que es verdad.
Esta obligacin es de la esencia de la prueba testimonial y a ello se compromete el
testigo antes de prestar su declaracin prestando el juramento que contempla el art.363
del C.P.C.
Al efecto, establece el citado artculo, que "antes de examinar a cada testigo, se le
har prestar juramento al tenor de la formula siguiente : Juras por Dios decir la verdad
acerca de lo que se os va a preguntar ?. El interrogado responder : Si juro., conforme a
lo dispuesto en el artculo 62".
En materia penal, se refiere al juramento el artculo 203 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, se seala que todo testigo, antes de comenzar su
declaracin, prestar juramento o promesa de decir verdad sobre lo que se le preguntare,
sin ocultar ni aadir nada de lo que pudiere conducir al esclarecimiento de los hechos.
El tribunal, si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del sentido del juramento
o promesa y de su obligacin de ser veraz, as como de las penas con las cuales la ley
castiga el delito de falso testimonio en causa criminal.
Excepcionalmente, no se tomar juramento o promesa a los testigos menores de
dieciocho aos, ni a aquellos de quienes el tribunal sospechare que pudieren haber
tomado parte en los hechos investigados. Se har constar en el registro la omisin del
juramento o promesa y las causas de ello.
"En el derecho contemporneo se rechaza la inclusin de formulas religiosas en
el juramento de los testigos, porque debe respetarse la libertad de conciencia y, adems,
la finalidad correctiva no se modifica." 311
Si el testigo falta a la verdad en sus declaraciones, contraviniendo el juramento
prestado, comete el delito de falso testimonio en causa civil, tipificado en el art.209 del
Cdigo Penal. Al delito de falso testimonio en el proceso penal se refieren los artculos
206 a 208 del Cdigo Penal.
No obstante es menester distinguir la declaracin falsa de la equivocada. Esta no
implica perjurio, cualquiera sea su causa e inclusive cuando signifique una crasa
ignorancia o descuido inexcusable. La buena fe del testigo debe presumirse, pero no la
verdad de su declaracin, es decir, la correspondencia de lo narrado con la realidad,
porque lo ltimo depende de las circunstancias objetivas y subjetivas. Mucho menos
puede ser sancionable el error en los juicios, apreciaciones o deducciones del testigo. 312
311
312
Corte de Apelaciones de Concepcin. 8. 6. 1903. G. 1903. 1 sem. N*1. 054. Pg. 1. 113
En materia penal, se refieren a la citacin de los testigos los artculos 193 a 200 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, el artculo 33 del NCPP seala que se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren
comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su
comparecencia. Tratndose de los testigos citados al juicio oral, la determinacin del da en el cual deben concurrir fluye de lo
dispuesto en el art. 281 del NCPP.
315
En materia penal, se refiere a este derecho de los testigos el artculo 220 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, se regula este derecho de los testigos en el artculo 312, de acuerdo con el cual el testigo que careciere
de medios suficientes o viviere solamente de su remuneracin, tendr derecho a que la persona que lo presentare le indemnice la
prdida que le ocasionare su comparecencia para prestar declaracin y le pague, anticipadamente, los gastos de traslado y
habitacin, si procediere.
Se entender renunciado este derecho si no se ejerciere en el plazo de veinte das, contado desde la fecha en que se prestare la
declaracin.
En caso de desacuerdo, estos gastos sern regulados por el tribunal a simple requerimiento del interesado, sin forma de juicio y sin
ulterior recurso.
Tratndose de testigos presentados por el ministerio pblico, o por intervinientes que gozaren de privilegio de pobreza, la
indemnizacin ser pagada anticipadamente por el Fisco y con este fin, tales intervinientes debern expresar en sus escritos de
acusacin o contestacin el nombre de los testigos a quien debiere efectuarse el pago y el monto aproximado a que el mismo
alcanzar.
Lo prescrito en este artculo se entender sin perjuicio de la resolucin que recayere acerca de las costas de la causa.
Adems, es menester tener presente que en el proceso penal, el testigo posee adems otros dos importantes derechos:
a. En el antiguo proceso penal, el testigo puede requerir la reserva de su identidad respecto de terceros hasta el trmino del sumario
criminal, prohibicin que debe ser declarada por el tribunal a solicitud de cualquier testigo que se consigne en un parte policial o que
se presente voluntariamente a Carabineros de Chile, a la Polica de Investigaciones o al tribunal conforme a lo previsto actualmente
en el artculo 189, derecho que le fue reconocido a los testigos mediante la Ley 19.077.
En el nuevo proceso penal, durante la investigacin, el Fiscal puede decretar la reserva respecto de las declaraciones de un testigo
hasta por el plazo de 40 das conforme a lo previsto en el artculo 182 del NCPP.
Respecto de la prueba anticipada que se rinda ante el juez de garanta ( arts 192 y 280) como ante el tribunal oral, se contempla solo
la facultad de omitir la indicacin del domicilio, quedando en tal caso prohibida la divulgacin de su identidad. Al efecto, dispone el
art.307 en sus incisos 2 y 3 que Si existiere motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio pudiere implicar peligro
para el testigo u otra persona, el presidente de la sala o el juez, en su caso, podr autorizar al testigo a no responder a dicha pregunta
durante la audiencia.
314
Si el testigo hiciere uso de dicho derecho, quedar prohibida la divulgacin, en cualquier forma, de su identidad o de antecedentes
que condujeren a ella. Dicha prohibicin es de carcter excepcional y no rige por ello de pleno derecho, por lo que el tribunal deber
decretarla expresamente. La infraccin a esta norma ser sancionada con la pena que establece el inciso segundo del artculo 240 del
Cdigo de Procedimiento Civil, tratndose de quien proporcionare la informacin. En caso que la informacin fuere difundida por
algn medio de comunicacin social, adems se impondr a su director una multa de diez a cincuenta ingresos mnimos mensuales.
Por otra parte, conforme a lo previsto en el art. 289 del NCPP, para cautelar en mejor forma al testigo, por razones de intimidad,
honor o seguridad, podr la parte que presenta al testigo, solicitar que se restrinja la publicidad de la audiencia en la que este
declare, mediante la adopcin por parte del tribunal de alguna de las siguientes medidas:
a) Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la sala donde se efectuare la audiencia;
b) Impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida para la prctica de pruebas especficas, y
c) Prohibir al fiscal, a los dems intervinientes y a sus abogados que entreguen informacin o formulen declaraciones a los medios
de comunicacin social durante el desarrollo del juicio.
b.Requerir del tribunal, en casos graves y calificados, que se dispongan medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del
testigo, las que pueden durar el tiempo razonable que el tribunal disponga y pueden ser renovadas cuantas veces fueren necesarias,
todo ello conforme a lo previsto actualmente en el artculo 189, derecho que le fue reconocido a los testigos mediante la Ley
19.077.
En el nuevo proceso penal, se establece como una de las funciones del Ministerio Pblico la de proteger a los testigos (Arts.1, 17
letra f, 44 L.O.M.P.
Sobre la materia, dispone expresamente el art. 308 del NCPP, que el tribunal, en casos graves y
calificados, podr disponer medidas especiales destinadas a proteger la seguridad del testigo que lo solicitare. Dichas medidas
durarn el tiempo razonable que el tribunal dispusiere y podrn ser renovadas cuantas veces fuere necesario.
De igual forma, el ministerio pblico, de oficio o a peticin del interesado, adoptar las medidas que fueren procedentes para
conferir al testigo, antes o despus de prestadas sus declaraciones, la debida proteccin.
4. Los que carecen del sentido necesario para percibir los hechos declarados al
tiempo de verificarse estos.
5. Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
6. Los que en el mismo juicio hayan sido cohechados, o hayan cohechado o
intentado cohechar a otros, an cuando no se les haya procesado criminalmente.
7. Los vagos sin ocupacin u oficio conocido.
Al efecto, nuestra Jurisprudencia ha declarado que "la circunstancia de que el
testigo se encontraba sin trabajo, es decir, cesante, al tiempo de prestar declaracin, no
lo constituye en vago sin ocupacin u oficio, razn por la cual no le afecta la tacha del
N7 del art.357 del C.P.C" 316
8. Los que en concepto de el tribunal sean indignos de fe por haber sido condenados
por delitos; y
La Jurisprudencia al respecto ha sealado que "no es tacha legal el estar procesado
o acusado 317" y que los que hayan sido condenados por robo son indignos de fe como
testigos 318 ".
9. Los que hagan profesin de testificar en juicio.
2. INHABILIDAD RELATIVA
Las personas comprendidas en los casos de inhabilidad relativa puede declarar en
todos los juicios, salvo en aquellos que la ley los declare inhbiles para declarar. Los
motivos por los cuales se establecen estas inhabilidades obedecen a razones de
parentesco, dependencia, inters en el pleito y amistad o enemistad.
Las causales de inhabilidad relativa se encuentran contempladas en el Art.358 del
C.P.C., el cual prescribe al efecto que: "Son tambin inhbiles para declarar:
1. El cnyuge y los parientes legtimos hasta el 4 grado de consaguinidad y 2 de
afinidad de la parte que los presenta como testigos319;
2. Los ascendientes, descendientes y hermanos ilegtimos, cuando haya
reconocimiento del parentesco que produzca efectos civiles respecto de la parte que
solicite su declaracin320;
Respecto de estas causales de parentesco se ha declarado por la Jurisprudencia que
no puede invocarse la tacha por parentesco si es la parte contraria la que invoca sus
dichos, y en cualquier evento la misma ley faculta al testigo para negarse a declarar en
316
Corte de Apelaciones de Santiago. 17. 12. 59. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 56. Sec. 2. Pg. 128
Corte de Apelaciones de Valdivia. 11. 6. 1913. G. 1913. 1er Sem. N516. Pg. 1682
318
Corte Suprema25. 10. 1911. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 10. Sec. 1, Pg. 111
319
Vase Ley 19.585de 26 de octubre de 1998, que reemplaz el rgimen de filiacin por el de filiacin matrimonial y
extramatrimonial
320
Vase Ley 19.585de 26 de octubre de 1998, que reemplaz el rgimen de filiacin por el de filiacin matrimonial y
extramatrimonial
317
321
324
En el antiguo procesal penal no existe esta distincin respecto de las inhabilidades, y en el nuevo proceso penal, no se contempla
la existencia de inhabilidades.
Dentro del procedimiento civil, existe una doble carga para la parte que desea
rendir prueba testimonial dentro del proceso:
l. Presentacin de una lista de testigos, en la cual se contenga la individualizacin
de las personas que van a declarar.
2. Sealar los puntos sobre los que van a declarar las personas individualizadas.
La regla general es que deben presentarse dentro de los 5 das siguientes a la ltima
notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba.
Sin embargo, si se ha presentado recurso de reposicin respecto de la resolucin
que ha recibido la causa a prueba, este plazo de 5 das se cuenta desde la notificacin
por el Estado de la resolucin que se pronuncia sobre la ltima reposicin.(Art.320 del
C.P.C.)
Debemos hacer presente que en los incidentes (art. 90 CPC)y en el juicio sumario
(Art. 684 CPC) por remisin expresa a la norma que rige la rendicin de prueba en los
incidentes, debe ser presentada por las partes dentro de los 2 primeros das del trmino
probatorio.
En las querellas posesorias, el querellante debe incluir en la presentacin de su
querella la lista de testigos ( art. 551 inc.2 C.P.C.) y el querellado debe presentar su
lista de testigos por lo menos antes de las doce del da que preceda al designado para la
audiencia ( art. 554 inc.1 C.P.C.) sin que se puedan examinar testigos que no estn
mencionados en dichas listas, salvo acuerdo expreso de las partes.
En el juicio de mnima cuanta, la lista de testigos debe ser presentada en la
audiencia de contestacin o dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la
resolucin que reciba la causa a prueba.( art. 716 C.P.C.
Respecto de la oportunidad para presentar la lista de testigos debemos tener
presente las siguientes situaciones:
1. La lista de testigos se presenta antes del inicio del plazo para su presentacin,
esto es, en el juicio ordinario antes de comenzar a correr los cinco primeros das del
trmino probatorio.
La Jurisprudencia no tiene un criterio uniforme respecto a las consecuencias que se
generaran respecto a la presentacin de esa lista de testigos antes de la oportunidad
establecida por la ley.
Segn algunos fallos, la lista de testigos presentada antes de que comience a correr
el plazo para su presentacin no tiene valor, y en consecuencia, no podra prestarse
prueba testimonial.
Al efecto se ha sealado, que "el uso de la expresin dentro de "los cinco das, hace
que la presentacin anticipada sea tan extempornea como la que se hace despus de
vencido el plazo 325 y que no valen las minutas de puntos de prueba y de testigos que
fueren presentadas antes de recibirse la causa a prueba.326
En cambio, otros fallos han sostenido que es vlida la lista de testigos que se
presenta antes de que hubiere comenzado a correr el plazo para su presentacin.
Al efecto se ha sealado, que "aun cuando la lista de testigos se hubiera presentado
antes de que comenzara a correr el probatorio, su presentacin habra sido oportuna, por
lo que sanciona el artculo 64 del C.P.C. con la extincin del derecho para cuyo
ejercicio se concede plazo fatal, es para el caso que tal ejercicio no ocurra antes del
vencimiento del plazo327 y que la circunstancia de que el demandado presente su lista de
testigos antes de empezar a correr el plazo que la ley seala al efecto, no perjudica al
demandado, sino que por el contrario, le permite disponer de mayor tiempo para
preparar su defensa. Lo que el legislador ha querido, al limitar el trmino de la
presentacin de la lista de testigos y minuta de puntos de prueba, ha sido que no se haga
despus de su vencimiento, precisamente para que la parte contraria no sufra menoscabo
en el ejercicio de su derecho de fiscalizacin. 328
En consecuencia, si una parte ha presentado su lista de testigos dentro de los cinco
das siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, y
ella u otra parte deduce recurso de reposicin en contra de esa resolucin, para evitar
toda polmica al respecto debera reiterar la presentacin de la lista dentro de los cinco
das siguientes a la notificacin por el estado de la resolucin que se pronuncia acerca
de la ltima reposicin.
2. La lista de testigos se presenta transcurrido el plazo establecido en la ley.
En esta materia no se presenta discrepancia alguna. El plazo para presentar la lista
de testigos es fatal, por lo que la lista presentada una vez transcurrido ste se debe tener
por no presentada por haberse extinguido o precluido la facultad de acuerdo a lo
establecido en el art.64 del C.P.C.329
325
Adems cabe tener presente que conforme a lo previsto en el art. 257del NCPP, que hasta la realizacin de la audiencia a que se
refiere el artculo 249 y durante la misma, los intervinientes podrn reiterar la solicitud de diligencias precisas de investigacin
que oportunamente hubieren formulado durante la investigacin y que el ministerio pblico hubiere rechazado.
Si el juez de garanta acogiere la solicitud, ordenar al fiscal reabrir la investigacin y proceder al cumplimiento de las
diligencias, en el plazo que le fijar. Podr el fiscal, en dicho evento y por una sola vez, solicitar ampliacin del mismo plazo.
El juez no decretar ni renovar aquellas diligencias que en su oportunidad se hubieren ordenado a peticin de los intervinientes y
no se hubieren cumplido por negligencia o hecho imputable a los mismos, ni tampoco las que fueren manifiestamente impertinentes,
las que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios ni, en general, todas aquellas que hubieren sido solicitadas con
fines puramente dilatorios.
Vencido el plazo o su ampliacin, o aun antes de ello si se hubieren cumplido las diligencias, el fiscal cerrar nuevamente la
investigacin y proceder en la forma sealada en el artculo 248.
Por otra parte, es posible que se preste declaracin ante el juez de garanta antes del juicio oral, como una verdadera medida
prejudicial probatoria, en los siguientes casos:
1.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en Chile.
Al concluir la declaracin del testigo, el fiscal le har saber la obligacin que tiene de comparecer y declarar durante la audiencia del
juicio oral, as como de comunicar cualquier cambio de domicilio o de morada hasta esa oportunidad.
Si, al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del
juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte, su
incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se reciba su
declaracin anticipadamente.
En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral,
quienes tendrn todas las facultades previstas para su participacin en la audiencia del juicio oral.( art. 191 NCPP)
2.- Durante el curso de la investigacin respecto de testigos que se encuentran en el extranjero.
Si el testigo se encontrare en el extranjero y no pudiere aplicarse lo previsto en el inciso final del artculo 190, el fiscal podr
solicitar al juez de garanta que tambin se reciba su declaracin anticipadamente.
Para ese efecto, se recibir la declaracin del testigo, segn resultare ms conveniente y expedito, ante un cnsul chileno o ante el
tribunal del lugar en que se hallare.
3.- Con motivo de una solicitud formulada durante la audiencia de preparacin de juicio oral.
Durante la audiencia de preparacin del juicio oral tambin se podr solicitar la prueba testimonial anticipada conforme a lo previsto
en el artculo 191.
En todo caso, por regla general, los testigos que hubieren prestado declaracin ante el juez de garanta no se encuentran exonerados
de la obligacin de comparecer a declarar en el juicio oral y los testimonios anteriores que hubieren prestado no tendrn valor
probatorio dentro del juicio oral conforme a lo previsto en los arts 296, 334 inc. 1 y 340 inc.2 del N.C.P.P.
b.- En la audiencia de preparacin del juicio oral, que se realiza ante el juez de garanta y en la cual deben participar el Fiscal,
quien formula la acusacin, el querellante que se hubiere adherido o formulado acusacin particular, el actor civil que hubiere
deducido demanda civil y el acusado con su defensor; se determinan cuales son los documentos que pueden acompaarse como
prueba durante el juicio oral. ( arts 276 y 277 letra e) del NCPP).
El ofrecimiento de rendicin de prueba testimonial para el juicio oral debe efectuarse oportunamente y en forma previa a la
audiencia del juicio oral por el Fiscal en su acusacin ( art259 letra f)), por el querellante en su adhesin a la acusacin o adhesin a
la acusacin ( art.261 letra c)), por el actor civil en su demanda civil ( art 60).El acusado debe ofrecer su prueba testimonial hasta la
vspera del inicio de la audiencia de preparacin del juicio oral, por escrito, o al inicio de la audiencia, en forma oral (art. 263 letra
c)).
Si se ofreciere en dicha oportunidad la rendicin de prueba testimonial, la solicitud deber contener una lista de testigos,
individualizndolos con nombre, apellidos, profesin y domicilio o residencia, salvo en el caso previsto en el inciso segundo del
artculo 307, y sealando, adems, los puntos sobre los que habrn de recaer sus declaraciones. ( art. 259 inc. 2)
c.- El juicio oral es la oportunidad para que se debe rendir la prueba testimonial, mediante el interrogatorio que deben efectuar las
partes.( arts 329 y 330.)
Excepcionalmente, el tribunal de juicio oral puede autorizar la rendicin de una prueba testimonial no ofrecida oportunamente en
conformidad a lo previsto en el art.336 del NCPP.
330
Corte de Apelaciones de Santiago. 29. 3. 1905. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 2. Sec. 2. pg. 116
331
Corte de Apelaciones de Valdivia 18. 5. 1924. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 24. Sec. 2. Pg. 11
Corte Suprema3. 3. 1928. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 26. Sec. 1. Pg. 89
333
Corte de Apelaciones de Santiago. 8. 9. 1927 G. 1927. 2 sem. N* 191. Pg. 778
334
Corte de Apelaciones de La Serena 23. . 12. 1919. G. 1919. 2 sem. N* 161. Pg. 703.
335
En el proceso penal, nos remitimos a lo sealado en el punto anterior.
336
En materia penal, para que las partes puedan rendir prueba testimonial dentro del perodo probatorio del Plenario Criminal es
menester que acompaen la lista de testigos en los escritos que conforman el perodo de discusin.(Arts 429 y 450 del C.P.P.).
Existe dos excepciones a esta regla general en el art.372 del C.P.C.
1. El tribunal puede admitir a otros testigos no contemplados en la lista en casos muy calificados y siempre que jure la parte que
confeccion la lista que no tuvo conocimiento de ellos al momento de su presentacin.
2. Tambin pueden deponer testigos no contemplados en la lista si las partes se ponen de acuerdo en ello.
La oportunidad y la forma de presentar la lista de testigos varia segn el tipo de procedimiento.
En el nuevo proceso penal, los hechos y los testigos que en definitiva declararan en el juicio oral se determinan por el juez de
garanta en el auto de apertura del juicio oral, luego de hacer escuchado a las partes, y haber podido ejercer las facultades de
exclusin de prueba contempladas en el artculo 276 y considerar las convenciones probatorias que pudieren haber convenido las
partes. ( art 275).
332
Si han de declarar testigos que residen fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce de la causa, se practicar su examen por el tribunal que
corresponda, a quien se remitir copia de los puntos de prueba fijados.
El examen se practicar segn las reglas generales, pudiendo las partes hacerse
representar por encargados en conformidad al artculo 73.(Art.371 del C.P.C.)
Al respecto, cabe formular las siguientes observaciones:
a. La residencia del testigo es la que determina cual es el tribunal al que deber
remitirse el exhorto para su examen.
No obstante, no existe inconveniente para que la parte que presente al testigo lo
haga ante el tribunal que conoce de la causa y omita la tramitacin del exhorto.
b. En el exhorto debera contemplarse no slo la solicitud y la resolucin que da
lugar a l, sino que tambin fotocopia autorizada de los principales escritos del perodo
de discusin, de la resolucin que recibe la causa a prueba, de la lista de testigos y de la
minuta de puntos de prueba, porque ello le permitir resolver al tribunal exhortado con
los antecedentes suficientes cualquiera incidencia que se presente durante la rendicin
de la prueba testimonial.
c. An cuando no es necesario de acuerdo a lo previsto en el inciso final del art.71
del C.P.C., sera conveniente que en el exhorto se estableciera expresamente la facultad
para el tribunal exhortado de fijar la o las audiencias en las cuales se rendir la prueba
testimonial.
d. Se ha resuelto que para la validez de las diligencias probatorias ante el juez
exhortado, la ley slo exige que se practiquen previo decreto del juez exhortante
notificado a las partes, de suerte que stas deben apersonarse ante el tribunal exhortado
de un modo expreso y de esa manera proceder a su respecto la notificacin de las
resoluciones que se dicten por ste. 337
No obstante, excepcionalmente en las querellas posesorias no procede el
interrogatorio por exhorto de los testigos, puesto que no se podr en ningn caso hacer
el examen de los testigos por otro tribunal que el que conozca la querella.(Arts 559 y
568 C.P.C.) 338
337
Corte Suprema Queja. 7. 6. 1983. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 80. Sec. 1 Pg. 38
En materia penal, se refieren a la situacin de los testigos que residen en un lugar distinto de aquel en que tiene su territorio el
tribunal que instruye el proceso o que se encuentren en el extranjero los artculos 198 y 199 del Cdigo de Procedimiento Penal.
Excepcionalmente, pero tratndose de testigos que residen en nuestro territorio, pero en un lugar distinto al del territorio
jurisdiccional del tribunal que conoce del proceso penal, no se contempla su interrogatorio a travs de exhorto, sino que "si el juez
de la causa estima necesario or por s mismo al testigo para la comprobacin del delito, el reconocimiento de la persona del
delincuente o para otro objeto igualmente importante, puede ordenar por auto motivado que el testigo comparezca ante l." (Art. 198
inc.2 del C.P.P.)
En el nuevo proceso penal, rige el principio de la oralidad, publicidad, inmediacin y de la sana critica, por lo que los testigos
deben ser interrogados por el juez de garanta y el tribunal oral competente, sin que sea admisible la rendicin de prueba testimonial
por exhorto, con la excepcin de los testigos residentes en el extranjero, quienes pueden ser interrogados en el lugar en que se
encuentren durante la investigacin conforme a lo previsto en el art.192 del N.C.P.C., pudiendo el registro de esa declaracin ser
leda en el juicio oral( art 331 letra a) .Creemos que dentro de esta excepcin se encuentran tambin los chilenos y extranjeros que
gozaren en el pas de inmunidad diplomtica, en conformidad a los tratados vigentes sobre la materia, dado que ellos declaran por
medio de informe y en forma voluntaria conforme a lo previsto en los arts 300 letra c) y 301 inciso final.
338
339
En materia penal, la minuta de interrogatorio se debe comprender en los escritos que configuran el perodo de discusin en el
Plenario Criminal (Arts.429 y 450 del C.P.P.), teniendo presente en todo caso que los hechos sobre los cuales deben deponer los
testigos son los que se mencionan en el artculo 466 del Cdigo de Procedimiento Penal.. En el sumario Criminal no es menester
acompaar minuta de interrogatorio para que depongan los testigos, puesto que ellos son interrogados por el juez de acuerdo a lo
previsto en el artculo 193 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, estimamos que la presentacin de la minuta sobre los puntos en que va a recaer la declaracin de los
testigos adems de la lista de testigos que debe presentarse por el Fiscal, el querellante, el actor civil y el acusado en la forma y
oportunidad establecida en la ley es un requisito esencial, atendido a que el juez de garanta debe efectuar un control no slo sobre la
oportunidad, sino que adems sobre la pertinencia, utilidad y licitud de la prueba ofrecida por las partes, el que se manifiesta en el
pronunciamiento del auto de apertura del juicio oral. ( arts 259, 261, 60, 263, 276, y 277 letras d) y ,e) y f).
340
En el nuevo proceso penal, puede consultarse la letra precendente.
341
Corte de Apelaciones de Talca. 7. 7. 1911. G. 1911. 2 Sem. N* 672. Pg. 1119
M. SISTEMAS DE DECLARACION
Para los efectos de prestar declaracin los testigos se conocen los siguientes
sistemas:
1. Sistema de la Libre expresin, en el cual los testigos pueden declarar libremente
todo lo que saben respecto de los hechos.
2. Sistema de la Declaracin dirigida, en el cual los testigos declaran al tenor de las
preguntas que les son formuladas por el tribunal o las partes.
342
Corte de Apelaciones de Talca. 17. 10. 1910. G. 1910. 2 sem. N987. Pg. 970
En materia penal, la forma de citacin de los testigos aparece regulada en los artculos 194 a 197 del Cdigo de Procedimiento
Penal.
En el Plenario Criminal, el juez debe en la resolucin que recibe la causa a prueba fijar una o ms audiencias dentro del probatorio
para recibir las declaraciones de las partes, de testigos o peritos. Las partes del juicio deben ser notificadas con un da de
anticipacin a lo menos, para que por s o por medio de procurador puedan concurrir al acto.(Art. 453 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, el artculo 33 del NCPP seala que se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren
comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su
comparecencia. Tratndose de los testigos citados al juicio oral, la determinacin del da en el cual deben concurrir fluye de lo
dispuesto en el art. 281 del NCPP, correspondindole al los funcionarios auxiliares del tribunal oral ( Oficiales de Administracin de
causas) efectuar la citacin directamente, a travs de terceros autorizados o mediante exhorto ( Arts. 24 y sgtes).
343
3. Sistema eclctico o mixto, en el cual los testigos declaran libremente todo lo que
saben sobre los hechos, y luego son interrogados por el tribunal y las partes.
En el procedimiento civil se aplica el sistema de la declaracin dirigida, puesto que
los testigos no deponen libremente sobre lo que ellos conocen, sino que deben limitarse
a dar respuesta a las preguntas que les formulan el juez y las partes.(Arts.365 a 367 del
C.P.C.)344
En el procedimiento penal antiguo , durante la fase de Sumario Criminal se aplica el sistema eclctico o mixto conforme a lo
previsto en el artculo 208 del C.P.P., y respecto de los testigos de referencia se aplica el sistema de declaracin dirigida conforme a
lo establecido en el artculo 209 del C.P.P.. En el Plenario Criminal, se aplica el sistema de la declaracin dirigida para el
interrogatorio de los testigos conforme a lo previsto en los artculos 465 y 466 del Cdigo de Procedimiento Penal.
En el nuevo proceso penal, respecto de las declaraciones que se prestan ante los Fiscales no se contempla ninguna regulacin en
cuanto a la forma en que debe efectuarse el interrogatorio de los testigos, dado el carcter administrativo de ella y por no revestir
dichos testimonios valor probatorio para el juicio oral.
En el juicio oral o en la prueba anticipada ante el juez de garanta, respecto del interrogatorio que se efecta de los testigos, se aplica
el sistema de la declaracin dirigida conforme a lo previsto en el artculo 329 inciso tercero del NCPP, segn el cual la
declaracin de los testigos se sujetar al interrogatorio de las partes . En cambio, respecto del interrogatorio que se efecta de los
peritos en el juicio oral o en la prueba anticipada ante el juez de garanta, se aplica el sistema de la declaracin eclctico o mixto
conforme a lo previsto en el artculo 329 inciso tercero del NCPP, segn el cual los peritos debern exponer brevemente el
contenido y las conclusiones de su informe, y a continuacin se autorizar que sean interrogados por las partes!.
345
Corte de Apelaciones de Concepcin. 31. 7. 1959. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 56. Sec. 2. Pg. 55
346
En el antiguo proceso penal, en materia de prueba testimonial no le cabe intervencin al Receptor, puesto que en ella debe
intervenir como Ministro de Fe el secretario del tribunal conforme a lo previsto en el inciso final del artculo 216 del Cdigo de
Procedimiento Penal.
En el nuevo proceso penal, respecto de la declaracin de los testigos y peritos tampoco le cabe intervencin al Receptor y menos al
Secretario dado que no se contempla su existencia en la estructura de los nuevos tribunales penales. Sin perjuicio de ello, de las
declaraciones que presten los testigos ante el Ministerio Pblico y la Polica debe dejarse un registro, el cual no debe ser integro sino
2. Juramento.
Antes de examinar a cada testigo, se le har prestar juramento al tenor de acuerdo a
la formula establecida en el artculo Art.363 del C.P.C.
Es esencial el juramento para la declaracin de testigos, salvo el caso del art.357
N1 que se refiere a la posibilidad de declaracin de menores de 14 aos que tengan
discernimiento suficiente.
La omisin del juramento genera la nulidad de la testimonial rendida sin ste. Al
efecto, se ha declarado que no vale como prueba testimonial la declaracin de un cura
prroco, prestada en informe, sin expresar que lo hace bajo fe de juramento. 347 348
3. Orden y medidas que deber adoptar el tribunal para que declaren los
testigos.
Los testigos de cada parte son interrogados separada y sucesivamente, declarando
primero los del demandante; sin que puedan presenciar unos las declaraciones de los
otros.
El tribunal debe adoptar las medidas conducentes para evitar que los testigos que
vayan declarando puedan comunicarse con los que no hayan prestado
declaracin.(Art.364 del C.P.C).
La Jurisprudencia ha declarado que "el orden establecido por esta disposicin no
significa en manera alguna, que no habiendo podido presentar el demandante sus
testigos a una sesin de prueba determinada en que slo han declarado los del
demandado, quede aquel privado del derecho de rendirla ms tarde, dentro del trmino
probatorio. 349
Adems, el tribunal procurar tambin, en cuanto sea posible, que todos los testigos
de la misma parte sean examinados en la misma audiencia.(Art 369 inc 2)
que debe contener una breve relacin de los resultados de la diligencia ( ( arts 227 y 228 del NCPP). En cambio, respecto de la
declaracin de testigos y peritos ante el tribunal o de una prueba anticipada rendida ante el juez de garanta debe dejarse un registro
integro por cualquier medio que asegure fidelidad ( art. 41 NCPP) y ello es de responsabilidad del funcionario del tribunal a quien le
corresponda la funcin de administracin de causas ( art 25 N 4 C.O.T.).
347
Corte de Apelaciones de Valpo. 31. 3. 1915. G. 1915. 1 sem. Sem. N297. Pg. 731.
348
En materia penal, se refiere al juramento el artculo 203 del C.P.P., y a la advertencia de ser veraz el artculo 204 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, los testigos declaran ante el Ministerio Pblico sin rendir juramento. Al efecto, dispone expresamente
la parte final del inciso 1 del art. 190 del NCPP que el fiscal no podr exigir del testigo el juramento o promesa previstos en el
artculo 306.
En cambio, conforme a lo previsto en el art. 306 del NCPP, los testigos que declaran ante el juez de garanta en una prueba
anticipada o ante el tribunal oral deben hacerlo bajo juramento o promesa de decir verdad, salvo que se trate de menores de 18 aos
o de personas de quienes el tribunal sospechare que pudieren haber tomado parte en los hechos investigados, dejndose constancia
de esa circunstancia en el registro. Adems, el tribunal puede si lo estimare necesario, instruir al testigo acerca del sentido del
juramento o promesa y de su obligacin de ser veraz, as como de las penas con las cuales la ley castiga el delito de falso testimonio
en causa criminal.
349
Corte de Apelaciones de Concepcin. 16. 12. 1940. G. 1940. 2 sem. Sent. N 145. Pg. 163.
350
En el procedimiento penal, se establece que en el Sumario Criminal los testigos sern interrogados en forma separada y secreta
por el juez en presencia del secretario conforme a lo previsto en el artculo 205 , y en cuanto al orden nos seala el legislador que
comenzar el examen por aquellos a quienes se presuma sabedores del hecho, entre los que debe contarse el ofendido, las personas
de su familia y aquellas que dieron parte del delito conforme a lo previsto en el artculo 206 de ese cuerpo legal. En el Plenario
Criminal, el legislador nos seala que "las diferentes actuaciones de prueba se practicarn en audiencia pblica, excepto cuando la
publicidad fuere peligrosa para las buenas costumbres, lo cual declarar en auto especial el juez de la causa. Los jueces durante el
Plenario cuidarn de sealar horas diversas para recibir la prueba en cada causa."(art 454 del C.P.P.).
En el nuevo proceso penal, dentro del juicio oral, los testigos son interrogados luego de efectuada la presentacin de la acusacin,
demanda civil si la hubiere y la defensa del acusado. En primer lugar, se debe rendir la prueba de la parte acusadora, determinando
ella en el orden que rendir las diversas pruebas y de acuerdo con dicho orden determinado por ella, la oportunidad en que
presentar a cada testigo. Una vez terminada la rendicin de esa prueba, le corresponder el derecho a la parte acusada en la misma
forma respecto del orden de presentacin de sus pruebas y oportunidad para presentar a los diversos testigos.(Art. 328 del NCPP).
Debemos tener presente que la audiencia del juicio oral conforme a sus principios generales debe ser continua ( art 282), no
interrumpida en cuanto a la presencia de los jueces del tribunal oral para que rija la inmediacin ( art. 283), pblica ( art.289) y oral
( art. 291), debiendo resolverse inmediatamente dentro de ella en ella todos los incidentes que se promuevan , sin que las
resoluciones que se pronuncien respecto de ellos sean susceptibles de recurso alguno.( art. 290)
Estimamos que la ausencia de un testigo legalmente citado puede dar origen a que se solicite que se tenga por evacuada la
declaracin del testigo si se dieren los requisitos conforme a la lectura de registro contemplada en el art. 331 o a la suspensin del
juicio oral conforme a lo previsto en el artculo 283 del NCPP, debiendo en tal caso aplicarse respecto del testigo las medidas de
apremio contempladas en el art.299 para asegurar su asistencia en la fecha para la cual se ha fijado su continuacin.
Finalmente, el tribunal oral debe adoptar las medidas para que asegurarse que antes de declarar, los peritos y los testigos no puedan
comunicarse entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurriere en la audiencia.( art. 329 inc,. final).En la practica, se autoriza
a los testigos que han declarado a retirarse del tribunal como tambin ocurre en materia civil , lo que estimamos que puede
efectuarse slo si no hubiere oposicin de las partes, porque con esa medida se podra estar impidiendo que ellas puedan realizar un
nuevo interrogatorio de los testigos que ya hubieren declarado en la audiencia conforme a lo previsto en el penltimo inciso del art.
329 del NCPP.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser recibida
por intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la
lengua de seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas
personas prestarn previamente el juramento de que trata el inciso
primero."(Art.382).351
Si el testigo fuere sordo, las preguntas le sern dirigidas por escrito; y si fuere
mudo, dar por escrito sus contestaciones.
Si no fuere posible proceder de esta manera, la declaracin del testigo ser recibida
por intermedio de una o ms personas que puedan entenderse con l por medio de la
lengua de seas, por signos, o que comprendan a los sordos o sordomudos. Estas
personas prestarn previamente juramento de desempear bien y fielmente el cargo.
En tercer lugar, es menester advertir que antes de comenzar a prestar el testigo su
declaracin acerca de los hechos, la parte que no presenta al testigo tienen el derecho
de formularle a ste por conducto del juez, en la practica el Receptor, las preguntas de
tacha, esto es, aquellas que versan sobre los datos necesarios para establecer si
concurren causales que inhabiliten al testigo.(Art.366)
Concluidas las preguntas de tacha, la parte que no presenta al testigo debe proceder
a formular la tacha pertinente, puesto que si no lo hace precluir su derecho de hacer
valer la inhabilidad con posterioridad.
De la tacha formulada se conferir traslado a la parte que presenta al testigo.
Esta puede adoptar dos actitudes: Pedir que se omita la declaracin del testigo y que
se reemplace por la de otro testigo hbil si lo hubiere que figure en la nmina respectiva
(Art.374 C.P.C.) o solicitar el rechazo de la tacha formulada, la que no impedir el
examen del testigo tachado y ser resuelta en la sentencia definitiva. Slo en caso de
tratarse de una tacha fundada en una inhabilidad absoluta notoria, podr el tribunal
repeler de oficio la declaracin del testigo.(Arts 375 y 379 C.P.C.).
En cuarto lugar, concluidas las preguntas de tacha, se haya formulado sta o no, se
procede a interrogar al testigo acerca de los hechos de la causa.
Comienza el interrogatorio del testigo con las preguntas que le formula el juez (en
la prctica, el Receptor) sobre los puntos de prueba que se hubieren fijado, pudiendo
exigir tambin a los testigos que rectifiquen, esclarezcan o precisen las aseveraciones
hechas. (Art.365 C.P.C.)
Luego, viene el derecho para la parte que presenta al testigo de repreguntarlo, esto
es, tiene derecho a dirigir, por conducto del juez (en la practica, el Receptor), las
preguntas pertinentes para que el testigo aclare, complemente, rectifique, esclarezca o
precise los hechos sobre los cuales se invoca su testimonio.
351
Terminadas las repreguntas, nace el derecho para la parte que no presenta al testigo,
para los efectos de formular las contrainterrogaciones por conducto del juez.(art.366
C.P.C.)
Nuestra Jurisprudencia ha establecido que es un trmite esencial para la validez de
la prueba testimonial reconocer a las partes el derecho para formular las repreguntas y
contrainterrogaciones, puesto que se ha declarado "nula la testifical rendida sin haberse
aceptado las contrainterrogaciones propuestas por el demandado civil, ya que de otra
manera se producira su indefensin. Se repone el procedimiento al estado de llevarse a
efecto nuevamente la prueba decretada con intervencin de la contraparte, quien podr
hacer uso de todos los derechos que le concede la ley.
Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula el tribunal o la
contraria por conducto de ste al testigo por no ser ellas procedentes; esto es, no
encuadrarse dentro de los hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos de la causa
respecto de los cuales se ha presentado a declarar al testigo, o por tratarse de preguntas
inductivas, porque en este caso en que el testigo se limita a afirmar o negar lo que se le
seala en la pregunta no es el quien est declarando, sino que la parte a travs suyo.
De la oposicin a la formulacin de la pregunta se da traslado a la otra parte, y en
caso de desacuerdo respecto a su formulacin, resolver el tribunal. La resolucin que
se pronuncia por el tribunal es apelable en el slo efecto devolutivo.(Art.366 inc.2).
A esta oposicin a la formulacin de una pregunta se le da la tramitacin de un
incidente, por lo que si en la audiencia se perdieren dos o mas incidentes por una parte
se podra aplicar lo previsto en el art.88 del C.P.C.
Finalmente, de todo lo obrado en la diligencia testifical se debe levantar un acta de
acuerdo a lo establecido en el art.370 del C.P.C., el cual prescribe al efecto: "Las
declaraciones se consignarn por escrito, conservndose en cuanto sea posible las
expresiones de que se haya valido el testigo, reducidas al menor nmero posible de
palabras. Despus de ledas por el Receptor en alta voz y ratificadas por el testigo, sern
firmadas por el juez, el declarante, si sabe, y las partes, si tambin saben y se hallan
presentes, autorizndolas un receptor, que servir tambin como actuario en las
incidencias que ocurran durante la diligencia de prueba.
Al respecto, se ha declarado por la Jurisprudencia que "carece de todo mrito
probatorio la declaracin de los testigos que no sea autorizada por el receptor que debe
actuar en la sesin de prueba, siendo ineficaz la autorizacin del secretario u otro
ministro de fe. 352 353 354. Con ello se da cabal aplicacin al art.61 inc. final del C.P.C.,
el cual prescribe que la autorizacin del funcionario a quien corresponde dar fe o
certificado del acto es esencial para la validez de la actuacin.355
352
Corte de Apelaciones de Concepcin. 4. 3. 1907. G. 1907. 1er sem. N72. Pg. 163
Corte de Apelaciones de Talca. 2. 1. 1909. y 19. 6. 1909 G. 1909 Sent. Nos. 36 y 408. Pgs. 76 y 662
354
Corte de Apelaciones de Santiago. 15. 5. 1923. G. 1923. 1 sem. Sent. N81 Pg. 525
355
En el nuevo proceso penal, debemos tener presente, en primer lugar que los testigos no son interrogados primeramente por el
juez, y si el tribunal es colegiado, por uno de sus ministros a presencia de las partes y de sus abogados, si concurren al acto como
ocurre en materia civil.
El juez presidente de sala del tribunal oral se debe limitar a identificar al perito o testigo y ordenar que preste juramento o promesa
de decir verdad.
El 307 dispone que la declaracin del testigo comenzar por el sealamiento de los antecedentes relativos a su persona, en especial
sus nombres y apellidos, edad, lugar de nacimiento, estado, profesin, industria o empleo y residencia o domicilio, todo ello sin
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perjuicio de las excepciones contenidas en leyes especiales. Si existiere motivo para temer que la indicacin pblica de su domicilio
pudiere implicar peligro para el testigo u otra persona, el presidente de la sala o el juez, en su caso, podr autorizar al t estigo a no
responder a dicha pregunta durante la audiencia.
Luego de identificado el testigo y prestado el juramento, el testigo o perito debe sujetarse al interrogatorio de las partes, siendo
efectuado en primer lugar por la que lo hubiere presentado y luego por las restantes. Luego de efectuado el interrogatorio del testigo
por las partes, los miembros del tribunal oral pueden formular preguntas al testigo o perito con el fin de aclarar sus dichos.(art. 329
). Excepcionalmente, el testigo menor de edad slo ser interrogado por el presidente de la sala, debiendo los intervinientes dirigir
las preguntas por su intermedio.( art. 310)
En segundo lugar, es menester advertir que no se contempla en el nuevo proceso penal que en forma previa a la declaracin del
testigo se le formulen preguntas de tachas, por la sencilla razn de que este proceso no existen testigos inhbiles. ( art. 309)
Sin perjuicio de ello, los intervinientes podrn dirigir al testigo, preguntas tendientes a demostrar su credibilidad o falta de ella, la
existencia de vnculos con alguno de los intervinientes que afectaren o pudieren afectar su imparcialidad, o algn otro defecto de
idoneidad.( art. 309). Estas preguntas que forman parte del interrogatorio del testigo, y pueden efectuarse dentro de ste en la
oportunidad que la parte estime pertinente. Las declaraciones que formula el testigo sobre esta materia son de gran relevancia, dado
que deben ser consideradas por el tribunal para asignarle valor a su declaracin conforme al sistema de la sana crtica.
Las partes pueden formular al testigo o perito libremente las preguntas que estimen pertinentes, pudiendo durante el curso de su
declaracin exhibirle los documentos y objetos que constituyan evidencia para que los reconozcan o se refieran al conocimiento de
ellos ( art. 333)
Las partes no pueden formular al testigo las siguientes preguntas:
a.- Preguntas engaosas, destinadas a coaccionarlo ilegtimamente o en trminos poco claros para ellos.( art,330 inc. 3).
b.- Preguntas impertinentes o reiterativas.
Adems, estimamos que no cabe formularle al testigo preguntas impertinentes, esto es, que no digan relacin con los hechos del
juicio, o reiterativas, porque ellas no seran tiles y podran considerarse adems dilatorias respecto al desarrollo de la audiencia,
principios que se encuentran claramente consagrados en el art. 276 como pruebas que deben ser excluidas del juicio oral.
c.- Preguntas inductivas.
Al efecto prev el art. 330 en su inciso 1, que en sus interrogatorios, las partes que hubieren presentado a un testigo o perito no
podrn formular sus preguntas de tal manera que ellas sugirieren la respuesta.
De acuerdo con ese precepto, debemos entender por pregunta inductiva aquella que se formula de tal manera que sugiere la
respuesta al testigo.
Por otra parte, debe tenerse presente que la prohibicin de formular preguntas inductivas de acuerdo con el texto del precepto solo se
ha contemplado respecto de la parte que presenta al testigo, pero no respecto de la otra parte que lo contrainterroga.
Al respecto se ha sealado que los testimonios y los peritajes nunca son neutrales y, de hecho, son presentados por la parte
precisamente porque ellos apoyan su versin de los hechos. Siendo as, el artculo 330 prohbe que la parte que presenta al testigo o
perito les dirija preguntas sugestivas ( aquellas que contienen su propia respuesta), pues en ese caso stos no estaran sino dejndose
guiar por el abogado que los present y a favor de cuya parte vienen a declarar. El contrainterrogatorio, en cambio, opera sobre una
lgica completamente distinta: los peritos y testigos ya han declarado frente al tribunal su versin y esa versin apoya a la
contraparte ( por eso la contraparte los ha convocado al juicio). Lo que el juicio requiere del contraexaminador, entonces, es que ste
sea capaz de extraer de estos testigos toda aquella informacin, versiones, detalles y matices que ellos no han aportado en el juicio
deliberadamente o por un mero sesgo o desidia- y que podran perjudicar el caso de la parte por quien han venido a declarar. Si el
contraexaminador hace eso, habr puesto a los jueces en mejores condiciones para evaluar dicha informacin. Esta es la razn por
la cual en el contrainterrogatorio las preguntas sugestivas, lejos de estar prohibidas, son el instrumento por excelencia del
contraexaminador. Se trata en ese caso de testigos hostiles, que siempre estarn dispuestos a desmentir o relativizar la informacin
que ste les sugiere. Ntese, entonces, que de acuerdo con el inciso 1 del artculo 330 las preguntas sugestivas estn prohibidas solo
en el interrogatorio directo - el que realiza la parte que presenta al testigo o perito pero no en el contrainterrogatorio. Con este fin
la redaccin final fue deliberadamente modificada respecto del artculo 364 del proyecto aprobado por la Cmara de diputados.
Dicha norma no distingua, prohibiendo las preguntas sugestivas en ambos momentos.355
d.- Las preguntas que se basen en la lectura de registros de diligencias sobre declaraciones anteriores para confrontarlas con los
dichos del testigo en la audiencia de juicio oral solo pueden efectuarse luego de terminado el interrogatorio.
El artculo 332 del NCPP, dispone que slo una vez que el acusado o el testigo hubieren prestado declaracin, se podr leer en el
interrogatorio parte o partes de sus declaraciones anteriores prestadas ante el fiscal o el juez de garanta, cuando fuere necesario para
ayudar la memoria del respectivo acusado o testigo, para demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones
pertinentes.
Con los mismos objetivos, se podr leer durante la declaracin de un perito partes del informe que l hubiere elaborado.
Debemos hacer presente que conforme al inciso segundo del artculo 334, no se podrn utilizar dichos registros para efectuar la
pregunta de confrontacin si en stos se dieren cuenta de actuaciones o diligencias declaradas nulas, o en cuya obtencin se
hubieren vulnerado garantas fundamentales.
e.- Preguntas que digan relacin con una suspensin condicional del procedimiento, acuerdo reparatorio o procedimiento abreviado.
El artculo 335 del NCPP, dispone que no se podr invocar, dar lectura ni incorporar como medio de prueba al juicio oral ningn
antecedente que dijere relacin con la proposicin, discusin, aceptacin, procedencia, rechazo o revocacin de una suspensin
condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o de la tramitacin de un procedimiento abreviado.
Atendida la amplitud de esta prohibicin, entendemos que no sera procedente formular a los testigos, peritos o acusado ninguna
pregunta sobre estas materias.
Las partes tienen el derecho de oponerse a las preguntas que formula la otra parte al testigo o perito por contemplarse ella dentro de
alguno de los conceptos antes sealado. De esa objecin se le debe conferir traslado a la otra parte, debiendo el tribunal resolver el
incidente de inmediato, a menos que la parte que hubiere formulado ante la objecin se allanare a retirarla o reformularla. De la
oposicin a la formulacin de la pregunta se da traslado a la otra parte, y en caso de desacuerdo respecto a su formulacin, resolver
el tribunal. La resolucin que se pronuncia por el tribunal no es susceptible de recurso alguno.(Art.290).
En tercer lugar, es menester dejar constancia que los testigos deben responder de una manera clara, precisa, completa y fidedigna a
las preguntas que se les hagan, sin ocultar hechos, circunstancias o elementos sobre lo que declaran ( art. 298) y debe dar razn
circunstanciada de los hechos sobre los cuales declarare, expresando si los hubiere presenciado, si los dedujere de antecedentes que
le fueren conocidos o si los hubiere odo referir a otras personas.(Art 309 inc. 2).Las respuestas de los testigos deben ser efectuadas
en forma oral, salvo quienes no pudieren hablar o no lo supieren hacer en idioma castellano quienes intervendrn por escrito o por
medio de intrpretes. ( art. 291)
sincero puede encontrarse muy perturbado o falseado por las sugestiones u otras
influencias extraas que han de evitarse en cuanto quepa.
En funcin de esos diversos elementos o procesos debe ser apreciado el testimonio.
El defecto de uno u otro resulta suficiente para viciar de alguna manera el resultado,
salvo que el testigo no pueda aportar un correctivo.
Ese examen analtico de las condiciones individuales se ve ayudado por la
determinacin de las condiciones genricas en las cuales encuadre cada caso y que
influyan sobre el valor del testimonio. Esas condiciones se refieren, unas, a la persona
del testigo; otras, al objeto del testimonio. Las primeras, que WIGMORE llama rasgos
humanos genricos, se refieren a la edad, al sexo, al estado mental, a la raza, a la
condicin social, al carcter moral, etctera: elementos que permiten determinar la
credibilidad personal del testigo segn el gnero al cual pertenezca; pero eso no puede
ser ms que aproximado. Ambas condiciones dependen de la naturaleza del hecho
atestiguado: ms o menos verosmil, ms o menos fcil de percibir y retener, segn las
circunstancias de tiempo, lugar, rapidez, iluminacin y otras. Constituye todo un
programa al que ha de pasrsele revista.
Cabe considerar una tercera clase de condiciones, intermedias entre las otras dos, y
concernientes a las relaciones del testigo con el hecho y con los dems testigos. Desde
ese punto de vista se determina si el testigo es independiente e imparcial; o si, por el
contrario, est interesado material o moralmente en el asunto, o si solamente existe
alguna solidaridad con una parte, si es amigo de ella o, al revs, hostil: constituyen
elementos importantes de credibilidad. Pero eso se enlaza con las condiciones subjetivas
o personales en lo relativo a las disposiciones afectivas del testigo (inters, pasin,
simpata, espritu de solidaridad o de partido, etctera) y a su actitud de buena o de mala
voluntad para declarar la verdad (sinceridad o disimulo). En semejante materia, resulta
difcil establecer distinciones tajantes; lo esencial consiste en seguir un orden definido y
claro.
Otra clase de condiciones intermedias se refiere a las relaciones del testimonio con
el hecho que haya de ser probado, segn que el testigo relate lo que l mismo ha
percibido (testimonio directo, ex proprus sensibus); que manifieste, por el contrario, lo
que otro le ha contado (testimonio indirecto o mediato, ex auditu alieno); o,
simplemente, que exponga lo odo por rumor pblico, sin precisa indicacin de
procedencia (fama comn). Solamente la primera clase de testimonio hace verdadera
prueba; las otras no ofrecen sino aproximaciones ms o menos comprobables. La frase
de LOYSEL contina siendo verdad: El rumor va por la villa, y en un moyo de creer,
no hay manera cierta de saber. La fama general no puede aportar sino un
complemento: tampoco est admitida sino a falta de otra prueba y en casos
excepcionales o para simples informes de moralidad. Con razn se ha desconfiado
siempre del testimonio indirecto: los antiguos legistas y canonistas lo denominaban
testimonio ex credulitate, y no lo consideraban probatorio por s mismo, en oposicin al
verdadero testimonio llamado ex scientia. Analizando el testimonio de odas (hear-saytestimony), WIGMORE lo encuentra reducible a una serie doble o mltiple de
aserciones intermedias, que se remontan hasta una asercin basada sobre la percepcin
sensible; ahora bien, la asercin de una persona ausente no resulta generalmente digna
de fe, porque carecemos de datos sobre su credibilidad testimonial, de manera que nos
vemos reducidos a fundar una inferencia sobre una ltima asercin por simple
conjetura, cuando no por pura imaginacin. La prueba, si prueba es, resulta tanto menos
segura cuanto ms complicada sea la serie testimonial y ms larga la hilera hasta
alcanzar la fuente del conocimiento, nica base seria: los testimonios intermedios
escapan a todo examen, y las posibilidades de error aumentan de uno en otro.
As ha podido considerarse que esta clase de prueba no entraba dentro del
verdadero testimonio. Constituye asimismo una antigua e importante regla del Derecho
anglonorteamericano la de prohibir a los testigos repetir los rumores del vulgo (the rule
against hearsay). Se enlaza estrechamente con el principio fundamental de la oralidad
del testimonio, todava ms esencial en el Derecho, fiel al sistema de la libre apreciacin
de las pruebas, ha virtud del interrogatorio de los testigos por las partes, que se estima el
medio mejor para descubrir los errores testificales. Aceptando esa regla (the hearsay
wle) en el amplio principio as sentado, aparte los detalles absurdos y pedantes"que la
entorpecen en la prctica, WIGMORE la considera como la cumbre del sistema de
prueba anglonorteamericano"y el triunfo de la armona entre los datos de la ciencia y
las reglas empricas del procedimiento. El peligro de esta clase de testimonios se deja
sentir menos con jueces ejercitados que ante el jurado. Sin desconocerlo, nuestro
Derecho, fiel al sistema de la libre apreciacin de las pruebas, ha preferido remitirse a
las luces y a la prudencia del juez, segn la frmula de la jurisprudencia. Verdad es que,
en la vida corriente y en la historia general, estamos obligados desde luego a escuchar
los rumores; pero es a falta de cosa mejor y con reservas, en tanto la cuestin que
constituye su objeto no sea sometida a discusin.
Aunque, como toda prueba, el testimonio debe satisfacer el principio de no
contradiccin, las cualidades lgicas presentan para l bastante menos importancia que
para los indicios, y ninguna resulta suficiente para proporcionar un criterio de su
veracidad. Y es que no se reduce a una operacin de raciocinio y, en consecuencia, no
solamente est sujeto a un vicio de lgica, sino que puede ser voluntariamente falso, lo
cual lo vicia en la base; y porque, adems, cada uno de los procesos en que se
descompone (percepcin, atencin, conservacin de los recuerdos, evocacin,
reconocimiento, expresin, etctera) es susceptible de error. Mientras la inferencia
indiciaria, relativamente sencilla en cada hecho, se reconoce como justa si se apoya en
una base slida y sigue un razonamiento correcto, no se ha recorrido sino parte del
camino cuando se ha sometido la inferencia testimonial a un anlisis lgico. Falta por
efectuar una completa apreciacin psicolgica del hecho testifical,tanto en la relacin
con el testigo como con la deposicin. En ello, la relacin de verdad entre el espritu y
la cosa es indirecta, por cuanto pasa por el testigo (primer sujeto) antes de llegar al juez
(segundo sujeto): el problema esencial consiste precisamente en saber si el
intermediario en cuestin (el testigo) reproduce fielmente la realidad. Ahora bien,
interesa analizar cmo se alcanza y cmo cabe deformar esa verdad.
Resulta posible un doble mtodo: el intento de reconocer directamente la verdad
por las cualidades del testigo y de su deposicin; o, bien, proceder indirectamente por la
investigacin y eliminacin de errores. Por desgracia, no poseemos criterio seguro de la
verdad en esta materia; voluntario o no, el error se oculta tan bien bajo la apariencia de
la verdad, que no siempre resulta fcil distinguirlo: un testigo que parece seguro puede
errar, as como cabe que un enfermo parezca sano. Ms fcil es descubrir un error, como
una enfermedad, desde el instante en que se sospecha su existencia; pero, como las
enfermedades, tambin los errores pertenecen a mltiples clases: si la verdad no tiene
sino un rostro, el reverso de la verdad posee cien mil figuras y un campo
de error que pueden presentarse incluso en los testigos concienzudos; y, desde luego, no
siempre los mayores errores resultan los ms fciles de descubrir.
Para abordar este doble objeto, la mentira y el error, cabe concebir un doble mtodo
de crtica, y as suele procederse en la prctica; de la misma manera, los historiadores
examinan sucesivamente los documentos en el aspecto de la sinceridad y en el de la
exactitud. Verdad es que el diagnstico de la mentira tiene procedimientos propios,
aplicables lo mismo a los testigos sospechosos que a los acusados, como el
psicodiagnstico asociativo y la psicometra (expuestos ya en la primera parte). Pero los
otros, como el interrogatorio, el examen de los testigos y de los testimonios, versan
sobre la credibilidad del testigo y la averiguacin de los errores en general; de modo tal
que resulta ms sencillo un mtodo de conjunto aplicable a las diversas clases de
errores, voluntarios o no. En otro caso, estaramos expuestos a repeticiones: as, en
qu categora alinear la influencia del inters, del vnculo de parentesco o del espritu de
partido? Su naturaleza permite sospechar tanto de error como de mentira: el testigo
interesado en la causa, pariente cercano, o solidario de una de las partes, ha de ser
rechazado o fiscalizado tanto por una de esas causas como por la otra. Sabemos ya que
la separacin no es tan tajante, como podra creerse, entre la mentira y el error, y que
con frecuencia sus causas son las mismas. Procederemos, pues, siguiendo as a otros
autores, a un examen de conjunto de los testigos y de los testimonios, de acuerdo con un
mtodo nico.
No ofrece menos inters el conocimiento de las principales clases de error a las
cuales estn expuestos los testigos. Cabe establecer diversas clasificaciones, segn el
punto de vista en que uno se site. La ms til es la formable de acuerdo con la
naturaleza y la fuente del error, a saber: las alucinaciones, las invenciones, las
confabulaciones, las falsas interpretaciones, las confusiones y las ilusiones.
a. Las alucinaciones constituyen fenmenos psicopatolgicos por los cuales las
representaciones subjetivas se imponen al sujeto con el ttulo de percepciones
verdaderas. Son debidas a una turbacin mental, y escapan al dominio del
razonamiento. Alienados de diversas clases se encuentran sujetos a ellas: cuantos sufren
crisis delirantes, de naturaleza txica, alcohlica o de otra ndole, y los que padecen
psicosis sistematizada o alucinadora crnica.
Experimentan sensaciones de torturas, escuchan voces perseguidoras, vislumbran
fantasmas que los acosan, etctera. Tan slo en casos muy excepcionales se han podido
observar alucinaciones en los sujetos normales: y es probable que se debieran a algn
trastorno pasajero. De las verdaderas alucinaciones se distinguen las
seudoalucinaciones, de las cuales el individuo tiene conciencia y que a veces interpreta
como signos, amenazas u ocultas advertencias. Las alucinaciones resultan bastantes
fciles de reconocer en un testigo, aunque slo sea por la razn del estado mental con el
cual estn enlazadas.
b. Las invenciones constituyen imaginarias creaciones, debidas a un defecto de
dominio racional del sujeto sobre su desenfrenada imaginacin; y que, a diferencia de la
mentira normal, no se exteriorizan con el fin de engaar. Tales acciones pertenecen a
diversos alienados: los histricos, los delirantes imaginativos y los desequilibrados
mitmanos. Caen dentro de la fabulosidad o de la mitomana; mas los simples
mitmanos no delirantes no son vctimas de sus mentiras. Algunos formulan falsas
denuncias, apoyadas con todo un aparato escnico: hemos conocido el caso de una
joven cocinera que fu encontrada completamente atada por ella misma y que simulaba
haber sido vctima de una agresin en un chalet de Royan. FARALICQ cuenta otro caso
de una mujer que se arroj a un pozo y acus a un chino . En otras ocasiones, la
mitomana puede ir acompaada de autoacusacin, sobre todo en los alcohlicos. Para
reconocer la fantasa del relato, resulta suficiente, por regla general, la comprobacin de
ciertos aspectos, reveladores de la irrealidad o de la inverosimilitud; por ejemplo, el
modo de la atadura o la simulacin del robo; y tambin dirigir preguntas de detalle
acerca de las seas personales y gestos del supuesto agresor. En caso necesario, cabe
apelar a un psiquatra, para reconocer el estado mental del testigo sospechoso.
c. Las confabulaciones integran procesos normales, pero desencadenados por un
trastorno amnsico: consisten en llenar inconscientemente, por medio de
representaciones subjetivas de apariencia plausible, las lagunas del recuerdo, los vacos
de la memoria de los que no se da cuenta exacta el sujeto; pero por los cuales
experimento una necesidad particular de colmar lo que falta. Suelen producirse como
resultas de una amnesia localizada o parcial, en la decadencia senil o en las neurosis
alcohlicas o traumticas, especialmente en los casos de heridas en el crneo.
Constituyen un fenmeno bien conocido actualmente, sobre todo luego de las
observaciones de los mdicos alemanes WERNICKE y PICK. Hay que desconfiar
siempre de un testigo que padezca de amnesia, y no ha de dudarse en hacer que lo
reconozca un psiquatra o un competente mdico forense.
Cabra citar numerosos ejemplos de ancianos que han levantado falsas acusaciones
de robo sobre lagunas de su memoria. Los viejos ya dbiles o los intoxicados resultan
testigos peligrosos, pero mucho menos por las defecciones de su memoria que por las
elaboraciones confabuladoras consecutivas. En los heridos en el crneo, los mdicos
han registrado tambin numerosos casos en que el sujeto, al no recordar las
circunstancias del accidente o los golpes de que fu vctima, cree que eso ha pasado de
una manera diferente a la realidad, o acusan a un inocente: se es, por ejemplo, el caso
de un campesino que, atacado por un vagabundo y robado al volver de la feria, acusaba
al tratante a quien haba vendido sus bueyes; es tambin el de un viejo, observado por
nosotros, que, tras haber recibido de un joven un puetazo en la cara, de resultas de una
discusin, y despus de haber cado sin conocimiento al suelo, no se acordaba del golpe
y pretenda haber sido atacado inopinadamente por detrs y haber sido derribado.
d. Las falsas interpretaciones son errores de comprensin, que deforman las
percepciones y los recuerdos, de modo inconsciente y gradual, por la accin de una idea
fija, de una pasin dominante o de una emocin intensa. Varias categoras de enajenados, los melanclicos, los perseguidos perseguidores y los delirantes sistemticos,
llamados intrpretes, lo interpretan todo en el sentido de su delirio o de su idea fija; o
sea, sencillamente, dentro del crculo que interesa a aquel delirio o a esa idea. Entre los
mismos normales, la pasin y el espritu de partido provocan tambin un efecto
deformador; y toda idea preconcebida, sobre todo en la base afectiva, lleva a creer que
se ha visto o se ha odo aquello que se piensa, apenas sean algo defectuosas las
condiciones de percepcin y de memoria: eso es lo que echa a perder al testimonio en su
base. Y as se produce que los testigos depongan en sentidos diametralmente opuestos
acerca de los mismos hechos, segn se declaren a favor de una u otra parte; con
demasiada frecuencia se les halla divididos en dos bandos: en pro y en contra.
Cuantas veces se sospeche que un testigo delira o tiene una idea fija, no se deben
aceptar sus declaraciones sino despus de haberse asegurado, mediante un
reconocimiento mental si ello es preciso, de que no rozan en manera alguna el crculo
patolgico de sus ideas. Igualmente, cuando un testigo muestre parcialidad, es preciso
realizar una seleccin de sus declaraciones o, si resulta posible, corregir esa tendencia
deformadora. Las falsas interpretaciones son muy corrientes en la vida. En los juicios
son tanto ms peligrosas cuanto ms apariencia verosmil tengan; no han dejado de
arrastrar a errores judiciales. Veremos dos ejemplos sacados de la coleccin efectuada
por dos abogados, LAILLER y VONOVEN.
En 1860, un tal Chron compareci ante el tribunal de Evreux, por haber cazado en
propiedad ajena. El guarda de caza afirmaba haberlo reconocido a 10 metros. Mas se
averigu que se trataba de un tal Moulin, que reconoci el delito. Los dos no se parecan
en absoluto. Pero el guarda haba encontrado a la perra, que llevaba en su collar el
nombre y la direccin de Chron, e inmediatamente se haba persuadido de que el
cazador era el propietario del animal.
En el curso de una campaa electoral muy violenta, como que se sucedan por
aquella poca en Crcega, el 13 de junio de 1861, a las 9 de noche, un tal Filipi fu
muerto de un pistoletazo. Uno de sus amigos, el seor Blasi, afirmaba haber visto
disparar a Renosi. Y Renosi fu condenado. Por suerte, se logr probar muy pronto que
el culpable haba sido su primo Simoni; y el proceso fu revisado. Ante la Corte de
Assises del departamento del Gard, el 23 de marzo de 1883, Blasi reconoci que nicamente haba visto a Renosi cuando tena una pistola en la mano en la posicin de un
hombre que hace fuego o que va a disparar. Crey, por lo tanto, que Renosi haba
consumado su ademn y haba tirado: de aquello a persuadirse de haberlo visto disparar
efectivamente, no haba que franquear, en su espritu, sino un paso.
e. Las confusiones constituyen mezclas de representaciones, en virtud de las cuales
una persona o una cosa se toma por otra, o cualidades de un objeto son atribuidas a otro.
Resulta frecuente cuando una percepcin carece de claridad o es turbada por la emocin
o la sorpresa, y ello puede dar lugar a graves equivocaciones. En los testigos normales
son difciles de reconocer, salvo efectuar un completo examen crtico del testimonio.
Pueden citarse muchsimos casos al respecto. Por ejemplo, el de un guardin de una
crcel sobre el cual se arroj de improviso un temible preso, llamado Gudor: retrocedi
asustado aqul y dej escapar a ste, por creer que esgrima un largo cuchillo, cuando
slo tena un arenque .El subprefecto de Saumur acus a un individuo de haberle
amenazado con un revlver, cuando no tena sino una pipa; y as lo declar ante el
tribunal . Un testigo de la explosin producida en la calle de los Bons-Enfants en Pars,
en 1892, describi la maquina explosiva como un cilindro de cobre bien provisto de
tubos y tornillos; y se trataba de una simple cacerola .
f. La ilusiones son errores parciales que, por el juego espontneo de la actividad
imaginativa, alteran una percepcin o un recuerdo. Se presentan con modalidades muy
distintas: se producen en condiciones normales, pero se exacerban con los estados
patolgicos. Constituyen ligeras y transitorias desviaciones funcionales del mecanismo
del conocimiento, debidas a causas diversas, pero reducibles a dos formas principales:
tan pronto es el razonamiento como el mecanismo de las asociaciones el que completa y
transforma o combina imgenes incompletas, oscuras o desdibujadas: la primera forma
todo. Ahora bien, los otros errores posibles requieren examen ms completo. El estudio
experimental del testimonio, emprendido por BINET, STERN y otros muchos psiclogos, ha puesto de relieve los coeficientes de infidelidad de los testimonios, incluso
normales. Por fortuna, esa infidelidad se localiza generalmente en ciertas partes; pero
los detalles pueden ser importantes: una confusin de personas basta a veces para que se
acuse y hasta para condenar a un inocente. Por lo tanto, ha de intensificarse el examen,
y con tanto ms detalle cuando el caso sea ms normal y menos aparente el error
posible. Si el diagnstico de los errores patolgicos o de bulto resulta relativamente
fcil y seguro, el de los restantes, como el de las ilusiones corrientes, lo es mucho
menos: con frecuencia hay que resignarse a una simple probabilidad y completar la
prueba por otros medios.
Las posibilidades de error no deben perderse jams de vista. El conocimiento de la
falibilidad del testimonio contrapesa la tendencia natural a creer espontneamente en la
asercin ajena. Resultara excesivo adoptar una actitud escptica; pero es prudente
mantener una reserva crtica. Se dice que conocer un peligro es la mitad de evitarlo.
Desde luego, los prcticos no ignoran los errores del testimonio, pero ms bien en sus
manifestaciones que en sus causas, caracteres y sntomas; pues bien, lo que importa es
conocer esos elementos con la precisin bastante para poder establecer un diagnstico.
Las experiencias y los anlisis psicolgicos han contribuido a un gran paso en tal
estudio, sin que resulte an decisivo. Nos han mostrado los errores cometidos en
diferentes condiciones y han dado los trminos medios matemticos de falibilidad o de
fidelidad Mas los resultados generales obtenidos no cabe trasladarlos tal como estn al
proceso, donde los testimonios no se presentan de la misma manera y donde se trata de
diagnsticos individuales: el hecho de que tal clase de testimonio, en un laboratorio, d
lugar a un porcentaje de error que exceda del promedio, no permite concluir si un
testimonio de igual ndole ante la justicia deber ser credo o, salvo examinar ese mismo
testimonio en las particulares condiciones en que se presente. 359
O. LAS TACHAS
1. CONCEPTO.
Constituyen el medio procesal de hacer valer la inhabilidad que afecta a los
testigos.360
2. SUJETO ACTIVO.
El sujeto activo de la tacha, aquel en cuyo beneficio est establecida y que tiene la
facultad de hacerla valer o no, es la parte en contra de la cual se presentado a declarar el
testigo.
359
Francois Gorphe. De la apreciacin de las pruebas. Pginas 362 y siguientes. Ediciones Europa Amrica. 1955.
Debemos hacer presente que en el nuevo proceso penal las tachas no tienen ninguna aplicacin, dado que no se contemplan
causales de inhabilidad de los testigos, sin perjuicio de poder atacarse el mrito probatorio de sus declaraciones por falta de
imparcialidad o idoneidad, lo que debern realizar normalmente en su alegato final del juicio oral ( art. 338). Sin perjuicio de ello,
el tribunal siempre es libre para determinar fundadamente el valor probatorio de la declaracin de un testigo que hubiere declarado
en un juicio oral conforme a las reglas de la sana crtica.
360
361
En el antiguo proceso penal, para los efectos de determinar la oportunidad en que debe ser formulada la tacha debemos
distinguir:
Respecto de los testigos que han depuesto en el Sumario Criminal, las tachas deben ser formuladas en los escritos de acusacin y
contestacin a la acusacin que conforman el perodo de discusin del Plenario Criminal;
Respecto de los testigos que las partes han incluido en la lista que deben acompaar en los escritos de acusacin o contestacin a la
acusacin en el Plenario Criminal, las tachas deben formularse dentro de los cinco primeros das del trmino probatorio.
Respecto de los testigos cuya inhabilidad hubiere llegado a conocimiento de la parte a quien perjudica la declaracin del testigo
despus de transcurrido los cinco das precedentemente mencionados, la tacha podr ser alegada hasta dos das antes de vencerse el
trmino probatorio.(Art. 493 del C.P.P.).
Corte de Apelaciones de Santiago. 4. 11. 1913. G. 1913. 2 Sem. N 898. Pg. 2. 612
Corte de Apelaciones de Temuco. 21. 8. 1931. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 30. Sec. 2. Pg. 27
364
En el antiguo proceso penal, no rige la norma relativa a que la tacha puede ser formulada en la audiencia antes de que el testigo
comience a prestar su declaracin, puesto que existen contempladas otras oportunidades para hacer valer esta facultad procesal. En
cuanto a la forma de formular la tacha en el proceso penal, se requiere que se indique circunstanciadamente la inhabilidad que afecta
al testigo y los medios de prueba con que se pretende acreditarlas.(Art. 493 inc.2 C.P.P.).
363
Puede suceder que los hechos en que se fundan las tachas no queden reconocidas
segn sean las declaraciones del testigo sobre las causales invocadas para hacerle valer.
En este caso se establece una facultad para el Tribunal de otorgar la posibilidad de
rendir prueba sobre tacha.
Las resoluciones que ordenan recibir prueba sobre las tachas opuestas son
inapelables. Art.379 inc.1.
Por regla general, la prueba de la tacha se rinde dentro del trmino probatorio, pero
si est vencido o lo que resta del probatorio no es un lapso de tiempo suficiente se
ampliara para este solo efecto hasta complementar 10 das, pudiendo adems solicitarse
aumento extraordinario para rendir prueba
fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal que conoce de la causa.(.Art.376.)365
7. TACHAS DE TESTIGOS DE TACHAS
Puede ocurrir que se presenten testigos para probar las tachas formuladas respecto
de los testigos.
Respecto de estos testigos pueden ser formuladas tachas. Sin embargo, en este caso
no se admitir la prueba de testigos para probar las tachas formuladas respecto de los
testigos de tachas. Art.378 del C.P.C.
8. DONDE Y COMO SE RESUELVE LA TACHA
Normalmente el tribunal se pronuncia sobre las causales de tachas en la parte
resolutiva de la sentencia definitiva.(Art.379 inc.2).
Si el tribunal acoge la tacha formulada en contra del testigo, la declaracin de ste
carecer de valor. En cambio, si el tribunal rechaza la tacha deducida en contra del
testigo, la declaracin del testigo tendr validez, y su valor probatorio deber
determinarlo el tribunal al dar por establecidos los hechos dentro de la sentencia
definitiva que pronunciar para resolver el conflicto sometido a su decisin.
Si bien la resolucin de las tachas est comprendida en la sentencia definitiva, este
aspecto de la resolucin no rene el carcter de tal, sino que es una sentencia
interlocutoria injertada en una sentencia definitiva . Es por ello que en esta parte esa
resolucin se regir por las reglas de la sentencia interlocutoria.
En contra de la resolucin que resuelve la tacha no procede el recurso de casacin
en la forma, puesto que es una sentencia interlocutoria que no pone termino al juicio o
hace imposible su continuacin.366
365
En el antiguo proceso penal, se establece que el decreto que recae sobre la tacha formulada debe ser notificado a la otra parte
dentro de segundo da.(Art. 494 del C.P.P.). Las diligencias con que las
partes intenten acreditar o contradecir las tachas, se practicarn dentro del trmino de prueba.(Art. 495 del C.P.P.).
366
En el antiguo proceso penal, se establece que el juez se pronunciar sobre las tachas en la sentencia definitiva (Art. 496 del
C.P.P.). En todo caso, debemos tener presente que si la sentencia definitiva acoge la tacha, ello no importa como en materia civil
que a la declaracin del testigo debe restrsele por el juez todo valor probatorio, puesto que "la declaracin del testigo estimado
inhbil por el juez podr tener el valor que indica el artculo 464 de este Cdigo"(art. 497 del C.P.P.), es decir, la declaracin de un
testigo inhbil puede llegar a tener el valor probatorio de una presuncin judicial.
En este caso, dichas declaraciones sirven de base para una presuncin judicial.
2. TESTIGOS DE ODAS
Son aquellos que conocieron los hechos a travs del dicho de otra persona o de
alguna de las partes.
La declaracin de los testigos de odas basados en el dicho de otras personas slo
pueden servir de base para una presuncin judicial. Sin embargo, estas declaraciones
cuando se refieren a lo que el testigo oy decir de las partes son vlidas siempre que
sirvan para esclarecer el hecho que se trata. art.383 del C.P.C.
3. DECLARACIONES DE TESTIGOS PRESENCIALES
La Ley establece un valor probatorio declinante segn los requisitos que renen las
declaraciones de los testigos.
Esta norma est contemplada en el art.384 del C.P.C.
a. N1. La declaracin de un testigo imparcial y verdico constituye una presuncin
judicial, que el Tribunal apreciara de acuerdo a su gravedad y precisin.
b. N2. Las declaraciones de dos o ms testigos contestes en el hecho y sus
circunstancias esenciales, sin tachas, legalmente examinados y que den razn de sus
dichos podrn constituir plena prueba cuando no haya sido desvirtuado por otro
medio de prueba.
c. N3. Cuando las declaraciones de los testigos de una parte sean contradictorias
con las de los testigos de la otra, tendrn por cierto lo que declaren aquellos que an
siendo en menor nmero, parezca que dicen la verdad por estar mejor instruidos de los
hechos, o por ser de mejor fama, ms imparciales y verdicos, o por hallarse ms
conformes en sus declaraciones con otras pruebas del proceso.
Contempla la hiptesis que los testigos de una parte sean contradictorios con los de
la otra parte y en este caso se atender a la calidad de los testigos, a las circunstancias y
al modo ms verosmil de como habran acontecido los hechos ms que al nmero de
los testigos.
367
Principios proceso
Delegacin funciones juez
en terceros
Sistema adversarial
Oral, concentrado, prueba
sana critica
Se sanciona con la nulidad
Sistema inquisitivo
Escrito, lato, prueba legal
No es sancionada
Corte Suprema. 30. 12. 1967. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 64. Sec. 1. Pg. 425.
En el antiguo proceso penal, respecto de la prueba testimonial se contemplan respecto de su valor probatorio las siguientes
reglas:
1. No es necesario ratificar en el Plenario a los testigos del Sumario para la validez de sus declaraciones. Art. 469 del C.P.P.
2. La declaracin de dos testigos hbiles, contestes en el hecho, lugar y tiempo en que acaeci , no contradicha por otro u otros
igualmente hbiles, cuya declaracin se haya prestado bajo juramento, en que el hecho haya podido caer directamente bajo la accin
de los sentidos del testigo que declara y que d razn suficiente, expresando por qu y de que manera sabe lo que ha aseverad o,
podr ser estimada por los tribunales como demostracin suficiente de que ha existido el hecho.(Art.459 del C.P.P.)
3. La declaracin de otros testigos que no renan los requisitos exigidos por el artculo 459, se apreciarn en cuanto a su fuerza
probatoria por los jueces, pudiendo llegar a constituir presunciones judiciales. Art. 464 inc.1 y 2 del C.P.P.
4. Las declaraciones de testigos de odas, sea que declaren haber odo al reo o a otra persona, pueden llegar a constituir
presunciones judiciales. Art. 464 inc.3 del C.P.P..
5. La declaracin de un testigo estimado inhbil por el juez podr tener el valor de una presuncin judicial. Art.497 del C.P.P..
6. La declaracin de los testigos del Sumario respecto de los cuales no hubiere podido practicarse la ratificacin en el Plenario en la
forma prevista en el inciso primero del artculo 470, habiendo sido ella exigida por una de las partes, podrn tener el valor de una
presuncin judicial. Art. 470 inc 2 del C.P.P.. 369
En el nuevo proceso penal, no se contempla la existencia de testigos inhbiles ( art. 309) como ninguna norma particular respecto
del valor probatorio de la prueba testimonial, por lo que ella debe ser apreciada conforme con las reglas de la sana critica ( arts 297 ,
340 , 342 letra c y 374 letra e), y slo puede otorgarse valor probatorio por el tribunal de juicio oral a la prueba testimonial rendida
dentro del juicio oral ( art 296 y 340 inc 2), con excepcin de los casos contemplados en el artculo 331 del NCPP.
370
Sobre el examen de testigos en diversos sistemas puede consultarse Gonzalo Rua. Contraexamen de testigos.Ediciones Didot.
Buenos Aires. 2014.
369
Inhabilidades
trminos probatorios
ordinarios, extraordinarios
o especiales y ante el juez
que corresponda, que si no
es el del lugar del juicio es
exhortado para que asuma
la realizacin de la
diligencia
No se contemplan y
Se contemplan
forman parte de la
inhabilidades por la ley,
valoracin de la
que se hacen por medio de
declaracin
las tachas y se deciden
antes de la valoracin de la
declaracin del testigo
Pasivo, el examen se
Activo, participando el juez
considera acto de parte
en el interrogatorio incluso
antes que las partes
Es una manifestacin del
Se considera un trmite que
principio constitucional del debe seguir distintas fases
contradictorio
determinadas por la ley
Garanta de verdad
Trmite investigativo que
forma parte del
procedimiento
Confrontar y verificar lo
Investigar lo que saben los
declarado por los testigos
testigos
Se admiten en contra examen No se admiten preguntas
las preguntas sugestivas
sugestivas
4. INFORME DE PERITOS
A. REGLAMENTACION.
Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos
legales:
a. Cdigo de Procedimiento Civil
: Arts.409 a 425; y
B. CONCEPTO.
371
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.238. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25
edicin alemana. 2.000
N1) requiere adems poseer algn conocimiento de ciencia, arte o tcnica y no estar
afectado por alguna causal de implicancia o recusacin. (art.113 inc.2 del CPC.).
2. El testigo conoce los hechos con anterioridad al juicio; el perito los conoce
con motivo del juicio. En este sentido se dice que los testigos no son fungibles, al no
poder ser reemplazados por cualquier otra persona en cuanto al conocimiento que posee
de los hechos. En cambio, los peritos son fungibles, puesto que ellos conocen de los
hechos con motivo del proceso, por lo que el informe que se les requiere puede ser
emitido por cualquier otra persona que posea los conocimientos cientficos o tcnicos
para apreciarlos. Ello se resume como seala Carnelutti en que "el juez llama al testigo
porque ya conoce un hecho, y al perito, para que lo conozca
3. El juramento que presta uno y otro es diferente. El testigo jura decir la verdad
de lo que se les va a preguntar; en cambio el perito jura desempear fielmente el cargo
que se le ha encomendado.
4. El testigo nunca declara acerca del derecho. En cambio, el perito puede
efectuar informes acerca del derecho extranjero.
5. Finalmente, se seala que "la nota diferencial entre el testimonio y la pericia
ha de buscarse no en la estructura sino en la funcin; el testigo tiene en el proceso una
funcin pasiva y el perito, activa; el testigo est en l como objeto y el perito como
sujeto; el testigo es examinado y el perito examina; el testigo representa lo que ha
conocido con independencia de todo encargo del juez, mientras que el perito conoce por
encargo de ste. El juez busca al perito, mientras que en cambio respecto del testigo se
ve constreido a servirse del que encuentra."(Carnelutti).
En el nuevo proceso penal, creemos que es posible distinguir claramente el
testigo, el testigo perito, y el perito como tres especies distintas de medios de prueba.
El testigo es quien, sin estar excluido de esa posicin por su papel procesal de
otro tipo, debe dar a conocer sus percepciones sobre los hechos ante el juez por medio
de una declaracin.372
Testigo perito son las personas que declaran sobre lo que ellos han observado
con motivo de su conocimiento profesional especial. Por consiguiente son testigos, no
perito. As por ejemplo, un medido declara yo examine a X el 15/1/1992 y, as,
constat que estaba embarazada de 4 meses, el es un testigo perito.373 ( Roxin, Claus.
Derecho Procesal Penal. Pgina 220.)
El perito es aquella persona que ayuda al fiscal o al tribunal, en virtud de poseer
los conocimientos de los principios de la ciencia o de las reglas del arte u oficio, para
apreciar algn hecho o circunstancia relevante de una causa criminal.
Ejemplo delimitativo:
372
373
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.219. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25 edicin alemana. 2.000.
Claus Roxin. Derecho Procesal Penal. Pgs.220. Editores del Puerto. Buenos Aires. Traduccin 25 edicin alemana. 2.000
374
375
376
Corte Suprema 24. 7. 1951. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 48. Sec. 4. Pg. 144
Corte de Apelaciones de Temuco. 26. 11. 1968. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67. Sec. 1 Pg. 332
377
378
Casacin. 27. 10. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Pg. 531
Casacin. 16. 12. 1941. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 39. Sec. 1 Pg. 388
380
Casacin. 31. 5. 1966. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 63. Sec. 1. Pg. 180
381
Emilio Rioseco. La Prueba ante la Jurisprudencia. Derecho Civil y Procesal Civil. Inspeccin Personal. Informe de Peritos .
Presunciones. Pgs. 28 y 29.
382
En el antiguo proceso penal, se establece que el juez pedir informe de peritos en los casos determinados por la ley, y siempre
que para apreciar algn hecho o circunstancia importante, fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna
ciencia, arte u oficio.
Los casos en los cuales se contempla por el legislador la realizacin de la prueba pericial en materia penal son l autopsia en caso de
muerte (art 125), el examen de las heridas para la comprobacin de delito de lesiones(art 139), la tasacin de objetos en los delitos
contra la propiedad (art 147), el cotejo de instrumento tachado de falso en los delitos de falsedad (art 150) y el cotejo de letra, firma
o rbrica (art 153), revisin de traduccin de instrumentos extendidos en idioma diverso del castellano (art.186), en caso de ponerse
en duda un instrumento privado (art.186), en caso de ampliacin del plazo de la detencin (art 272 bis), cuando el inculpado se
niega a contestar fingindose loco, sordo o mudo (art 327).
Adems, el juez puede ordenar el examen pericial en todos los casos en que sea necesario para la comprobacin del delito y la
persona del delincuente conforme a lo previsto en los artculos 109 y 110 del C.P.P..
En el nuevo proceso penal, la rendicin de la prueba pericial puede tener un carcter obligatorio o facultativo.
1.- Procedencia obligatoria de la prueba pericial.
El inciso 2 del artculo 314 del NCPP establece que proceder el informe de peritos:
1.- En los casos determinados por la ley; y 2.- Siempre que para apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la causa,
fueren necesarios o convenientes conocimientos especiales de alguna ciencia, arte u oficio".
Los casos en los cuales se contempla por el Nuevo Cdigo Procesal Penal la realizacin de la prueba pericial son:
379
respectiva seccin y por los profesionales que los hubieren practicado. Una copia ser entregada a la persona que hubiere sido sometida al
reconocimiento, o a quien la tuviere bajo su cuidado; la otra, as como las muestras obtenidas y los resultados de los anlisis y exmenes
practicados, se mantendrn en custodia y bajo estricta reserva en la direccin del hospital, clnica o establecimiento de salud, por un
perodo no inferior a un ao, para ser remitidos al ministerio pblico.
5.- Imputado enajenado mental.(Art.10 y 458).
Cuando en el curso del procedimiento aparecieren antecedentes que permitieren presumir la inimputabilidad por enajenacin mental del
imputado, el ministerio pblico o juez de garanta, de oficio o a peticin de parte, solicitar el informe psiquitrico correspondiente,
explicitando la conducta punible que se investiga en relacin a ste. El juez ordenar la suspensin del procedimiento hasta tanto no se
remitiere el informe requerido, sin perjuicio de continuarse respecto de los dems coimputados, si los hubiere.
6.- Imputado que cae en enajenacin mental.( art.10 y 465).
Si, despus de iniciado el procedimiento, el imputado cayere en enajenacin mental, el juez de garanta decretar, a peticin del fiscal o de
cualquiera de los intervinientes, previo informe psiquitrico, el sobreseimiento temporal del procedimiento hasta que desapareciere la
incapacidad del imputado o el sobreseimiento definitivo si se tratare de una enajenacin mental incurable.
La regla anterior slo se aplicar cuando no procediere la terminacin del procedimiento por cualquier otra causa.
Si en el momento de caer en enajenacin el imputado se hubiere formalizado la investigacin o se hubiere deducido acusacin en su
contra, y se estimare que corresponde adoptar una medida de seguridad, se aplicar lo dispuesto en el Prrafo 2 de este Ttulo.
7.- Pruebas caligrficas: ( art. 203).
El fiscal podr solicitar al imputado que escriba en su presencia algunas palabras o frases, a objeto de practicar las pericias caligrficas que
considerare necesarias para la investigacin. Si el imputado se negare a hacerlo, el fiscal podr solicitar al juez de garanta la autorizacin
correspondiente.
Adems, el fiscal juez puede ordenar el examen pericial en todos los casos en que sea necesario para la comprobacin del delito y la
persona del delincuente conforme a lo previsto en los artculos 180 y 181 del N.C.P.P.
En el antiguo proceso penal, durante la fase de Sumario Criminal, corresponde al juez designar los peritos conforme a lo
previsto en el artculo 221 por ser ste a quien corresponde dirigir la investigacin, pudiendo las partes designar a su costa peritos
asociados, salvo que el tribunal estimare que con ello se pudiere perjudicar el xito de la investigacin conforme a lo establecido en
el artculo 224.
En el Plenario Criminal, la oportunidad que tienen las partes para presentar la lista de los peritos es en los escritos principales que
conforman el perodo de discusin (Arts 429 , 450 y 471 del C.P.P.). El juez puede decretar como medida para mejor resolver
informe pericial de acuerdo a lo previsto en el artculo 499 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, se ha introducido un cambio trascendental en materia pericial respecto de la regulacin que se
contemplaba respecto de ellos en el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal.
Dicha modificacin consiste en que en general, se va hacia un sistema informal de peritos, ms bien testigos peritos o testigos
expertos. La parte que quiere probar un punto presenta un testigo a su costa, experto en un tema y que ha desarrollado su informe
pericial del modo que estima conveniente, sin un mtodo de designacin previa y que tiene que comparecer en juicio. En ste, es
interrogado sobre su credibilidad, sobre su trayectoria profesional y se le otorga la credibilidad que se estime. La ventaja de la
normativa que se propone es que da status de perito a las personas tradas por las partes. Actualmente, si se lleva un experto a
declarar a peticin de parte, lo inhabilitarn y desmejorar su condicin. 383. ( Primer Informe Comisin Constitucin, Legislacin y
Justicia de la Cmara de Diputados, prrafo informe de peritos. Artculos 226 a 238.
Durante la etapa de investigacin, corresponde al fiscal y a las partes designar peritos de su confianza para la realizacin de las
pericias.
Para los efectos que practiquen la labor de reconocimiento los peritos, durante la etapa de investigacin o en la audiencia de
preparacin del juicio oral, los intervinientes podrn solicitar del juez de garanta que dicte las instrucciones necesarias para que sus
peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su pericia o para cualquier otro fin pertinente.
El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de investigacin, considerare necesario
postergarla para proteger el xito de sta. (Artculo 320.- )
Por otra parte, el Artculo 197, titulado exmenes corporales, dispone que si fuere necesario para constatar circunstancias relevantes
para la investigacin, podrn efectuarse exmenes corporales del imputado o del ofendido por el hecho punible, tales como pruebas
de carcter biolgico, extracciones de sangre u otros anlogos, siempre que no fuere de temer menoscabo para la salud o dignidad
del interesado.
En caso de que fuere menester examinar al ofendido, el fiscal le solicitar que preste su consentimiento. De negarse, solicitar la
correspondiente autorizacin al juez de garanta, exponindole las razones en que se hubiere fundado la negativa. Tratndose del
imputado, el fiscal pedir derechamente la autorizacin judicial.
El juez de garanta autorizar la prctica de la diligencia siempre que se cumplieren las condiciones sealadas en el inciso primero.
Los peritos que deben comparecer al juicio oral se deben determinar por el fiscal en su acusacin ( art. 259 ), por el querellante en su
escrito de adhesin a la acusacin del ministerio pblico o acusacin particular ( art.261. ) y por el acusado en su contestacin a la
acusacin.(263 letra c ).
La razn por la cual los peritos deben comparecer a declarar en el juicio oral radica en que la prueba que hubiere de servir de base a
la sentencia deber rendirse durante la audiencia del juicio oral, salvas las excepciones expresamente previstas en la ley. En estos
ltimos casos, la prueba deber ser incorporada en la forma establecida en el Prrafo 9 de este Ttulo. (Artculo 296 Oportunidad
para la recepcin de la prueba).
Este principio general, se reitera especficamente respecto de los peritos en el artculo 314, al sealar que el ministerio pblico y los
dems intervinientes podrn presentar informes elaborados por peritos de su confianza y solicitar que stos fueren citados a declarar
al juicio oral, acompaando los comprobantes que acreditaren la idoneidad profesional del perito.
El art. 199 ratifica la libertad del fiscal para designar peritos de su confianza al establecer que en los delitos en que fuere necesaria la
realizacin de exmenes mdicos para la determinacin del hecho punible, el fiscal podr ordenar que stos sean llevados a efecto
por el Servicio Mdico Legal o por cualquier otro servicio mdico.
Excepcionalmente sin embargo, conforme a lo previsto en el inciso 2 de ese precepto, las autopsias que el fiscal dispusiere realizar
como parte de la investigacin de un hecho punible sern practicadas en las dependencias del Servicio Mdico Legal, por el legista
correspondiente; donde no lo hubiere, el fiscal designar el mdico encargado y el lugar en que la autopsia debiere ser llevada a
cabo.
Para los efectos de su investigacin, el fiscal podr utilizar los exmenes practicados con anterioridad a su intervencin, si le
parecieren confiables.
La necesidad de la comparecencia de los peritos al juicio oral puede verse excluida por las siguientes razones:
a.- Convenciones probatorias ( art 275);
b.- Exclusin de pruebas por ser impertinentes o tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos o notorios.( art. 276).
c.- El tribunal admitir los informes y citar a los peritos cuando, adems de los requisitos generales para la admisibilidad de las
solicitudes de prueba, considerare que los peritos y sus informes otorgan suficientes garantas de seriedad y profesionalismo. Con
todo, el tribunal podr limitar el nmero de informes o de peritos, cuando unos u otros resultaren excesivos o pudieren entorpecer la
realizacin del juicio.(art.276).
384
En el antiguo proceso penal, regula la designacin de peritos los artculos 221 a 222 del C.P.P
385
En el antiguo proceso penal,, las causas de recusacin de los peritos se contemplan en el artculo 232 del C.P.P..
La razn de estos requisitos que debe reunir el perito se explican sealando que "los peritos pueden ser llamados juntamente a
exponer sus observaciones y el juicio tcnico que se formen sobre ellas. Por esto, la ley rodea este medio de prueba de las mismas
garantas que requiere para los testigos y para los jueces. (Chiovenda).
En el nuevo proceso penal, el artculo 317 contempla la nica limitacin respecto del perito, al establecer un requisito de capacidad
en cuanto a la inexistencia de vnculos de parentesco de este con el imputado. Prev ese precepto legal que no podrn desempear
las funciones de peritos las personas a quienes la ley reconociere la facultad de abstenerse de prestar declaracin testimonial.
Al efecto, la disposicin seala que no podrn desempear las funciones de peritos las personas a quienes la ley reconoce la
facultad de abstenerse de prestar declaracin testimonial.
La Comisin hizo suya la idea que inspira esta regla que apunta a garantizar la imparcialidad de los peritos, estableciendo una
incapacidad respecto de las personas que, por su cercana con el imputado, presumiblemente no sern objetivos.385
Fuera de esta causal del incapacidad, la regla general es la improcedencia de la inhabilitacin de los peritos, siendo improcedente
por ello que se hagan valer en su contra causales de implicancia o recusacin o tachas para impedirles desempear el cargo. Al
efecto, el artculo 318 establece que los peritos no podrn ser inhabilitados. No obstante, durante la audiencia del juicio oral podrn
dirigrseles preguntas orientadas a determinar su imparcialidad e idoneidad, as como el rigor tcnico o cientfico de sus
conclusiones. Las partes o el tribunal podrn requerir al perito informacin acerca de su remuneracin y la adecuacin de sta a los
montos usuales para el tipo de trabajo realizado.
Es importante destacar que estas normas tienen un carcter relevante, puesto que
ellas tienen aplicacin no slo para la designacin de los peritos, sino que tambin para
la designacin de los rbitros y partidores de bienes.
Presentada la solicitud de parte para la designacin de un perito o decretado el
informe pericial de oficio por el tribunal, este debe proceder a citar a las partes a una
audiencia, fijando da y hora al efecto. Esta resolucin se notificar por cdula
normalmente por requerir la comparecencia personal de las partes cuando se decreta
durante el curso del juicio, como sucede normalmente en el caso de los peritos; no es as
en el caso de los rbitros o partidores de bienes en que la designacin ser normalmente
notificada personalmente, por ser la primera resolucin que se dicta en el juicio.
Esta Audiencia tiene los siguientes objetivos:
1. Designar el perito
2. Determinar el nmero de peritos.
3. Determinar la calidad, aptitudes o ttulos que deban reunir el o los peritos.
4. Determinar el punto o puntos sobre los cuales deber recaer el informe.
La apelacin que se deduzca en contra de la resolucin que cita a las partes a la
designacin de perito, no impide que se proceda a la designacin y slo despus de
efectuada ella se llevar adelante el recurso.(Art. 414 inc. 2).
El art.424 del C.P.C. dispone tambin que los incidentes a que de lugar la
designacin de los peritos y en general las actuaciones que estos realicen se tramitaran
en ramo separado (Se tramita en cuaderno de incidente).
El da de la Audiencia puede suceder que todas las partes asistan a ella y se pongan
de acuerdo en todos esos puntos para proceder a la designacin de peritos. En ese caso,
prima el acuerdo de las partes y el peritaje se llevar a efecto segn lo convenido por
ellas. (Art.414 inc.1 C.P.C.).
El da de la audiencia puede suceder tambin que concurran todas las partes y no
exista acuerdo entre ellas o que no concurran todas las partes a sta, caso en el cual
deber ser el Tribunal quien designe el perito y pronunciarse a su vez sobre los otros
puntos que sern objeto de la Audiencia.
El legislador presume que no estn de acuerdo las partes cuando no concurren todas
a la audiencia fijada por el tribunal para la designacin de perito(Art.415 C.P.C.). Existe
si una limitacin cuando es el Tribunal quien designa al perito; puesto que ste nunca
podr designar a ninguno de los dos primeros nombres que hubieren propuesto las
partes para su designacin.(art.414 inc.2. del C.P.C.)
Adems, si es el tribunal y no las partes quien debe proceder a efectuar el
nombramiento, se establece en la actualidad que el juez lo debe hacer el nombramiento
de entre los peritos de la especialidad requerida que figuren en las listas de peritos que
contempla el artculo 417. (Art.416 C.P.C.).
Dicha designacin se debe poner en conocimiento de las partes para que dentro de
tercero da deduzcan oposicin, si tienen alguna incapacidad legal que reclamar contra
el nombrado.
Vencido este plazo sin que se formule oposicin, se entender aceptado el
nombramiento.(Art.416 C.P.C.)
La lista de peritos sern propuestas cada dos aos por la Corte de Apelaciones
respectiva, previa determinacin del numero de peritos que en su concepto deban
figurar en cada especialidad. En el mes de octubre del final del bienio correspondiente
se elevarn estas nminas a la Corte Suprema, la cual formar las definitivas, pudiendo
suprimir o agregar nombres sin expresar causa. (Art.417 C.P.C.)
Para formar las listas, cada Corte de Apelaciones convocar a concurso pblico, al
que podrn postular quienes posean y acrediten conocimientos especiales de alguna
ciencia, arte o especialidad, para lo cual tendrn especialmente en cuenta la vinculacin
de los candidatos con la docencia e investigacin universitarias. El procedimiento para los
concursos, su publicidad y la formacin de las nominas de peritos sern regulados
mediante un Auto Acordado de la Corte Suprema, que se publicar en el Diario Oficial.
(Art.417 inc. 3 C.P.C.). El Auto Acordado sobre confeccin de lista de peritos fue
redactado con fecha 10 de agosto de 2007, y aparece publicado en el Diario Oficial de 21
de agosto de 2007, cuyo texto refundido se contiene en el Acta 208-2013 de 27 de
diciembre de 2013. 386 En la pgina web del poder judicial se publican las nominas de las
Cortes de Apelaciones del bienio 2014-2015.
386
Auto Acordado de la Corte Suprema sobre confeccin de lista de peritos en el procedimiento civil
Teniendo presente lo dispuesto por el artculo 416 bis del Cdigo de Procedimiento Civil, incorporado por la ley N 20.192, se acuerda
dictar el siguiente Auto Acordado sobre lista de peritos en el Procedimiento Civil.
Artculo 1. Formacin de Lista de Peritos. Cada dos aos las Cortes de Apelaciones del pas formarn listas de peritos conforme a las
especialidades que se determinen. Dichas nminas se elevarn a la Corte Suprema, la cual formar las listas definitivas, por Cortes de
Apelaciones, las que regirn para el bienio siguiente, por lo que debern quedar conformadas a ms tardar el mes de diciembre del
trmino del bienio.
Artculo 2. Especialidades. Cada Corte de Apelaciones formar un conjunto de especialidades en las que se podr postular por los
interesados las que se procurar queden agrupadas por las siguientes reas: Administracin de Empresas, Agronoma, Arquitectura,
Asistente o Trabajador Social, Biologa, Bioqumica, y Construccin Civil, Enfermera, Fonoaudiologa, Ingeniera Civil, en sus
distintas menciones y especialidades, Ingeniera de Ejecucin en sus distintas menciones; Medicina, en sus distintas especialidades,
Medicina Veterinaria, Odontologa, Pedagoga y Educacin, Psicologa y Qumica y Farmacia. Adems se contemplarn otras reas,
tales como: acuicultura, antropologa, arqueologa, arte, auditora, balstica, calgrafo y documentacin, computacin, derecho
internacional privado y pblico, ecologa, filmaciones y audio, fotografa, geologa y minera, geomensura, infectologa e
intoxicaciones, investigacin de hechos del trnsito, joyera, medio ambiente y contaminacin en sus distintas especies, mecnica
automotriz, meteorologa, montaa y alpinismo, nutricin, prevencin de riesgos, traductor e intrprete, topografa y turismo.
Las Cortes de Apelaciones fijarn cada bienio el nmero de peritos que estimen necesarios para cubrir los requerimientos
jurisdiccionales, procurando mantener una oferta adecuada a la cantidad de tribunales.
Artculo 3. Concurso Pblico. Para formar las listas que se propondrn a la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones del pas
convocarn a un concurso pblico a lo menos el ltimo da hbil del mes de julio del fin del bienio, el que se cerrar el ltimo da
hbil del mes de agosto. Este llamado se efectuar mediante publicacin nica y general para todas las Cortes del pas en aviso en el
Diario Oficial, en la pgina web del Poder Judicial y edictos en las Cortes de Apelaciones. Sin perjuicio de lo anterior, se podr dirigir
comunicacin mediante correo electrnico a los peritos que figuren en los listados ya confeccionados.
Las postulaciones se efectuarn mediante presentacin escrita indicando la especialidad; identificacin personal completa; Adems se
acompaar copia autorizada del ttulo profesional, o el que l habilite para desempear la especialidad, certificado de antecedentes
para fines especiales; currculum vitae y fotografa tamao pasaporte.
El postulante podr adjuntar los dems antecedentes relevantes que estime pertinentes.
Artculo 4. Informes previos a resolver. Las Cortes de Apelaciones solicitarn informes de desempeo de los peritos a los juzgados de
la jurisdiccin; se requerir informacin a la Polica de Investigaciones, Carabineros, Colegio de Abogados y el respectivo colegio
profesional, en su caso. Transcurrido el plazo de treinta das, se resolver prescindiendo de los informes no evacuados.
Artculo 5. Criterios para resolver. Las Cortes de Apelaciones tendrn presente al confeccionar las listas:
a) Acreditacin de los conocimientos especiales de alguna ciencia, arte o especialidad para la cual se tendr especialmente en
consideracin la vinculacin del candidato con la docencia y la investigacin universitaria;
b) Los aos de experiencia acreditados mediante ttulo profesional u otra forma que sea digno de producirse;
c) Los informes de los jueces, policas, Colegio de Abogados y reclamos o felicitaciones expresadas por instituciones o particulares y
de los respectivos colegios profesionales, en su caso;
d) Cualquier otro antecedente que se relacione con su desempeo como perito, profesional o en la ciencia, arte o especialidad, como
en general, que diga relacin con su idoneidad , probidad y tica.
Artculo 6. Confeccin de las Lista de Peritos. Durante el mes de octubre del trmino del bienio, se confeccionar la nmina de los
peritos seleccionados por las Cortes de Apelaciones y se remitirn a la Corte Suprema, a lo menos el ltimo da hbil del citado mes.
La decisin por la que se excluye o no se incorpora en la nmina de peritos a los postulantes ser someramente fundada. La inclusin
en la nmina se notificar a los interesados por el Estado Diario o correo electrnico si se ha fijado direccin electrnica.
Artculo 7. Reclamos. Los interesados podrn formular reclamo en contra de la decisin que no les incluye en la nmina de peritos
dentro de los cinco das hbiles siguientes a la notificacin por el Estado Diario, todos los que se elevarn conjuntamente a la Corte
Suprema.
Artculo 8. Formacin de la Lista de Peritos por la Corte Suprema. Recibidos los antecedentes relativos a la proposicin de listas de
peritos de las Cortes de Apelaciones del pas, la Corte Suprema proceder a resolver los reclamos y estudiar antecedentes enviados,
conformando las listas definitivas de peritos por Cortes de Apelaciones, conforme a las especialidades definidas por cada tri bunal de
alzada. En la lista definitiva se podr suprimir a agregar nombres por la Corte Suprema, sin expresin de causa.
La lista definitiva de peritos se remitir a cada Corte de Apelaciones a ms tardar en el mes de diciembre del trmino del bienio, la
que se publicar en el sitio web del Poder Judicial.
387
En materia penal, se regula la notificacin del perito en el artculo 226 del C.P.P..
388
En el antiguo proceso penal, es obligatorio para el perito como regla general aceptar el cargo de acuerdo a lo previsto en el
artculo 227 del C.P.P., y deben prestar juramento en la forma contemplada en el artculo 236 del C.P.P.
389
Corte Suprema 9. 1. 1929. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 27. Sec. 1 Pg. 693
390
. Corte de Apelaciones de Concepcin. 30. 5. 1952. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 49. Sec. 2 Pg. 77.
391
En el antiguo proceso penal, se regula la designacin de peritos en los artculos 221 a 222 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, los peritos son designados directamente por el fiscal y dems intervinientes, sin que le corresponda
intervencin alguna al juez de garanta o tribunal de juicio oral.
En el antiguo proceso penal, el artculo 239 nos seala que las partes podrn asistir a los reconocimientos y someter a los
peritos las observaciones que estimaren convenientes, salvo que el tribunal estime que la presencia de ella es ofensiva a la moral o
perjudicial a la investigacin.
393
En el antiguo proceso penal, el artculo 237 seala expresamente el contenido que debe tener el informe pericial.
En el antiguo proceso penal, el artculo 241 regula el desacuerdo de los peritos, contemplndose la designacin de uno o ms
peritos, la deliberacin entre todos los peritos si no fuere posible repetir la operacin, y la remisin de informes a alguna
corporacin cientfica del Estado o privada para que emita su parecer.
395
Corte de Apelaciones de Temuco 22. 5. 1985. Revista de Derecho y JurisprudenciaT. 82. Sec. 5. Pg. 227
396
Corte de Temuco. 6. 5. 1965. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 62. Sec. 2. Pg. 99.
397
En el nuevo proceso penal, podemos distinguir respecto de la prueba pericial tres etapas:
1.- Reconocimiento, que es el acercamiento del perito a la cosa o persona que ser objeto del informe.
2.- El dictamen o informe mismo, que comprende las consideraciones y la conclusin en la cual resume el perito a travs de su
ciencia o arte la apreciacin que tiene de los hechos.
3.- La declaracin del perito en el juicio oral.
1.- El Reconocimiento.
El reconocimiento lo constituyen las actuaciones que puede realizar el perito para conocer y recopilar antecedentes respecto de la
persona, cosa o hecho respecto del cual se le ha recabado el informe.
An cuando no se contempla expresamente la forma en que debe el perito efectuar esta labor, no cabe duda que ella debe ser
efectuada por parte de ste.
En primer lugar, la practica del reconocimiento es la nica forma en la cual puede este dar cumplimiento al primer requisito que se
contempla respecto de su informe, en el cual debe contener la descripcin de la persona o cosa que fuere objeto de l, del estado y
modo en que se hallare.
Finalmente, la importancia del reconocimiento es reconocida por parte del legislador al establecerse que durante la etapa de
investigacin o en la audiencia de preparacin del juicio oral, los intervinientes podrn solicitar del juez de garanta que dicte las
instrucciones necesarias para que sus peritos puedan acceder a examinar los objetos, documentos o lugares a que se refiriere su
pericia o para cualquier otro fin pertinente. El juez de garanta acceder a la solicitud, a menos que, presentada durante la etapa de
investigacin, considerare necesario postergarla para proteger el xito de sta. (Artculo 320.- ).
2.- El informe o dictamen.
El informe o dictamen es el escrito mediante el cual el perito pone en conocimiento del fiscal o del imputado la labor realizada y la
conclusin tcnica o cientfica a la que ha llegado respecto del punto o materia sobre la cual se le ha requerido su opinin.
El artculo 315 seala expresamente el contenido que debe tener el informe pericial, el cual nos seala al efecto que, sin perjuicio del
deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca de su informe, ste deber entregarse por escrito y contener:
a) La descripcin de la persona o cosa que fuere objeto de l, del estado y modo en que se hallare;
b) La relacin circunstanciada de todas las operaciones practicadas y su resultado, y
c) Las conclusiones que, en vista de tales datos, formularen los peritos conforme a los principios de su ciencia o reglas de su arte u
oficio.
La forma como deben actuar los peritos en la realizacin de su labor nos la seala el inciso final del art.314, al indicarnos que los
informes debern emitirse con imparcialidad, atenindose a los principios de la ciencia o reglas del arte u oficio que profes are el
perito.
3.- La declaracin del perito.
La declaracin de los peritos en la audiencia del juicio oral se regir por las normas previstas en el artculo 329 y, supletoriamente,
por las establecidas para los testigos.( art. 319).Si el perito se negare a prestar declaracin, se le aplicar lo dispuesto para los
testigos en el artculo 299 inciso segundo.
Durante la audiencia, los peritos y testigos debern ser interrogados personalmente. Su declaracin personal no podr ser sustituida
por la lectura de los registros en que constaren anteriores declaraciones o de otros documentos que las contuvieren, sin perjuicio de
lo dispuesto en los artculos 331 y 332.El juez presidente de la sala identificar al perito o testigo y ordenar que preste juramento o
promesa de decir la verdad.Los peritos debern exponer brevemente el contenido y las conclusiones de su informe, y a continuacin
se autorizar que sean interrogados por las partes. Los interrogatorios sern realizados en primer lugar por la parte que hubiere
ofrecido la respectiva prueba y luego por las restantes. Si en el juicio intervinieren como acusadores el ministerio pblico y el
querellante particular, o el mismo se realizare contra dos o ms acusados, se conceder sucesivamente la palabra a todos los
acusadores o a todos los acusados, segn corresponda. Finalmente, los miembros del tribunal podrn formular preguntas al testigo o
perito con el fin de aclarar sus dichos.
A solicitud de alguna de las partes, el tribunal podr autorizar un nuevo interrogatorio de los testigos o peritos que ya hubieren
declarado en la audiencia.
Antes de declarar, los peritos y los testigos no podrn comunicarse entre s, ni ver, or ni ser informados de lo que ocurriere en la
audiencia.
En sus interrogatorios, las partes que hubieren presentado a un testigo o perito no podrn formular sus preguntas de tal manera que
ellas sugirieren la respuesta.
Durante el contrainterrogatorio, las partes podrn confrontar al perito o testigo con su propios dichos u otras versiones de los hechos
presentadas en el juicio.Sin perjuicio de ello, es necesario tener presente que una vez que el perito hubieren prestado declaracin, se
podr leer en el interrogatorio partes del informe que hubiere, cuando fuere necesario para ayudar la memoria del perito, para
demostrar o superar contradicciones o para solicitar las aclaraciones pertinentes.
Con los mismos objetivos, se podr leer durante la declaracin de un perito partes del informe que l hubiere elaborado
En ningn caso se admitirn preguntas engaosas, aqullas destinadas a coaccionar ilegtimamente al testigo o perito, ni las que
fueren formuladas en trminos poco claros para ellos.
La cuestin relevante aqu es que lo que interesa al juicio oral es la declaracin actual del perito, de manera que ste pueda explicar
sus conclusiones en un lenguaje comn que todos y los jueces antes que nadie- puedan comprender. El informe no es la prueba,
sino slo el testimonio prestado en el juicio oral. Una declaracin prestada con inmediacin y sujeta a contrariedad del debate.397
Discrepamos de dicha opinin, puesto que consideramos que la prueba pericial est constituida por un conjunto, que consiste
primeramente en la declaracin de perito, pero tambin con el informe pericial, que reconocido en el testimonio por el perito puede
pasar a pasa a formar parte del proceso, antecedente que ser de gran valor junto con la deposicin para determinar su valor
probatorio. En caso contrario, resultara absurdo que el legislador se hubiera preocupado de regular el contenido del informe
pericial. Es ms, estimamos que el perito tendr ese carcter slo cuando hubiere evacuado un informe y se hubiere acompaado al
proceso, porque si as no fuera nos encontraremos solamente frente a un testigo- perito, el que ser posible de ponderar en cuanto a
su mrito probatorio como testigo en la medida que posea los conocimientos cientficos necesarios y un conocimiento de los hechos
al cual puedan ser ellos aplicados. Finalmente, el informe pericial puede pasar a constituir prueba en el juicio oral sin la deposicin
del perito en los casos que se contemplan en el art. 331 que se indica a continuacin, los que nos demuestra que el informe pericial
puede tener un valor probatorio, independiente del testimonio del perito que lo hubiere efectuado .
En este sentido, se ha sealado respecto de la prueba de peritos, que el informe deber presentarse por escrito sin perjuicio del
deber de los peritos de concurrir a declarar ante el tribunal acerca del mismo. 397
Podr darse lectura a los registros en que constaren anteriores declaraciones de testigos, peritos o imputados, en los siguientes casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de testigos o peritos que hubieren fallecido o cado en incapacidad fsica o mental, o
estuvieren ausentes del pas, o cuya residencia se ignorare o que por cualquier motivo difcil de superar no pudieren declarar
en el juicio, siempre que ellas hubieren sido recibidas por el juez de garanta en una audiencia de prueba formal, en
conformidad con lo dispuesto en los artculos 191 y 280;
b) Cuando constaren en registros o dictmenes que todas las partes acordaren en incorporar, con aquiescencia del tribunal; y
c) Cuando la no comparecencia de los testigos, peritos o coimputados fuere imputable al acusado. ( art. 331).
Principios proceso
398
Sistema adversarial
Oral, concentrado,
continuidad, inmediacin,
sistema prueba sana critica
Se sanciona con la nulidad
Sistema inquisitivo
Escrito, lato, fragmentado,
mediacin, sistema prueba
legal
No es sancionada
Deben declaran en la
audiencia de juicio y ante
el tribunal que conoce de la
No declaran, limitndose a
emitir un informe o
dictamen
En el antiguo proceso penal, el honorario de los peritos designados por el juez se regula en los artculos 221, 224 y 245 del
C.P.P..
En el nuevo proceso penal, se establece que los honorarios y dems gastos derivados de la intervencin de los peritos
correspondern a la parte que los presentare.
Excepcionalmente, el tribunal podr relevar a la parte, total o parcialmente, del pago de la remuneracin del perito, cuando
considerare que ella no cuenta con medios suficientes para solventarlo o cuando, tratndose del imputado, la no realizacin de la
diligencia pudiere importar un notorio desequilibrio en sus posibilidades de defensa. En este ltimo caso, el tribunal regular
prudencialmente la remuneracin del perito, teniendo presente los honorarios habituales en la plaza y el total o la parte de la
remuneracin que no fuere asumida por el solicitante ser de cargo fiscal.
399
En el antiguo proceso penal, se establece respecto al valor probatorio de la prueba pericial dos reglas:
a. La prueba pericial puede ser considerada como prueba suficiente de la existencia del hecho observado o deducido con arreglo a
los principios de la ciencia arte u oficio siempre que se trate del dictamen de dos peritos perfectamente acordes, que afirmen con
seguridad la existencia del hecho y que dicho dictamen no estuviere contradicho por el de otro u otros peritos.(Art. 472).
b.- La prueba pericial que no rena uno o ms de los requisitos anteriormente sealados ser considerada por el juez como un
presuncin ms o menos fundada, segn la competencia de los peritos, la uniformidad o disconformidad de sus opiniones, los
principios cientficos en que se apoyen, la concordancia de su aplicacin con las leyes de la sana lgica y las dems pruebas y
elementos de conviccin que ofrezca el proceso.(art.473).
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la
prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana critica quien determinar el valor probatorio del informe de peritos.
400
Mauricio Duce. La prueba pericial. Pgs.37 y 39 Ediciones Didot. Buenos Aires. 2014.
401
Sobre la prueba pericial puede consultarse Mauricio Duce La prueba pericial. Ob. Cit. .
causa
Inhabilidades
No se contemplan
forman
parte
de
valoracin
de
declaracin
Designacin de perito
y Se
contemplan
la inhabilidades por la ley que
la son no solo la de los
testigos sino que tambin
las que se refieren a los
jueces.
Le corresponde a la parte
respectiva
No
existe
lista,
correspondiendo a la parte
la seleccin de perito segn
conocimientos que posea
Es un presupuesto para
poder prestar declaracin
en tal carcter en juicio, sin
que posea por si mismo
valor probatorio
Se considera un trmite
esencial y que se confunde
en definitiva con el medio
de prueba.
No
se
contempla,
valorndose ese medio de
prueba solo en base al
informe
Garanta de verdad
No se contempla
Confrontar y verificar lo
informado por el perito
No se contempla
Preguntas
se encuentra
B. CONCEPTO.
Medio de prueba por percepcin, consistente en que el magistrado examine por
s mismo o acompaado de peritos las personas, cosas o situaciones de hecho que
constituyen objeto de prueba en un juicio.(Couture)
Examen que el tribunal realiza por s mismo de hechos o circunstancias
materiales controvertidas en el pleito para adquirir la conviccin acerca de su verdad o
exactitud.
Del anlisis de esas definiciones se desprende que dos son los elementos
configuradores de este medio de prueba:
1. Los hechos que se acreditan a travs de este medio de prueba son slo los
apreciados directamente por el tribunal;
2. La inspeccin personal del tribunal slo puede ser utilizada para apreciar
circunstancias o hechos materiales.
402
En el nuevo proceso penal, el juez de garanta nunca realiza inspecciones personales para acreditar hechos, dado que la
investigacin le corresponde dirigirla al Ministerio Pblico y esas diligencias solo tendrn valor probatorio en la medida en que se
incorporen a travs del algn medio de prueba en el juicio oral. Sin embargo para cautelar derechos del imputado este debe ser
conducido permanentemente a la presencia del tribunal de garanta, pudiendo citarse a ttulo meramente ejemplar los arts. 10,
95,102 y 127.
C. CARACTERISTICAS.
Las caractersticas del medio de prueba inspeccin personal del tribunal son las
siguientes:
1. Es un medio de prueba directo, puesto que en ste es de la esencia que los
hechos a acreditarse sean apreciados directamente por el tribunal y nunca a travs de
un tercero. En l rige plenamente el principio de la inmediacin.
2. Es un medio de prueba circunstancial, puesto que este siempre se genera dentro
del proceso y nunca a travs de conocimientos personales que el juez pueda tener
con anterioridad a la iniciacin del proceso.
3. Constituye Plena Prueba, reunindose los requisitos que la ley establece.
4. Aparte de ser la Inspeccin Personal del tribunal un medio probatorio comn a
todos los procedimientos, se constituye en ciertos casos en una diligencia obligatoria
por disposicin de la ley dentro de algunos procedimientos. P.Ej. la denuncia de
obra ruinosa y los interdictos especiales. Art.571 y 577 del C.P.C.
D. CLASIFICACION.
La inspeccin personal del tribunal admite diversas clasificaciones atendiendo a los
siguientes puntos de vista:
1. DE ACUERDO A LA MANERA COMO SE PRACTICA.
Atendiendo a este criterio, la inspeccin personal del tribunal se clasifica en
extrajudicial y judicial.
1.1. Inspeccin extrajudicial es aquella que se realiza fuera del proceso sin que
exista resolucin judicial alguna que la ordene. Esta diligencia que se hubiere llevado a
cabo carece de todo valor probatorio.
1.2. Inspeccin judicial es aquella que se realiza por el tribunal previa resolucin
judicial dictada en un proceso, notificada a las partes. Este es el medio de prueba que
reglamenta la ley y que concurriendo las circunstancia que aquella prev es posible
otorgarle el carcter de plena prueba.
2. DE ACUERDO AL SUJETO QUE LA ORIGINA.
La iniciativa para que se lleve a cabo una inspeccin personal del tribunal puede
reconocer su iniciativa en la parte, el juez de oficio o la ley.
e. INICIATIVA EN LA INSPECCION PERSONAL DEL TRIBUNAL.
1. INICIATIVA LEGAL.
Al efecto, el art.159 N* 3 establece que una de las medidas para mejor resolver que
puede decretar los tribunales consiste en la inspeccin personal del objeto de la
cuestin.403
F. PROCEDENCIA.
La procedencia de la inspeccin personal del tribunal se contempla en las
situaciones siguientes:
1. En todos aquellos casos en que el legislador establece su realizacin en forma
perentoria; y
2. En todos aquellos casos en que sea necesario acreditar las circunstancias
materiales mediante su examen directo por el tribunal, pero en ste caso la procedencia
de su realizacin se encuentra entregada a la apreciacin que efecte de esa
circunstancia el tribunal.(Art.403)
En consecuencia, segn el art.403 ser procedente la inspeccin personal del
tribunal cuando:
a.
Ella recaiga sobre hechos o circunstancias materiales controvertidos en el
pleito.(art.408);
b.
403
En el antiguo proceso penal, dentro del Sumario Criminal se contempla expresamente dado el carcter de investigador del juez
la inspeccin personal del tribunal tanto respecto de los hechos como de la persona del delincuente, ya sea como primeras
diligencias del Sumario o dentro de ste. (Arts. 7, 112, 113, 114, 117, 121 y sgtes, 170, 323, 326, 347, 347 bis, 348,349, 350, etc).
En el Plenario Criminal es procedente que se realice la inspeccin personal del tribunal a peticin de alguna de las partes dentro del
termino probatorio (Art. 490) o como medida para mejor resolver.(Art.499).
En el nuevo proceso penal, durante la etapa de investigacin le corresponde al Fiscal dirigir la investigacin, y como tal deber
velar porque se lleven a cabo las diversas actuaciones que se contemplan en el prrafo 3 del Ttulo I del Libro II del NCPP (arts 180
a 226), las que no tienen valor probatorio dentro del juicio oral, a menos que ellas se incorporen a ese juicio por algn medio de
prueba. Al juez de garanta slo le corresponde realizar las diligencias pertinentes para resguardar las garantas del imputado
conforme a lo previsto en diversos preceptos que se contemplan a lo largo de ese cuerpo legal. En el juicio oral, es procedente que se
realice la inspeccin personal del tribunal antes de la conclusin del juicio oral (Art. 337). Al efecto, dispone ese precepto, que
cuando lo considerare necesario para la adecuada apreciacin de determinadas circunstancias relevantes del caso, el tribunal podr
constituirse en un lugar distinto de la sala de audiencias, manteniendo todas las formalidades propias del juicio.- En el nuevo
proceso penal no se contemplan la existencia de medidas para mejor resolver, entendidas como aquellas que se decretan de oficio,
luego de concluida por las partes la discusin y prueba en el juicio.
Sobre la materia, debemos tener presente que la comisin de constitucin, Legislacin, Justicia y Reglamento del senado elimin
la referencias a la inspeccin personal, como medio probatorio, que se contenan en los artculos 231 a 236 y en el antiguo artculo
363 del Proyecto aprobado por la Cmara de diputados y que pasara a ser 328 en el texto definitivo.
Al justificar esta eliminacin, la Comisin distingui razones que explican la exclusin en el perodo de la investigacin y en el
juicio oral,.
Sealando los motivos para no mantener la inspeccin personal en el perodo de instruccin, la Comisin sostuvo que no le cabe
dudar que el fiscal podr constituirse en los lugares y examinar objetos las veces que considere tiles para la investigacin con la
sola exigencia de autorizacin judicial cuando corresponda. Durante tales diligencias podr incluso filmar o grabar o mediante
cualquier otro medio de reproduccin de la realidad, capturar imgenes o sonidos que estime de inters presentar como prueba al
juicio oral, respaldado si fuere del caso, con declaraciones testimoniales y periciales.
En el juicio oral, en cambio, pudiera ser de utilidad que, sin perjuicio de la prueba que se rinda sobre dichos lugares u objetos, el
tribunal tome conocimiento directo de ciertos aspectos difciles o imposibles de recrear y que pudieran tener importancia para su
adecuada ilustracin, como la luminosidad, los olores, la temperatura o la humedad. En ese supuesto, aceptando la procedencia de
eliminar la inspeccin personal como medio de prueba, la Comisin resolvi incorporar una norma en el juicio oral que permita que
el tribunal a peticin de parte o de oficio pueda para formar su conviccin, constituirse en pleno, en un lugar diferente de su asiento
habitual. De esta forma se mantiene el principio de la inmediacin y el tribunal puede aclarar dudas acerca de las pruebas que se le
rinden y terminar de formar su conviccin.
En acatamiento de este acuerdo, se introdujo al texto definitivo del Cdigo el art.337. Aun cuando la norma regula la alternativa de
tomar la determinacin oficiosamente, no existe reparo alguno, como se preocup de testimoniarlo expresamente la Comisin, en
que acte de este modo, a virtud de requerimiento de parte interviniente. 403
acta las circunstancias que ellos estimen pertinentes. (Art. 407 inc.2). El Acta que se
levante de la inspeccin personal deber ser suscrita por el juez y las dems personas
que hubieren asistido, y como actuacin judicial que es, deber ser adems autorizada
por el Secretario del tribunal.404
H. VALOR PROBATORIO DE LA INSPECCION PERSONAL DEL
TRIBUNAL.
El art.408 seala su valor probatorio.
Es uno de los valores probatorios mas reglamentados por el CPC.
Para que produzca plena prueba se requiere la concurrencia de 3 requisitos
copulativos:
1. Que la inspeccin personal recaiga sobre hechos o circunstancias materiales;
2. Que esos hechos o circunstancias materiales sean asentados de acuerdo a las
observaciones del tribunal; y
3. Que se haya dejado constancia en el acta de dichos hechos o circunstancias
materiales.
Respecto de esta materia nuestra Jurisprudencia ha declarado que "la inspeccin
personal slo constituye prueba en cuanto a las circunstancias o hechos materiales que
el juez establezca como resultado de su propia observacin, pero no en cuanto a las
deducciones o a los hechos de carcter cientfico que establezca 405; que "si bien es
efectivo que la inspeccin personal del tribunal constituye plena prueba en cuanto a las
circunstancias materiales que el tribunal establezca en el acta como resultado de su
propia observacin, no lo es menos que la eficacia de este medio probatorio queda
circunscrita a la materialidad de tales hechos o circunstancias, de modo que fuera de
esta rbita la inspeccin no constituye probanza plena. El hecho que en el acta se dejar
constancia que la persona inspeccionada - en el juicio de interdiccin - se hallaba en
estado de demencia, no importa un hecho de la naturaleza de los que trata el art.408 del
C.P.C., porque no toca o pertenece a lo material o fsico, sino que significan
conclusiones que no pueden ni deben valorarse como un medio de conviccin eficaz
para concluir que la demandada se encontraba demente , ya que para ello se requiere
conocimiento cientfico de que estn en posesin los especialistas de esta rama de la
medicina. Dentro de los preceptos de nuestra legislacin positiva, en casos con el de
ste juicio , la inspeccin personal del tribunal no tiene la fuerza de plena prueba. 406 y
que "no tiene ningn valor probatorio una inspeccin ocular del tribunal, si ella se
refiere a consideraciones jurdicas y no a hechos materiales observados por el
tribunal.407.408
404
En el nuevo proceso penal, cuando el tribunal oral decreta la inspeccin personal se prev que ella debe verificarse manteniendo
todas las formalidades del juicio, es decir, debe quedar constancia de la inspeccin personal en el registro del juicio oral de la
diligencia que se practique y deben asistir a ella todas las partes del juicio oral.
405
Corte Suprema5. 1. 1922. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 21. Sec. 1 Pg. 484
406
Corte Suprema15. 6. 1954. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 51. Sec. 1 Pg. 183
407
Corte de Apelaciones de Talca. 16. 6. 1909. Gaceta. 1909. 1 sem. Sent. N* 408 Pg. 662
408
En antiguo proceso penal, la inspeccin personal del tribunal constituye plena prueba, siempre que ellos consten en un acta
autorizada por el secretario, respecto de:
6. LAS PRESUNCIONES.
A. REGLAMENTACION.
Este medio de prueba se encuentra reglamentado en los siguientes cuerpos
legales:
a. Cdigo Civil : Artculos 47 y 1712 ;
b. Cdigo de Procedimiento Civil: Artculos 426 y 427; y
c. Cdigo de Procedimiento Penal: Artculos 485 a 488.
B. CONCEPTO.
Es un medio de prueba que supone una actividad lgica; una actividad
deductiva. Las presunciones estn desarrolladas por la propia ley en el caso de las
presunciones legales o es el propio Tribunal el que deduce en el caso de las
presunciones judiciales.
"Consiste en el empleo por la ley o el tribunal de hechos o antecedentes
conocidos para deducir o inferir de ellos hechos desconocidos sustanciales, pertinentes y
contradictorios del proceso.
Al efecto, se ha declarado que "la llamada prueba de presunciones consiste en un
razonamiento que, partiendo de un hecho conocido, proporciona certeza sobre el hecho
desconocido por la vinculacin o relacin lgica existente entre uno y otro 409
Respecto de las presunciones conviene resaltar la vinculacin que existe con los
indicios.
En una primera acepcin, para algunos, el indicio es igual a la presuncin,
reservndose el termino presuncin para el derecho civil y utilizando el termino indicio
para denotar el mismo concepto en el derecho penal 410. o bien se reserva por otros el
termino indicios para referirse con ello a las presunciones judiciales como acontece en
el inciso 2 del art. 486 del C.P.P.
En este mismo sentido, se nos seala que en una primera acepcin, tpica de la
doctrina menos reciente, indicio es sinnimo de presuncin (y de conjetura), en la
medida que indica el razonamiento o el argumento mediante el que se vinculan dos
hechos, extrayendo de uno de ellos las consecuencias para el otro.411
a. Existencia de rastros, huellas y seales que dejare un delito y acerca de las armas, instrumentos y efectos relacionados con l(art.
474);
b. Hechos que hubieren pasado ante el juez y ante el respectivo secretario (Art. 475); y
c. Observaciones del juez asistido por el secretario en los lugares que hubiere visitado con motivo del suceso o los hechos que
hubieren pasado ante uno y otro funcionario (Art. 476).
En el nuevo proceso penal, no se regula especficamente esta situacin. Sin embargo, acuerdo con el sistema de apreciacin de la
prueba, ser el tribunal conforme a las reglas de la sana crtica quien determinar el valor probatorio de la inspeccin realizada.
409
Corte Suprema1. 09. 1965. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 62. Sec. 4. Pg. 387
410
Carnelutti.Lecciones sobre el proceso penal.Pg 318. Buenos aires .1950
411
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pg. 479. Editorial Trotta. 2002.
412
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pgs. 479 y 480. Editorial Trotta. 2002.
Luis Muoz Sabat. Tcnica Probatoria. Estudio sobre las dificultades de la prueba en el proceso.Pg.241.3Edicin.Editorial
Temis S.A.. Santa F de Bogot. Colombia. 1997.
414
Luis Muoz Sabat. Tcnica Probatoria. Estudio sobre las dificultades de la prueba en el proceso.Pg.242.3Edicin.Editorial
Temis S.A.. Santa F de Bogot. Colombia. 1997.
415
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pg. 480. Editorial Trotta. 2002.
413
hijo que nace despus de los 180 das subsiguientes al matrimonio (Art.180 C.Civ); el
poseedor es reputado dueo mientras otra persona no justifique serlo (Art.700 inc.2
C.Civ); se presume la remisin o condonacin de deuda cuando el acreedor entrega
voluntariamente al deudor el ttulo de la obligacin, o lo destruye o cancela, con nimo
de extinguir la deuda. (Art.1.654 del C.Civ); etc.416
E. LAS PRESUNCIONES JUDICIALES.
Son aquellos hechos desconocidos que deduce el juez de ciertos antecedentes que
constan en el proceso.
"Accin y efecto de conjeturar el juez, mediante razonamientos de analoga,
induccin o deduccin, la existencia de hechos desconocidos partiendo de los conocidos
"(Couture)
Al efecto, se ha declarado que "las presunciones judiciales son los razonamientos
por los cuales los jueces del fondo establecen la verdad de un hecho desconocido por la
relacin entre ste y otros hechos conocidos. Para establecer una presuncin judicial se
requiere la existencia de un hecho real y debidamente probado que sirve de base para
deducirla; un hecho desconocido cuya existencia se pretende averiguar, y una relacin
que es la que determina el juez mediante estos razonamientos.417
El artculo 485 del C.P.P. nos seala que la presuncin en el juicio criminal es la
consecuencia que, de hechos conocidos o manifestados en el proceso, deduce el tribunal
ya en cuanto a la perpetracin de un delito, ya en cuanto a las circunstancias de l, ya en
cuanto a su imputabilidad a determinadas personas.
El Cdigo Civil en el inciso. final del art 1712 nos dice que para constituir plena
prueba las presunciones judiciales deben ser graves, precisas y concordantes, es decir,
deben ser dos o ms, por emplear trminos en plural.
En cambio, el Cdigo de Procedimiento Civil en el art 426 inc 2, modifica el art
1772 del CC, por cuanto permite que una sola presuncin judicial pueda constituir plena
prueba, cuando a juicio del Tribunal tenga caracteres de gravedad y precisin para
formar su convencimiento.
El Cdigo de Procedimiento Penal, en el art.486 vuelve a exigir la pluralidad de
presunciones por el bien jurdico envuelto.
En el Cdigo Procesal Penal no se contempla la regulacin de las presunciones
judiciales, lo que se justifica dado que ellas son propias de un sistema de prueba legal.
416
En el antiguo proceso penal, el artculo 486 establece que las presunciones pueden ser legales o judiciales.
Las primeras (simplemente legales) son las establecidas por la ley, y constituyen por s mismas una prueba completa, pero
susceptible de ser desvanecida mediante la comprobacin de ciertos hechos determinados por la misma ley.
Respecto a la fuerza probatoria de las presunciones legales y al modo de desvanecerlas, se estar a lo dispuesto por la ley en los
respectivos casos conforme a lo establecido en el artculo 487 del C.P.P.
En el nuevo proceso penal, no se contempla una regulacin de las presunciones simplemente legales. En todo caso, creemos que
no seria procedente que el legislador procesal penal contemplara presunciones simplemente legales en el nuevo proceso penal,
porque con ello estara contrariando el sistema general de apreciacin de la prueba conforme a las reglas de la sana crtica, conforme
con el cual le corresponde al tribunal en forma fundada y basado en las reglas de la lgica, las mximas de la experiencia y en los
conocimientos cientficos dar por acreditados los hechos.
417
Corte Suprema 24. 6. 1970. Revista de Der
Taruffo Michele. La prueba de los hechos. Pg. 478. Editorial Trotta. 2002.
Que sean precisas significa que no debe ser vaga, difusa y susceptible de conducir a
conclusiones diversas.
Que sean concordantes, significa que ellas deben ser armnicas, no deben ser
contradictorias entre s, de manera que induzcan todas a la misma conclusin de haber
existido el hecho presumido.
Al efecto, se ha sealado que "la presuncin debe ser grave, o sea, que resulte de
una deduccin lgica que d la certeza sobre el hecho presunto; debe ser precisa, o sea,
que no se preste para deducir consecuencias diferentes a la deducida, y concordante,
porque todas las presunciones deben coincidir entre s dirigindose al mismo objetivo
"419
El Cdigo de Procedimiento Civil modifica el Cdigo Civil y establece que una
sola presuncin puede constituir plena prueba, cuando a juicio del tribunal, tenga
caracteres de gravedad y precisin suficientes para formar su convencimiento. Art 426
CPC. En todo caso, debemos tener presente al efecto el haber sostenido nuestra
Jurisprudencia que "presumir, para el juez, es una labor enteramente personal y
subjetiva. De las probanzas producidas deduce el juez hechos en uso de facultades que
la ley le otorga. Si de los hechos pretendidos demostrar en el proceso no resulta posible
deducir presunciones que le permitan llegar al convencimiento de la existencia de otro
hecho, no puede legalmente sostenerse que se han infringido las reglas reguladoras de la
prueba de presunciones. 420. Adems nuestra Jurisprudencia ha manifestado un criterio
uniforme en el sentido de establecer que la construccin de la presuncin judicial y la
determinacin de los caracteres de gravedad y precisin suficientes para que constituyan
plena prueba con facultades privativas de los jueces el fondo y quedan por ello al
margen del control el tribunal de casacin.
En el art 427 CPC se encuentra dos presunciones simplemente legales que
constituyen medios especficos de prueba que seala el legislador.
La declaracin de Ministro de Fe y los hechos declarados por la parte en otro juicio
se reputarn verdaderos salvo prueba en contrario.421
419
Corte Suprema 24. 6. 1970. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 67 Sec. 1 Pg. 219
Corte Suprema 10. 01. 1973. Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 70. Sec. 4 Pg 25
421
En el antiguo proceso penal, se establece en el artculo 488: "Para que las presunciones judiciales puedan constituir prueba
completa e un hecho, se requiere:
1. Que se funden en hechos reales y probados y no en otras presunciones, sean legales o judiciales;
2. Que sean mltiples y graves421 421;
3. Que sean precisas, de tal manera que un misma no pueda conducir a conclusiones diversas;
4. Que sean directas, de modo que conduzcan lgica y naturalmente al hecho que de ellas se deduzca; y
5. Que las unas concuerden con las otras, de manera que los hechos guarden conexin entre s, e induzcan todas, sin contraposicin
alguna, a la misma conclusin de haber existido el que se trata.
Es menester tener presente que la pena de muerte no puede ser aplicada con el slo mrito de las presunciones de acuerdo a lo
establecido en el art 502 inc.2 del C.P.P; y que en caso que la culpabilidad del reo se hubiere comprobado nicamente con
presunciones, la sentencia debe exponerlas una a una conforme a lo previsto en el inciso 1 de ese precepto.
En el nuevo proceso penal, no se regulan las presunciones judiciales, dado que conforme al sistema de la sana critica le
corresponde al juez establecer los razonamientos para arribar a los hechos, con la limitacin de deber corresponder ellos a los
criterios de la lgica, las mximas de la experiencia y los conocimientos cientficos afianzados.
Sobre el particular, debemos tener presente que el Senado suprimi el inciso final del artculo 201 aprobado por la Cmara que
pas a ser el actual 297.
Dicho inciso estableca:
La existencia de un hecho o circunstancia podr ser deducido por medio de indicios en tanto ellos se funden en hechos reales y sean
mltiples, graves, precisos y concordantes.
420
2. LAS FOTOCOPIAS.
Este sistema de reproduccin fotogrfica constituye en la actualidad un medio de
uso habitual en la sociedad, pudindose reproducir un documento mediante el uso de
cualquier papel e incluso en colores segn la calidad de la mquina que se use para ese
efecto.
La fotocopia produce un cierto grado de desconfianza por la posibilidad y facilidad
de realizar un montaje fotogrfico con el fin de obtener la reproduccin de un
documento que no corresponda al original que se pretende reproducir.
Para analizar la fotocopia como medio de prueba es menester distinguir si ella se
refiere a un instrumento pblico o privado.
A. Fotocopia Instrumento Pblico.
Antes de desarrollar la aplicacin que las fotocopias podran tener respecto de los
instrumentos pblicos, es menester tener presente que de acuerdo con la definicin legal
de ste contenida en el art.1699 del C.Civ. es esencial que ste se encuentre autorizado
por funcionario competente, lo que se materializa mediante la firma original que se
estampa en el instrumento.
Para determinar si una fotocopia podra ser considerada instrumento pblico en
juicio es menester analizar los diversos nmeros del art.342 del C.P.C. y apreciar si
podra subsumirse ella con ese carcter dentro de alguno de stos.
Art.342 N* 1 Los documentos originales.
El elemento esencial para que nos encontremos ante un instrumento pblico es que
este se encuentre autorizado por el funcionario pblico mediante la firma original
estampada en el documento, y no la forma material en que ste se haya extendido,
pudiendo ser manuscrito, impreso, dactilografiado o fotocopiado.
En consecuencia, si el instrumento pblico se extiende a travs de una fotocopia y
ste es suscrito de puo y letra por el funcionario autorizante ser un documento
original, salvo que la ley hubiere establecido la forma material en que debe
exteriorizarse la manifestacin de voluntad y no se contemple dentro de ella la
fotocopia..
Respecto de la escritura pblica, es menester tener presente que de acuerdo al
art.405 del C.O.T. ella puede ser extendida en forma "manuscrita, mecanografiada o en
otra forma que las leyes especiales autoricen.
Se entiende que un documento es mecanografiado cuando su extensin se hace
mediante el uso de una maquina que reproduce directamente en el papel los caracteres
Al efecto, es menester tener presente que el Notario puede certificar que una
fotocopia corresponde al original o copia autorizada que se le exhibe de acuerdo al
art.401 N*6 del C.O.T. y ello se efecta sealndose por el Ministro de Fe: "Certifico
que esta fotocopia es idntica al original que he tenido a la vista y que he devuelto al
interesado.
No obstante, esa fotocopia autorizada por el Notario conforme a su original no la
convierte en instrumento pblico por cuanto:
a. El art.421 del C.O.T. no faculta a un Notario dar copia autorizada de una
escritura que no hubiere sido otorgada por l o por el Notario al que subroga o suceda
legalmente;
b. Porque la certificacin se efecta por el Notario sin que exista un requerimiento
del tribunal, sino que en forma espontnea por el Ministro de Fe no dndose
cumplimiento con ello a lo previsto en el N* 5 del Art.342.
Art.342 N*3 Las copias, que obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como
inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio
conocimiento de ellas.
La fotocopia de un instrumento pblico, acompaada con o sin autorizacin de un
Ministro de fe, cae ello dentro del concepto de las copias obtenidas sin el cumplimiento
de los requisitos legales.
En consecuencia, dentro de este nmero se comprende, como seala el profesor
Figueroa, en forma amplia e irrestricta la fotocopia.
Art.342 N*4 Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean
cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe
respecto de parte contraria.
Si la fotocopia de un instrumento publico otorgada sin los requisitos legales es
objetada dentro de tercero da , es posible que se efecte el cotejo instrumental y de
verificarse su conformidad con el original u otra copia autorizada se le deber otorgar
pleno valor probatorio.
B. Fotocopia Instrumento Privado.
En cuanto a la fotocopia del instrumento privado., debemos tener presente que el
Cdigo Civil en los arts.1703,1704 y 1705 parte del supuesto para que nos encontremos
en presencia de ste que se encuentre escrito o firmado por la persona a quien se
atribuye. Con un criterio estrictamente legalista, deberamos concluir que una fotocopia
de un instrumento privado no reviste el carcter de tal, porque ella en si misma no se
encuentra escrita ni firmada por la persona a quien se le atribuye.
No obstante ello, si tenemos presente que el Cdigo de Procedimiento Civil no
exige para el reconocimiento del instrumento privado que este se encuentre firmado,
4. MICROCOPIA
Mediante la Ley 18.845, publicada en el Diario Oficial de 3 de noviembre de
1989, se estableci el sistema de microcopia o micrograbacin de documentos. Por el
DFL 4 de 31 de Octubre de 1991, publicado en el diario Oficial de 30 de Diciembre de
ese ao, el Ministerio de Justicia dict las normas sobre el Registro, los requisitos del
mtodo de microcopia y micrograbado y las otras materias referidas en el artculo 9 de
la Ley N 18.845.
A. CONCEPTO
De acuerdo con esa ley se estableci que debe entenderse por microforma
"cualquier alternativa de formatos de pelculas fotogrficas, microfilmes u otros
elementos anlogos que contengan imgenes de documentos originales como producto
del proceso de microcopia o micrograbado y que sean susceptibles de ser reproducidos.
(art.1).
El mtodo que se emplee deber garantizar, en una medida equiparable a la de
los documentos originales, la duracin, indelebilidad, integridad, legibilidad y fidelidad
de las microformas que se usen y la obtencin de copia fiel de los documentos
microcopiados o micrograbados.
De acuerdo a lo establecido en el artculo 8 del DFL 4, la microcopia o
micrograbacin de documentos es un proceso que permite grabar y almacenar en forma
compactada la imagen de un documento original y que contiene una copia idntica de
ese original almacenado mediante la utilizacin de tecnologa fotoqumica, electrnica,
o cualquier otro proceso anlogo , que permita compactar imgenes en un medio
magntico, disco ptico digital, impresin laser u otro, que permita la reproduccin de
la imagen compactada o grabada en una microforma, mediante la proyeccin de la
imagen en una pantalla ampliada a tamao equiparable a la del documento original y,
adicionalmente, permita obtener una reproduccin de dicha imagen a tamao original
mediante copias en papel o elementos anlogos.
Para los efectos de llevar a cabo el proceso destinado a obtener la microforma y
establecer su valor probatorio se distinguen las microformas de documentos
pertenecientes a la administracin pblica centralizada y descentralizada y de registros
pblicos de las microformas pertenecientes a archivos privados.
practique con posterioridad a ella. En caso de prdida o extravo de las actas de que trata
este artculo, se proceder a su reconstitucin conforme al procedimiento que deba
seguirse para anloga situacin respecto de los documentos originales que integren el
archivo o registro que corresponda.
La impugnacin de las microformas y la de sus reproducciones se sujetarn a las
prescripciones del derecho comn sobre impugnacin de documentos. Servirn como
medio de prueba de su autenticidad o integridad las actas de que trata este
artculo.(art.3).
En cuanto al valor probatorio de las microformas de estos documentos se
establece que si ellas son hechas en conformidad a esta ley, tendrn, para todos los
efectos, el mismo mrito del documento original.
En los casos en que los documentos originales no se hayan destruido y si hubiere
diferencias entre stos y sus microformas, se estar al documento original.(art.4).
E. SANCION PENAL
La falsificacin de las microformas, as como el uso malicioso de ellas o
duplicados, se castigarn de acuerdo a los prrafos 4 y 5 del ttulo Cuarto del Libro
Segundo del Cdigo Penal. (art.8).
F. REGLAMENTACION
De acuerdo con el art.9 de la ley , se facult al Presidente de la Repblica para
que dentro del plazo de ciento veinte das contados, desde la publicacin de esta ley, y
mediante uno o ms decretos expedidos por intermedio del Ministerio de Justicia.
1. Dicte disposiciones sobre el registro a que se refiere la letra a) del art.5 ;
sobre la autoridad encargada de tal registro; la forma, requisito y periodicidad de la
inscripcin, que no podr ser inferior a dos aos ni superior a cinco: las causas de
suspensin y exclusin del registro, y las personas que podrn actuar como ministro de
fe para los efectos de lo establecido en dicha norma, y
2. Determine los requisitos del mtodo de microcopia y de micrograbado que
deber emplearse; sus aspectos tcnicos; la forma de proceder a la microcopia y
micrograbado y de conservar y reproducir las microformas, y de destruir los
documentos originales.
El Ministerio de Justicia procedi a dictar el DFL 4 de 31 de Octubre de 1991,
publicado en el Diario Oficial de 30 de diciembre de 1991, para los efectos de regular
los aspectos antes sealados, a los cuales se ha hecho referencia en los aspectos ms
resaltantes para la aplicacin de la ley.
5.-DOCUMENTO ELECTRONICO.
En el Diario Oficial de 12 de abril de 2002, se public la ley 19.799, sobre
documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin de dicha firma,
modificada por la Ley 20.217, publicada en el Diario Oficial de 12 de noviembre de
2007. Posteriormente, en el Diario Oficial de 17 de agosto de 2002, se public el
Decreto supremo 181 del Ministerio de Economa, en el cual se aprueba el Reglamento
de la Ley 19.799 sobre Documentos Electrnicos, Firma Electrnica y La Certificacin
de dicha Firma.
Mediante dicha ley se reconoce por el legislador la realidad actual cada vez ms
predominante de la intermediacin de la informacin y la celebracin de diversos actos
y contratos apartndose del soporte del papel por la utilizacin de los medios
electrnicos.
a.- Conceptos.
Asimismo, esta regla general no tendr aplicacin respecto de los actos y contratos
y documentos expedidos por rganos del Estado:
a) Aquellos en que la Constitucin Poltica o la ley exija una solemnidad que no
sea susceptible de cumplirse mediante documento electrnico,
b) Aquellos en que la ley requiera la concurrencia personal de la autoridad o
funcionario que deba intervenir en ellas.
Sin perjuicio de lo anterior, los documentos electrnicos que tengan la calidad de
instrumento pblico debern suscribirse mediante firma electrnica avanzada.( art. 4) y
los actos, contratos y documentos de los rganos del Estado para que tengan la calidad
de instrumento pblico o surtan los efectos propios de ste, debern suscribirse
mediante firma electrnica avanzada.( art. 7 inc. 2)
c.- Valor probatorio.
De conformidad a lo previsto en el artculo 4, los documentos electrnicos
que tengan la calidad de instrumento pblico, debern suscribirse mediante firma
electrnica avanzada.
Respecto del valor probatorio de los documentos electrnicos que se presenten
en juicio hacindose valer como medio de prueba se establecen las siguientes reglas
en el art. 5:
a.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento
pblico y se encontraren suscritos mediante firma electrnica avanzada,
tendrn el carcter de instrumento pblico y se les aplicaran las reglas generales que
regulan el valor probatorio de estos documentos;
b.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento
privado y hayan sido suscritos mediante firma electrnica avanzada, tendrn el
mismo valor probatorio de un instrumento pblico y se les aplicaran las reglas generales
que regulan el valor probatorio de estos documentos. Sin embargo, no harn fe respecto
de su fecha, a menos que sta conste a travs de un fechado electrnico otorgado por un
prestador acreditado.
c.- Los documentos electrnicos que tengan la calidad de instrumento
privado y hayan sido suscritos mediante una firma electrnica simple o no
contengan firma electrnica, tendrn el valor probatorio que corresponda segn las
reglas generales, esto es, son instrumentos privados, que para poseer valor
probatorio debern ser reconocidos en las formas previstas por la ley para este tipo
de documentos, por no encontrarse amparados por la presuncin de autenticidad.
Debemos hacer presente que de conformidad lo previsto en el 25 de la Ley, se
contempla que el Presidente de la Repblica reglamentar esta ley en el plazo de
noventa das contados desde su publicacin, mediante uno o ms decretos supremos del
Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, suscritos tambin por los
Ministros de Transportes y Telecomunicaciones y Secretario General de la Presidencia,
lo que se cumpli mediante dictacin del Decreto 181, publicado en el Diario Oficial de
17 de agosto de 2002.
Sobre la materia debe consultarse a Hugo Botto O. Inconstitucionalidad de las medidas para mejor resolver. Cita corresponde a
Pgs. 86 y 87. Editorial Fallos del Mes. 2001.
423
Hugo Botto O. Inconstitucionalidad de las medidas para mejor resolver. Pgs. 303 y 304. Editorial Fallos del Mes. 2001.
Meneses Pacheco, Claudio. La iniciativa probatoria del juez en el proceso civil. Pg 209.Editorial Jurdica ConoSur Ltda. Abril
2001.
425
Piedrabuena Richard, Guillermo. Las medidas para mejor resolver como institucin comn a todo procedimiento. Pgs 52 y 53.
Santiago. Editorial Jurdica de Chile. 1960.
426
Sobre la materia debe consultarse a Meneses Pacheco, Claudio. La iniciativa probatoria del juez en el proceso civil. Pg
209.Editorial Jurdica ConoSur Ltda. Abril 2001.
424
Dos son entonces las condiciones que debe reunir: 1 que la resolucin que el
tribunal dicte ponga fin a la instancia, y 2 que ella resuelva la cuestin o asunto
controvertido.
Porque hay algunas sentencias que ponen fin a la instancia, tanto en primera
como en segunda, y, sin embargo, no son definitivas, ya que no resuelven el asunto
controvertido, como por ejemplo la resolucin que acoge el desistimiento de la demanda
o la que declara prescrito un recurso.
Se entiende que una sentencia resuelve un asunto cuando ella se pronuncia sobre
todas las acciones y excepciones interpuestas por las partes en tiempo y forma (art. 170,
N 6).
La ley determina las formalidades que debe reunir la sentencia definitiva y ellas
se refieren tanto a los requisitos generales de toda resolucin judicial como a los
especiales de ella, contemplados en el artculo 170, la cual ya hemos visto en estos
apuntes.
Oficio N 11.272
A S.E. LA
PRESIDENTA DEL Procesal Civil, correspondiente al boletn N 8197-07, del tenor siguiente:
H. SENADO
PROYECTO DE LEY:
CDIGO PROCESAL CIVIL
LIBRO PRIMERO
DISPOSICIONES GENERALES
TTULO I
PRINCIPIOS GENERALES
Artculo 1.- Tutela jurisdiccional. Toda persona tiene derecho a recabar de los
tribunales la proteccin de sus derechos e intereses legtimos, con arreglo a un debido
proceso, el que se desarrollar en la forma y mediante los procedimientos
reglamentados en este Cdigo, sin perjuicio de lo que se disponga en leyes especiales.
Artculo 2.- Iniciativa. La iniciacin del proceso, as como la introduccin de las
pretensiones y excepciones, incumben a las partes. El tribunal solo podr actuar de
oficio cuando la ley lo faculte expresamente.
Artculo 3.- Direccin e impulso procesal. La direccin del procedimiento corresponde
al tribunal, que adoptar de oficio todas las medidas que considere pertinentes para su
vlido, eficaz y pronto desarrollo, de modo de evitar su paralizacin y conducirlo sin
dilaciones indebidas a la justa solucin del conflicto.
Artculo 4.- Igualdad de oportunidades. El tribunal velar por la igualdad de
oportunidades de las partes en el proceso.
Artculo 5.- Buena fe procesal. Las partes, sus apoderados y todos quienes intervengan
en el proceso debern actuar de buena fe.
En los casos del nmero 3 del artculo 16, la comparecencia se realizar por aquellas
personas que segn la ley o la convencin tengan su administracin, sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 18.
Podrn impetrar la proteccin judicial de los intereses colectivos, difusos e individuales
homogneos aquellas personas o instituciones facultadas por la ley.
Artculo 18.- Designacin de curador ad litem. Cualquiera que tenga inters legtimo
podr pedir el nombramiento de un curador ad litem para menores de edad, incapaces,
ausentes, personas jurdicas o dems casos sealados en el nmero 3 del artculo 16, que
sean o hayan de ser parte en el juicio, si carecieren de representante legal, apoderado
con facultades para representarlos o stos estuvieren ausentes.
Artculo 19.- Justificacin de la personera. El que comparezca en juicio a nombre de
otro, en desempeo de un mandato o en ejercicio de un cargo que requiera especial
nombramiento, deber acompaar el ttulo que acredite su representacin.
Artculo 20.- Agencia oficiosa. Se podr comparecer a nombre de una persona de quien
no se tenga representacin, siempre que concurran las siguientes condiciones:
a) Que la persona por quien se propone actuar se encuentre impedida de
hacerlo o est ausente del pas.
b) Que quien comparezca sea ascendiente, descendiente, pariente por
consanguinidad o afinidad hasta el segundo grado o cnyuge de la persona por quien se
comparece. Podr tambin comparecer quien tuviere la condicin de abogado o una
persona capaz que tenga con el ausente algn inters comn y coincidente, que
justifique su actuacin en la causa.
c) Que el compareciente preste caucin suficiente, tanto para asegurar que
su gestin ser oportunamente ratificada por el representado, como para responder, si
procediere, por los daos y perjuicios que resulten de la falta de dicha ratificacin.
Si el agente oficioso no fuere abogado, deber designar mandatario judicial en la forma
establecida en el artculo 26.
El tribunal calificar previamente las circunstancias del caso y la garanta ofrecida.
Constituida la caucin, fijar, adems, un plazo prudente para la ratificacin por el
interesado. Si este no ratifica oportunamente lo actuado en su nombre, el tribunal, de
oficio o a peticin de parte, lo declarar ineficaz y el agente oficioso responder por los
perjuicios que su intervencin haya ocasionado, presumindose negligente su actuacin.
Artculo 21.- Apreciacin de oficio de la falta de capacidad. La falta de capacidad para
ser parte, as como de capacidad procesal, podr ser declarada de oficio por el tribunal
hasta en la audiencia preliminar.
Artculo 22.- Sucesin procesal por muerte de las partes. Si durante el juicio fallece
alguna de las partes que obre por s misma o el rebelde, quedar en suspenso por este
hecho el procedimiento, y se notificar a los herederos para que comparezcan a hacer
uso de su derecho en un plazo igual al del emplazamiento para contestar la demanda. Si
personal de la parte. Se tendrn por no escritas, para todos los efectos legales, las
clusulas en que se nieguen o se limiten esas facultades al mandatario.
El apoderado y el delegado podrn, asimismo, delegar el poder que conducen,
obligando al mandante, a menos que se les haya negado esta facultad.
Artculo 28.- Facultades especiales del mandato judicial. No se entendern concedidas
al apoderado, sin expresa mencin, las facultades de desistirse de la pretensin
deducida, allanarse a la demanda contraria, formular declaracin de parte, renunciar
anticipadamente a los recursos o a los trminos legales, y desistirse de los recursos,
transigir, avenir, comprometer, otorgar a los rbitros facultades de arbitradores, aprobar
convenios y percibir.
Estas facultades no podrn otorgarse por instrumento privado autorizado por notario.
Artculo 29.- Personas habilitadas para actuar como apoderados o mandatarios
judiciales. El mandato judicial solo puede conferirse a las siguientes personas:
a) Abogados que no se encuentren suspendidos del ejercicio de la profesin.
b) Procuradores del nmero, quienes, sin embargo, no podrn representar a
las partes en ninguna audiencia.
c) Egresados de las facultades de derecho de alguna de las universidades
reconocidas por el Estado, para intervenir en los procesos que se les asignen durante la
prctica judicial que la ley exija para obtener el ttulo de abogado.
No podrn conferirse a las personas referidas en las letras b) y c) las facultades previstas
en el artculo 28, y su comparecencia estar condicionada a que la parte que representan
haya designado previamente un abogado con poder para litigar, conforme a lo dispuesto
en el artculo 25.
Artculo 30.- Procurador comn. Todos aquellos que ejerzan las mismas acciones o
deduzcan las mismas excepciones o defensas, sea facultativamente o por imperativo
legal, debern actuar conjuntamente, representados por un apoderado comn. Si as no
ocurriere, el tribunal, de oficio o a peticin de parte, ordenar su nombramiento en el
plazo de diez das y, a falta de esa designacin por las partes, lo nombrar el tribunal,
debiendo recaer el nombramiento en uno cualquiera de los abogados designados por los
respectivos litisconsortes.
Sin perjuicio de lo establecido en el inciso anterior, cualquiera de las partes
representadas por el procurador comn, que no se conforme con el procedimiento
adoptado por l, podr separadamente, por medio del abogado que designe, hacer las
alegaciones y rendir las pruebas que estime conducentes, pero sin entorpecer la marcha
del juicio y dentro de los mismos plazos concedidos al procurador comn.
Artculo 31.- Revocacin del mandato. Al revocar el mandato conferido, si no tuviere
designados otros apoderados, el mandante deber designar un nuevo mandatario. Si
designare un nuevo apoderado sin revocar expresamente el mandato anteriormente
conferido, se entender que este contina vigente.
TTULO VI
DE LAS RESPONSABILIDADES DE LAS PARTES Y APODERADOS
Artculo 43.- Condena en costas. La sentencia definitiva o la interlocutoria deber
imponer, de oficio o a peticin de parte, el pago ntegro de las costas a la parte que
hubiese sido totalmente vencida.
Si el vencimiento no hubiere sido total, la sentencia podr imponer el pago parcial de las
costas a la parte cuyas peticiones hubieren sido sustancialmente rechazadas.
Artculo 44.- Imposicin legal de pago de costas en el juicio ejecutivo. En los
procedimientos ejecutivos, corresponder el pago de las costas al ejecutado. No
obstante, si se hubiere rechazado la ejecucin por haberse acogido una de las
pretensiones ejercidas por el ejecutado en su demanda de oposicin, corresponder el
pago de las costas al ejecutante. Cuando se diere lugar a la demanda de oposicin a la
ejecucin solo parcialmente, cada parte asumir sus propias costas.
Artculo 45.- Imposicin legal de pago de costas en un recurso. En caso de que un
recurso sea rechazado en todas sus partes, corresponder el pago de las costas al
recurrente. Sin embargo, cuando el recurso sea conocido por un tribunal colegiado, este
podr eximir expresamente al recurrente del pago de las costas solamente cuando a lo
menos un juez hubiere votado a favor.
En caso de que el recurso fuere acogido, no proceder condena en costas contra el
recurrido.
Artculo 46.- Responsabilidad en el pago de las costas en caso de litisconsorcio. En caso
de proceder el pago de las costas por los litisconsortes, el tribunal, atendidas las
circunstancias del caso, determinar si la condena es solidaria o la forma en que habr
de dividirse entre aquellos su pago. En caso de que la resolucin no se pronunciare
sobre esta materia, se entender que procede el pago en forma solidaria.
Artculo 47.- Responsabilidad del apoderado. El apoderado no ser responsable del
pago de las costas. Sin embargo, excepcionalmente podr ser condenado en costas,
solidariamente con su representado, cuando hubiere incurrido reiteradamente en
acciones manifiestamente dilatorias, para lo cual deber haber sido previamente
apercibido por el tribunal de oficio o a peticin de parte.
La resolucin que se dicte estableciendo la responsabilidad solidaria del apoderado
deber describir circunstanciadamente las acciones ponderadas para establecer dicha
condena, y ser susceptible de reposicin, procediendo tambin la apelacin, pero solo
en forma subsidiaria.
Artculo 48.- Alcance de las costas. Se considerarn costas, todos los tributos, tasas,
derechos, honorarios de abogados, procuradores, peritos, depositarios, tasadores,
auxiliares de la administracin de justicia y dems gastos que se hayan efectuado con
motivo de actuaciones realizadas dentro del proceso.
Artculo 49.- Oportunidad para el cobro de las costas. La parte acreedora al pago de las
costas, cualquiera que sea la oportunidad del proceso en que se hubiesen declarado,
deber presentar una liquidacin de lo adeudado ante el tribunal de primer o nico grado
jurisdiccional, acompaando los antecedentes justificativos, dentro de los seis meses
siguientes a la fecha de encontrarse ejecutoriada la sentencia definitiva o la que hubiere
puesto trmino al juicio o hubiere hecho imposible su continuacin.
Artculo 50.- Procedimiento para el cobro de las costas. Presentada oportunamente la
liquidacin de lo adeudado por las costas, el tribunal conferir traslado por cinco das a
la parte condenada al pago, resolucin que ser notificada por cdula. Vencido este
plazo, con la contestacin o sin ella, el tribunal resolver la cuestin si considera que no
hay necesidad de prueba. En caso contrario, citar a una audiencia de prueba. Contra la
resolucin del tribunal proceder la apelacin solo en forma subsidiaria a la reposicin,
si el monto de las costas superare la suma equivalente a cien unidades tributarias
mensuales.
Artculo 51.- Beneficiario de las costas. Las costas pertenecern a la parte a cuyo favor
se decret la condena. Si el abogado las percibiere por cualquier motivo, deber dar
cuenta a su mandante.
Artculo 52.- Daos y perjuicios. Dentro de los seis meses siguientes a la fecha de
quedar ejecutoriada la sentencia definitiva o la que hubiere puesto trmino al juicio o
hubiere hecho imposible su continuacin, la parte vencedora podr demandar ante el
mismo tribunal que conoci del asunto en primer o nico grado jurisdiccional, la
indemnizacin por los daos y perjuicios que el proceder de mala fe o temerario de su
contraparte en el juicio le hubiere ocasionado.
La demanda se tramitar conforme al procedimiento sumario y la resolucin que en ella
recaiga deber notificarse personalmente a los demandados.
Se entender caducado el derecho a demandar la indemnizacin por daos y perjuicios
si no se interpone la demanda en el plazo indicado en el inciso primero.
TTULO VII
DE LA PLURALIDAD DE ACCIONES
Artculo 53.- Pluralidad inicial objetiva de acciones. El actor podr ejercer
conjuntamente en una misma demanda varias acciones o pretensiones contra un mismo
demandado, aunque provengan de diferentes ttulos, con tal que no sean incompatibles
entre s.
Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o ms acciones
incompatibles para que sean resueltas una como subsidiaria de la otra.
Tambin se tramitarn conjuntamente en una misma demanda distintas acciones cuando
as lo dispongan las leyes.
Artculo 54.- Pluralidad inicial subjetiva de acciones. Podrn ejercitarse
simultneamente las acciones que uno tenga contra varios sujetos o varios contra uno,
siempre que entre esas acciones exista un nexo por razn del ttulo o causa de pedir.
Se presumir que concurre el referido nexo cuando las acciones se funden en los
mismos hechos.
Si no mediare el nexo por razn del ttulo o causa de pedir, el tribunal, de plano,
declarar inadmisible la demanda.
Artculo 55.- Requisitos para el ejercicio plural de acciones. Para que sea admisible el
ejercicio plural de acciones ser preciso:
a) Que el tribunal sea competente para conocer todas las acciones deducidas
conjuntamente.
b) Que las acciones deducidas conjuntamente deban, por razn de su
materia, tramitarse bajo un mismo procedimiento.
c) Que la ley no prohba el ejercicio conjunto de acciones.
Si se hubieren ejercido conjuntamente varias acciones en infraccin de los requisitos ya
mencionados, se requerir al actor, antes de proceder a admitir la demanda, para que
subsane el defecto en el plazo de diez das, bajo apercibimiento de tenerla por no
presentada, sin ms trmites.
TTULO VIII
DE LA ACUMULACIN DE PROCESOS
Artculo 56.- Finalidad. El incidente de acumulacin de procesos tiene como finalidad
mantener la continencia o unidad de la causa y evitar la dictacin de sentencias
contradictorias, mediante su tramitacin en un solo procedimiento.
Artculo 57.- Legitimacin y oportunidad. La acumulacin podr decretarse en nico o
primer grado jurisdiccional a solicitud de quien sea parte en cualquiera de los procesos
cuya acumulacin se pretende. El respectivo incidente podr ser promovido por escrito
antes de la realizacin de la audiencia preliminar o de la audiencia sumaria, segn
corresponda.
En la misma oportunidad, el tribunal, de oficio, podr decretar la acumulacin de los
procesos que ante l se tramiten, debiendo or previamente a las partes.
Artculo 58.- Causales de procedencia. La acumulacin de procesos procede, sea que
estos se estn sustanciando ante el mismo o ante diferentes tribunales, en los siguientes
casos:
a) Cuando entre los objetos de los procesos cuya acumulacin se pida exista
tal conexin que, de seguirse por separado, pudieren dictarse sentencias con
pronunciamientos o fundamentos contradictorios, incompatibles o mutuamente
excluyentes.
b) Cuando la sentencia que haya de pronunciarse en un procedimiento pueda
producir efecto de cosa juzgada en otro u otros procesos.
El curso de los procesos que estn ms avanzados se suspender hasta que todos lleguen
al mismo estado.
TTULO IX
DISPOSICIONES GENERALES DE LOS ACTOS PROCESALES
CAPTULO 1
DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
Artculo 64.- Requisitos de los actos procesales. Los actos jurdicos procesales debern
cumplir con los requisitos que en cada caso se establezcan en este Cdigo y adems ser
lcitos, pertinentes y tiles. Debern, asimismo, ser realizados por persona legitimada.
Artculo 65.- Forma de los actos procesales. Cuando la forma de los actos procesales no
est expresamente sealada por la ley, el tribunal determinar el modo de su realizacin,
conforme a los principios generales de este Cdigo.
Artculo 66.- Idioma. En todos los actos procesales se utilizar el idioma castellano.
Cuando las circunstancias del proceso lo requieran, el tribunal nombrar un intrprete.
El intrprete estar sujeto a las normas de los peritos y sern de cargo del interesado los
gastos que genere su intervencin, sin perjuicio de lo que se resuelva sobre costas.
CAPTULO 2
DE LAS AUDIENCIAS
Artculo 67.- Desarrollo de las audiencias. Las audiencias se desarrollarn oralmente,
sin que se admita en ellas la presentacin de escritos. Las resoluciones sern, asimismo,
dictadas y fundamentadas oralmente y se entendern notificadas a las partes asistentes
desde el momento de su pronunciamiento.
Se registrar todo lo obrado en las audiencias desde su inicio hasta su conclusin, en la
forma prevista en el artculo 84, no pudiendo el juez bajo ninguna circunstancia ordenar
la suspensin del registro de imagen y sonido.
El funcionario competente certificar, a peticin de parte, si se hubieren deducido
recursos en contra de las resoluciones dictadas en audiencia.
Artculo 68.- Continuidad de las audiencias. Las audiencias se desarrollarn en forma
continua, y solo en casos en que no fuere posible concluirlas en el da de su inicio, el
juez deber declarar su interrupcin para continuar en sesiones sucesivas. Constituirn
para estos efectos sesiones sucesivas aquellas que tuvieren lugar en el da siguiente o
subsiguiente del funcionamiento del tribunal.
Artculo 69.- Suspensin de la audiencia. El tribunal, de oficio o a peticin de parte,
podr suspender una audiencia hasta por dos veces en el primer o nico grado
jurisdiccional solo por motivos graves y calificados. Respecto de la suspensin de la
audiencia de vista de un recurso, se estar a lo previsto en el artculo 370. Lo anterior se
entender sin perjuicio de los recesos que decrete el tribunal y que sean estrictamente
necesarios para cautelar el buen desarrollo de la audiencia.
La resolucin que decrete la suspensin de la audiencia deber explicitar los motivos
graves y calificados en que se fundamenta, y fijar la fecha y hora de su continuacin.
La suspensin de la audiencia por un perodo que excediere de diez das impedir su
continuacin. Dicho plazo podr extenderse hasta por un mximo de quince das
adicionales por causas constitutivas de caso fortuito o fuerza mayor, siempre que estas
fueren atinentes al funcionamiento del tribunal. Si la continuacin de la audiencia no se
llevare a efecto dentro de los plazos previstos, el tribunal deber decretar la nulidad de
lo obrado en ella y ordenar su nueva celebracin en la fecha ms inmediata posible.
Con todo, subsistirn los actos y contratos de que hayan resultado derechos
definitivamente constituidos.
Artculo 70.- Reprogramacin de la audiencia. El tribunal solo podr reprogramar una
audiencia, a peticin de parte o de oficio, por motivos graves y calificados y hasta por
dos veces durante el juicio. La nueva audiencia deber celebrarse dentro de los sesenta
das siguientes a la fecha fijada con anterioridad.
La resolucin que fija la nueva audiencia se notificar por cdula, con a lo menos tres
das hbiles de anticipacin a la fecha fijada para su realizacin.
Artculo 71.- Direccin de la audiencia. El tribunal dirigir el debate, dispondr la
prctica de actuaciones judiciales, exigir el cumplimiento de los actos procesales que
correspondieren, velar por el normal desarrollo de la audiencia y moderar su
discusin, segn la naturaleza de la audiencia respectiva. Podr impedir que las
alegaciones se desven hacia aspectos no pertinentes o inadmisibles, pero sin coartar el
ejercicio del derecho a defensa y velando por la igualdad de oportunidades.
Tambin podr limitar razonablemente el tiempo de uso de la palabra a las partes y a
quienes debieren intervenir, fijando lmites mximos iguales para todos ellos o
interrumpiendo a quien hiciere un uso manifiestamente abusivo o impropio de su
facultad. En caso de que una parte contara con ms de un abogado, el tribunal podr
solicitarle determinar cul de ellos har uso de la palabra o la forma en que se
alternarn.
Artculo 72.- Conducta en la audiencia. Quienes asistan a la audiencia debern guardar
respeto y silencio mientras no estn autorizados para exponer o deban responder a las
preguntas que se les formulen. No podrn utilizar ningn elemento que pueda perturbar
el orden de la audiencia, ni adoptar un comportamiento intimidatorio, provocativo o
contrario al decoro, ni en general, incurrir en conductas contrarias a la disciplina
judicial.
En el ejercicio de las facultades que la ley le asigna, el juez deber dispensar a los
abogados, permanentemente, un trato respetuoso y considerado.
Artculo 73.- Facultades disciplinarias. El juez ejercer las facultades disciplinarias
destinadas a castigar las faltas o abusos que se cometieren durante la audiencia, y en
general adoptar las medidas necesarias para garantizar su correcto desarrollo.
Los registros podrn tambin ser consultados por terceros, a menos que el tribunal
restringiere el acceso por dar cuenta de actuaciones que no fueren pblicas en los casos
expresamente previstos en la ley.
Los registros desmaterializados, as como las bases de datos en que constan los registros
de audio y video de las audiencias, estarn a disposicin de las partes, los terceros y
todos los que tuvieren inters en la exhibicin.
Si se negare la exhibicin, podr reclamarse ante el tribunal, el que decidir de plano.
Artculo 86.- Reproduccin. A peticin de una parte o de cualquier persona, el tribunal
expedir copia fiel de los registros o de la parte de ellos que fuere pertinente, en la
forma que se regule mediante auto acordado de la Corte Suprema.
Artculo 87.- Reconstruccin. Cuando por cualquier causa se hubieren perdido,
destruido, ocultado o daado una o ms piezas del registro desmaterializado, el tribunal
ordenar que se reconstruyan, para lo cual dispondr las diligencias conducentes a tal
objetivo.
Cuando la reconstruccin no fuere posible, el tribunal ordenar la repeticin de los
actos, si lo entendiese necesario, prescribiendo el modo de hacerlo.
En todo caso, no ser necesario volver a realizar las actuaciones que sean el antecedente
de resoluciones ejecutoriadas.
Artculo 88.- Devolucin de antecedentes acompaados. Las partes podrn solicitar la
devolucin de antecedentes que hubieren acompaado al proceso y se acceder a ella
por el tribunal, a menos que se estimara que no es posible atendido el estado de
tramitacin.
CAPTULO 5
DE LAS COMUNICACIONES PROCESALES
Artculo 89.- De la notificacin. Las resoluciones judiciales solo producen efecto en
virtud de su notificacin hecha con arreglo a la ley, salvo los casos exceptuados
expresamente por ella.
No se requiere el consentimiento del notificado para la validez de la notificacin. En
consecuencia, no es necesario que la constancia que de ella se practique en el proceso
contenga declaracin alguna respecto al notificado, salvo que la resolucin lo ordene o
se requiera por su naturaleza.
Artculo 90.- Notificacin de las resoluciones en audiencias. Las resoluciones dictadas
durante las audiencias se entendern notificadas a las partes que asistieron o debieron
haber asistido a ellas, desde el momento de su pronunciamiento.
Artculo 91.- Forma y resoluciones que deben notificarse en forma personal. En toda
gestin judicial, la primera notificacin a las partes o personas a quienes hayan de
en la puerta un aviso que d noticia del juicio, con especificacin exacta de las partes,
materia de la causa, juez que conoce de ella y de las resoluciones que se notifican.
En caso de que el lugar donde habitualmente pernocta o ejerce su industria, profesin o
empleo, se encuentre en un edificio o recinto al que no se permite libre acceso, el aviso
y las copias se entregarn al portero o encargado del edificio o recinto, dejndose
testimonio expreso de esta circunstancia.
Esta diligencia de notificacin se certificar en la misma forma que la notificacin
personal, pudiendo suscribirla la persona que reciba las copias. Se dejar testimonio de
su nombre, edad, profesin y domicilio, si lo proporciona.
Adicionalmente, el ministro de fe deber dar aviso de ella al notificado, dirigindole con
tal objeto carta certificada por correo, en el plazo de dos das contado desde la fecha de
la notificacin o desde que se reabran las oficinas de correo, si la notificacin se hubiere
efectuado en domingo o festivo. La carta podr consistir en una tarjeta abierta que
llevar impreso el nombre y domicilio del ministro de fe y deber indicar el tribunal, el
rol de la causa y el nombre de las partes. En el testimonio de la notificacin deber
expresarse, adems, el hecho del envo, la fecha, la oficina de correo donde se hizo y el
nmero de comprobante emitido por tal oficina. Este comprobante deber ser
incorporado al registro a continuacin del testimonio. La omisin en el envo de la carta
no invalidar la notificacin, pero har responsable al infractor de los daos y perjuicios
que se originen, y el tribunal, previa audiencia del afectado, deber imponerle alguna de
las medidas que se sealan en los nmeros 2, 3 y 4 del artculo 532 del Cdigo
Orgnico de Tribunales. Este mismo aviso podr darse en aquellas otras formas que se
determinen mediante auto acordado de la Corte Suprema.
Artculo 96.- Supletoriedad de la notificacin personal. La notificacin personal se
emplear siempre que la ley disponga que se notifique a alguna persona para la validez
de ciertos actos, o cuando los tribunales lo ordenen expresamente. Podr, adems,
usarse en todo caso.
Artculo 97.- Notificacin por cdula. Las sentencias definitivas de nico y primer
grado jurisdiccional, las que ordenen la comparecencia personal de las partes y las que
se hagan a terceros que no sean partes en el juicio o a quienes no afecten sus resultados,
se notificarn por medio de cdulas que contengan copia ntegra de la resolucin y los
datos necesarios para su acertada inteligencia.
Estas cdulas se entregarn por un ministro de fe en el domicilio del notificado, en la
forma y en el horario establecido para la notificacin personal subsidiaria.
Se pondr en los autos testimonio de la notificacin con expresin del da y lugar, y del
nombre, edad, profesin y domicilio de la persona a quien se haga la entrega. El
procedimiento que establece este artculo podr emplearse, adems, en todos los casos
que el tribunal expresamente lo ordene.
Si la notificacin tuviere por objetivo citar a una o ms personas para llevar a cabo una
actuacin ante el tribunal, el ministro de fe, adems de efectuarla, har saber a los
citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su domicilio, la fecha y hora de la
audiencia, la identificacin del proceso de que se tratare y el motivo de su
comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la no comparecencia injustificada
dar lugar a que sean conducidos por medio de la fuerza pblica, que quedarn
obligados al pago de las costas que causaren y que pueden imponrseles sanciones.
Tambin se les deber indicar que, en caso de impedimento, debern comunicarlo y
justificarlo ante el tribunal, con anterioridad a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
El tribunal, al decretar la citacin, lo har bajo apercibimiento de sancionar la no
concurrencia con multa de una a quince unidades tributarias mensuales e incluso
disponer su arresto, sin perjuicio de reiterar estas medidas de mantenerse la no
concurrencia.
Artculo 98.- Notificacin por medio de registro. Las resoluciones no comprendidas en
los artculos precedentes se entendern notificadas a las partes desde que se incorporen
en el registro desmaterializado contemplado en el artculo 83, el que contendr mencin
expresa del da y hora en que se practic.
Excepcionalmente, la Corte Suprema establecer mediante auto acordado una forma de
notificacin que reemplace a la anterior cuando por cualquier circunstancia no fuere
posible efectuar la incorporacin en el mencionado registro.
Artculo 99.- Notificacin por avisos. Cuando haya de notificarse personalmente o por
cdula a personas cuya individualidad o residencia dentro del territorio sea difcil
determinar, o que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la
diligencia, podr hacerse la notificacin por medio de avisos que contendrn los mismos
datos que se exigen para la notificacin personal, salvo que el tribunal disponga que se
haga en extracto, redactado por el ministro de fe, si la publicacin fuere muy
dispendiosa, atendida la cuanta del juicio.
Para autorizar esta forma de notificacin, y para determinar los medios de comunicacin
social en que haya de hacerse la publicacin y el nmero de veces que deba repetirse, el
cual no podr bajar de tres, proceder el tribunal con conocimiento de causa.
Cuando la notificacin hecha por este medio sea la primera de una gestin judicial, ser
necesario, adems, para su validez, que se inserte el aviso en la edicin del Diario
Oficial, en papel o electrnica, correspondiente a los das primero o quince de cualquier
mes, o en la siguiente edicin, si no se publicase en las fechas indicadas.
El notificado podr solicitar la nulidad de la notificacin si acreditare que se encontraba
fuera del pas al publicarse o difundirse todos los avisos a que se refiere el inciso
tercero. Ese derecho deber ejercerse dentro de los cinco das siguientes a la fecha en
que tuvo conocimiento de la existencia del proceso.
Artculo 100.- Notificacin tcita. Aunque no se haya verificado notificacin alguna o
se haya efectuado en otra forma que la legal, se tendr por notificada una resolucin
desde que la parte a quien afecte haga en el juicio cualquiera gestin que suponga
conocimiento del contenido de dicha resolucin, sin haber antes reclamado la falta o
nulidad de la notificacin.
Artculo 101.- Notificacin ficta. La parte que solicita la nulidad de una notificacin,
por el solo ministerio de la ley, se tendr por notificada de la resolucin cuya
notificacin fue declarada nula, desde que se le notifique la sentencia que declara tal
nulidad. En caso de que la nulidad de la notificacin haya sido declarada por un tribunal
superior, esta notificacin se tendr por efectuada al notificarse el decreto que la mande
cumplir.
Artculo 102.- Notificaciones a la persona privada de libertad. Las notificaciones a
quien se encuentre privado de libertad se efectuarn en la forma prevista en el artculo
29 del Cdigo Procesal Penal.
Artculo 103.- Notificaciones a terceros. Por orden del tribunal, se podr disponer la
notificacin de una resolucin o de la existencia de un proceso pendiente, a las personas
que puedan verse afectadas por resoluciones o actuaciones a verificarse en l.
Artculo 104.- Notificacin por anotacin en libro o registro. Las notificaciones
personales y por cdula se practicarn a los rganos del Estado mediante su anotacin
en un libro o registro que estos debern llevar, garantizando su pleno acceso al ministro
de fe. Sin perjuicio de lo anterior, al tiempo de practicar la anotacin respectiva, el
ministro de fe har entrega de los antecedentes propios de la notificacin de que se trate,
a la persona encargada o, en su defecto, a cualquier persona adulta que se encontrare en
el domicilio. De la misma manera se notificar a las sociedades annimas.
Si en el lugar de que se trate no hubiere libro o registro o no se permitiere el acceso al
ministro de fe, la notificacin personal o por cdula se entender practicada mediante la
simple entrega de los antecedentes propios de la notificacin de que se trate, a persona
adulta del domicilio de la entidad a ser notificada o, en su defecto, fijndose dichos
antecedentes en la puerta de acceso al mismo.
El ministro de fe deber levantar un acta dejando constancia de haberse practicado la
notificacin en la forma sealada en los incisos anteriores, segn correspondiere.
La notificacin prevista en este artculo producir efectos a contar del da subsiguiente a
la fecha en que se haya practicado.
Artculo 105.- Pluralidad de apoderados. Si la parte tuviera pluralidad de apoderados o
mandatarios, la notificacin se podr practicar vlidamente a uno cualquiera de ellos.
Artculo 106.- Otras formas de notificacin. Cualquiera de las partes podr proponer
para s otras formas de notificacin, que el tribunal podr aceptar si, en su opinin,
resultaren suficientemente eficaces y no causaren indefensin.
CAPTULO 6
DEL TIEMPO DE LA ACTIVIDAD PROCESAL
Artculo 107.- Del tiempo hbil. Las actuaciones judiciales deben practicarse en das y
horas hbiles.
Son das hbiles los no feriados. Son horas hbiles las comprendidas entre las ocho y las
veinte horas.
Artculo 108.- Prrroga legal. Cuando un plazo de das concedido a las partes venciere
en sbado, se considerar ampliado por el solo ministerio de la ley, hasta el siguiente da
hbil.
Artculo 109.- Prrroga judicial. Son prorrogables los plazos fijados por el tribunal.
Para que pueda concederse la prrroga, es necesario:
1 Que se haya fijado para la realizacin de una actuacin individual,
excluyndose los referidos a la realizacin de audiencias.
2 Que se pida antes del vencimiento del plazo.
3 Que se alegue justa causa.
Artculo 110.- Habilitacin expresa o tcita. A peticin de parte o de oficio, el juez
podr habilitar das y horas inhbiles cuando no fuere posible realizar las diligencias
dentro del tiempo hbil, o se trate de diligencias urgentes cuya demora pudiera tornarlas
ineficaces u originar perjuicios evidentes a las partes.
Cuando una diligencia se haya iniciado en da y hora hbil, podr llevarse hasta su fin
en tiempo inhbil sin necesidad de que se decrete la habilitacin. Si no pudiere
terminarse en el mismo da, continuar en el siguiente da hbil, a la hora que en el
mismo acto establezca el tribunal.
Artculo 111.- Cmputo de los plazos. Todos los plazos de das, meses o aos han de ser
completos, por lo que corrern hasta la medianoche del ltimo da del plazo.
Los plazos de horas comenzarn a correr inmediatamente despus de ocurrido el hecho
que fijare su iniciacin, hasta el transcurso de la ltima hora del plazo. El cmputo de
las horas se interrumpir entre las veinte y las ocho horas.
Artculo 112.- Comienzo de los plazos. Los plazos establecidos para las partes
comenzarn a correr, para cada una de ellas, el da hbil siguiente al de la respectiva
notificacin, salvo que por disposicin de la ley tengan el carcter de comunes, en cuyo
caso comenzarn a correr el da hbil siguiente al de la ltima notificacin y hasta que
expire el ltimo trmino que correspondiere a los notificados.
Artculo 113.- Plazos continuos. Todos los trminos de das, cualquiera que sea su
naturaleza u origen, se entendern suspendidos durante los feriados.
Las audiencias debern realizarse de lunes a viernes, dentro del horario de
funcionamiento para los tribunales de su jurisdiccin que determine la Corte de
Apelaciones respectiva, salvo que el tribunal que corresponda, por motivos justificados
y previa peticin formulada de comn acuerdo por las partes, habilite otro da u hora
para su realizacin.
Artculo 114.- Fatalidad de los plazos. Los plazos son fatales cualquiera que sea la
forma en que se expresen, salvo aquellos establecidos para la realizacin de actuaciones
propias del tribunal. En consecuencia, la posibilidad de ejercer un derecho o la
oportunidad para ejecutar el acto se extingue al vencimiento del plazo. En estos casos el
Solo la nulidad que no haya sido convalidada podr ser declarada de oficio.
Artculo 125.- Forma y oportunidad para solicitar la declaracin de nulidad. La nulidad
procesal solo se podr declarar mientras el proceso no haya concluido por sentencia
ejecutoriada.
Tratndose de un vicio de nulidad convalidable, la solicitud de parte deber presentarse
dentro de los cinco das siguientes a aquel en que el perjudicado hubiere tomado
conocimiento fehaciente del acto de cuya invalidacin se trate. Ella deber ser escrita y
fundada y se tramitar incidentalmente. No obstante, si el vicio se hubiere producido en
una actuacin verificada en audiencia, la nulidad deber solicitarse oralmente antes de
su trmino y resolverse dentro de ella.
La solicitud de nulidad presentada extemporneamente ser declarada inadmisible.
Artculo 126.- Facultades preventivas y correctivas del tribunal. Si el tribunal estimare
haberse producido un acto anulable de aquellos que admiten convalidacin, y la nulidad
no se hubiere saneado an, podr poner el hecho en conocimiento de las partes, a fin de
que procedan como creyeren conveniente a sus derechos.
El tribunal solo podr corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del
juicio y adoptar las medidas que tiendan a evitar nulidades procesales, sin perjuicio de
lo previsto en el inciso final del artculo 124.
Artculo 127.- Efectos de la declaracin de nulidad. La declaracin de nulidad del acto
solo conlleva la de los actos que de l emanaren o dependieren y, en consecuencia, no
afectar a los actos anteriores ni posteriores que sean independientes del anulado.
El tribunal, al declarar la nulidad, determinar concretamente cuales son los actos a los
que ella se extiende en razn de su conexin con el acto declarado nulo y, siendo
posible, ordenar que se renueven, rectifiquen o ratifiquen.
TTULO X
DE LOS INCIDENTES
Artculo 128.- Procedencia. Incidente es toda cuestin accesoria al objeto principal del
juicio, que requiere de un pronunciamiento especial del tribunal. Estas cuestiones se
sustanciarn y resolvern con arreglo a las disposiciones de este Ttulo, si no tienen
sealada por la ley una tramitacin especial.
Artculo 129.- Efectos. La interposicin de un incidente no suspender el curso del
procedimiento principal, a menos que el tribunal as lo resolviere por tratarse de una
cuestin de previo y especial pronunciamiento o que la ley as lo dispusiere.
Artculo 130.- Oportunidad. Debern interponerse en la audiencia respectiva todos los
incidentes que se fundamenten en hechos acaecidos durante su desarrollo.
Los incidentes que se fundamenten en hechos ocurridos fuera de audiencia debern
formularse dentro de quinto da contado desde que la parte tom conocimiento del
hecho y pudo hacerlo valer, o dentro de la audiencia preliminar o de juicio, segn sea el
plazo menor. Si se fundare en un hecho anterior al inicio del proceso o coexistente con
su principio, deber hacerse valer en la demanda o en la contestacin de la demanda, en
su caso.
Todos los incidentes cuyas causas existan simultneamente debern promoverse a la vez
y en una misma presentacin, sin que sea admisible su interposicin sucesiva.
No podr deducirse ningn incidente una vez concluida la audiencia de juicio, sin
perjuicio de aquellos que de conformidad a la ley puedan plantearse ante los tribunales
superiores.
Artculo 131.- Inadmisibilidad. El tribunal podr rechazar un incidente sin acogerlo a
tramitacin, declarndolo inadmisible, en uno o ms de los siguientes casos:
a) Si fuere planteado extemporneamente.
b) Si se fundamentare en hechos que debieron o pudieron alegarse con
motivo de un incidente anteriormente planteado.
c) Si los hechos en que se fundamente no tuvieren conexin alguna con el
objeto principal del juicio.
d) Si ha sido planteado fuera de una audiencia, no obstante fundamentarse
en hechos acaecidos durante su desarrollo.
e) Si tuviere un carcter manifiestamente dilatorio, lo que se presumir en
todos aquellos casos en que careciere de justificacin razonable o quedare en evidencia
la inutilidad de la pretensin incidental.
f) Si no se hubiere efectuado la consignacin previa en los casos previstos
en el inciso primero del artculo 135.
Artculo 132.- Resolucin de plano. Podrn resolverse de plano todos aquellos
incidentes, planteados en audiencia o fuera de ella, que se fundamenten en hechos que
fueren evidentes, que consten en el registro o sean de pblica notoriedad, de lo cual el
tribunal dejar constancia en su resolucin.
Artculo 133.- Incidentes en audiencia. Los incidentes planteados en audiencia se
tramitarn oralmente y se resolvern en forma verbal en la misma. El incidentista
acompaar toda la prueba documental de que dispusiere y ofrecer rendir los dems
medios probatorios que estimare pertinente, individualizando en su caso a los testigos y
peritos de que piensa valerse e indicando los hechos sobre los que recaer la prueba
ofrecida.
El tribunal dar traslado de la demanda incidental a la otra parte para que, acto continuo,
exponga lo conveniente a su derecho, aplicndose respecto a la prueba lo previsto en el
inciso anterior.
Evacuado dicho traslado o en rebelda, el tribunal ordenar la rendicin de prueba si lo
estimare necesario. En tal caso, fijar los puntos pertinentes, sustanciales y
controvertidos sobre los cuales esta debe recaer, la que en todo caso deber rendirse
ntegramente en la misma audiencia. Una vez rendida la prueba o sin ella, el tribunal
resolver la incidencia sin ms trmite.
Con todo, si apareciere justificada la imposibilidad de las partes de contar en esa
audiencia con los medios probatorios indispensables para su defensa, podr el tribunal
citar excepcionalmente a una audiencia especial para recibir dicha prueba, la que deber
realizarse dentro de los diez das siguientes. Rendida la prueba o sin ella, el tribunal
resolver la incidencia en esa misma audiencia sin ms trmite.
Si alguna de las partes no rindiere la prueba ofrecida sin justa causa o rindiere una
manifiestamente intil, ser sancionada junto a su abogado en la forma dispuesta en el
inciso final del artculo 135.
Artculo 134.- Incidentes fuera de audiencia. Los incidentes fuera de audiencia se
plantearn por escrito. El incidentista acompaar toda la prueba documental de que
dispusiere y ofrecer rendir las dems pruebas que estimare pertinentes,
individualizando en su caso a los testigos y peritos de que piensa valerse e indicando los
hechos sobre los que recaer la prueba ofrecida.
Si el incidente es admitido a tramitacin, el tribunal dar traslado de la demanda
incidental a la otra parte, para que dentro del trmino de tres das exponga lo
conveniente a su derecho, y acompae y ofrezca la prueba en la forma prevista en el
inciso anterior. Si dentro de dicho plazo estuviere programada una audiencia preliminar,
de juicio u otra, el demandado incidental podr solicitar su suspensin, y ella deber
reprogramarse al ms breve lapso.
Evacuado dicho traslado o en rebelda, el tribunal resolver la incidencia, de estimar que
no es necesaria la rendicin de nueva prueba.
Si la considerare necesaria, fijar los puntos pertinentes, sustanciales y controvertidos
sobre los cuales ella haya de recaer y dispondr que se rinda en la audiencia ms
prxima, fuere la preliminar, la de juicio, la sumaria u otra que fije al efecto,
oportunidad en que se resolver el incidente.
El tribunal deber resolver el incidente dentro de tres das de concluida su tramitacin.
Artculo 135.- Consignacin para los incidentes fuera de audiencia. La parte que haya
promovido y perdido dos o ms incidentes planteados fuera de audiencia no podr
promover ningn otro de esa ndole, sin que previamente consigne en la cuenta corriente
del tribunal la cantidad que este fije. El tribunal, de oficio y en la resolucin que
deseche el ltimo incidente, determinar el monto a consignar. Este fluctuar entre una
y diez unidades tributarias mensuales, y se aplicar como multa a beneficio fiscal, cada
vez que fuere rechazado un incidente que promueva con posterioridad.
El tribunal determinar dicho monto considerando la actuacin procesal de la parte, y si
observare mala fe en la interposicin de los nuevos incidentes, podr aumentar su
cuanta hasta por el duplo.
La parte beneficiada por la liberacin de gastos en el juicio no estar obligada a efectuar
consignacin alguna. Sin perjuicio de ello, si interpusiera nuevos incidentes y estos
fueran rechazados, el juez, en la misma resolucin que rechace cualquiera de esos
Cuando la exhibicin haya de hacerse por un tercero, podr este exigir que en su propia
casa u oficina se obtenga testimonio de los documentos por un ministro de fe.
En caso de oposicin a la exhibicin basada en la calidad de secreto o reservado del
documento, registro o base de datos, resolver el tribunal con audiencia de los
interesados.
5. Exhibicin de los libros de contabilidad relativos a negocios en que tenga
parte el solicitante, sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 42 y 43 del Cdigo de
Comercio.
Si la persona a quien incumba su cumplimiento desobedeciere la exhibicin prevista en
este nmero y en el 4. anterior, conociendo la informacin que se le requiere o
existiendo en su poder los documentos, registros o bases de datos a que las medidas se
refieren, perder el derecho de hacerlos valer despus, salvo que la otra parte los haga
tambin valer en apoyo de su defensa, o si se justifica o aparece de manifiesto que no
los pudo exhibir antes, o si se refieren a hechos distintos de aquellos que motivaron la
solicitud de exhibicin, todo ello, sin perjuicio de los apremios contemplados en el
artculo 170 y en el Prrafo 2, Ttulo II, del Libro I del Cdigo de Comercio.
6. El reconocimiento de firma, puesta en instrumento privado, sea en
soporte fsico o electrnico.
Si el citado no asistiere sin causa justificada al acto de reconocimiento de firma o
asistiendo diere respuestas evasivas, el tribunal tendr por reconocido el instrumento.
El tribunal podr decretar, a solicitud del que pretende demandar o del que tiene
fundado temor de ser demandado, cualquier otra medida que estime necesaria para
preparar la entrada al juicio o asegurar una defensa adecuada, conforme al
procedimiento previsto en este Ttulo.
PRRAFO 2
DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PROBATORIAS
Artculo 163.- Medidas prejudiciales probatorias. El que pretendiere demandar en
cualquier tipo de procedimiento o el que tuviere justificado temor de ser demandado,
podr solicitar la produccin o recepcin anticipada de prueba legalmente procedente,
en los casos que exista fundado temor de que por causa de las personas o por el estado
de las cosas, pudiera resultar imposible o muy difcil la produccin o rendicin de esa
prueba en la audiencia preliminar o de juicio, segn correspondiere.
PRRAFO 3
DE LA TRAMITACIN DE LAS MEDIDAS PREJUDICIALES PREPARATORIAS
Y PROBATORIAS
artculo 166. Concurrir, asimismo, el juez, cuando fuere necesaria su asistencia, como
en la inspeccin judicial. En todo caso, la diligencia ordenada se deber practicar en
presencia de un ministro de fe designado por el tribunal, quien levantar acta de todo lo
obrado.
Artculo 168.- Constancias. En toda exhibicin, se dejar copia o testimonio de la
informacin obtenida, segn fuera el caso, para su incorporacin al registro respectivo.
Artculo 169.- Falta de necesidad de las medidas. No ser necesaria la realizacin de la
audiencia o prctica de la actuacin, si a quien se le hubieren requerido los antecedentes
respectivos los hubiere proporcionado al solicitante con antelacin a su realizacin, de
lo cual dar cuenta al tribunal, acompaando en su caso los antecedentes que
demuestren dicho cumplimiento.
Artculo 170.- Sanciones y responsabilidad. Si decretada la diligencia el citado no
concurriere a la audiencia o actuacin respectiva, se rehusare a prestar la declaracin
ordenada o esta no fuere clara y precisa, o sin causa justificada incumpliere u
obstaculizare la diligencia, se le podrn imponer multas sucesivas que no excedan de
dos unidades tributarias mensuales o arrestos de hasta treinta das, determinados
prudencialmente por el tribunal. Podr asimismo decretarse el auxilio de la fuerza
pblica, con facultades de allanamiento y descerrajamiento, y adoptarse todas las
medidas necesarias para acceder a la cosa, lugar o recinto que sea objeto de exhibicin o
deba ser examinado. Lo anterior ser sin perjuicio de las sanciones especficas al
desobediente previstas en este Ttulo.
Todos los gastos y costos que irrogue la prctica de estas medidas, sern de cargo de
quien las solicite, sin perjuicio de lo que el tribunal resuelva en definitiva en materia de
costas.
Si el solicitante de la medida prejudicial preparatoria o probatoria no compareciere a la
audiencia o actuacin respectivas o, habindose practicado la medida decretada, no
dedujere su accin dentro de los treinta das siguientes, el tribunal, actuando de oficio o
a peticin de parte, declarar caducado el procedimiento en los trminos establecidos en
el artculo 116.
El solicitante de la medida prejudicial preparatoria o probatoria ser responsable de los
daos y perjuicios que hubiere causado con su solicitud, lo que se determinar en un
juicio sumario, si apareciere haber obrado en forma dolosa o abusiva.
CAPTULO 2
DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
PRRAFO 1
REGLAS GENERALES
Artculo 171.- Objeto. Las medidas cautelares tienen como objeto asegurar el
cumplimiento de la eventual sentencia que se pronuncie aceptando la pretensin del
actor o evitar los perjuicios irreparables que puedan producirse con motivo del retardo
en su dictacin.
Artculo 178.- Suficiencia y naturaleza de la caucin. La caucin ofrecida podr ser real
o personal. Para aceptar las cauciones que se ofrezcan, el tribunal proceder
previamente a la calificacin de su efectiva suficiencia.
Para estos efectos, deber acreditarse que el bien ofrecido, ponderadas las dems
garantas o embargos que lo afecten y su efectivo valor comercial, cubre el monto fijado
para la caucin. Igual ponderacin se efectuar tratndose del fiador, caso en el cual
deber comprobar al tribunal su real capacidad patrimonial para responder por el
sealado monto.
Se entender siempre apta la caucin que consista en dinero efectivo consignado en la
cuenta corriente del tribunal, depsitos bancarios, boletas bancarias de garanta, plizas
de seguro u otros instrumentos de similar liquidez.
Artculo 179.- Responsabilidad. Los perjuicios que las medidas cautelares dolosas o
abusivas pudieran causar, sern de responsabilidad de quien las solicite.
Dentro del plazo de dos meses contado desde que se encuentre firme o ejecutoriada la
sentencia definitiva que rechace la demanda o aquella que ponga trmino al proceso, el
demandado podr solicitar al tribunal que hubiere conocido de la causa que declare que
la medida cautelar fue solicitada en forma dolosa o abusiva. El tribunal citar a las
partes a una audiencia, a la que debern concurrir con todos sus medios de prueba.
En contra de la resolucin que se pronuncie por acceder o denegar la declaracin
solicitada, proceder el recurso de apelacin.
Ejecutoriada la resolucin en la cual se formule la declaracin de haberse solicitado en
forma abusiva o dolosa la cautela, se podr demandar la indemnizacin de los perjuicios
dentro del plazo de seis meses. Esta demanda se tramitar conforme al procedimiento
sumario, ante el tribunal que hubiere conocido de la causa o aquel que fuere competente
conforme a las reglas generales. El tribunal, al pronunciarse sobre la indemnizacin de
perjuicios, fundar su fallo en la declaracin previa de haberse solicitado la cautela en
forma dolosa o abusiva, debiendo tan solo determinar la existencia y el monto de los
perjuicios que deber pagar dicho solicitante.
Se entender caducado el derecho de demandar la indemnizacin de perjuicios por
haberse solicitado en forma dolosa o abusiva una cautela, o si no se solicita la
declaracin o no se interpone la demanda de indemnizacin de perjuicios dentro de los
plazos contemplados en los incisos anteriores.
PRRAFO 2
PRESUPUESTOS GENERALES
Artculo 180.- Verosimilitud del derecho y peligro en la demora. Para ordenar las
medidas de que trata este Ttulo el solicitante deber acompaar el o los antecedentes
que hagan verosmil:
1. La existencia del derecho que se reclama.
2. El peligro de dao jurdico que entraa para su pretensin, el hecho de
que no se conceda de inmediato la medida solicitada.
evento, el demandante podr solicitar que se decrete, entre otras medidas, la designacin
de un administrador provisional con las facultades que el tribunal determine.
Artculo 186.- Retencin. La retencin de dinero o cosas muebles proceder respecto de
bienes determinados del demandado, cuando sus facultades patrimoniales no ofrezcan
suficiente garanta o haya justo motivo para creer que procurar ocultar sus bienes. La
retencin de estos podr hacerse en poder del mismo demandante, del demandado o de
un tercero.
Artculo 187.- Prohibicin de celebrar actos y contratos. La prohibicin de celebrar
cualquier tipo de actos y contratos, o solo la de algunos determinados, podr decretarse
en relacin con los bienes que son materia del proceso. Tambin proceder respecto de
otros bienes determinados del demandado, cuando sus facultades no ofrezcan suficiente
garanta para asegurar el resultado del juicio.
Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir la resolucin en el
registro del Conservador respectivo, y sin este requisito no producir efectos respecto de
terceros. La misma regla se aplicar respecto de aquellos muebles que estn sujetos a
inscripcin en algn registro pblico.
Tratndose de aquellos muebles no sujetos a inscripcin, esta medida, as como la de
retencin, solo producirn efectos respecto de aquellos terceros que tengan
conocimiento de la medida al tiempo de celebrar el acto o contrato.
Artculo 188. Objeto ilcito.- Habr objeto ilcito, en los trminos del artculo 1464 del
Cdigo Civil, en la enajenacin de bienes retenidos y en la celebracin de actos y
contratos prohibidos por resolucin judicial, a menos que el juez lo autorice o el
demandante consienta en ello.
Artculo 189.- Medida cautelar innovativa. Ante la inminencia de un grave perjuicio, el
juez, a peticin de parte, podr disponer medidas destinadas a reponer un estado de
hecho o de derecho preexistente total o parcialmente a la solicitud.
La medida cautelar innovativa se decretar en forma excepcional, cuando el peligro de
grave perjuicio no pueda ser tutelado con el otorgamiento de una medida cautelar
conservativa.
PRRAFO 4
DE LA COMPETENCIA Y DEL PROCEDIMIENTO
Artculo 190.- Tribunal competente. Ser competente para conocer y resolver sobre la
solicitud de una medida cautelar, el tribunal que est conociendo o hubiere conocido del
proceso principal en nico o primer grado jurisdiccional. Si el proceso no se hubiere
iniciado al pedirse la medida cautelar, lo ser el que fuere competente para conocer de la
demanda posterior correspondiente.
Artculo 191.- Tribunal competente antes de la constitucin del tribunal arbitral. En caso
de los procedimientos sujetos a arbitraje, la medida cautelar podr solicitarse
prejudicialmente ante el tribunal ordinario del lugar donde debiere desarrollarse el
los miembros de la sala o del tribunal, segn correspondiere, sin perjuicio del qurum
exigido por la ley para su instalacin y funcionamiento.
Artculo 205.- Requisitos comunes de las resoluciones judiciales. Toda resolucin
deber expresar en letras la fecha en que se dicte y lugar en que se expida, y ser
firmada por el juez o jueces que la dicten o intervengan en el acuerdo. Tratndose de
resoluciones dictadas en audiencia, bastar el registro de esta ltima.
Si despus de acordada una resolucin y siendo varios los jueces, alguno de ellos se ve
imposibilitado para firmarla, bastar que se exprese esta circunstancia en el mismo fallo.
Artculo 206.- Fundamentacin de las resoluciones. Ser obligacin del tribunal
fundamentar todas las resoluciones que dictare, con excepcin de aquellas en que se
pronunciare sobre cuestiones de mero trmite.
La fundamentacin expresar sucintamente, pero con precisin, los motivos de hecho y
de derecho en que se basaren las decisiones tomadas. La simple relacin de actuaciones
o piezas del registro desmaterializado no sustituir en caso alguno la fundamentacin.
Artculo 207.- Sentencia definitiva parcial. Cuando en un mismo juicio se ventilen dos o
ms cuestiones que puedan ser resueltas separada o parcialmente, sin que ello ofrezca
dificultad para la marcha del proceso, y alguna o algunas de dichas cuestiones o partes
de ellas puedan ser resueltas sin necesidad de prueba, podr el tribunal fallarlas desde
luego.
En este caso se formar un registro con todos los antecedentes necesarios para dictar el
fallo y ejecutarlo, a costa del que solicite la dictacin de la sentencia parcial.
Artculo 208.- Sentencia de condena genrica. Cuando una de las partes haya de ser
condenada a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios y se ha litigado
sobre su especie y monto, la sentencia determinar la cantidad lquida que por esta
causa deba pagarse, o declarar sin lugar el pago, si no resultan probados la especie y el
monto de lo que se cobra, o, por lo menos, las bases que deban servir para su
liquidacin al ejecutarse la sentencia.
En el caso de que no se haya litigado sobre la especie y el monto de los frutos o
perjuicios, el tribunal reservar a las partes que as lo hayan solicitado en su demanda, el
derecho de discutir esta cuestin en un procedimiento sumario posterior.
El derecho previsto en el inciso anterior podr ejercerse cualquiera que haya sido la
fuente generadora de la obligacin de resarcimiento de los perjuicios o de restitucin de
los frutos.
Artculo 209.- Sentencia de condena de prestaciones futuras. La sentencia podr
condenar al pago de prestaciones que se devenguen durante la tramitacin del juicio y
con posterioridad a su pronunciamiento, cuando as se hubiese solicitado en la demanda,
debiendo, en su caso, fijar en su totalidad las bases que deban servir para su liquidacin
posterior.
Artculo 223.- Legitimacin. Podr demandar la revisin todo aquel que hubiere sido
perjudicado por la sentencia firme que se impugna o sus causahabientes. La demanda se
dirigir en contra de aquellos que hubieren sido partes en el juicio.
Artculo 224.- Oportunidad para demandar la revisin. La revisin solo podr
demandarse dentro del plazo de un ao, contado desde la fecha en que qued
ejecutoriada la sentencia cuya revisin se pretende.
Si la demanda de revisin se presenta pasado este plazo, se rechazar de plano.
Sin embargo, si al terminar el plazo no se ha fallado an el juicio dirigido a comprobar
la falsedad de las pruebas o el cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta,
bastar que la demanda de revisin se interponga dentro del plazo sealado en el inciso
primero, hacindose presente en ella esta circunstancia. Admitida a tramitacin la
demanda, el tribunal dispondr la suspensin del procedimiento hasta treinta das
despus de obtenerse sentencia firme en dicho juicio. Si vencido este plazo el interesado
no solicita que se d curso al procedimiento, se le tendr por desistido de la demanda.
Artculo 225.- Tramitacin. Presentada la demanda de revisin de la sentencia, el
tribunal conferir traslado a las otras partes a quienes afecte dicha sentencia por el
trmino comn de quince das para que comparezcan a hacer valer sus derechos.
En todo aquello no regulado en este Captulo, se aplicar el juicio sumario para la
tramitacin de la demanda de revisin.
Artculo 226.- Efectos de la interposicin de la demanda de revisin. La interposicin
de esta demanda no suspender la ejecucin de la sentencia objeto de revisin.
Sin embargo, el tribunal que conoce de la demanda podr, en vista de las circunstancias
y a peticin del actor, ordenar que se suspenda la ejecucin de la sentencia, siempre que
concurran motivos plausibles y se rinda caucin suficiente para satisfacer el valor de lo
litigado y los perjuicios que se causen con la inejecucin de la sentencia, para el caso de
que la demanda de revisin sea desestimada. Esta caucin deber rendirse en los
trminos del artculo 177.
Artculo 227.- Sentencia de la demanda de revisin. La sentencia que d lugar a la
demanda anular la resolucin objeto de revisin y determinar el estado en que queda
el proceso, si correspondiere.
Servirn de base al nuevo juicio las declaraciones que se hayan hecho en el
procedimiento de revisin, las cuales no podrn ser ya discutidas.
Artculo 228.- Rechazo de la demanda de revisin. La sentencia que negare lugar a la
demanda de revisin deber imponer las costas a quien la hubiere deducido.
CAPTULO 4
DE LA EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES JUDICIALES
PRRAFO 1
Artculo 234.- Ejecucin provisional. Las sentencias definitivas de condena, una vez
notificadas a todas las partes, podrn ser cumplidas provisionalmente conforme a las
disposiciones siguientes.
Artculo 235.- Legitimacin. Salvo las excepciones legales, quien haya obtenido un
pronunciamiento a su favor en sentencia definitiva de condena dictada en cualquier
grado jurisdiccional podr, sin necesidad de rendir caucin, pedir y obtener su ejecucin
provisional conforme a las normas previstas en el procedimiento ejecutivo.
Artculo 236.- Sentencias no ejecutables provisionalmente. No sern en ningn caso
susceptibles de ejecucin provisional:
1. Las sentencias constitutivas y las declarativas, salvo los pronunciamientos
condenatorios que regulen las obligaciones y relaciones patrimoniales vinculadas con lo
que sea objeto principal del proceso.
2. Las sentencias que condenen a suscribir un acto o contrato.
3. Las sentencias o laudos arbitrales.
4. Las resoluciones en contra de las cuales se hubiere concedido un recurso
que comprenda un efecto suspensivo o respecto de las cuales se hubiere concedido una
orden de no innovar que impidiere su cumplimiento.
5. Los pronunciamientos de carcter indemnizatorio de las sentencias que se
dicten en favor de quienes se encuentren declarados en quiebra, en cesacin de pagos o
sometidos a un convenio en los trminos establecidos en el Libro IV del Cdigo de
Comercio, a menos que se rinda caucin en dinero efectivo suficiente, segn lo
dispuesto en los artculos 177 y 178.
Dicha caucin gozar de preferencia para responder de todas las restituciones y
perjuicios que debieren efectuarse o hacerse efectivos en caso de anularse o dejarse sin
efecto la ejecucin provisional.
6. Las dems sentencias que indique expresamente la ley.
Artculo 237.- Reglas de la ejecucin provisional. La ejecucin provisional de las
sentencias de condena se sujetar a las mismas reglas previstas para las sentencias
ejecutoriadas en el procedimiento ejecutivo, con excepcin de las disposiciones
previstas en este Captulo.
Artculo 238.- Demanda de oposicin a la ejecucin provisional. La demanda de
oposicin a la ejecucin provisional podr fundarse nicamente en las siguientes
causales:
1. En que la sentencia no admite ejecucin provisional.
2. En que fuere imposible o muy difcil restablecer la situacin al estado
anterior a la ejecucin provisional en caso de que la sentencia de condena a una
obligacin de hacer, no hacer o de mera entrega de una especie o cuerpo cierto fuere
revocada.
La parte contra quien se haga valer la sentencia extranjera podr oponerse a que se le
reconozca eficacia en conformidad a las reglas generales, por los motivos y dentro de
las oportunidades previstas para la contestacin de la demanda o en el plazo para objetar
documentos establecido en el procedimiento declarativo respectivo y podr hacer valer
como defensa, asimismo, los motivos contemplados en el artculo 247.
La solicitud de reconocimiento de sentencias declarativas o constitutivas que para su
cumplimiento requieran de inscripciones, cancelaciones, anotaciones o dems
actuaciones aplicables en los registros pblicos pertinentes, se tramitar en conformidad
a las reglas del procedimiento sumario, pudiendo el demandado oponerse a su
cumplimiento en conformidad a las reglas generales y por los motivos contemplados en
el artculo 247.
Artculo 247.- Motivos generales para denegar el reconocimiento o ejecucin de una
sentencia dictada por un tribunal extranjero. Solo se podr denegar el reconocimiento de
una sentencia extranjera, cualquiera que sea el pas en que se haya dictado:
1. Cuando, a juicio del tribunal, sea contraria a las leyes de la Repblica. Sin
embargo, no se tomarn en consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido
sujetarse en Chile la sustanciacin del juicio.
2. Cuando se opongan a la jurisdiccin nacional.
3. Cuando la parte en contra de la cual se invoca la sentencia no haya sido
debidamente notificada de la demanda. Con todo, podr ella probar que, por otros
motivos, estuvo impedida de hacer valer sus medios de de defensa.
4. Cuando no se encuentre ejecutoriada en conformidad a las leyes del pas
en que haya sido pronunciada.
Artculo 248.- Facultades del juez para efectuar control de requisitos de reconocimiento
y ejecucin de sentencia extranjera. Todo juez que conozca de una causa declarativa o
ejecutiva en la que se pretenda el reconocimiento o el cumplimiento de una sentencia
dictada por un tribunal extranjero, se encontrar facultado para controlar de oficio el
cumplimiento de lo dispuesto en los artculos 243, 244 y 247 y podr decretar,
igualmente de oficio, todas las medidas probatorias para los efectos de apreciar la
concurrencia de esos requisitos y pronunciarse acerca del reconocimiento y
cumplimiento de la sentencia extranjera.
Artculo 249.- Cumplimiento de sentencias dictadas por tribunales establecidos en
tratados internacionales. Se sujetar a las normas precedentes el cumplimiento de las
sentencias dictadas por tribunales establecidos en tratados internacionales, cuando el
estatuto correspondiente no contemple un procedimiento de cumplimiento de la
sentencia o laudo.
Artculo 250.- Recursos. En contra de la sentencia que se pronuncie acerca del
reconocimiento o ejecucin de una sentencia extranjera, procedern los recursos
conforme a las reglas generales.
CAPTULO 5
DE LAS MULTAS
Artculo 251.- Destino de las multas. Todas las multas que este Cdigo establece o
autoriza, se impondrn a beneficio fiscal, enterndose en la cuenta corriente del tribunal
respectivo y se entregarn trimestralmente a la Corporacin de Asistencia Judicial
correspondiente.
Las multas debern pagarse dentro de los quince das siguientes a la fecha de
notificacin de la respectiva resolucin. El incumplimiento se comunicar a la Tesorera
General de la Repblica y a la Contralora General de la Repblica para los efectos de
su cobranza y de su inclusin en la lista de deudores fiscales.
LIBRO SEGUNDO
PROCESOS DECLARATIVOS
TTULO I
DEL JUICIO ORDINARIO
CAPTULO 1
DE LA DEMANDA
Artculo 252.- Inicio. El juicio ordinario comenzar por demanda del actor, sin perjuicio
de las medidas prejudiciales que pudieren solicitarse en conformidad a lo dispuesto en
el Captulo 1 del Ttulo XII del Libro Primero.
Artculo 253.- Contenido de la demanda. La demanda deber presentarse por escrito y
contener:
1. La designacin del tribunal.
2. El nombre, apellidos, cdula de identidad o rol nico tributario, profesin
u oficio y domicilio del actor y, en su caso, de las personas que lo representen y la
naturaleza de la representacin. Deber indicar, adems, el domicilio que fijare para los
efectos del juicio, dentro del territorio jurisdiccional del tribunal, si no lo tuviere.
3. El nombre, apellidos y domicilio del demandado, y, si se conocieren, su
cdula de identidad o rol nico tributario y profesin u oficio, as como la
individualizacin en los mismos trminos de su representante legal o convencional, si
procediere.
4. La exposicin de cada uno de los hechos en que se funde el petitorio, la
indicacin precisa de los medios de prueba con los cuales se acreditarn sus
fundamentos y el derecho en que se apoya.
5. El petitorio formulado con toda claridad y precisin.
6. El valor o cuanta de la causa, si fuere determinable.
7. Las firmas del actor o de su representante y del abogado, salvo los casos
exceptuados por la ley.
Artculo 254.- Acompaamiento de prueba documental con la demanda. El actor deber
acompaar con su demanda toda la prueba documental de que se intente valer, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 276.
Si no se dispusiera de alguno de esos documentos, deber resear su contenido en la
demanda, indicar con precisin el lugar en que se encuentren o persona que los tuviere y
solicitar las medidas pertinentes para su incorporacin al proceso, en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 309. Esta ltima deber tener lugar a ms tardar en la audiencia
preliminar, nica oportunidad en que podr impugnarse el documento agregado.
CAPTULO 2
DEL EMPLAZAMIENTO
Artculo 260.- Elementos del emplazamiento. Notificada vlidamente la demanda y
transcurrido el plazo que la ley le otorga para contestarla, se entender que el
demandado se encuentra legalmente emplazado al juicio para todos los efectos.
Artculo 261.- Notificacin de la demanda. La notificacin de la demanda deber
verificarse personalmente al demandado si fuere la primera notificacin que se le
hubiere de practicar en el proceso. En los dems casos, la demanda ser notificada por
cdula.
Artculo 262.- Trmino de emplazamiento. El trmino de emplazamiento para contestar
la demanda ser de treinta das si el demandado es notificado dentro de la provincia
donde funciona el tribunal que conoce del juicio.
Si el demandado es notificado fuera de esa provincia o fuera del territorio de la
Repblica, el trmino para contestar la demanda ser de cuarenta y cinco das, en el
primer caso, y de sesenta das, en el segundo.
Artculo 263.- Emplazamiento en caso de existir pluralidad de partes iniciales. Si los
demandados son varios, sea que obren separada o conjuntamente, el trmino para
contestar la demanda correr para todos a la vez, y se contar hasta que expire el plazo
que corresponda al ltimo de los notificados.
En los casos en que exista pluralidad de demandantes que no acten conjuntamente, el
plazo para contestar la demanda, determinado segn lo dispuesto en el artculo anterior,
se aumentar en un da por cada tres demandantes sobre diez que existan en el proceso.
Con todo, este plazo adicional no podr exceder de treinta das.
Si los demandados son varios y contestan en oportunidades diferentes, el tribunal se
limitar a tener presente las contestaciones, si los escritos se ajustaren a los trminos
previstos en los artculos 270 y 271, o a ordenar que se subsanen los defectos que
presentaren, dentro del plazo que prudencialmente sealar, apercibiendo a la parte
respectiva con tener por evacuado el trmite en su rebelda.
Vencido el plazo sealado en el inciso primero, si las contestaciones cumplieren con los
requisitos legales, proveer lo que convenga para la tramitacin de la causa o har
efectivo el apercibimiento decretado.
CAPTULO 3
DE LAS ACTITUDES DEL DEMANDADO FRENTE A LA DEMANDA
Artculo 264.- Rebelda. Cuando el demandado debidamente emplazado no comparezca
dentro del plazo correspondiente, el tribunal tendr por evacuado el trmite de
contestacin de la demanda y el proceso se seguir en su rebelda, por el solo ministerio
de la ley.
La rebelda del demandado importar una negacin de los hechos afirmados por el actor
en su demanda, pero no podr rendir prueba en juicio, salvo en la forma y condiciones
previstas en el artculo 276.
No ser necesario notificarle al demandado rebelde las resoluciones que se dicten
durante el curso del proceso, las que producirn efectos a su respecto desde que se
pronuncien, con excepcin de la resolucin que cita a las partes a la audiencia
preliminar y la sentencia definitiva de primer grado, las que debern ser notificadas por
cdula.
El demandado rebelde podr comparecer en cualquier estado del proceso, pero
respetando lo que se hubiere actuado con antelacin.
Artculo 265.- Actitudes del demandado. El demandado puede allanarse total o
parcialmente a la demanda, plantear excepciones previas, contestar la demanda y,
eventualmente, deducir reconvencin, dando cumplimiento a lo previsto en el Ttulo VII
del Libro Primero. Si adoptara ms de una de estas actitudes, deber hacerlo en el
mismo escrito, formulando sus diversas peticiones de modo subsidiario si fueren
incompatibles entre s.
Artculo 266.- Allanamiento a la demanda. El demandado podr allanarse a la demanda
en su contestacin, o con posterioridad en la audiencia preliminar, aceptando total o
parcialmente la pretensin.
En caso de allanamiento total, o cuando el demandado no contradiga en materia
sustancial y pertinente los hechos afirmados por el actor en su demanda, el tribunal,
concluida la audiencia preliminar, deber dictar sentencia definitiva en los trminos
establecidos en el artculo 283, sin necesidad de prueba ni de ningn otro trmite.
Corresponder, por el contrario, seguir los trmites del proceso respectivo si el
allanamiento fuera parcial, si la cuestin planteada fuere de orden pblico o se tratare de
derechos indisponibles.
Artculo 267.- Excepciones previas. El demandado, en la contestacin de la demanda,
puede oponer como excepciones previas las siguientes:
1. La falta de jurisdiccin o la incompetencia del tribunal.
2. La litispendencia.
3. La ineptitud del libelo por incumplimiento de los requisitos del artculo
253.
4. La incapacidad del actor o la falta de personera o representacin del que
comparece a su nombre.
5. La falta de constitucin de un litisconsorcio necesario, sea activo o
pasivo.
6. La prescripcin de la accin.
7. La caducidad del derecho.
8. La cosa juzgada.
9. La falta manifiesta de legitimacin o inters.
10. El pago efectivo de la deuda.
11. El beneficio de excusin.
12. Cualquier otro defecto que pudiera afectar la existencia, validez o
eficacia del proceso.
Artculo 268.- Tramitacin y fallo de las excepciones previas. De las excepciones
previas, oportunamente deducidas, se dar traslado al actor, quien deber evacuarlo en
la audiencia preliminar.
La tramitacin restante se ajustar a la contemplada para los incidentes promovidos en
audiencia.
Excepcionalmente, si ellas se fundan en hechos que consten en el proceso o sean de
pblica notoriedad, el tribunal las fallar de plano.
Artculo 269.- Efectos de la resolucin que se pronuncia sobre excepciones previas. La
resolucin que acoja la excepcin previa determinar los efectos de tal decisin y, en su
caso, la forma en que continuar el procedimiento.
Artculo 270.- Forma de la contestacin y reconvencin. La contestacin de la demanda
y la reconvencin, en su caso, debern formularse por escrito.
Artculo 271.- Contenido de la contestacin. La contestacin de la demanda deber
contener:
1. La designacin del tribunal a cargo del conocimiento del asunto.
2. El nombre, apellidos, profesin u oficio, cdula de identidad o rol nico
tributario y domicilio del demandado y, en su caso, de las personas que lo representen y
la naturaleza de la representacin. Deber indicar, adems, el domicilio que fijare para
los efectos del juicio, dentro del territorio jurisdiccional del tribunal, si no lo tuviere.
3. La exposicin clara y precisa de cada uno de los hechos que configuren
las defensas y excepciones que se oponen a la demanda, sealando los medios de
pruebas pertinentes con los cuales se pretende acreditarlos y el derecho en que se
fundan.
4. El petitorio formulado con toda claridad y precisin.
5. Las firmas del demandado o de su representante y del abogado, salvo los
casos exceptuados por la ley.
Artculo 272.- Carga de controvertir los hechos afirmados en la demanda y los
documentos acompaados por el actor y su sancin. En la contestacin de la demanda,
el demandado deber pronunciarse categrica y precisamente sobre la veracidad de los
CAPTULO 4
DE LA AUDIENCIA PRELIMINAR
Artculo 278.- Comparecencia a audiencia preliminar. Las partes debern comparecer a
la audiencia preliminar debidamente representadas por un abogado.
Artculo 279.- Inasistencia del actor. La inasistencia del actor a la audiencia preliminar
producir la caducidad del procedimiento en los trminos establecidos en el artculo
116. Igual sancin tendr la inasistencia del demandado respecto de la reconvencin.
Artculo 280.- Contenido de la audiencia preliminar. En la audiencia preliminar:
1. El juez har una relacin somera del contenido de la demanda, as como
de la contestacin y, en su caso, de la demanda reconvencional y de las excepciones.
2. Se ratificar la demanda y la contestacin y, en su caso, la reconvencin y
la contestacin a la misma.
3. El tribunal, despus de or al actor y al demandante reconvencional, en su
caso, resolver las excepciones previas opuestas a la demanda principal o
reconvencional que no se hubieren resuelto de plano.
Para este efecto, fijar los puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que
requieran de prueba y recibir en la misma audiencia la que ofrezcan las partes.
Con todo, el tribunal podr omitir el pronunciamiento respecto de las excepciones
previas previstas en los nmeros 6, 7, 8 y 9 del artculo 267 y reservar su resolucin
para la sentencia definitiva, si los antecedentes que existieren en el proceso fueren
insuficientes para emitir su resolucin respecto de ellas.
4. Se formularn las alegaciones complementarias y de hechos nuevos a que
se refiere el artculo 276, si las hubiera.
5. Se llamar a las partes a conciliacin siempre que se trate de derechos
respecto de los cuales sea admisible la transaccin. El juez deber proponer
personalmente bases de arreglo. Las opiniones que emita con tal propsito no lo
inhabilitarn para seguir conociendo de la causa.
El juez tratar de obtener una conciliacin total o parcial del litigio, la que solo
producir efectos entre las partes que la hubieren acordado, debiendo continuar el juicio
con las dems.
Sin perjuicio del registro de la audiencia, de la conciliacin total o parcial se levantar
acta escrita en la que se consignarn las especificaciones del arreglo. Esta acta ser
suscrita por el juez y las partes que lo desearen. La conciliacin producir los mismos
efectos de una sentencia definitiva ejecutoriada.
No obstante lo previsto en este nmero, el tribunal, en cualquier tiempo, podr citar a
las partes a una audiencia de conciliacin.
para los cuales se hubiere ofrecido y aceptado su declaracin. Las partes se entendern
citadas a la audiencia de juicio por el solo ministerio de la ley.
f) El da y hora en que se verificar la audiencia de juicio.
Artculo 282.- Impugnacin de resoluciones dictadas en la audiencia preliminar. Las
resoluciones dictadas sin que hubiere antecedido debate durante el curso de la audiencia
admiten recurso de reposicin, el que deber deducirse de inmediato y decidirse por el
tribunal antes de pasar a tratar alguna otra materia dentro de la audiencia.
Artculo 283.- Sentencia definitiva inmediata. Si durante la audiencia preliminar se
produjere un allanamiento total o si en sus escritos el demandado no contradice en
materia sustancial y pertinente los hechos sobre los que versa el juicio o cuando la
prueba ofrecida haya sido solo documental, sin haber sido impugnada, no ser necesario
citar a audiencia de juicio, debiendo el tribunal dictar sentencia en los plazos
establecidos en el artculo 354, contados desde la audiencia preliminar.
En contra de la sentencia procedern los recursos de conformidad con las reglas
generales.
CAPTULO 5
DE LA AUDIENCIA DE JUICIO
PRRAFO 1
DE LOS OBJETIVOS Y PRINCIPIOS
DE LA AUDIENCIA DE JUICIO
Artculo 284.- Objetivo de la audiencia de juicio. En la audiencia de juicio deber
recibirse la prueba ordenada en la resolucin que cita a juicio, sin perjuicio de realizarse
los dems actos procesales que autorice o disponga la ley.
Artculo 285.- Principios que rigen la audiencia de juicio. Los principios generales
sealados en el Ttulo I del Libro Primero se aplicarn en la audiencia de juicio.
PRRAFO 2
DISPOSICIONES GENERALES ACERCA DE LA PRUEBA
Artculo 286.- Libertad y oportunidad probatoria. Todos los hechos y circunstancias
pertinentes para la adecuada solucin del conflicto sometido a la decisin del tribunal
podrn ser probados por cualquier medio obtenido, ofrecido e incorporado al proceso en
conformidad a la ley.
Salvo disposicin legal en contrario, la prueba que hubiere de servir de base a la
sentencia deber rendirse durante la audiencia de juicio ante el tribunal que conoce del
proceso.
Artculo 287.- Prueba anticipada. En los escritos principales del perodo de discusin y
hasta la audiencia preliminar, cualquiera de las partes podr solicitar al tribunal la
prctica anticipada de algn acto de prueba cuando exista el temor fundado de que, por
causa de las personas o por el estado de las cosas, pudiera resultar imposible o muy
difcil la produccin o rendicin de esa prueba en la audiencia de juicio.
El procedimiento para rendir la prueba se sujetar a lo dispuesto en el Captulo 1 del
Ttulo XII del Libro Primero de este Cdigo.
Artculo 288.- Iniciativa probatoria. Las partes podrn ofrecer los medios de prueba de
que dispongan y solicitar al juez que ordene, adems, la generacin u obtencin de otros
de que tengan conocimiento y que no dependan de ellas, sino de un rgano o servicio
pblico, de terceras personas o de la contraparte, tales como documentos, certificaciones
u otros medios aptos para producir fe sobre un hecho determinado.
Hasta antes del trmino de la audiencia preliminar, el tribunal, de oficio, podr ordenar
las diligencias probatorias que estime necesarias para el esclarecimiento de la verdad de
los hechos controvertidos, respetando el derecho de defensa de las partes. En ejercicio
de este derecho, las partes podrn solicitar, en el mismo acto, una contraprueba a la
solicitada por el tribunal, conforme a lo previsto en el artculo 290.
Artculo 289.- Prueba no ofrecida oportunamente. A peticin de alguna de las partes, el
tribunal, despus de escuchar a la contraria, podr ordenar la recepcin de pruebas que
aquella no hubiere ofrecido oportunamente, cuando justificare no haber podido ni
debido conocer su existencia sino hasta ese momento y siempre que el juez considere
que resultan esenciales para la resolucin del asunto.
Artculo 290.- Contraprueba. Excepcionalmente, si con ocasin de la rendicin de una
prueba determinante se suscitare alguna cuestin relacionada con su autenticidad,
veracidad, integridad o validez, que no hubiere sido posible prever con anterioridad, el
tribunal podr autorizar la presentacin de nuevas pruebas destinadas a esclarecer esos
puntos, aunque ellas no hubieren sido ofrecidas oportunamente y siempre que no
hubiere sido posible prever su necesidad.
Artculo 291.- Convenciones probatorias. Durante la audiencia preliminar, las partes, en
conjunto, podrn solicitar al juez que d por acreditados ciertos hechos. El juez podr
formular proposiciones a las partes sobre la materia, teniendo para ello a la vista las
argumentaciones de hecho contenidas en la demanda o reconvencin y en sus
respectivas contestaciones.
El juez solo aprobar aquellas convenciones probatorias que no sean contrarias al orden
pblico, las buenas costumbres y que no atenten en contra de los derechos
fundamentales. Asimismo, el juez verificar que el consentimiento ha sido prestado con
pleno conocimiento de los efectos de la convencin.
Los hechos comprendidos en las convenciones probatorias no podrn ser controvertidos
por las partes y el tribunal deber tenerlos por acreditados.
Artculo 292.- Exclusin de prueba. El juez ordenar que se excluyan de ser rendidas en
el juicio aquellas pruebas que fueren manifiestamente impertinentes o no idneas; las
que tuvieren por objeto acreditar hechos pblicos y notorios; las que resultaren
sobreabundantes; las que hayan sido obtenidas con infraccin de garantas
fundamentales o hubieren sido declaradas nulas y aquellas que recaigan sobre hechos no
Artculo 305.- Instrumentos indubitados para el cotejo. La persona que pida el cotejo
designar el o los instrumentos indubitados con que deba hacerse. Se considerarn
indubitados para el cotejo:
1. Los instrumentos que las partes acepten como tales, de comn acuerdo.
2. Los instrumentos pblicos no tachados de falsos o suplantados.
3. Los instrumentos privados cuya letra o firma haya sido reconocida de
conformidad a los nmeros 1 y 2 del artculo 303.
Artculo 306.- Instrumentos otorgados en pas extranjero. Los instrumentos otorgados
fuera de Chile debern presentarse debidamente legalizados o apostillados, en su caso.
Se entender que estn debidamente legalizados cuando en ellos conste el carcter
pblico y la verdad de las firmas de las personas que los han autorizado, atestiguadas
ambas circunstancias por los funcionarios que, segn las leyes o la prctica de cada pas,
deban acreditarlas.
La autenticidad de las firmas y el carcter de estos funcionarios se comprobar en Chile
por alguno de los medios siguientes:
1. El atestado de un agente diplomtico o consular chileno, acreditado en el
pas de donde el documento procede, y cuya firma se compruebe con el respectivo
certificado del Ministerio de Relaciones Exteriores.
2. El atestado de un agente diplomtico o consular de una nacin amiga
acreditado en el mismo pas, a falta de funcionario chileno, certificndose en este caso
la firma por conducto del Ministerio de Relaciones Exteriores del pas a que pertenezca
el agente o del Ministro diplomtico de dicho pas en Chile, y adems por el Ministerio
de Relaciones Exteriores de la Repblica en ambos casos.
3. El atestado del agente diplomtico acreditado en Chile por el gobierno del
pas donde se otorg el instrumento, certificndose su firma por el Ministerio de
Relaciones Exteriores de la Repblica.
Artculo 307.- Valor probatorio de los instrumentos. Los instrumentos pblicos en juicio
harn plena fe en cuanto a su fecha y el hecho de haber sido otorgados. En cuanto a la
verdad de las declaraciones que en l hayan hecho los interesados, solo harn plena fe
en contra de los declarantes.
Cuando dos instrumentos pblicos sean contradictorios entre s, el juez apreciar
comparativamente el valor de cada uno segn la sana crtica.
El instrumento privado reconocido en conformidad a la ley, emanado de la contraparte,
se sujetar en cuanto a su valor probatorio a lo previsto en el inciso anterior.
Los dems instrumentos privados sern apreciados por el tribunal conforme a las reglas
de la sana crtica.
SUBPRRAFO 3
NORMAS COMUNES
DE LA PRUEBA PERICIAL
Artculo 325.- Procedencia de la prueba pericial. Las partes podrn recabar informes
elaborados por peritos de su confianza y solicitar que estos sean citados a declarar a la
audiencia de juicio, acompaando los antecedentes que acreditaren la idoneidad tcnica
del perito y su eventual relacin con las partes del juicio y el tribunal.
Proceder la prueba pericial en los casos determinados por la ley y siempre que, para
apreciar algn hecho o circunstancia relevante para la causa, fueren necesarios o
convenientes conocimientos especiales de una ciencia, arte u oficio.
Los informes debern emitirse con objetividad, atenindose a los principios de la
ciencia o a las reglas del arte u oficio que profesare el perito.
La parte liberada de gastos podr solicitar al juez que ordene la elaboracin de un
informe de peritos a alguna institucin u rgano del Estado, quien lo decretar cuando
lo estime indispensable para la adecuada resolucin del conflicto.
El tribunal solo podr ordenar un peritaje cuando no haya sido ofrecido por alguna de
las partes. Asimismo, arbitrar las medidas para obtener que la designacin del perito
sea de comn acuerdo. En el evento que este no se produzca, deber designarse un
peritaje institucional.
Artculo 326.- Quines pueden ser peritos y peritaje institucional. Salvo autorizacin
expresa del tribunal, no podrn ser peritos quienes no tengan ttulo profesional expedido
por autoridad competente, si la ciencia o arte cuyo conocimiento se requiera est
reglamentada por la ley y hay en el territorio jurisdiccional dos o ms personas tituladas
que puedan desempear el cargo.
Las pericias podrn ser practicadas por instituciones pblicas o privadas, debiendo en
tal caso el informe ser suscrito por el representante de la institucin y los profesionales
que lo emitieren.
Artculo 327.- Oportunidad y contenido del informe de peritos. Sin perjuicio del deber
de los peritos de concurrir a declarar ante el juez acerca de su informe, este deber
entregarse por escrito, con la finalidad de ponerlo en conocimiento de la parte contraria
con, a lo menos, cinco das de anticipacin a la audiencia de juicio o de aquella otra en
que hubiere de prestar declaracin. Dicho informe escrito deber contener:
a) La descripcin de la persona, hecho o cosa que fuere objeto del peritaje,
del estado y modo en que se hallare.
b) La relacin de todos los principios y las reglas de la ciencia, arte u oficios
invocados.
c) La relacin circunstanciada de todos los procedimientos practicados y su
resultado, especialmente los que digan relacin con los mtodos utilizados en la
elaboracin del informe, como la cuantificacin del porcentaje o mrgenes de error
conocidos para la tcnica o mtodo utilizado.
Artculo 352.- Prueba trasladada. Podr reproducirse o darse lectura a los registros
pblicos ante los tribunales, en que constaren anteriores declaraciones de testigos,
peritos o partes, en los siguientes casos:
a) Cuando se tratare de declaraciones de personas que hubieren fallecido o
cado en incapacidad fsica o mental, o estuvieren ausentes del pas o cuya residencia se
ignorare o que por cualquier otro motivo difcil de superar no pudieren declarar en el
juicio.
b) Cuando constaren en registros que todas las partes acordaren incorporar,
con la anuencia del tribunal.
c) Cuando la no comparecencia del testigo, perito o de una parte pudiere ser
imputable a la otra parte.
d) Cuando se tratare de declaraciones prestadas por los litigantes, en
procesos diversos, en los que hayan sido parte quienes lo sean en aquel al que la prueba
se traslada.
Artculo 353.- Formulacin de conclusiones. Una vez rendida la prueba en la audiencia
de juicio, el demandante y, luego, el demandado formularn, verbalmente, dentro del
tiempo razonable que en funcin de la complejidad del asunto y del tiempo empleado en
la rendicin de las pruebas les indique el tribunal, las observaciones que les merezca la
prueba rendida, as como sus conclusiones, de un modo preciso y concreto, con derecho
a replicar respecto de las conclusiones argumentadas por las dems.
Si a juicio del tribunal hubiere puntos no suficientemente esclarecidos, podr ordenar a
las partes que los aclaren.
PRRAFO 11
DE LA SENTENCIA
Artculo 354.- Plazo para dictar la sentencia definitiva. El tribunal deber dictar
sentencia definitiva dentro de los diez das siguientes a aquel en que hubiere terminado
la audiencia de juicio o la ltima audiencia de prueba decretada por el tribunal en los
casos previstos por la ley. Si la audiencia de juicio hubiere durado ms de tres das, el
tribunal dispondr de un plazo adicional de un da por cada dos de exceso de duracin
del juicio.
Excepcionalmente, cuando la complejidad de la materia a resolver o la complejidad y
cantidad de la prueba que debe ser analizada as lo justifiquen o tuviere pendiente la
resolucin de otros juicios, el juez podr postergar la dictacin de la sentencia definitiva
hasta por cinco das hbiles adicionales. Al finalizar la audiencia de juicio, deber dejar
constancia de si har o no uso de esta facultad, expresando circunstanciadamente su
fundamento.
Transcurrido el plazo respectivo sin que se hubiere dictado sentencia definitiva, se
producir de pleno derecho la nulidad de la audiencia de juicio, constituyendo ello una
falta grave que deber ser sancionada disciplinariamente.
Con todo, el plazo para dictar sentencia se entender suspendido por todo el perodo en
que el juez a quien corresponda dictarla se encontrare haciendo uso de licencia mdica o
impedido por caso fortuito o fuerza mayor. Si el impedimento se prolongare por ms de
treinta das contados desde la fecha en que debi haberse dictado la sentencia, el juez
quedar inhabilitado y se producir de pleno derecho la nulidad de la audiencia de juicio
y de la preliminar, en su caso, debiendo estas llevarse a cabo nuevamente por un juez no
afectado por la inhabilitacin.
TTULO II
DEL PROCEDIMIENTO SUMARIO
Artculo 355.- mbito de aplicacin. El procedimiento sumario se aplicar cada vez que
las partes convengan en ello y, en defecto de otra regla especial, a los casos en que la
accin deducida requiera, por su naturaleza, tramitacin concentrada para que sea
eficaz.
Se entender que el demandado conviene en sujetarse al procedimiento sumario si no se
opone a ello en su primera presentacin en la causa. El juez solo podr declarar la
improcedencia del procedimiento sumario cuando el demandado lo haya alegado como
excepcin previa.
Deber aplicarse, adems, a:
1. Los casos en que la ley ordene proceder sumariamente, o breve y
sumariamente, o en otra forma anloga.
2. Las cuestiones que se susciten sobre constitucin, ejercicio, modificacin
o extincin de servidumbres naturales o legales y sobre las prestaciones a que ellas den
lugar.
3. Las cuestiones que se susciten sobre declaracin de interdiccin.
4. Los juicios sobre cobro de honorarios.
Los honorarios por servicios prestados en juicio o derivados de actuaciones reguladas
en este Cdigo podrn determinarse y cobrarse con arreglo al procedimiento regulado
en este Ttulo, o bien por reclamacin ante el tribunal que haya conocido en nico o
primer grado jurisdiccional del juicio. En este ltimo caso, la peticin ser sustanciada y
resuelta en la forma prescrita para los incidentes fuera de audiencia.
5. Los juicios sobre remocin de guardadores y los que se susciten entre los
representantes legales y sus representados.
6. Los juicios sobre depsito necesario, comodato precario y precario.
7. Los juicios en que se deduzcan acciones ordinarias a que se hayan
convertido las ejecutivas, en virtud de lo dispuesto en el artculo 2515 del Cdigo Civil.
8. Los juicios en que se ejercita el derecho que concede el artculo 56 del
Cdigo de Aguas para hacer cegar un pozo.
LIBRO TERCERO
DE LOS RECURSOS PROCESALES
TTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
CAPTULO 1
DISPOSICIONES COMUNES A TODO RECURSO
Artculo 362.- Derecho a recurrir. Las partes tendrn derecho a recurrir en contra de las
resoluciones judiciales que les causen agravio solo en los casos previstos en este
Cdigo, salvo norma especial en contrario.
Artculo 363.- Renuncia y desistimiento de los recursos. Salvo norma expresa en
contrario, la parte podr renunciar expresamente a un recurso solamente una vez que
haya sido notificada de la resolucin respectiva.
La parte que hubiere interpuesto un recurso podr desistirse del mismo en cualquier
tiempo antes de su fallo. Los efectos del desistimiento no se extendern a los dems
recurrentes o a los adherentes al recurso. El desistimiento producir efectos por el solo
hecho de su presentacin, no dndose lugar a oposicin alguna.
El apoderado de la parte no podr renunciar expresamente a la interposicin de un
recurso, ni desistirse del que hubiere interpuesto, sin contar para ello con facultades
especiales, conforme a lo previsto en el artculo 28.
Artculo 364.- Efectos de la interposicin de los recursos. La interposicin de un recurso
no suspender la ejecucin ni los efectos de la resolucin judicial recurrida, salvo
cuando la ley dispusiere lo contrario o autorizare al tribunal para decretar esa
suspensin.
En estos casos, la resolucin respectiva deber determinar el alcance de la suspensin.
Artculo 365.- Congruencia. El tribunal que conociere de un recurso solo podr
pronunciarse sobre las peticiones concretas formuladas por los recurrentes, quedndole
vedado extender el efecto de su decisin a cuestiones no planteadas por ellos o ms all
de los lmites de lo solicitado, salvo en los casos en que la ley le facultare para proceder
de oficio.
Artculo 366.- Prohibicin de reforma en perjuicio del recurrente. El tribunal que
conociere de un recurso no podr reformar la resolucin en perjuicio del recurrente, a
menos que la otra parte tambin hubiere recurrido en contra de la misma resolucin, o
hubiere adherido al recurso entablado por la primera, en los casos permitidos por la ley.
CAPTULO 2
DISPOSICIONES COMUNES A LA VISTA DE RECURSOS EN AUDIENCIA
PBLICA
Artculo 367.- Vista de los recursos ante los tribunales colegiados. La vista de los
recursos ante los tribunales colegiados se realizar en audiencia pblica, a menos que la
ley contemplare una norma especial diversa.
Artculo 368.- Falta de comparecencia de las partes. La falta de comparecencia del
recurrente a la audiencia de vista del recurso producir de pleno derecho su abandono, y
el tribunal as lo declarar, ordenando que se tenga por no interpuesto. La
incomparecencia del recurrido no ser obstculo para proceder en su ausencia a la vista
del recurso.
Iniciada la audiencia, no se admitir la comparecencia ni el ingreso a la sala de persona
alguna.
Artculo 369.- Da de la audiencia pblica. La audiencia pblica de vista del recurso se
realizar en el da sealado por el tribunal, conforme a las disposiciones de este Ttulo.
La programacin ordinaria de las audiencias para la vista de recursos se publicar en las
Cortes de Apelaciones y la Corte Suprema con una anticipacin no inferior a quince
das.
Los errores, cambios de letras o alteraciones no sustanciales de los nombres o apellidos
de las partes no impedirn la realizacin de la audiencia de vista del recurso.
Artculo 370.- Suspensin de la audiencia pblica. Solo podr suspenderse la audiencia
pblica de la vista del recurso o retardarse su realizacin dentro del mismo da, en los
casos siguientes:
1. Por impedirlo las audiencias decretadas para la vista del recurso
colocadas en lugar preferente o la continuacin de la audiencia de otro recurso
pendiente del da anterior.
2. Por falta de miembros del tribunal en nmero suficiente para pronunciar
sentencia.
3. Por muerte del abogado o del litigante que gestione por s en el pleito.
En estos casos, la audiencia para la vista del recurso se suspender hasta por quince das
contados desde la notificacin al patrocinado o mandante de la muerte del abogado, o
desde la muerte del litigante que obraba por s mismo, en su caso.
4. Por muerte del cnyuge, conviviente o de alguno de los descendientes o
ascendientes del abogado, ocurrida dentro de los ocho das anteriores al designado para
la realizacin de la audiencia de vista del recurso.
5. Por solicitarlo alguna de las partes o pedirlo todas ellas de comn
acuerdo.
Este derecho solo podr ejercitarse una vez por la parte recurrente y otra por la
recurrida, cualquiera sea el nmero de litigantes que integren cada parte.
El escrito en que se solicite la suspensin deber ser presentado hasta las doce horas del
sptimo da hbil anterior a la audiencia correspondiente. La solicitud presentada fuera
de plazo ser rechazada de plano. La sola presentacin del escrito extingue el derecho a
la suspensin aun si el recurso no se ve por cualquier otro motivo.
Las audiencias para la vista de los recursos de proteccin y las que tengan por objeto
decidir sobre resoluciones que se hayan pronunciado sobre medidas cautelares solo
podrn suspenderse a peticin del recurrente o de todas las partes.
El derecho a suspender no podr impetrarse tratndose de audiencias para conocer de
recursos respecto de los cuales se haya suspendido la ejecucin o los efectos de la
resolucin recurrida, a menos que la suspensin la soliciten todas las partes.
6. Por tener alguno de los abogados el mismo da una audiencia ante un
tribunal de primer o nico grado jurisdiccional, o una audiencia de vista de recurso en
otra sala de la misma Corte de Apelaciones, de otra Corte de Apelaciones o de la Corte
Suprema. La solicitud se presentar al da hbil siguiente a aquel en que quede fijada la
audiencia de vista del recurso cuya suspensin se solicite.
Esta facultad podr ejercitarse con la limitacin prevista en el prrafo segundo del
nmero 5.
No proceder la suspensin si la parte tuviere designado ms de un abogado en la causa
cuya suspensin se solicita.
Artculo 371.- Integracin diversa al acta de instalacin. Cuando haya de integrarse una
sala con miembros que no pertenezcan a su composicin ordinaria, antes de comenzar la
vista, se pondr por conducto del funcionario correspondiente en conocimiento de las
partes o de sus abogados el nombre de los integrantes, y se proceder a ver el recurso
inmediatamente, a menos que en el acto se reclame, de palabra o por escrito, causal de
inhabilidad contra alguno de ellos.
Formulada la reclamacin, se suspender la vista y deber formalizarse aquella por
escrito dentro de tercero da, imponindose en caso contrario a la parte reclamante, por
este solo hecho, una multa que no baje de media y no sea superior a diez unidades
tributarias mensuales.
Artculo 372.- Reglas generales de la audiencia pblica. La audiencia se iniciar con el
anuncio de la vista del recurso, tras el cual, uno de los miembros de la sala efectuar, en
presencia de los otros miembros, de los abogados que comparecieren y de los dems
asistentes, una exposicin somera del contenido del recurso, de las observaciones
formuladas por el recurrido en los casos previstos en este Cdigo y de los aspectos de
hecho y de derecho de la causa que fueren pertinentes. Un auto acordado de la Corte
Suprema regular la forma en que se dar aplicacin a este precepto.
A continuacin, se otorgar la palabra a el o los recurrentes para que expongan los
fundamentos del recurso, as como de las peticiones concretas que en l hubieren
formulado. Luego, se otorgar la palabra a los recurridos.
Finalmente, recurrentes y recurridos podrn formular las aclaraciones, rectificaciones o
complementaciones respecto de los hechos o de los argumentos de derecho expuestos en
el debate, si se hubieren reservado tiempo para dicho objeto.
Cada parte tendr hasta treinta minutos para realizar la exposicin del recurso o de los
motivos que invoca para su rechazo, as como las aclaraciones, rectificaciones o
complementaciones a que se refiere el inciso anterior, debiendo indicar, en forma previa
al inicio de su exposicin, cmo distribuir y har uso de dicho tiempo para una y otra
intervencin.
En la audiencia de vista del recurso solo podr intervenir un abogado por cada parte. Si
hubieren de intervenir dos o ms partes por una misma cuerda, el tribunal podr rebajar
el tiempo total de cada una de sus intervenciones, no pudiendo este ser inferior a veinte
minutos.
Solo una vez concluida la exposicin de las partes, cualquier miembro del tribunal
podr formular preguntas a los abogados o pedirles que precisen o aclaren algn aspecto
especfico de sus intervenciones o de la cuestin debatida.
Concluido el debate, el tribunal podr pronunciar la sentencia de inmediato o dentro del
plazo de veinte das contados desde el trmino de la audiencia de vista del recurso.
Excepcionalmente, cuando la complejidad de la materia a resolver as lo justificare, el
tribunal podr postergar la dictacin de la sentencia hasta por diez das hbiles
adicionales. Al finalizar la audiencia, el tribunal deber dejar constancia de si har o no
uso de esta facultad, expresando circunstanciadamente su fundamento.
La sentencia no podr ser redactada por el miembro de la sala que haya efectuado la
exposicin sealada en el inciso primero.
Transcurrido el plazo respectivo sin que se hubiere dictado sentencia, se producir de
pleno derecho la nulidad de la audiencia, constituyendo ello una falta grave de todos los
miembros del tribunal ante el cual se hubiere realizado la misma, la que deber ser
sancionada disciplinariamente.
Con todo, el plazo para dictar sentencia podr suspenderse en los trminos previstos en
el inciso final del artculo 354 cuando los impedimentos a que esa norma alude
afectaren a la mayora de los miembros del tribunal, aplicndose en su caso la sancin
de nulidad prevista en dicho precepto.
Artculo 373.- Redaccin y firma. La sentencia deber ser redactada personalmente por
el miembro del tribunal colegiado que este designare y el voto disidente o la prevencin,
por su autor, de lo cual se dejar expresa constancia bajo sancin de nulidad.
La sentencia deber ser firmada por los mismos jueces que asistieron a la audiencia de
vista del recurso, sin perjuicio que pueda serlo por la mayora de ellos, en caso de que el
o los otros miembros se hallaren impedidos en los trminos del inciso final del artculo
354.
Artculo 374.- Prueba en los recursos con vista en audiencia pblica. Solo ser
admisible la rendicin de aquella prueba que sea estrictamente necesaria para acreditar
los supuestos de hecho de la causal legal especfica en que se fundamentare el recurso y
siempre que se hubiese ofrecido en el escrito de interposicin respectivo. Si el recurrido
quisiera rendir prueba, deber ofrecerla en el escrito y en la oportunidad a que se refiere
el artculo 394.
La prueba se rendir de acuerdo con las reglas generales previstas para la audiencia de
juicio del procedimiento ordinario, en la vista del recurso, determinndose en ella
previamente su exclusin y procedencia de conformidad con las reglas de la audiencia
preliminar del juicio ordinario.
Artculo 375.- Aplicacin supletoria. Los recursos se regirn supletoriamente por las
normas de audiencia de juicio del procedimiento ordinario cuando estas resulten
aplicables.
TTULO II
DEL RECURSO DE REPOSICIN
Artculo 376.- Objeto. El recurso de reposicin tiene por objeto obtener del mismo
tribunal que dict una resolucin, que la enmiende, revoque o anule conforme a derecho
en la parte que fuere gravosa para el recurrente.
Artculo 377.- Resoluciones recurribles. El recurso de reposicin solo proceder en
contra de decretos y sentencias interlocutorias.
Artculo 378.- Plazo y forma de interposicin de reposicin en contra de resoluciones
dictadas fuera de audiencia. Si la resolucin que se impugna hubiere sido dictada fuera
de audiencia, el recurso deber interponerse por escrito dentro de quinto da contado
desde su notificacin, ser fundado y contener peticiones concretas. El tribunal se
pronunciar de plano y la resolucin que niegue lugar a esta solicitud ser inapelable,
sin perjuicio de la apelacin subsidiaria que se hubiere interpuesto, si fuere procedente
este recurso. Con todo, si la complejidad del asunto as lo aconsejare, podr el tribunal
decretar que el recurso se tramite incidentalmente, aplicndose en tal caso las normas
del artculo 134.
Artculo 379.- Plazo y forma de interposicin de reposicin en contra de resoluciones
dictadas en audiencia. El recurso de reposicin en contra de una resolucin pronunciada
en una audiencia solo ser admisible cuando su dictacin no hubiere sido precedida de
debate. Deber interponerse verbalmente, sealndose someramente sus fundamentos y
peticiones concretas. La tramitacin se efectuar, asimismo, verbalmente, de inmediato,
y de la misma manera se pronunciar el fallo.
Artculo 380.- Apelacin subsidiaria de la reposicin. Cuando la reposicin se
interpusiere respecto de una resolucin que tambin fuere susceptible de apelacin,
deber esta deducirse en forma subsidiaria, en un mismo acto o escrito segn el caso,
dentro del plazo para interponerla y bajo apercibimiento de tenerse por renunciado este
recurso. No ser necesario fundamentar la apelacin ni formular peticiones concretas si
el recurso de reposicin cumpliere con ambas exigencias.
Tratndose de resoluciones dictadas en audiencia, la parte recurrente podr limitarse a
interponer el recurso de reposicin con apelacin subsidiaria, reservndose el derecho
para formalizar por escrito estos recursos, cumpliendo con sus requisitos, dentro de
tercero da de terminada la audiencia, bajo apercibimiento de tenerse por no interpuesto
el recurso. En tal caso, el tribunal tramitar la reposicin en la forma prevista en el
artculo 134.
mismo de la sentencia que se apela, ni cuando dicho vicio o defecto hubiere llegado al
conocimiento de las partes despus de pronunciada la sentencia.
Artculo 386.- Tribunal ante y para ante el que se interpone el recuso de apelacin. El
recurso de apelacin deber interponerse ante el mismo tribunal que hubiere dictado la
resolucin y para ante su superior respectivo.
Artculo 387.- Control de admisibilidad por el tribunal a quo. El tribunal a quo se
pronunciar sobre la admisibilidad dentro de quinto da de interpuesto el recurso. La
inadmisibilidad podr decretarse de oficio o a peticin de parte, y solo podr fundarse
en haberse deducido el recurso en contra de una resolucin que no fuere impugnable por
este medio o en haberse deducido fuera de plazo. La resolucin que se pronuncie sobre
la admisibilidad del recurso ser susceptible de reposicin, sin perjuicio del recurso de
hecho que se reglamenta en el Ttulo IV de este Libro.
Artculo 388.- Efectos del recurso de apelacin. El recurso de apelacin comprender el
efecto suspensivo solo en los casos en los cuales la ley seale expresamente que posee
semejante alcance. Cuando se contemple por el legislador o se otorgue por resolucin
judicial simplemente apelacin, sin indicar sus efectos, no se entender que comprende
el efecto suspensivo.
Artculo 389.- Alcance de la concesin de la apelacin en el cumplimiento de la
sentencia impugnada. Cuando se conceda la apelacin sin comprender el efecto
suspensivo, seguir el tribunal inferior conociendo de la causa, procediendo la ejecucin
de la sentencia de conformidad a las normas del Subprrafo 2 del Prrafo 1 del
Captulo 4 del Ttulo XIII del Libro Primero.
Si se revocare un fallo que ya se hubiere cumplido, deber el tribunal de primer grado
jurisdiccional decretar todas las medidas necesarias para que se restituya a las partes a la
posicin en que se encontraban con anterioridad a la ejecucin de la sentencia, sin
perjuicio de los derechos de terceros.
Artculo 390.- Orden de no innovar. El tribunal de alzada, a peticin del apelante, podr
decretar orden de no innovar, la que suspende los efectos de la resolucin recurrida o
paraliza su cumplimiento, segn sea el caso. En la misma resolucin que concede la
orden de no innovar podr el tribunal restringir estos efectos.
Los fundamentos de las resoluciones que se dicten de conformidad al inciso precedente
no constituirn causal de inhabilidad.
Las peticiones de orden de no innovar sern distribuidas por el Presidente de la Corte,
mediante sorteo, entre las salas en que est dividida y se resolvern en cuenta.
Decretada una orden de no innovar, el recurso gozar de preferencia para su vista en
audiencia pblica.
Artculo 391.- Alcance de la concesin de apelacin. Cuando la apelacin comprenda el
efecto suspensivo, se suspender la competencia del tribunal inferior para seguir
conociendo de la causa.
Conservar, sin embargo, competencia para pronunciarse sobre el otorgamiento,
alzamiento, mantencin o modificacin de medidas cautelares; conocer de las gestiones
a que d origen la interposicin del recurso hasta que se eleven los antecedentes al
superior y de aquellas que se realicen para declarar la terminacin del proceso o del
recurso, y para resolver sobre todos aquellos otros asuntos en que por disposicin
expresa de la ley mantenga competencia.
Artculo 392.- Concesin o denegacin del recurso de apelacin. Transcurridos cinco
das desde la concesin del recurso de apelacin, el juez informar de ello por medios
electrnicos al tribunal de alzada, poniendo a su disposicin todos los antecedentes
necesarios para resolver la cuestin. Si adicionalmente fuere indispensable elevar
antecedentes que consten de soportes materiales, estos debern ser remitidos dentro de
los tres das hbiles siguientes a la ltima notificacin de la resolucin que concede el
recurso.
Un auto acordado de la Corte Suprema regular la forma en que se dar aplicacin al
procedimiento previsto en el inciso anterior.
La resolucin que deniegue un recurso de apelacin debiendo concederlo, lo conceda no
debiendo hacerlo, o bien, lo otorgue con efectos no ajustados a la ley, ser susceptible
del recurso de reposicin, sin perjuicio del recurso de hecho previsto en el Ttulo IV de
este Libro.
Artculo 393.- Comunicacin de recepcin. Recibidos los antecedentes por el tribunal
ad quem, este lo comunicar a las partes por medio de registro.
Artculo 394.- Derechos de los recurridos. Dentro del trmino de cinco das de
comunicado el ingreso del recurso de apelacin al tribunal ad quem, las dems partes
del juicio podrn solicitar por escrito ante este mismo tribunal su inadmisibilidad,
formular observaciones o adherirse a l, de conformidad al artculo 398.
Si el recurrido adhiere a la apelacin, el apelante principal tendr, asimismo, el derecho
a solicitar su inadmisibilidad, el que deber ejercerse dentro del plazo de cinco das de
comunicada o presentada, segn corresponda, la adhesin a la apelacin.
En este ltimo caso, el tribunal ad quem se pronunciar en una misma resolucin acerca
de la admisibilidad del recurso de apelacin y de la adhesin a este, aplicndose a esta
ltima las normas del artculo siguiente.
Artculo 395.- Control de admisibilidad por el tribunal ad quem. Comunicada la
concesin del recurso de apelacin al tribunal ad quem y una vez vencidos los plazos
referidos en el artculo anterior, este examinar en cuenta su admisibilidad, pudiendo
declararlo inadmisible por resolucin fundada, total o parcialmente, de oficio o a
peticin de parte, en uno cualquiera de los siguientes casos:
a) Si el recurso se hubiere interpuesto fuera de plazo o respecto de
resolucin inapelable.
b) Si el recurso no tuviere fundamentos de hecho o de derecho o peticiones
concretas.
hubieren sido expresa o tcitamente subsanados, sin perjuicio de las facultades del
tribunal superior para corregir los que advirtiere en la tramitacin del recurso.
b) Si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha
sufrido una indefensin procesal reparable solo con la invalidacin del juicio y de la
sentencia, o solo de esta ltima. Si el vicio invocado fuere la falta de pronunciamiento
sobre alguna pretensin, excepcin o defensa que se haya hecho valer oportunamente en
el juicio, o de los requisitos de la resolucin respectiva, podr el tribunal superior
limitarse a ordenar al tribunal de la causa que complete la sentencia, fijndole un plazo
para ello.
Completada la resolucin, el tribunal inferior lo comunicar al superior y notificar a las
partes, las que podrn impugnar el fallo complementario de acuerdo a las reglas
generales.
Con todo, el tribunal de alzada no podr impartir la orden prevista en el inciso anterior
si las partes hubieren ejercido el derecho a que se refiere el artculo 213 y el tribunal a
quo hubiere declarado no haber lugar a completar la sentencia.
Artculo 398.- Adhesin a la apelacin. El apelado podr adherirse a la apelacin
pidiendo la reforma o invalidacin de la sentencia apelada, en los trminos previstos en
el artculo 385.
La adhesin a la apelacin puede efectuarse en primer grado jurisdiccional antes de
darse cumplimiento a lo previsto en el artculo 392 y, en segundo grado jurisdiccional,
dentro del trmino de cinco das de comunicado el ingreso del recurso de apelacin al
tribunal ad quem.
El escrito de adhesin a la apelacin deber cumplir con los mismos requisitos del
recurso de apelacin.
En contra de la resolucin del tribunal de primer grado jurisdiccional que se pronuncie
acerca de la admisibilidad de la adhesin a la apelacin, procedern los mismos recursos
que en contra de la resolucin que se pronuncie sobre la admisibilidad del recurso de
apelacin.
No ser admisible la adhesin a la apelacin desde el momento en que el apelante haya
presentado escrito para desistirse del recurso. En las solicitudes de adhesin y
desistimiento se anotar por el funcionario competente del tribunal la hora en que se
entreguen, si tales presentaciones no estuvieran sujetas a registro electrnico.
Artculo 399.- Prueba en segundo grado jurisdiccional. Sin perjuicio de lo establecido
en el artculo 374, en segundo grado jurisdiccional no se admitir prueba alguna, con
excepcin de la documental, la que solo podr aceptar el tribunal ad quem cumplindose
los requisitos previstos en el artculo 289 y siempre que se acompae hasta diez das
antes de la fecha fijada para la audiencia de vista del recurso.
Artculo 400.- Nulidad de la sentencia. Si el tribunal ad quem acogiere el recurso por
una o ms de la causales especficas invocadas por el recurrente, podr limitarse a
fundar su resolucin en la causal o causales que le hubieren sido suficientes, y declarar
si es nulo o no el juicio y la sentencia, o si solamente es nula la sentencia.
El tribunal ad quem podr invalidar solo la sentencia y dictar, sin nueva audiencia, pero
separadamente, la sentencia de reemplazo que se conformare a la ley, si acogiere el
recurso por una cualquiera de las causales contempladas en las letras b), c), d), y e) del
artculo 384, lo cual tambin ser aplicable cuando anule de oficio la sentencia en los
casos previstos en este Ttulo.
La sentencia de reemplazo reproducir las consideraciones de hecho, los fundamentos
de derecho y las decisiones de la resolucin anulada que no se refieran a los puntos que
hubieren sido objeto del recurso o que fueren incompatibles con la resolucin recada en
l, tal como se hubieren dado por establecidos en el fallo recurrido.
Artculo 401.- Nulidad del juicio y de la sentencia. Salvo los casos mencionados en el
artculo anterior, si la Corte acogiere el recurso de apelacin anulando la sentencia y el
juicio, determinar el estado en que hubiere de quedar el procedimiento y ordenar la
remisin de los autos al tribunal no inhabilitado que correspondiere, para que este
disponga la realizacin de un nuevo juicio. No ser obstculo para que se ordene
efectuar un nuevo juicio la circunstancia de haberse dado lugar al recurso por un vicio o
defecto cometido en el pronunciamiento mismo de la sentencia.
TTULO IV
DEL RECURSO DE HECHO
Artculo 402.- Objeto. El recurso de hecho tiene por objeto obtener del tribunal superior
respectivo que enmiende o revoque la resolucin del inferior que no hubiere concedido
el recurso de apelacin debiendo hacerlo, que lo hubiere concedido siendo improcedente
o lo hubiere otorgado en un efecto distinto al establecido por la ley.
Artculo 403.- Plazo y forma de interposicin. El recurso de hecho deber interponerse
dentro de quinto da contado desde la fecha de notificacin de la resolucin recurrida a
la parte recurrente.
Si se hubiere deducido un recurso de reposicin en contra de la resolucin que se haya
pronunciado sobre la procedencia de la apelacin y sus efectos, este plazo se contar
desde la notificacin a la parte de la resolucin que hubiere fallado la reposicin
solicitada.
El recurso de hecho deber ser interpuesto por escrito, con indicacin de sus
fundamentos de hecho y de derecho, y de las peticiones concretas que se formularen.
Artculo 404.- Tribunal ante el que se interpone el recurso de hecho. El recurso de
hecho deber interponerse ante el tribunal superior respectivo de aquel que hubiere
dictado la resolucin recurrida.
Artculo 405.- Tramitacin del recurso de hecho. Presentado el recurso de hecho, el
tribunal de alzada solicitar, cuando lo estime pertinente, los antecedentes e informes
que considere necesarios para un debido pronunciamiento sobre el recurso, aplicndose
en lo pertinente lo dispuesto en el artculo 392.
LIBRO CUARTO
DE LOS PROCEDIMIENTOS ESPECIALES
TTULO I
DEL PROCEDIMIENTO MONITORIO
Artculo 407.- mbito de aplicacin del procedimiento monitorio. El procedimiento
monitorio solo podr ser utilizado para reclamar el pago de obligaciones que, no
constando en un ttulo ejecutivo, cumplan con los siguientes requisitos:
1. Que consistan en una cantidad lquida de dinero o liquidable mediante
una simple operacin aritmtica o en una obligacin de hacer una cosa determinada.
2. Que se encuentren vencidas y sean actualmente exigibles.
3. Que la cantidad total o la avaluacin de la o de las deudas cuyo cobro se
solicita no exceda de trescientas unidades tributarias mensuales.
Esta limitacin de cuanta no se aplicar tratndose del cobro de obligaciones de dar que
consten en ttulos de crdito ni de obligaciones de hacer que constando en un
documento, consistan en la suscripcin de un documento o constitucin de una
obligacin.
4. Que la deuda cuyo pago se reclama no se encuentre prescrita.
Artculo 408.- Demanda monitoria. La demanda monitoria deber cumplir con los
requisitos previstos en los nmeros 1, 2, 3 y 7 del artculo 253 y adicionalmente deber
sealar:
1. La singularizacin de la deuda que se cobra, una relacin precisa de las
razones que la explican y la forma, fecha y lugar en que hubiese sido contrada.
2. El valor o cuanta de la obligacin.
3. La solicitud de que se requiera al deudor para que en el plazo de quince
das pague la obligacin, ms los intereses y costas que correspondieren y para el caso
de que el deudor no pagare, o no compareciere o no formulare oposicin, se le tenga por
condenado al pago de la obligacin reclamada, bajo el apercibimiento previsto en el
artculo 410.
No se impondrn las costas al deudor si pagare la deuda y sus intereses dentro de dicho
plazo.
Se deber acompaar a la demanda todos los documentos que le sirvieren de
fundamento.
Artculo 409.- Inadmisibilidad de la demanda monitoria. La demanda monitoria se
sujetar en cuanto a su control de admisibilidad y subsanacin de defectos a lo previsto
en el artculo 258.
Artculo 424.- Solicitud de la citacin. La citacin de eviccin deber hacerse dentro del
trmino de emplazamiento y antes de la contestacin de la demanda.
Para que se ordene la citacin debern acompaarse antecedentes que, en principio,
acrediten su procedencia, pronuncindose de plano el tribunal.
Artculo 425.- Tramitacin. Decretada la citacin, se suspendern los trmites del juicio
por el trmino de veinte das si la persona a quien debe citarse reside en el territorio
jurisdiccional en que se sigue el pleito. Si se encuentra en otro territorio jurisdiccional o
fuera del territorio de la Repblica, el procedimiento se suspender por un plazo
mximo de treinta y cuarenta y cinco das, respectivamente.
Vencidos estos plazos sin que el demandado haya hecho practicar la citacin, podr el
demandante pedir que se declare caducado el derecho para exigirla solicitando que
continen los trmites del juicio, o que se le autorice a l, para llevarla a efecto a costa
del demandado.
Artculo 426.- Efectos. La persona citada de eviccin tendr para comparecer al juicio el
trmino de emplazamiento que corresponda en conformidad al artculo 262,
suspendindose mientras tanto el procedimiento. Si a peticin de ella se hace igual
citacin a otras personas, gozarn tambin estas del mismo derecho.
Si comparecen al juicio las personas citadas, se observar lo dispuesto en el artculo
1844 del Cdigo Civil, continuando los trmites de aquel segn el estado que a la sazn
tenga. En caso contrario, vencido el trmino de emplazamiento, continuar sin ms
trmites el procedimiento.
TTULO IV
DE LA ACCIN DE DESPOSEIMIENTO CONTRA TERCEROS POSEEDORES DE
LA FINCA HIPOTECADA O ACENSUADA
Artculo 427.- Citacin del tercer poseedor. Para hacer efectivo el pago de la hipoteca,
cuando la finca gravada se posea por otro que el deudor personal, se notificar
previamente al poseedor, sealndole un plazo de diez das para que pague la deuda o
abandone ante el juzgado la propiedad hipotecada.
Artculo 428.- Actitudes que puede adoptar el tercer poseedor citado. Si el poseedor no
efecta el pago o el abandono en el plazo expresado en el artculo anterior, podr
desposersele de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor.
Esta accin se someter a las reglas del procedimiento ordinario o a las del ejecutivo,
segn sea la calidad del ttulo en que se funde, procedindose contra el poseedor en los
mismos trminos en que podra hacerse contra el deudor personal.
Artculo 429.- Tramitacin del procedimiento luego de efectuado el abandono o el
desposeimiento. Efectuado el abandono o el desposeimiento de la finca perseguida, se
proceder conforme a lo dispuesto en los artculos 2397 y 2424 del Cdigo Civil, sin
necesidad de citar al deudor personal, quien podr ejercer los mismos derechos que se
contemplan para el ejecutado en los trmites de tasacin y de subasta.
La accin del censualista sobre la finca acensuada se rige por las disposiciones de este
Ttulo.
TTULO V
DE LOS INTERDICTOS
CAPTULO 1
DE LOS INTERDICTOS POSESORIOS
Artculo 430.- Interdictos. Los interdictos pueden intentarse:
1. Para conservar y recuperar la posesin de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos.
2. Para obtener el restablecimiento en la posesin o mera tenencia de los
mismos bienes, cuando dicha posesin o mera tenencia hayan sido violentamente
arrebatadas.
3. Para impedir una obra nueva.
4. Para impedir que una obra ruinosa o peligrosa cause dao.
5. Para hacer efectivas las dems acciones posesorias especiales que
enumera el Ttulo XIV, Libro II, del Cdigo Civil.
En el primer caso, el interdicto se llama querella de amparo o de restitucin; en el
segundo, querella de restablecimiento; en el tercero, denuncia de obra nueva; en el
cuarto, denuncia de obra ruinosa, y en el ltimo, interdicto especial.
Artculo 431.- Procedimiento. La querella de amparo o de restitucin y la de
restablecimiento se sometern a las reglas del procedimiento sumario, con las
modificaciones que se expresan en los artculos siguientes. Los restantes interdictos se
sujetarn a las reglas especiales que se establecen en este Ttulo.
Artculo 432.- Querella de amparo o de restitucin. La demanda que tenga por objeto
conservar o recuperar la posesin de bienes races o derechos reales constituidos en
ellos, deber contener, adems de los requisitos establecidos en el artculo 356, las
siguientes menciones:
1. Que el demandante personalmente o agregando la de sus antecesores, ha
estado en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del derecho en
que pretende ser amparado.
2. Que se le ha tratado de turbar o molestar su posesin o que en el hecho se
le ha turbado o molestado por medio de actos que expresar detalladamente, o que ha
sido despojado de la posesin por medio de actos que indicar con precisin.
Si lo que se pretende es conservar la posesin, podr el demandante indicar en la
demanda las medidas o garantas especficas que solicita para evitar el dao que
fundadamente teme.
Este derecho deber ser ejercido por el querellado dentro de los sesenta das de
ejecutoriada la sentencia definitiva que hubiere acogido la denuncia.
CAPTULO 3
DE LA DENUNCIA DE OBRA RUINOSA
Artculo 442.- Inspeccin judicial. Si se pide la demolicin o enmienda de una obra
ruinosa o peligrosa, o el afianzamiento o extraccin de rboles mal arraigados o
expuestos a ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia, el juez practicar, a la
mayor brevedad, y con notificacin de las partes en conformidad a lo dispuesto en el
artculo 434 y asistencia de la que concurra y sus peritos, una inspeccin judicial de la
construccin o rboles denunciados.
Lo anterior se entender sin perjuicio de que el tribunal, de oficio, designe un perito
para que lo asista en la diligencia de conformidad a lo establecido en el artculo 325.
En el registro que de lo obrado se levante se harn constar las opiniones periciales, las
observaciones que hagan los interesados y lo que acerca de ello note el juez que practica
la diligencia.
Artculo 443.- Sentencia. Con el mrito de la diligencia ordenada por el artculo
precedente, el juez dictar sentencia definitiva de inmediato o dentro de los tres das
siguientes, sea denegando lo pedido por el demandante, sea decretando la demolicin,
enmienda, afianzamiento o extraccin a que haya lugar.
Artculo 444.- Medidas urgentes. En la misma sentencia que ordena la demolicin,
enmienda, afianzamiento o extraccin, podr el tribunal decretar desde luego las
medidas urgentes de precaucin que considere necesarias, y adems que se ejecuten
dichas medidas, sin que de ello pueda apelarse.
Artculo 445.- Reserva de derechos. Cuando se d lugar al interdicto de denuncia de
obra ruinosa, no se entiende reservado el derecho a ejercer en va ordinaria ninguna
accin que tenga por objeto dejar sin efecto lo resuelto, sin perjuicio del ejercicio de
acciones indemnizatorias o de otras que se estimaren pertinentes.
CAPTULO 4
DE LOS INTERDICTOS ESPECIALES
Artculo 446.- Interdictos especiales. Si se solicita la destruccin o modificacin de las
obras a que se refiere el artculo 937 del Cdigo Civil, se proceder en la forma
dispuesta por los artculos 442 a 445. Lo mismo ocurrir si se ejercen las pretensiones
establecidas en los artculos 941 y 942 del Cdigo Civil.
Artculo 447.- Tramitacin. La oposicin que dedujere el demandado, fundada en que el
tiempo transcurrido ha sido bastante como para constituir un derecho de servidumbre, se
tramitar conforme a lo prevenido en el artculo 134. Lo mismo ocurrir cuando se
deduzca la excepcin contemplada en el inciso final del artculo 941 del Cdigo Civil.
Artculo 448.- Interdictos especiales de luz y vista. Si se pide la suspensin de las obras
de que tratan los artculos 874, 875 y 878 del Cdigo Civil, se proceder conforme a lo
dispuesto en los artculos 436 a 441.
Artculo 449.- Efecto de la sentencia. Las sentencias que se dicten conforme a lo
dispuesto en este Captulo, dejan siempre a salvo los derechos de las partes para deducir
las acciones que por ley les correspondan.
TTULO VI
DE LA JACTANCIA
Artculo 450.- Procedencia. Cuando alguna persona manifieste corresponderle un
derecho de que no est gozando, todo aquel a quien su jactancia pueda afectar, podr
pedir que se le imponga la carga de deducir demanda dentro del plazo de treinta das,
bajo apercibimiento, si no lo hace, de no admitirse en el futuro pretensin o defensa
alguna fundada en ese derecho.
Artculo 451.- Admisibilidad. Para que pueda admitirse la demanda a tramitacin,
deber acompaar el actor antecedentes que hagan verosmil la existencia de la
jactancia.
Artculo 452.- Tramitacin. La demanda de jactancia se tramitar conforme a las
normas del procedimiento sumario.
Si ejecutoriada la sentencia que acoja la demanda, el jactancioso no interpone su
demanda dentro del plazo legal, se producir de pleno derecho el efecto previsto en el
artculo 450.
Artculo 453.- Caducidad de la accin. La accin de jactancia caducar en el plazo de
sesenta das, contados desde que se tuvo conocimiento de los hechos en que pueda
fundarse.
TTULO FINAL
Artculo 454.- Entrada en vigencia. Este Cdigo comenzar a regir para las distintas
regiones del pas en los mismos plazos de gradualidad que se establezcan para la entrada
en vigencia de la ley que regule la adecuacin de los aspectos orgnicos de los
tribunales, conforme con las normas contenidas en esta ley.
Artculo 455.- Derogacin. Dergase, a partir de la entrada en vigencia de este Cdigo,
la ley N 1.552, de 28 de agosto de 1902, que aprob el Cdigo de Procedimiento Civil.
Artculo transitorio.- No obstante la derogacin dispuesta en el artculo anterior, las
causas ya iniciadas a la fecha de entrada en vigencia de este Cdigo, continuarn
sustancindose conforme a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil, hasta su
sentencia de trmino.
Para estos efectos, se entendern como causas ya iniciadas aquellas en las cuales se
hubiere notificado la demanda a lo menos a uno de los demandados antes de la entrada
en vigencia de esta ley.
El tribunal podr declarar de oficio el abandono del procedimiento si, a esa fecha, no
estuvieren notificados todos los demandados y no concluyese la prctica de esas
notificaciones dentro de los noventa das siguientes. Tambin podr adoptar igual
decisin respecto de todas las causas a que se refiere el inciso primero, que se
encuentren en la situacin descrita en el artculo 152 del Cdigo de Procedimiento Civil
despus de los sesenta das contados desde la entrada en vigencia de esta ley..
***
Hago presente a Vuestra Excelencia que los artculos 143, 179, 190, 191, 386, 404 y
455 del proyecto de ley fueron aprobados en general por 94 diputados, de un total de
114 en ejercicio, en tanto que en particular lo fueron con el voto favorable de 107, de un
total de 120 diputados en ejercicio, dndose cumplimiento, de esta manera, a lo
prescrito en el artculo 66, inciso segundo, de la Constitucin Poltica de la Repblica.