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La XIV Enmienda (1868) declara ilcito que cualquier estado apruebe o aplique cualquier ley que
reduzca los privilegios y las inmunidades de los ciudadanos de Estados Unidos; los tribunales
han interpretado, en general, que esta ley prohbe la discriminacin en razn del gnero, el origen
nacional o la raza.
La Ley de Derechos Civiles (1866) otorga a todas las personas iguales derechos para celebrar y
aplicar contratos, as como para beneficiarse de las leyes de la nacin.
2. Limitar, segregar o clasificar a sus empleados o a quienes soliciten empleo, de manera que prive
o pudiera privar a una persona de las oportunidades en el empleo o afectar negativamente de
cualquier otra forma su calidad de empleado, debido a su raza, color, religin, gnero u origen
nacional.
El Ttulo vii establece que la Comisin para la Igualdad de Oportunidades en el Empleo (EEOC,
Equal Employment Opportunity Commission) administrar y har cumplir la Ley de Derechos Civiles
en situaciones laborales. En sentido estricto, consiste de cinco miembros que son nombrados por el
presidente, con la asesora y el consentimiento del Senado; el cargo de
los miembros dura cinco aos. En un sentido popular, la EEOC tambin
incluye a los miles de miembros que trabajan en oficinas de todo el pas,
los cuales reciben e investigan quejas de discriminacin en el empleo
enviadas por individuos agraviados.
Decretos ejecutivos
Varios presidentes de Estados Unidos han emitido decretos ejecutivos para la aplicacin de la
igualdad de oportunidades en el empleo en agencias federales. Por ejemplo, los Decretos Ejecutivos
11246 y 11375, promulgados durante la administracin de Johnson (1963-1969), no slo prohben la
discriminacin, tambin obligan a los contratistas a emprender una accin afirmativa para garantizar
la igualdad de oportunidades en el empleo para las personas que fueron vctimas de discriminacin
en el pasado.
Ley de Igualdad de Salarios de 1963 (enmendada en 1972)
Prohibi la discriminacin salarial con base en el gnero,
cuando los puestos implican trabajo, habilidades, esfuerzo y
responsabilidades
equivalentes,
desempean
condiciones
en
as
como
laborales
cuando
similares.
se
Las
Obliga a los patrones que tienen contratos federales por ms de 2,500 dlares a que emprendan una
accin afirmativa para el empleo de las personas discapacitadas. La ley no impone que se contrate
una persona que no est calificada, pero exige que el patrn tome medidas para dar cabida a un
trabajador con discapacidad, salvo que esto le signifique una dificultad exagerada.
Ley de Discriminacin por Embarazo de 1978 (PDA, por las siglas de Pregnancy
Discrimination Act)
La ley prohbe que el embarazo, el alumbramiento o los
estados de salud relacionados sean motivo para discriminar
en la contratacin, la promocin, la suspensin, el despido o
cualquier otro trmino o condicin del empleo. Asimismo, si
un patrn ofrece a sus empleados cobertura por incapacidad,
entonces el embarazo y el alumbramiento deben ser tratados
como cualquiera otra incapacidad y quedar incluidos en el
plan como una de las coberturas.
LA IGUALDAD DE OPORTUNIDADES EN EL EMPLEO 1990-1991 AL PRESENTE
La Ley de Derechos Civiles de 1991
Diversas legislaciones posteriores de la Corte Suprema, en la
dcada de 1980, limitaron la proteccin de las mujeres y de los
grupos minoritarios bajo las leyes de igualdad de empleo. Por
ejemplo, aumentaron la carga al demandante, ya que deba
demostrar que los actos del patrn eran realmente discriminatorios.
Lo anterior provoc que en poco tiempo el Congreso aprobara una nueva Ley de Derechos Civiles. El
presidente George H. W. Bush firm la Ley de Derechos Civiles de 1991 (CRA, Civil Rights Act) en
noviembre de 1991. El efecto de sta fue revertir la Ley de Igualdad de Empleo a la situacin en que
se encontraba antes de las decisiones de la dcada de 1980 y en algunos casos asign ms
responsabilidades a los patrones.
Ley para Estadounidenses con Discapacidades (ADA, por las siglas de Americans with Disabilities
Act) de 1990 prohbe la discriminacin en el empleo de los individuos calificados con discapacidad.
Prohbe a los patrones con 15 o ms trabajadores discriminar a individuos discapacitados calificados,
Segn el Ttulo VII, el acoso sexual se presenta cuando esta conducta asume el propsito o el efecto
de entorpecer, de manera considerable, el desempeo laboral de una persona, o de crear un
contexto laboral intimidante, hostil u ofensivo.
El acoso sexual viola el Ttulo VII. Los lineamientos de la EEOC establecen, de igual forma, que los
patrones cuentan con la responsabilidad afirmativa de mantener los lugares de trabajo libres de
acoso sexual e intimidacin.
La CRA 1991 permite que las vctimas de discriminacin
intencional, incluyendo el acoso sexual, tengan derecho a juicios
con jurado, as como que reciban indemnizaciones por dolor,
sufrimiento y daos punitivos cuando el patrn haya actuado con
malicia
indiferencia
imprudente
hacia
los
derechos
individuales.
La Ley Federal de Violencia contra la Mujer de 1994 ofrece otro recurso para que las mujeres acten
contra el acoso sexual violento. Dicha ley establece que la persona que comete un delito violento
motivado por el gnero y, en consecuencia, priva a otra de sus derechos, ser responsable ante la
parte afectada.
Los lineamientos de la EEOC definen el acoso sexual como acercamientos sexuales no deseados,
solicitudes de favores sexuales y otras conductas verbales o fsicas de naturaleza sexual que ocurren
en alguna de las condiciones siguientes:
1. El sometimiento de la persona a la conducta referida se
plantea, en forma explcita o implcita, como un trmino o
una condicin para su trabajo.
2. El sometimiento o rechazo de la conducta referida por parte
de una persona sirve como fundamento para decisiones que
afectan su empleo.
3. La conducta referida tiene el propsito o el efecto de
interferir con el desempeo laboral de la persona, o de crear
un ambiente intimidante, hostil u ofensivo.
Demostracin del acoso sexual
Por lo tanto, lo importante en este caso es demostrar que la prctica laboral provoc un impacto
negativo. Si es as, entonces el patrn probablemente tendr que defenderse (por ejemplo,
argumentando que haba una necesidad en el negocio para esa prctica).
IMPACTO NEGATIVO
La demostracin de un impacto negativo juega un papel central en las acusaciones de prcticas
discriminatorias. Bajo el Ttulo VII y la CRA 1991, la persona que
considera que ha sido discriminada sin intencin slo tendr que
probar un caso prima facie de discriminacin. Lo anterior
significa que tiene que demostrar que los procedimientos del
patrn para la seleccin (como exigir un ttulo universitario para
el puesto) produjeron un efecto negativo en un grupo minoritario
protegido. El impacto negativo se refiere a todo proceso de
empleo que provoca que un porcentaje significativamente
elevado de miembros de un grupo protegido, en la poblacin de
candidatos, sea rechazado para un empleo, un puesto o una promocin. Los patrones no instituyen
una prctica de empleo que provoca un impacto desigual en una clase especfica de personas, a
menos que puedan demostrar que la prctica es necesaria y se relaciona con el puesto.
Cmo se prueba el impacto negativo? En realidad, no es difcil que un aspirante demuestre que
algunos de los procedimientos del patrn (como una prueba de seleccin) ejercen un efecto negativo
para un grupo protegido. Hay cuatro enfoques bsicos:
1. Porcentajes desiguales de rechazo. Esto implica comparar las tasas de rechazo de un grupo
minoritario con las de otro (por lo general los aspirantes restantes que no pertenecen a una
minora). Los organismos federales usan la regla de los 4/5 para determinar los porcentajes
desiguales de rechazo: El porcentaje de seleccin para un grupo de raza, grupo tnico o gnero
que sea inferior a las cuatro quintas partes u 80% del porcentaje del grupo que tenga el
porcentaje ms alto, generalmente se considera evidencia de impacto negativo, mientras que una
tasa superior a las cuatro quintas partes, por lo
general no se considerar prueba de impacto
negativo. Por ejemplo, suponga que se contrata al
80% de aspirantes varones, pero slo al 50% de las
mujeres. Dado que el 50% es menor que las cuatro
quintas partes de 80%, en lo que a estos organismos
federales se refiere, s hay un impacto negativo.
2. Poltica restrictiva. El enfoque de la poltica restrictiva requiere que se demuestre que la poltica
del patrn excluye, con intencin o sin ella, a miembros de un grupo protegido. En este caso, el
problema suele ser evidente; por ejemplo, polticas en contra de la contratacin de cantineros con
una estatura menor a 2 metros. La evidencia de tales polticas restrictivas es suficiente para
demostrar el efecto negativo y exponer a un patrn a un litigio.
3. Comparaciones de poblaciones. Este enfoque
compara 1. el porcentaje de trabajadores hispanos
(o afroamericanos o de otro grupo minoritario
protegido) y de caucsicos que hay en la
organizacin con 2. el porcentaje de grupos
correspondientes que hay en el mercado de
trabajo, el cual se define con los datos del censo
de Estados Unidos para esa zona metropolitana
estadstica estndar.
4. La prueba McDonnell-Douglas. En los casos de impacto desigual, los abogados utilizan los
mtodos 1, 2 y 3 para probar si las polticas o los actos de un patrn surten el efecto de rechazar
sin intencin a una cantidad desproporcionada de mujeres o miembros de grupos minoritarios (en
otras palabras, un impacto negativo). Los abogados utilizan la prueba McDonnell-Douglas para
demostrar un trato desigual (intencional) en lugar de un impacto desigual (no intencional). La
prueba surgi de un caso de la antigua McDonnell-Douglas Corporation.
La aspirante estaba calificada, pero el patrn la
rechaz y continu buscando candidatos. Lo anterior
demuestra que la compaa contratante discrimin
intencionalmente a la candidata por ser mujer o
pertenecer a un grupo minoritario? La Corte Suprema
de Estados Unidos estableci cuatro normas para
aplicar la prueba McDonnell-Douglas:
a)
el
denunciante
cumple
todas
las
condiciones, entonces establece un caso de trato desigual prima facie. En ese momento, el patrn
debe expresar que su actuacin no ha sido discriminatoria y presentar evidencias, sin demostrar que
actu con base en esa explicacin.
Si cumple con este parmetro relativamente fcil, entonces la parte demandante es la responsable
de probar que la explicacin articulada por el patrn es slo un pretexto para cometer una
discriminacin ilcita.
Bsicamente hay dos defensas que los patrones utilizan para justificar una prctica laboral con un
impacto negativo en los miembros de un grupo minoritario: la defensa de la calificacin de buena fe
para una ocupacin (bfoq, Bona Fide Occupational Qualification) y la defensa de lo necesario para el
negocio.
La calificacin de buena fe para una ocupacin
Un patrn puede aseverar que la prctica de empleo
representa una calificacin de buena fe para una
ocupacin (BFOQ), requerida para la realizacin del
trabajo. Lo anterior est contemplado en la ley. El Ttulo
prev que una prctica de empleo no ser ilcita si un
patrn contrata a un empleado con base en su religin,
gnero u origen nacional, en aquellos casos en que la
religin, el gnero o el origen nacional representen una
calificacin
de
buena
fe
para
una
ocupacin,
VII
La defensa de lo necesario para el negocio fue creada por los tribunales; requiere la demostracin
de que haya un propsito primordial para la prctica discriminatoria y que, por lo tanto, sea
aceptable.
No es fcil probar que una prctica es necesaria para el negocio. La Corte Suprema ha establecido
con claridad que excusas como evitar inconvenientes, molestias o gastos al patrn no son requeridas
para el negocio. Por ejemplo, un patrn no puede despedir a empleados cuyos sueldos deban ser
retenidos (que el patrn retenga parte del sueldo del empleado para pagar sus propias deudas) slo
porque la retencin implique una molestia.
PROGRAMAS DE ACCIN AFIRMATIVA Y PROGRAMAS PARA ADMINISTRAR LA DIVERSIDAD
En cierta medida, los cambios demogrficos y la globalizacin estn cuestionando los aspectos que
motivaron las leyes relativas a la igualdad en el empleo. En otras palabras, los patrones no tienen
ms opcin que fomentar voluntariamente una mayor diversidad de empleados. Los hombres
caucsicos ya no son el factor dominante de la fuerza laboral; las
mujeres y los miembros de grupos minoritarios representarn la mayor
parte del crecimiento de la fuerza laboral en el futuro previsible. Es ms,
la globalizacin de los mercados requiere, cada vez ms, que los
patrones contraten a miembros de minoras con habilidades lingsticas
y culturales para tratar con clientes extranjeros.
Como seal recientemente el Wall Street Journal: Mientras las empresas hacen ms negocios en
todo el mundo, la diversidad no es slo cuestin de hacer lo justo o de buenas relaciones pblicas,
es imprescindible para los negocios. As pues, por su propio inters, los patrones buscan cada vez
ms equilibrio y armona entre los aspectos raciales, tnicos y de gnero de su fuerza laboral. En
este contexto, la diversidad por lo general se refiere a la variedad o multiplicidad de los factores
demogrficos que caracterizan la fuerza laboral de una empresa, en especial en trminos de raza,
gnero, cultura, origen nacional, discapacidades, edad y religin.
Administracin de la diversidad
La diversidad puede ser una espada de doble filo. Administrar la diversidad significa aumentar al
mximo los beneficios potenciales de la diversidad (por ejemplo, mayor conciencia cultural y mayores
habilidades lingsticas) para reducir al mnimo las posibles barreras (como los prejuicios) que
llegaran a socavar el desempeo de la empresa.
Cualquier programa de administracin de la diversidad como ste por lo general tiene que iniciarse
en los niveles ms altos, de la siguiente manera:
Cambiar
administrativos.
la
Para
cultura
reforzar
y
la
los
sistemas
capacitacin,
la
ejemplo, modificar el plan de bonos para incentivar a los gerentes a aumentar las calificaciones
de la encuesta de actitud de los empleados sobre el conflicto
intergrupal de sus departamentos.
prdida
empleados diversos.
Discriminacin inversa
entre
nuevos
grupos
de
el
Acusacin de que, debido a los sistemas de cuotas y de accin afirmativa, se est discriminando a
los hombres caucsicos.