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Lecciones de Derecho
Notarial I
Impresiones La Corona
Managua, Julio, 2006
Ediciones La Corona
Titulo
Lecciones de Derecho Notarial I
Tercera Edicin
Autor:
Derecho Notarial
2. La fe pblica y el sujeto de
la fe pblica
A
Dios
A la vida
A mis padres
A mi amada esposa
Martha Lorena Castillo
A mis hijos: Khandyda Ximena,
Ramn Armengol Junior Romn
y el pequeo Jhess Whregoriy Romn,
A mis hermanos y A la unidad familiar
A todos mis alumnos de derecho notarial
A todos esos
buenos
amigos,
A mi
patria.En testimonio de Amor y Cario.
A la memoria de mi padre Ramn Romn Jimnez y mi hermana
Justa del Carmen, que Dios los tenga en su Reino.
TEMA UNO
CONCEPTO Y FUNDAMENTO DEL NOTARIADO
1. Concepto Doctrinal del Notariado.
2. Caractersticas
3. Contenido
4. Autonoma
5. Objeto del Derecho Notarial
6. Concepto Legal del Notariado
7. Justificacin de la Existencia del Notariado
8. El Notario como Jurista
garantizado en su certeza, seguridad jurdica por haber intervenido el notario como delegado del
Estado. Por tal motivo, dicho instrumento o documento tendr presuncin privilegiada de
veracidad y gozar de una credibilidad que har prueba por s mismo de su contenido otorgando
coaccin para su imposicin.
Los principios del Notariado han sido redactados apoyados en la pgina web del la Unin Internacional del
Notariado Latino.
6
Ramn Romn. Derechos Reservados.
1
poder pblico representado por el notario cuando ste interviene en cada acto, documento o
contrato. Es la autoridad legtima para que otorgue autenticidad en la relacin de verdad entre lo
dicho, lo ocurrido y lo documentado.
3. Principio de Registro, Protocolo o Matricidad. Es uno de los ms importantes, porque exige el
protocolo o libro de registro numerado, rubricado o sellado, en donde se encuentran todas las
escrituras ordenadas cronolgicamente. En nuestro caso es la coleccin de pliegos de a C$5.00
los cuales vamos apilando a medida que vamos autorizando los instrumentos, los cuyos folios
vamos numerando rigurosa y consecutivamente, nosotros no rubricamos las escrituras en la
matriz.
4.
Principio de Inmediatez. Relacin directa e inmediata del notario al presenciar hechos u actos
que tenga que documentar. Es la presencia fsica en el mismo momento que ocurren los
acontecimientos, y que el escribano constata y documenta.
etapas de una escritura pblica. La presencia del notario, de las partes, y de los testigos o
peritos, en su caso, debe ser nica y sin interrupcin o suspensin al momento de la lectura y
posterior suscripcin del documento o instrumento pblico.
6. Principio de Extraneidad. El notario no puede ser parte interesada en el documento en que
interviene, tampoco lo puede respecto de sus parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad.
7. Principio de Rogacin. El notario no acta de oficio, sino a requerimiento de parte. Dentro de
las funciones del notario est la de calificar el negocio o acto jurdico que las partes quieren
celebrar o el hecho que se dispusieron comprobar.
8. Principio de Forma El notario debe conocer con exactitud cmo se debe exteriorizar la
expresin de voluntad de las partes, teniendo especial cuidado en los requisitos de validez de
cada una de las figuras jurdicas. Es responsabilidad de l la formalizacin y conocimiento de las
mismas.
9. Uteralteridad2: Actitud y procedimiento de asesora notarial y de conformacin del instrumento
notarial por parte del notario, que va ms all de una simple imparcialidad, llevo al notario a ser
verdadero consultor o consejero de cada parte, con atencin personal y entrega cuidadosa, de
forma tal que se cubran los requisitos de asesora para cada una de las partes o solicitantes del
servicio, sin descuidar los de la contraparte, ni ser parcial contra ella, sino ejerciendo hacia ella la
misma actitud."
Varios autores opinan que el notariado es un cuerpo facultativo o un conjunto de personas
facultadas para ejercer la notara; entre estos autores se encuentran comprendidos el maestro
Fernndez Casado y el maestro Ruiz Gmez. Existen otros autores que hacen referencia al
contenido de la funcin notarial.
Extrado de la ley del Notariado del Distrito Federal, Mxico del 2000 artculo 2 fraccin XXII.
donde no existen derechos subjetivos en conflicto. Por tal razn, el Derecho Notarial es un
instrumento que coadyuva al proceso de creacin de las normas jurdicas. Es un Derecho para
el Derecho, para el Derecho objetivo en la medida en que confiere derechos subjetivos4
b) El contenido fundamental de su funcin es su poder autenticante o certificante, aunque sta
no se agota exclusivamente en tal poder.
c) La consecuencia inmediata del Derecho Notarial es la produccin de seguridad jurdica en las
relaciones humanas que modela jurdicamente.
d) Es un Derecho cuya naturaleza jurdica no puede encasillarse en la tradicional divisin entre el
Derecho Pblico y el Derecho Privado. Se relaciona con el primero en cuanto los Notarios son
depositarios de la fe pblica y, por otra parte, tiene hondas conexiones con el Derecho Privado,
entre otras razones, porque su funcin legitimadora se ejerce sobre los derechos subjetivos de
los particulares. Adems el Notario es un profesional, desligado totalmente de la burocracia
estatal.
3
Tomados del sitio Web del COLEGIO DE ESCRIBANOS DE LA PROVINCIA DE CORRIENTES, Argentina.
Sanahuja y Soler, Tratado de Derecho Notarial Tomo I, Boshc, Barcelona, 1945. p. 113.
titular de funcin Notarial: El Notario. En este campo cabe estudiar el conjunto de poderes y
deberes jurdicos que tiene el notario. En otras palabras, el rgimen jurdico que le confiere
atribuciones y le impone sujeciones al agente profesional que desempea el cargo pblico de
Notario. Se analiza tambin, consecuencia lgica de lo anterior, todo lo relativo a la competencia
notarial. Finalmente y en aquellos casos en que el Notariado es ejercido por funcionarios
judiciales, consulares y de otra clase habr que regular todo lo relativo a su jurisdiccin y
jerarqua.
b) Rgimen de funcin: La funcin notarial est compuesta por una serie de elementos, que ya
tendremos ocasin de analizar en el tercer tema. La regulacin del ejercicio de la funcin notarial
tiene capital importancia para el Derecho Notarial, puesto que, a travs de ella, cobra vida y se
convierte en un instrumento valioso que modela jurdicamente las relaciones humanas. En este
punto se regula todo lo relativo a la determinacin de los efectos jurdicos que produce el
ejercicio de la potestad autenticadora del notario, lo mismo que los diversos mecanismos a travs
de los cuales se manifiesta. Este contenido parcial del Derecho Notarial est compuesto
fundamentalmente por normas de carcter material.
c) Rgimen del Instrumento Notarial: El tercer contenido del Derecho Notarial est constituido por
aquel conjunto de normas relativas a la realizacin del instrumento notarial; este aspecto del
Derecho Notarial constituye su parte instrumental y est formado, casi exclusivamente, por
normas de tipo adjetivo o formal. Aqu se incluye todo lo relativo a las escrituras, a las actas, a
los testimonios o copias y al Protocolo y lo veremos en el Tomo II o Lecciones de Derecho
Notarial II5.
AUTONOMIA
El desarrollo actual de la Ciencia Jurdica, consecuencia natural de los progresos alcanzados en
todas las ramas del saber humano en esta poca de la casa comn global, nos permite proclamar la
autonoma conceptual del Derecho Notarial. Su funcin compleja envuelve una serie de aspectos,
que no pueden ser encuadrados dentro de ninguna de las categoras jurdicas tradicionales. El
Derecho Notarial es una rama autnoma del Derecho porque el objeto de su estudio no puede ser
clasificado en el mbito del Derecho Civil, ni en la esfera de regulacin propia del Derecho Registral.
As, por ejemplo, el poder autenticante, el cual constituye uno de los contenidos parciales de la
funcin notarial, alcanza su mayor expresin jurdica en el Derecho Notarial.
El fundamento del Derecho Notarial deber buscarse en la realizacin del valor seguridad jurdica,
ya que la funcin del Notario, como depositario de la fe pblica que acta en la fase normal del
derecho, estriba en modelar, dentro de un marco de seguridad general, las complejas relaciones
humanas que requieren de forma jurdica.
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sobre esta materia en particular, sin embargo la Ley se erige como fuente primaria de tal
disciplina jurdica dentro de un Estado de Derecho. En nuestro Pas, al no existir tal norma
constitucional especial, el Derecho Notarial tiene como su principal fuente La Ley del Notariado,
que fue promulgada anexa al Cdigo de Procedimiento Civil, y en sus reformas sufridas a lo largo
del Siglo, teniendo tambin como fuente la Ley Orgnica del Poder Judicial y su Reglamento.
b) La Costumbre: Una segunda fuente del Derecho Notarial la constituyen las costumbres
notariales, las cuales se apoyan en el uso diario y reiterado de las prcticas notariales. Se ha
dicho que la costumbre se apoya en la autoridad de la experiencia por lo que, estrictamente
considerada, no es una regla jurdica formal. En nuestro sistema notarial nicaragense altamente
formalista, la costumbre no debe de ser tomada como una fuente del Derecho Notarial, so pena
de producir algn instrumento adolecido de sntomas de nulidad.
c) La Jurisprudencia: Compuesta por las Sentencias de los Tribunales, esencialmente por las
carcter supletorio, sobre todo para el estudio del derecho notarial, puesto que sirve para la
interpretacin e integracin de las oscuridades y lagunas dejadas por la legislacin vigente. La
funcin de la Doctrina notarial consiste, por lo tanto, en una exgesis6 de los conceptos jurdicos
fundamentales que conforman el contenido del Derecho Notarial.OBJETO DEL DERECHO NOTARIAL
El derecho notarial es el conjunto sistemtico de normas, conceptos y principios que regulan todo lo
referente a la actividad notarial, por lo tanto el objeto mismo es la institucin notarial.
Cmo se estudia sta institucin? Primeramente debemos analizar la teora general del
instrumento para luego profundizar en la organizacin notarial. La institucin propiamente dicha es
algo establecido o fundado, en el mbito notarial tendr sus principios, reglas jurdicas, fines u
objetivo, y por supuesto, sus caracteres como organicidad y durabilidad.
Ahora bien cuales son los elementos que componen esa institucin? Bueno, tenemos en primer
lugar la fe pblica, que emana del estado, tenemos que el estado delega la capacidad cubrir los
actos con su fe a alguien especialmente capacitado e instruido para ello y ah tenemos la
intervencin del Notario, del sujeto investido para ese efecto y finalmente tenemos el producto que
genera esa institucin, como es el respaldo material de la voluntad de las partes, estamos hablando
del Instrumento Pblico, y de todos sus requisitos o sea de la teora de construccin del Instrumento
Pblico.
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exegesis o exgesis. (Del gr. , explicacin, relato). f. Explicacin, interpretacin. Biblioteca de Consulta Microsoft
Encarta 2005. 1993-2004 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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Aunque en Nicaragua hay una campaa por la creacin del Colegio de Abogados y Notario Pblicos
de Nicaragua, es opinin del autor, que deberan crearse dos Colegios Autnomos: El Colegio de
Abogado para la Integracin y Control del Abogado y el Colegio de Notarios Pblicos para la
integracin y control especifica del ejercicio de la fe pblica.
8
En la Junta de Consejo Permanente celebrada en La Haya en marzo de 1986 se defini entre otras
bases y principios fundamentales del notariado latino el concepto de notario:
"El notario es un profesional del derecho especialmente habilitado para dar fe de los actos y
contratos que otorguen o celebren las personas, de redactar los documentos que los formalicen y de
asesorar a quienes requieran la prestacin de su ministerio".
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TEMA DOS
ANTECEDENTES Y EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO
NOTARIAL10
CONTENIDO
1. Razn de ser del Derecho Notarial y su fundamento sociolgico.
2. Historia del Derecho Notarial
3. Regulaciones Notariales.
4. El Notariado en el Derecho Indiano.
1. Razn de ser del Derecho Notarial y su fundamento sociolgico.
La constatacin de hechos y la necesidad social de su perpetuacin, sentida desde los ms remotos
grupos sociales, constituyen los elementos embrionarios donde ha de buscarse el origen mismo de
la funcin notarial, o si se quiere, del hecho notarial. Tanto "es as que, suponiendo a cualquiera de
dichos grupos completamente ayuno de todo rgano al efecto, ste lo crea espontneamente y en el
acto, para satisfaccin de aquella necesidad constante.
No agotan los historiadores jurdicos notarialistas su apasionada bsqueda por descubrir, en los
grupos sociales ms antiguos, el rgano donde pudiese estar presente, actuante y fecunda, la
funcin. La infinita gama de las relaciones sociales ha creado una serie de usos y controles que
actan dentro del grupo fijando las distintas funciones que requeran para su proceso de
organizacin.
As los grupos primitivos, dados a la prctica de formas rituales, debieron sentir la necesidad de
realizar algunos actos llamativos o solemnes para perpetuar, en tal forma, algn hecho tenido por
trascendente por el grupo. Para encontrar algn vestigio de lo que pudiera llamarse, a la sazn,
funcin notarial, en las ms arcaicas agrupaciones sociales, habr que trabajar con elementos
propios de la sociologa y de la etnologa11. No debe olvidarse que los hechos sociales repetidos y
sensibles, han sido los ms propicios en exigir una regulacin jurdica.
En todo caso, cualquiera que haya sido la antigedad del grupo, la perpetuacin de ciertos hechos
debi constituir imperiosa necesidad de transmitirlos, como dejar de ellos, constancia notoria.
Es en la historia del comportamiento social del hombre donde deben buscarse las primeras formas
de la funcin notarial. Para buscar elementos histricos de otras ciencias, ha sealado Fichter, se
hace menester del estudio cientfico del comportamiento humano.
En ciertas relaciones privadas intervendran alguna vez "con su consejo y autoridad al jefe o la
asamblea de la gentilidad"; pero por esta conjetura, slo abstractamente podramos separar o
10
Fuente: Revista del Notariado Mexicano, sitio web de la Unin Internacional del Notariado Latino,
apuntes de clases.
11
etnologa / (etno- + -loga ) / f. Parte de la antropologa que, comparando y profundizando los
materiales que le proporciona la etnografa, estudia las razas o pueblos, los compara, e investiga sus
diferencias fsicas y psquicas y las leyes de su desarrollo orgnico dependiente de aqullas. //
Enciclopedia Microsoft Encarta 2002. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los
derechos.
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Cartago (antigua), antigua ciudad, situada en la costa septentrional de frica, cerca de la actual
ciudad de Tnez. Su legendaria fundadora y primera reina sera la mitolgica Dido, pero la
historiografa ha determinado que los fenicios establecieron Cartago como puesto comercial
probablemente hacia finales del siglo IX a.C. Los primeros objetos desenterrados por los arquelogos
en el emplazamiento datan del 800 a.C. La ciudad era conocida por sus habitantes pnicos (nombre
por el que los romanos identificaban a los cartagineses) o fenicios como la Ciudad Nueva,
probablemente para distinguirla de tica, la Ciudad Vieja. Construida en una pennsula que sobresale
del golfo de Tnez, Cartago tuvo dos esplndidos puertos, conectados a travs de un canal. Por
encima de los puertos, sobre una colina, se encontraba la fortaleza amurallada de Byrsa./
Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los
derechos.
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Polibio (c. 203-c. 120 a.C.), historiador griego. Nacido en Megalpolis, fue uno de los mil aqueos
nobles enviados a Roma como rehenes despus de la derrota de la Liga Aquea en el 168 a.C. El
general romano Paulo Emilio recibi a Polibio en su casa y le convirti en tutor de sus hijos, el ms
joven de los cuales fue adoptado por la familia Escipin y pas a ser conocido como Publio Cornelio
Escipin. Escipin y Polibio llegaron a ser buenos amigos. En el 151 a.C., despus de diecisis aos
en Italia, el Senado romano permiti que los aqueos exiliados regresaran a Grecia. Sin embargo,
Polibio volvi a unirse a Escipin, le sigui en sus campaas africanas y estuvo presente en el saqueo
de Cartago en el 146 a.C. que puso fin a las Guerras Pnicas. Cuando estall la guerra entre los
aqueos y los romanos, Polibio regres a Grecia, donde us su influencia con los romanos para
conseguir condiciones favorables para los vencidos/ Enciclopedia Microsoft Encarta 2005.
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Thot Dios de la Luna y medidor del tiempo, escriba de los dioses, seor de la magia y la sabidura y
deidad universal. Su apariencia suele ser la de un hombre con cabeza de ibis, la de un ibis o la de un
mandril con cabeza de perro.// Enciclopedia Microsoft Encarta 2002. 1993-2001 Microsoft
Corporation. Reservados todos los derechos.
Papiro/ Papiro, nombre comn de cierta planta de la familia de las Ciperceas. Alcanza entre 1 y 3
m de altura y forma un rizoma aromtico, leoso y reptante. Las hojas son largas y estn provistas de
una quilla muy marcada; los tallos florales son glabros, blandos y de seccin triangular. La parte
inferior del tallo es tan gruesa como un brazo humano y en el extremo apical se abre una umbela de
numerosas espigas pndulas con un verticilo de ocho hojas. El papiro crece en Egipto, Etiopa, el
valle del ro Jordn y Sicilia. En la antigedad se utilizaron diversas partes del papiro con fines tanto
ornamentales como prcticos, como la confeccin de tocados, sandalias, cajas, barcas y cordelera.
Las races secas servan como combustible. La mdula del tallo se consuma hervida, pero su
aplicacin ms importante era la elaboracin de un soporte escritorio de consistencia parecida al
papel. El papiro egipcio se fabricaba a partir de capas celulares de la mdula dispuestas de forma
longitudinal; sobre ellas se disponan otras orientadas en sentido transversal; el conjunto se
impregnaba en agua, se prensaba y secaba y se frotaba suavemente con marfil o con una concha
lisa. El tamao de las hojas de papiro oscilaba entre 12,5 por 12,5 cm y 22,5 por 37,5 cm, y se unan
unas a otras para formar rollos que tenan entre 6 y 9 m de longitud. Los egipcios escriban en el
papiro en columnas regulares que, en la prosa literaria superaban en raras ocasiones los 7,6 cm de
ancho; en poesa, las columnas solan ser ms anchas, ajustadas a la longitud del verso. Parece que
los griegos conocan el papiro egipcio desde principios del siglo V a.C., aunque, segn los expertos, el
papiro griego ms antiguo que se conserva es el Persae, del poeta Timoteo, que vivi a finales del
siglo V y principios del IV a.C. El uso del papiro para escribir textos literarios pas de la civilizacin
griega a la romana y se mantuvo hasta el siglo IV d.C., poca en la que fue sustituido por el
pergamino. No obstante, sigui utilizndose para redactar documentos oficiales y privados hasta los
siglos VIII o IX. // Clasificacin cientfica: el papiro pertenece a la familia de las Ciperceas
(Cyperaceae); es la especie Cyperus papyrus //Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta
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Susa (ciudad antigua)/ Susa (ciudad antigua), uno de los yacimientos arqueolgicos ms
importantes de Oriente Prximo, alberga los restos de la capital del antiguo reino de Elam, situada en
las tierras bajas de la llanura de Juzistn, en el suroeste del actual Irn. El enorme yacimiento,
enclavado junto a la actual localidad de Shush, ocupa 5,5 km2 y se alza a una altura de 35 m sobre
la llanura circundante. La colina esconde una ocupacin continua de 5.500 aos que van desde el
4200 a.C. hasta las invasiones llevadas a cabo por los mongoles durante el siglo XIII. Situada en la
interseccin de las tierras bajas y las montaas de la regin de Juzistn, Susa se convirti en pasaje
obligado entre ambas zonas. La ciudad cay a menudo en poder de las distintas potencias que
dominaron Mesopotamia durante su existencia, pero lleg a ser el ms importante centro del reino
elamita, vinculado a la cultura irania. Las excavaciones arqueolgicas efectuadas en Susa revelan esa
alternancia regular de control iranio y mesopotmico. La primera ocupacin (4200-3700 a.C.)
correspondi al mundo iranio. En este periodo temprano, un templo elevado sobre un altozano
dominaba la ciudad, en tanto que hay pruebas de que un cementerio, en el que se han descubierto
2.000 cuerpos yaciendo juntos, se encontraba en la base de una elevacin colindante. A esta poca
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pertenece un estilo cermico pintado con elaboradas figuras geomtricas y naturalistas, que
representa una de las tradiciones cermicas ms elegantes de la prehistoria del Oriente Prximo. En
el siguiente periodo (3700-3100 a.C.), Susa adopt la cultura del sur de Mesopotamia. Durante esta
poca, una etapa central de la edad antigua, Susa (junto con la mesopotmica ciudad de Uruk)
proporciona los ejemplos ms claros del desarrollo de la escritura cuneiforme, del ms incipiente
gobierno estatal y del nacimiento del urbanismo. Sin embargo, durante el denominado periodo
protoelamita (3100-2700 a.C.), la ciudad reafirm su identidad irania, al tiempo que los estilos
cermicos y artsticos y los modelos de escritura se alejaban del estndar mesopotmico. Susa entr
entonces en contacto comercial y poltico con otros asentamientos de la llanura irania que despus
constituyeron la civilizacin elamita./ El siguiente milenio estuvo marcado por los frecuentes
vaivenes polticos, en los que la ciudad se vio atrapada entre el creciente imperialismo militar
mesopotmico y el desarrollo de las potencias de las tierras altas. Un caudillo del periodo elamita
medio invadi Mesopotamia y se llev como botn muchas importantes obras de arte, como la estela
de la victoria de Naram-Sin y el Cdigo de Hammurabi, que cientos de aos ms tarde fueron
descubiertas en Susa./ Tras sufrir un cierto declive poltico, Susa cay en poder de una sucesin de
imperios, el primero de los cuales fue el asirio, que la saque hacia el 645 a.C. No obstante, Susa
sigui siendo un importante emplazamiento, convirtindose incluso a partir del 550 a.C. en la capital
de Persia, cuyos reyes construyeron sofisticados palacios en ella. Aunque su prosperidad continu a
resultas de su situacin en las rutas comerciales, Susa experiment ms tarde problemas en el
suministro de agua, perdi gradualmente su importancia poltica y religiosa, y lentamente cay en el
olvido./ La excavacin sistemtica del yacimiento se inici en 1897, cuando una expedicin francesa
comenz a desenterrar grandes sectores del emplazamiento. El equipo francs trabaj hasta que en
1979 las tensiones polticas surgidas del triunfo de la Revolucin Islmica de Irn supusieron el cese
de su actividad arqueolgica en el pas.// Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2005
1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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consideracin que recibe el individuo en el Cdigo, teniendo en cuenta la poca en que fue
promulgado, y constituye un documento excepcional para conocer cmo era la justicia en tiempos de
Hammurabi. Finaliza con un eplogo que glorifica la ingente labor realizada por Hammurabi para
conseguir la paz, con una explcita referencia a que el monarca fue llamado por los dioses para que
la causa de la justicia prevalezca en el mundo, para destruir al malvado y al perverso. Describe
adems las leyes como medio para que la tierra disfrute de un gobierno estable y buenas reglas,
que se dicen escritas en un pilar para que el fuerte no pueda oprimir al dbil, y la justicia acompae
a la viuda y al hurfano. Hammurabi aconseja al oprimido con estas enrgicas y sonoras palabras:
que el oprimido que tenga una causa verdadera venga a presencia de mi estatua, a m como rey de
la justicia, y que lea en voz alta la inscripcin y escuche mis preciosas palabras para que le lleven
claridad y entendimiento a su causa, para que su corazn encuentre alivio.// Microsoft Encarta
Biblioteca de Consulta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los
derechos.
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La India tiene una rica literatura de textos de carcter cientfico, escritos en un aceptable snscrito
incluso en nuestros das. Los antiguos libros de leyes vdicos se continan a travs de los modernos
Dharmasastras y Smritis, de los cuales el Manu Smriti, o Ley de Manu, y Yajnavalkya son los ejemplos
ms conocidos.//Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation.
Reservados todos los derechos.
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indefectible (in- + defectible ) adj. Que no puede faltar o dejar de ser. Enciclopedia Microsoft
Encarta 2002. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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Pretor Pretor, magistrado de la antigua Roma, cuyo ttulo, en un principio, se aplic a la principal
magistratura estatal, hasta la creacin definitiva de la figura del cnsul. En el 367 a.C., las leyes
Licinias-sextinas (redactadas por Cayo Licinio Estoln y por Lucio Sextio Sextino Laterano)
estipulaban que la autoridad suprema deba estar en manos de dos cnsules, uno de los cuales tena
que proceder de la plebe. La pretora pas entonces a ser un cargo independiente cuya funcin era
mantener la jurisdiccin de pleitos (litigios) civiles; en un principio parece que slo estaba abierta a
los patricios. El pretor, conocido como el pretor urbano, en realidad era un tercer cnsul, y estaba
acompaado por seis lictores. En el 337 a.C., la pretora se abri a los plebeyos y se convirti en el
primer paso para la obtencin del consulado. El pretor urbano se encargaba de los pleitos entre los
ciudadanos de Roma. Un segundo pretor, conocido como el pretor peregrino, fue nombrado en el
242 a.C. para ocuparse de los pleitos en los que uno o ambos litigantes eran extranjeros. Se
aadieron ms pretores para la administracin de las provincias de nueva adquisicin, hasta que su
nmero lleg a diecisis. El pretor urbano figuraba en primer lugar, y cuando los cnsules estaban
ausentes de Roma, tena el poder de convocar al Senado. La pretora, en sus inicios, era ocupada
anualmente y la edad requerida era de 30 aos. Los magistrados de rango pretorial presidan los
juzgados especiales establecidos en Roma para ocuparse de delitos tales como extorsin, soborno,
traicin y asesinato. Los pretores, al igual que los cnsules, eran elegidos por el pueblo romano
reunido en los comicios, y en el caso de los cnsules, que posean poderes militares, al acabarse su
mandato, continuaban como propretores o gobernadores militares de las provincias. Tras la
reorganizacin de las provincias con la proclamacin del Imperio, todos los gobernadores de las
provincias imperiales, bajo autoridad del emperador, fueron nombrados propretores. Fueran de rango
consular o pretoriano eran llamados de la misma forma. En el 131 a.C., durante el reinado del
emperador Adriano, se public el llamado Edicto Perpetuo, por el cual el poder de los pretores qued
reducido al mnimo.// Microsoft Encarta Biblioteca de Consulta 2005. 1993-2001
Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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3. Regulaciones Notariales.
El desarrollo del pensamiento jurdico en Roma, en sus distintas pocas, fue intenso y fecundo, y
ello hubo de conducir a los varios intentos de compilacin legislativa, como el Cdigo Gregoriano, el
Cdigo Hermogomiano, la compilacin de Teodosio II o Cdigo Teodosiano, y la ms importante de
todas, la de Justiniano22 Augusto (527-565), quien una vez que hubo unificado todos los territorios
itlicos, dio inicio a su extraordinaria labor jurdica de compilacin. Su trabajo de codificacin
comprende cuatro partes: el Cdigo, el Digesto o Pandectas, las instituciones y las Novelas.
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Cdigo de Justiniano, compilacin legislativa llevada a cabo por el emperador de Bizancio Justiniano
I (527-565). Bajo sus auspicios se realizaron cuatro importantes obras que, a partir de la edicin
completa publicada en 1583 por Dionisio Godofredo en Ginebra, se denominaron Corpus Iuris Civilis.
En esta obra podemos distinguir cuatro partes. 2 Las Instituciones. Contienen una sntesis de
preceptos y doctrina en cuatro libros de reducida extensin que abordan las siguientes materias: el
primero, de las personas; el segundo, de la divisin de las cosas, de la propiedad, de los dems
derechos reales y del testamento; el tercero, de la sucesin intestada y de las obligaciones que
proceden del contrato; y el cuarto, de las obligaciones ex delicto y de las acciones, con un apndice
de publicis iudiciis. La obra es fruto del encargo que Justiniano hizo a los juristas Triboniano, Tefilo y
Doroteo: realizar una obra de lenguaje accesible que pudiera sustituir a las Instituciones de Gayo en
las escuelas. As fue promulgada el 21 de noviembre de 533 dedicada a la juventud estudiosa y ms
tarde,
el
30
de
diciembre
del
mismo
ao,
adquiri
fuerza
de
ley.
El
Digesto:
Nombre tomado en tributo al anterior Digesto compuesto por Juliano. Dividido en 50 libros, es la
parte ms voluminosa del Corpus y est formada por una reunin de fragmentos procedentes de las
obras de los grandes juristas, armonizando una edicin oficial de los ms selectos de la
jurisprudencia romana. El 15 de diciembre de 530 Justiniano encarg a Triboniano que seleccionara
unos colaboradores que juzgara con la capacidad necesaria para acometer la abrumadora tarea de
compilar con carcter oficial los precedentes jurisprudenciales que integraban el ius, pero que no
estaban recogidos en leges. Para darle un carcter unitario se procedi tambin a ordenar y eliminar
las repeticiones, y resolver los aspectos contradictorios de la ley existente e incluso variar el tenor
literal de todos los documentos, si haca falta para lograrlo. El Derecho de juristas recogido en el
Digesto es el fruto de la aplicacin profesional, y por su propia naturaleza es fragmentaria, por lo que
resulta indudable el enorme esfuerzo que conllev esta empresa, que adems se caracteriz por la
tremenda riqueza por su contenido, que todava resulta actual. Los 50 libros de que consta se
encuentran divididos en ttulos, dentro de los cuales se incluyen los fragmentos, cada uno con la
inscriptio que indica el nombre del jurisconsulto, el nmero del libro y el ttulo de la obra originaria de
la que proceden, no contndose con una sistemtica prctica en la ordenacin interna de cada ttulo.
4. El Cdigo: Coleccin de disposiciones dictadas por los emperadores. Entr en vigor el 29 de
diciembre de 534 y se divide en 12 libros que contienen las leyes de los emperadores anteriores a
Justiniano (que ya haban sido compiladas bajo su mandato en el 529), as como las leyes que l
mismo promulg hasta la publicacin de este volumen. 5. Las Novelas: Nombre cuyo origen es el de
Novellae constitutiones post Codicem. Contienen las constituciones promulgadas por Justiniano
despus de publicar la compilacin integrada por las tres secciones ya descritas. A diferencia de las
22
fig. Aparecer, surgir, manifestarse una cualidad o estado de nimo. Enciclopedia Microsoft
Encarta 2002. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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Reino visigodo, ncleo poltico creado por los visigodos, cuyo asentamiento como tal en la
pennsula Ibrica (el denominado reino de Toledo) se llev a cabo en el transcurso del siglo VI y cuya
duracin finaliz con la invasin musulmana de la misma en el 711. Los visigodos eran un pueblo
germano perteneciente al grupo godo, que recibi ese nombre en tanto que fueron conocidos como
los godos de occidente (as, visigodo resulta de las palabras germanas west, que significa oeste, y
gothus, que quiere decir godo). / Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft
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25
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27
28
27
preboste / (cat. prebost, del lat. praepositus; v. prepsito ) / m. Sujeto que es cabeza de una
comunidad. / 2 Capitn que estaba encargado de velar sobre la observancia de los bandos, rdenes,
etc., de entender en los casos criminales producidos en el ejrcito, de castigar a los malhechores,
etc. // Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados
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parangonar / (it. paragonare) / tr. Hacer comparacin [de una cosa] con otra. / 2 impr. Justificar en
una lnea [las letras, adornos, etc.] de cuerpos desiguales. SIN. 1 v. Cotejar. Enciclopedia Microsoft
Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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Cdigo de las Siete Partidas, nombre por el que es ms conocido el Libro del Fuero de las Leyes, y
que proviene de su divisin en siete partes fundamentales de Derecho (de la Iglesia; poltico, del
reino y de la guerra; sobre las cosas, procesal y organizacin judicial; de familia y relaciones de
vasallaje; de obligaciones; de sucesin y penal). Atribuido al rey de Castilla y Len Alfonso X el Sabio
y considerado como la compilacin de legislacin bajomedieval ms importante del mundo, de ella se
conservan ms de un centenar de manuscritos de finales del siglo XIII. La edicin princeps es la de
Daz Montalvo (Sevilla, 1491), pero de entre las renacentistas, la ms conocida es la glosada por
Gregorio Lpez en 1555.// Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft
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alcabala / (r) f. Tributo que el vendedor pagaba al fisco en la compraventa, y ambos contratantes
en la permuta: ~ de viento, el que pagaba el forastero por los gneros que venda. Enciclopedia
Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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soslayar / (ant. deslayar , alterac. del fr. ant. y prov. ant. d'eslais , impetuosamente) tr. Poner [una
cosa] ladeada para pasar una estrechura. 2 fig. Evitar con un rodeo [alguna dificultad]: ~ la cuestin.
SIN. 2 Evitar. // Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation.
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acaecer (lat. ad, a + cadere, caer) unipers. Suceder (realizarse un hecho). como agradecer.
Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los
derechos.
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mayesttico, -ca (tomado del al. majest;auatisch ) adj. Relativo a la majestad. 2 gram. Plural ~, el
de los pronombres personales y posesivos que se aplica a personas de alta jerarqua: Nos, el
Pontfice; Nuestra bendicin. SIN. Majestuoso, que tiene majestad: cortejo, decorado, recepcin
majestuosa . Lo que se aplica a la majestad es mayesttico ; honor ~, instituciones mayestticas,
plural ~ . Es neol. del s. XIX. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft
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TEMA TRES
LA FUNCIN NOTARIAL
1. Funcin Principal del Notariado.
2. Actividad del Notario.
3. Naturaleza Jurdica y Caractersticas de la Funcin Notarial.
4. La Fe Pblica Notarial
5. Publicidad de los Derechos Reales
1. - FUNCIN PRINCIPAL DEL NOTARIADO
En un principio debemos considerar que la funcin notarial es de orden pblico.
Funcin notarial: Es la actividad que el notario realiza conforme a las disposiciones de la ley.
Posee una naturaleza compleja: Es pblica, en cuanto proviene de los poderes del Estado y de la
ley, que obran en reconocimiento pblico de la actividad profesional del notario y de la
documentacin notarial al servicio de la sociedad. De otra parte, es autnoma y libre, para el notario
que la ejerce actuando con fe pblica.
De tal manera que es evidente que esta funcin se sigue manejando dentro del orden pblico.
El Maestro Martnez Segovia define a la funcin notarial de la siguiente manera: "Es la funcin
profesional y documental autnoma, jurdica, privada y calificada, impuesta y organizada por la ley
(caracteres), para procurar la seguridad, valor y permanencia, de hecho y de derecho (fines), al
inters jurdico de los individuos, patrimonial o extrapatrimonial, entre vivos o por causa de muerte,
en relaciones jurdicas de voluntades concurrentes o convergentes y en hechos jurdicos, humanos
o naturales (objeto material), mediante su interpretacin y configuracin, autenticacin, autorizacin
y resguardo (operaciones de ejercicio) confiada a un notario (medio subjetivo)".
La definicin transcrita es abundante en su contenido; sin embargo, encontramos en la misma obra
del Maestro Martnez Segovia una explicacin de lo que es en s la palabra funcin, ya que en la
anterior define a la funcin notarial como a la funcin profesional... etctera, etctera. "Entindase
por funcin al ejercicio de un rgano o aparato en los seres vivos, mquinas, instrumentos, etc. y a
la accin y ejercicio de un empleo, facultad u oficio."
La funcin tomada como la actividad y las facultades que ejerce el notario deben ser tomadas como
propias y caractersticas de ste. ...la funcin notarial debe considerarse anterior al mismo
notariado: la funcin notarial, en el proceso de su propia evolucin, ha originado la creacin del
notariado y, por va de adaptacin, tambin ha determinado su transformacin y su estructura
actual.
El Maestro Larraud nos hace ver que la funcin notarial trae como consecuencia la creacin del
propio notariado, entendindose que ste se deriva de aquella. Larraud comenta que esta
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36
Actualmente esta prohibicin esta en desuso, antiguamente el Notario usaba para redactar los
instrumentos pblicos unos grandes libros conocidos siempre como protocolos, en esos tiempos tena
sentido tal prohibicin, puesto que era prohibido empezarla un libro o Protocolo, y terminarla en
otro nuevo. Sin embargo actualmente lo que hacemos es ir apilando los oficios de hojas de protocolo,
por lo que tenemos un protocolo sin lmite.
39
40
En uno de los Libros de la Biblia, en el viejo testamento, encontramos el Libro llamado Exodo y en
su versculo 18, encontramos un relato de gran valor histrico al escudriar los antecedentes de la
delegacin de la fe pblica:
Dice as:
"Y fue Jetro el suegro de Moiss a visitarlo y vio que pasaba todo el da atendiendo directamente a
todos los integrantes del pueblo, y le dijo: "No est bien lo que haces. Desfallecers del todo t y
tambin este pueblo que est contigo; porque el trabajo es demasiado pesado para ti; no podrs
hacerlo t solo". Y continu dndole consejo: "Escoge de entre todo el pueblo varones de virtud,
temerosos de Dios, varones de verdad, que aborrezcan la avaricia; y ponlos sobre el pueblo por
jefes. Y ensea a ellos las ordenanzas y las leyes; y mustrales el camino por donde deben andar y
lo que deben hacer".
En esta historia bblica podemos encontrar antecedentes documentados de la creacin de los
Depositarios de Fe Pblica, que le aconseja JETRO a su yerno Moiss, personajes que seran
41
Se conoce la fe segn el origen de la autoridad de que provenga; puede ser fe religiosa o humana.
La fe religiosa proviene de la autoridad de Dios, que ha revelado algo a los hombres. La fe humana
proviene de aseveraciones hechas por el hombre.
La fe significa confianza, creer en algo, es una conviccin. Por tanto, para que la fe pueda ser
pblica, es decir, frente a todas las personas, necesita de la facultad legal para ser otorgada a
determinados funcionarios tanto del Estado como particulares.
La fe pblica es una presuncin legal de veracidad respecto a ciertos funcionarios a quienes la ley
reconoce como probos y verdaderos facultndoles para darla a los hechos y convenciones que
pasan entre los ciudadanos. Esta afirmacin es citada por Gimnez-Arnau del Maestro Gonzalo de
las Casas. Es por ello que Gimnez-Arnau establece que la fe pblica no ser la conviccin del
espritu en lo que no se ve, sino la necesidad de carcter jurdico que nos obliga a estimar como
autnticos e indiscutibles los hechos o actos sometidos a su amparo, queramos o no queramos
creer en ellos.
Gimnez-Arnau comenta que la expresin fe pblica tiene un doble significado; uno es en el sentido
jurdico, dar fe significa atestiguar solemnemente, entendido como acto positivo; por el contrario dar
fe en el sentido gramatical significa otorgar crdito a lo que otra persona manifiesta; significa una
funcin pasiva.
Doctrinalmente en el derecho notarial se conocen dos tipos de fe pblica; la originaria y la derivada.
La originaria cuando el hecho o el acto del que se pretende dar fe es percibido por los sentidos del
notario. Por ejemplo cuando el notario asienta una certificacin de hechos en su protocolo o da fe
del otorgamiento de un testamento.
La fe pblica derivada consiste en dar fe de hechos o escritos de terceros, en este caso el notario no
ha percibido sensorialmente el acontecimiento del hecho o el otorgamiento del acto que plasmar en
su protocolo. Tal es el caso cuando el notario protocoliza el acuerdo del Consejo de Administracin
de una Sociedad Annima, otorgndole poderes a un tercero.
El Estado tiene dentro de sus fines la realizacin del derecho; para llegar a tal fin debe establecer la
reglamentacin de las diversas funciones de la fe pblica. La fe pblica puede distinguirse en las
siguientes clases: fe pblica administrativa, fe pblica judicial, fe pblica extrajudicial o notarial y en
fe pblica registral.
La fe pblica administrativa tiene por objeto dar notoriedad y valor de hechos autnticos a los actos
realizados por el Estado. "Esta fe administrativa se ejerce a travs de documentos expedidos por las
42
43
44
TEMA CUATRO
SISTEMAS NOTARIALES
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
38
45
E
l Notario es un profesional privado, aunque est sujeto a todos los requisitos y limitantes que
para el ejercicio de su profesin le seala el Estado, tal y como ocurren en nuestro pas, por
ejemplo, con los mdicos slo ingenieros, abogados, etc. El Estado no delega en los
Notarios, como inmediatamente veremos, ningn poder fideifaciente siendo un mero testigo
profesional.
E
l Notario slo autentica las firmas del documento y no su contenido. Su actuacin no confiere
carcter solemne ni autentico al documento que autoriza. Siempre hay necesidad de
presentar (i.e. en los tribunales) el documento original y, si se impugna su autenticidad debe
sta probarse por la declaracin de los firmantes del documento, de los testigos
autenticadores y el Notario, o por un perito calgrafo.
L
a redaccin del documento, cuando no se usan formas impresas o se trata de asuntos
rutinarios y simples est a cargo del solicitor o procurador o mandatario de la parte, y de los
barristers o abogados, nicos autorizados para la defensa en juicio oral de sus clientes. En
los Estados Unidos la redaccin est a cargo del attorney o counsellor at law (abogado). De
modo que, en la formacin del documento notarial intervienen varias personas
N
o se necesita ser abogado ni tener conocimientos jurdicos especiales para ser nombrado
Notario. En los requisitos para el cargo privan las condiciones morales.
C
onsecuencia lgica de que los Notarios son profesionales libres, es que no exista
colegiacin forzosa.
L
os protocolos no existen en el sistema del Notario sajn, porque no requiere guardar
archivos originales; inmediatamente despus de que el Notario intervenga un documento,
46
Anejo: anejo, ja adj: 1 Agregado a otra cosa, con dependencia de ella.- 2 m. Cosa aneja a otra.
Salvat Editores, S.A. 1999
40
Canterbury: Canterbury (antigua Durovernum), ciudad del condado de Kent, al sureste de
Inglaterra, junto al ro Stour, centro eclesistico de la Inglaterra protestante. La ciudad actual,
formada en 1974, comprende la ciudad antigua y condado municipal de Canterbury, y el rea de las
ciudades costeras de Whitstable y Herne Bay. El comercio de grano y lpulo, dos de los principales
cultivos de la regin, se controla desde aqu. Destacan las industrias dedicadas a la fabricacin de
textiles, ladrillos y cerveza. El turismo tambin es importante para la economa. La cercana
Whitstable es famosa por sus viveros de ostras.
La ciudad de Canterbury est dominada por su enorme catedral, hoy primada de la Iglesia de
Inglaterra que data de finales del siglo VI. La catedral actual se construy entre 1070 y 1180, y tiene
importantes aadidos de los siglos XV y XIX. La Capilla de la Santsima Trinidad, en la parte trasera
del altar, contiene el sepulcro de Santo Toms Becket, asesinado aqu en 1170. En el extremo
oriental de la catedral se encuentra la torre circular conocida como Capilla de la Corona o Corona de
Becket. Al norte se localizan los claustros, la sala capitular, el baptisterio, el deanato, la biblioteca, y
el King's School (un colegio de segunda enseanza fundado en el ao 598). Entre las reliquias
romanas de Canterbury se incluyen las ruinas de la muralla y el suelo de mosaico de una villa.
Tambin se encuentra en la ciudad el Colegio de San Agustn (1848) para la formacin del clero
anglicano, la Universidad de Kent en Canterbury (1965), y la Escuela Superior de Arte de Canterbury
(1874).
El origen de Canterbury es muy antiguo. La ciudad fue ocupada por los romanos en el siglo I d.C. A
finales del siglo VI fue la capital con Etelberto el Santo, rey de Kent. El primer misionero cristiano de
Inglaterra, San Agustn de Canterbury, lleg de Roma en el ao 597, fund un monasterio, y convirti
a Etelberto al cristianismo. Posteriormente, la ciudad se convirti en un centro religioso y cultural
sajn. Desde el siglo VIII al XI, Canterbury fue invadida peridicamente por los vikingos, quienes
incendiaron la catedral en el 1011. El sepulcro de Santo Tomas Becket fue objeto de peregrinaje
desde el siglo XII hasta 1538, ao en que se desmantel la catedral y se confiscaron sus tesoros bajo
las rdenes de Enrique VIII. En el siglo XVI los refugiados protestantes franceses y flamencos
introdujeron en Canterbury la industria textil. Los bombardeos alemanes durante la II Guerra Mundial,
causaron graves destrozos a la catedral y otras construcciones cercanas que despus fueron
restauradas. Poblacin (segn datos estimativos para 1991) 127.100 habitantes.
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Su funcin respecto de los actos jurdicos en que interviene, consiste, en primer lugar en
recibir e interpretar la voluntad de las partes, es decir, debe indagar y tratar de precisar y
fijar con claridad qu se proponen las partes para despus, interpretando esa voluntad,
expresarla con sus propias palabras eliminando lo superfluo o intrascendente y usando
modos o formas de expresin que reflejen fielmente esa voluntad.
Consiste tambin, en segundo lugar, en emitir su dictamen legal acerca de la legalidad o ilegalidad,
validez o nulidad del acto que sus clientes se proponen realizar as como de los requisitos que
deben ser cumplidos para su eficacia plena, es decir, debe dar forma legal a la voluntad de las
partes, para que se cumpla y produzca los efectos deseados por ellas. En tercer lugar usando su fe
pblica, imparte autenticidad a los hechos o actos jurdicos ocurrida a su presencia. O, en otras
palabras contribuye a la adecuada expresin de las estipulaciones, asegura su validez jurdica y lo
confiere autenticidad.
Respecto a la competencia, en la mayora de los pases la funcin notarial abarca todos los
llamados actos de jurisdiccin voluntaria. En nuestro pas, como bien lo sabemos, los actos de
jurisdiccin voluntaria estn atribuidos a los tribunales fe justicia. En algunos pases existen
corrientes que intentan desplazar algunas actuaciones notariales tradicionales para ponerlas en
manos de otras personas, como sucede por ejemplo, con ciertos actos que realizan los agentes de
bolsa en pases en donde existen mercados de valores.
Entre los pases que siguen el sistema latino podemos citar, en Europa, a Francia, Italia, Portugal,
Alemania (en algunos estados), Austria, Holanda, Suiza, (algunos cantones), Estado Vaticano; en
Amrica tenemos a los Argentina, Bolivia, Brasil, la provincia canadiense de Qubec, Colombia,
Costa Rica, Chile, Ecuador, Guatemala, Hait, Honduras, el estado norteamericano de Louisiana,
Mxico, Nicaragua, Paraguay, Per, Puerto Rico y Uruguay.
48
49
50
Al examinar el Derecho Notarial en sus manifestaciones positivas en los diferentes pases en que lo
veremos, admiramos en l, gran variedad de factores subjetivos, objetivos y formales y en el
alcance y valor de sus productos, lo que denota que hay que tomar en cuenta las tradiciones y
caractersticas nacionales de los pueblos las cuales quedan reflejadas en las instituciones, para que
stas tengan vigor y permanencia.
INGLATERRA.
En este pas los supuestos y corolarios del Derecho Notarial no se traducen en una realidad jurdica
que gira alrededor de la vigorosa figura del Notario sino que se manifiesta sin fuerza ante la
omnipotencia del Poder Judicial y como formacin suelta. No obstante, se halla dentro de la
actuacin del Notario el sistema contractual. Ms, para que exista en el Derecho Ingls, es requisito
esencial, la consideration o sea, que resulte de l, algn beneficio para el que forma la promesa o
algn detrimento para el que la recibe; pero hay contratos sin consideration que son vlidos
aunque sujetos a la prueba. De suerte que hay dos clases de contratos: a) los sin forma legal o sin
consideration sujetos a los efectos de la prueba en juicio, como los de Cesin de la propiedad
intelectual, el seguro martimo, el de reconocimiento de deuda, etc. y b) los Contratos cuya validez
depende de la forma o consideration, que deben estar revestidos de tres elementos: la firma, el
sello que es imprescindible en uno y otro contrato, y la entrega del documento original a la otra
parte. A esta clase de contratos estas sujeta la compraventa y todos los relativos a inmuebles.
El sello en los primeros es en funcin de formalidad, y en los segundos en funcin de autenticidad,
de la que derivan el estopel en virtud del cual no se admite prueba en contrario, y los acreedores
gozan de privilegios. Tambin es elemento formal el timbre, sin el cual no surte efecto el documento.
Inglaterra tiene regulada la actuacin del Notario y a las ya nominadas autenticar o atestiguar
declaraciones jurdicas, contratos, testamentos y, dirigir y aconsejar a las partes en sus relaciones
jurdicas, y autorizar affidavits41.
En asuntos nacionales solo puede hacer protesto de letras; y, por costumbre pueden formularse
ante Notario los protestos martimos, certificaciones de averas y contratos de fletamento. Los
notarios para sus atribuciones estn divididos en tres condiciones: 1 de la City, que ejercen en
Londres, en Westminster en Southward, y diez millas alrededor de la Bolsa; 2 Los Generales
autorizados pira ejercer en toda Inglaterra, menos en donde actan los de City; 3 los de Distrito.
Todos son nombrados por el arzobispo de Canterbury.
Como se ve, se prescinde en gran parte en Inglaterra de la fe pblica, ya que los ingleses van
resolviendo sus cosas consuetudinariamente a medida que van surgiendo van dictando las normas
pertinentes o desenvolviendo la costumbre establecida, espritu practico este que lo tienen en cierta
forma neutralizado por su hondo apego a la tradicin.
EL NOTARIO EN LOS ESTADOS UNIDOS DE NORTE AMERICA.
41
51
En el lugar del sello. El lugar donde el sello deber ser ubicado o ha sido ubicado en otras copias
del documento
43
Se refiere a la Revolucin Francesa
52
53
54
55
TEMA CINCO
SISTEMA NOTARIAL LATINO47
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
QUE ES LA U. I. N. L?
La
Unin
Internacional
del
Notariado
Latino
(UINL)
es
una
organizacin no gubernamental que nuclea a pases cuyo sistema notarial es de tipo latino, es
decir, fundado en el derecho romano germnico, constituida para promover, coordinar y desarrollar
la actividad notarial en el orden internacional, con la finalidad de asegurar, mediante una ms
estrecha colaboracin entre los notariados, su dignidad e independencia, para un mejor servicio a
las personas y a la comunidad.
La Unin representa la unidad espiritual y la institucin del Notariado Latino, cuyos miembros son
juristas y consejeros independientes e imparciales que, por delegacin de la autoridad pblica,
confieren autenticidad a los documentos que redactan, como instrumento de garanta de la
seguridad jurdica y de la libertad contractual. Fundada en Buenos Aires, el 2 de octubre de 1948, a
iniciativa del notario argentino Jos Adrin Negri, en ocasin de celebrarse el Primer Congreso
Internacional del Notariado Latino, y ratificada en Madrid en el ao 1950.
En la actualidad nuclea 67 pases de Europa, Amrica, frica y Asia.
El Notario Latino
Muy interesante es la definicin y dimensin de la figura del notario. Sobre l descansa uno de los
aspectos fundamentales de la institucin notarial; y en su ejercicio y misin, hace cotidianamente
derecho notarial. Diariamente siente vivencias jurdicas; su pensamiento es fecundo al interpretar
las relaciones que el mando moderno, en su avasallante tecnologa ofrece a las relaciones humanas
en lo jurdico-econmico. El notario latino es "colaborador nato y calificado del poder pblico, con la
ventaja de que no slo aplica la norma rgida al derecho positivo sino que sabe encontrar el
encuadre flexible dado por los usos y costumbres". Presta adems una labor social de alcance y
contenido social, mediante un deber de consejo a quienes acuden a l. De all que lo primero que ha
de hacer el notario es iniciar una serie de procedimientos, quizs de orden psquico, tendientes a
conseguir una fiel interpretacin de la voluntad de las partes, pues ''no se limita a recibir y transcribir,
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48
lidiar (v. litigar ) intr. Batallar, pelear: ~ con, ocontra, infieles; ~ por la fe. 2 Hacer frente a uno,
oponrsele.
3 Tratar con personas enfadosas. 4 tr. Correr, sortear [al toro o animales semejantes]; torear.
CONJUG. como cambiar. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft
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65
TEMA SEIS
EL NOTARIADO EN NICARAGUA
SU PROCESO EVOLUTIVO.
1.
2.
El Escribano en Nicaragua
3.
4.
5.
Su Nombramiento
6.
7.
8.
Responsabilidad en el Ejercicio
9.
49
Cristbal Coln (c. 1451-1506), navegante y descubridor, tal vez de origen genovs, al servicio de
la Corona de Castilla, hombre polmico y misterioso, autodidacta y gran observador, descubri para
los europeos nuestras tierras las que fueron denominadas por ellos como el Nuevo Mundo el 12 de
octubre de 1492, fue el primer almirante, virrey y gobernador de las Indias, y ense a los hombres
de mar de su tiempo el camino a seguir para ir y volver del continente que habra de llamarse
Amrica. Esta escrito que toc tierras nicaragenses en su cuarto viaje, bautizando el Cabo Gracias a
Dios, cabo ubicado en la Regin Autnoma del Atlntico Norte de Nicaragua.
66
67
Cuando tomo posesin del cargo de Gobernador de la Provincia de Nicaragua don Pedrarias Dvila,
llamado as por contraccin de su nombre Pedro Arias de vila, nombrado para tal cargo por Real
Cdula de 16 de Marzo de 1527, es decir, a los veinticinco aos de haber sido descubierta
Nicaragua para los europeos por Coln y, teniendo autorizacin de hacer cumplir para el regular y
recto ejercicio de esa gobernacin las mismas instrucciones que se le haban dado para la de
Castilla de Oro, organiz el rgimen administrativo de la ciudad con el Alcalde Mayor Licenciado don
Francisco de Castaeda, con don Diego de la Tovilla, Tesorero, y con los vecinos Regidores don
Martn Enriqueza, don Martn de Medrano y don Diego de Madrigal. As mismo, orden previo el
pedimento respectivo, al Gobierno eclesistico de la Provincia con el primer Obispo don Diego
Alvarez de Osorio con el cargo adems de protector de los indios e hizo tambin para la firmeza y
legalidad de las transacciones econmicas, que se concediera la Escribana Pblica de la ciudad
de Len de Nicaragua a Don Francisco Hurtado con todos sus derechos y preeminencia por
Real Cdula, expedida el 14 de Junio de 1528.50
De este modo bajo el mando civil y militar de don Pedrarias Dvila, empez la vida organizada de la
Provincia de Nicaragua.
EL ESCRIBANO EN NICARAGUA.
Por el hecho de que fuera Isabel de Castilla y no Fernando de Aragn, la que patrocinara los
proyectos descubridores del primer almirante de Indias, fue motivo que los territorios descubiertos
por Caln, se incorporaran polticamente a la Corona de Castilla, y, que fuera el Derecho Castellano
y no los otros vigentes en la pennsula, el que rigiese desde los primeros momentos la vida jurdica
de las Indias Occidentales. Pero los acontecimientos especiales y propios, raciales y Geogrficos
del nuevo mundo como una realidad imperativa hicieron variar la intencin de los Monarcas
espaoles y tuvieron que dictar normas nuevas para poder hacer frente a situaciones lejanas y
desconocidas, y, naci as el Derecho propiamente, indiano51, quedando por consiguiente el
Derecho Castellano con un carcter meramente supletorio.
No obstante, en lo que hace al Notariado no hubo normas especiales, puesto que apenas estaba
naciendo en Espaa, y se aplic respecto a l, en Nicaragua, la ley de las Siete partidas del
Derecho Castellano, en las cuales, segn escribe don Alfonso el Sabio, cre la Escribana para cada
pueblo y cabeza de jurisdiccin en cierto nmero para autorizar las escrituras e instrumentos con
asistencia de dos o tres testigos, y con derechos para sus trabajos.
50
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52
sigilo (lat. sigillu; doble etim. sello) m. p. us. Sello (utensilio y lo impreso). 2 Secreto que se guarda
de una cosa o noticia: ~ profesional, el que guarda el abogado, el mdico, etc., acerca de lo que le
comunican con ocasin de su profesin; ~ sacramental, el inviolable que guarda el confesor, de lo
que oye en la confesin sacramental. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001
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fat (lat. fiat, hgase) / m. p. us. Consentimiento o mandato para que una cosa tenga efecto.
Enciclopedia Microsoft Encarta 2005. 1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los
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55
. (Leyes 7 y 8 tt. 9 Part. 2 Ley 16 Part. 3 Ley 6 Part. 7)
70
Como se ve, ejercan los Notarios durante todo el perodo colonial, diferentes funciones de notara,
como eran, las de Escribano Pblico; Escribano Real; Escribano de Cabildo; Escribano de Reales
Cajas; Escribanos de Minas; Escribano de Guerra; Escribano de Registros; Escribanos de la Santa
Cruzada de las Indias. De esta manera se lleg al perodo de nuestra independencia, o sea al ao
de 1821.
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seglar (v. secular ) adj. Relativo a la vida, estado o costumbre del siglo o mundo. 2 adj.com. Lego (sin rdenes clericales). SIN. 1 Secular. Enciclopedia Microsoft Encarta 2005.
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pulla f. 1 Palabra o dicho obsceno./ 2 Dicho agudo y picante con que en broma se zahiere a uno.
Salvat Editores, S.A. 1999
61
Quevedo y Villegas, Francisco de (1580-1645). Escritor espaol. De familia hidalga, creci en un
ambiente cortesano.
77
TEMA SIETE
EL SUJETO DEL PODER DE DAR FE
1.
2.
3.
4.
5.
6.
El Notario. Concepto
Concepto legal del notario (nuestra legislacin)
El notario como sujeto de la fe pblica Otros Sujetos que Ejercen la Funcin Notarial
El Notariado Ejercido por los Jueces:
Agentes Diplomticos y Consulares.
Notario Consular
EL NOTARIO: Concepto:
Notario62, funcionario pblico autorizado para dar fe, conforme al ordenamiento jurdico, de los
contratos y dems actos extrajudiciales. Se trata de un funcionario de caractersticas especiales,
dada la complejidad de su misin y los amplios conocimientos de Derecho que se requieren para
llevarla a cabo; la independencia con la que procede, decidiendo por s y ante s; la posibilidad de
que sea elegido con libertad por los particulares, salvo excepciones; y la forma especial de
remuneracin procedente para los mismos.
Adems de la funcin primordial de dar forma y autentificar los actos y negocios jurdicos de los
particulares, el notario realiza otras actividades que pueden ser previas al otorgamiento del
instrumento y preparatorias del mismo, posteriores y complementadoras de la actividad instrumental
recepcin de depsitos y expedicin de comunicaciones entre otros o independientes del
instrumento, como son las certificaciones o los testimonios.
Buscando los orgenes del notario tenemos que la ley creadora del colegio de Tabelliones, dice: La
profesin de Escribano es un oficio pblico establecido y Autorizado por la potestad correspondiente
para recibir, conservar y dar testimonio de los actos de las personas legtimas.
Ninguno de los antiguos cdigos de Espaa tiene definicin alguna de Notario, pues tan solo el de
las Siete partidas se expresa as: Escribano, tanto quise decir como home que es sabidor de
escribir, Segn el Art. 1 de la Actual ley orgnica notarial de Espaa, el Notario es el funcionario
pblico autorizado para dar fe, conforme a las leyes de los contratos y dems actos extrajudiciales;
y, en el Art. 2, dice: Al Notario le corresponde ntegra y plenamente el ejercicio de la fe pblica en
cuantas relaciones de Derecho Privado traten de establecerse o declararse sin contienda judicial.
En cuanto al carcter de funcionario pblico que da el precepto espaol al Notario Pblico, ha sido
censurado por diversos juristas; pero dado que sea funcionario pblico solo quedara por
establecerse s es a la vez Funcionario del Estado. Sobre de esto existen dos posiciones: una, de
que el notario no es un rgano del Estado, y, otra, de que si lo es.
Los de la primera posicin del Notario, sostienen que solo es un rgano de la comunidad jurdica
que funciona sin intervencin directa del Estado: y, se basan para ello, en que no se halla retribuido
con fondos pblicos, peculiaridad de los rganos estatales; en que, los servicios del Estado son
jurdicamente fungibles lo que no ocurre en los servicios notariales para los que el pblico escoge el
notario que le conviene y quiere. Tambin tienen como razn a su favor, de que si tiene el Notario la
62
78
eclecticismo m. 1 Doctrina que concilia elementos diversos de otras filosofas. 2 fig. Modo de juzgar
u obrar que adopta un temperamento intermedio. Salvat Editores, S.A. 1999
79
Ley No. 260 del 7 julio 1998.- Publicada en la Gaceta No. 137 del 23 julio 1998
80
JUECES DE DISTRITO
LOCALES CIVILES
- Nacional
- ampliamente
- Extrajudicial.
O
Magistrados,
Jueces
del
- no pueden ejercer el notariado.
Trabajo, Registrador Pblico,
Jueces de Distrito del Crimen,
Defensores Pblicos, Fiscales,
Secretarios de Actuacin
Jueces
Partidores
e
no pueden ejercer el notariado.
inventariantes encargados de
saber cuanto son los bienes y
repartirlos.
En los casos en que el juez Partidor tenga que vender alguno de los bienes de la Sucesin, a fin de
pagar deudas y compromisos, actuara como representante de la sucesin, pero la escritura de venta
respectiva no la puede autorizar l mismo.
AGENTES DIPLOMTICOS Y CONSULARES.
Comunidad Internacional.
Representantes Diplomticos.
Representante Consular.
En la comunidad internacional cada pas, para que representen sus intereses en el exterior,
designan dos clases de representantes:
1.
Representante Diplomtico, que son de intereses protocolarios; de intereses del gobernante,
a fin de conocer la filosofa y direccin del gobierno.
2.
Representante Consular, no son los de intereses polticos sino de carcter econmico, su
origen es cartagins.
Todos los pases tienen representantes econmicos, de carcter permanente cuya funcin es
ayudar en la importacin de bienes, etc.
Esa representacin consular, en el mundo moderno, muchas veces acta junto al representante
diplomtico-, algunas veces se le encargan funciones de tipo consular.
De acuerdo con nuestra legislacin, el representante consular acta o cumple varios fines:
a) Registrador del estado civil de las personas,
b) Puede celebrar matrimonios.
e) Acta como Notario
d) da a conocer fines y avances econmicos de nuestro pas.
81
NOTARIO CONSULAR
Su actuacin se puede calificar como Notarios Administrativos, porque su funcin depende de un
nombramiento temporal y est vinculado al cargo consular que desempea; no tiene una investidura
permanente como el Notario de nuestro pas- no se exige la preparacin jurdica universitaria, pero
s alguna preparacin y conocimiento jurdico.
La competencia territorial est limitada al lugar de su nombramiento, el que se llama tambin
territorio notarial.
Competencia Material:
Puede intervenir en actos y contratos que vengan a surtir efecto en Nicaragua, sin importar que sea
extranjero el interesado.
Regulaciones legales (aplicables):
El Reglamento del Servicio Consular de 1880, que en su Arto. 44 establece que el Cnsul
reviste el carcter de autoridad pblica en los actos que tengan que surtir efecto dentro del
pas.
El Arto. 45 establece que puede otorgarse ante el Cnsul Instrumentos Pblicos y estos
surten efecto en Nicaragua tal como los Instrumentos que autoriza un Ministro de Fe(Notario)
El Arto. 46 establece que los Cnsules pueden extender certificaciones y autorizar firmas de
documentos que vengan a Nicaragua.
Funcin de Cnsules y Aranceles Consulares:
La ley Consular de 1905, en su Arto. 22 dice: Los Cnsules son Ministros de Fe Pblica y en tal
carcter pueden intervenir en los actos y desempear las funciones que la ley seala a los Notarios
Pblicos.
El Arto. 23 de la misma ley seala que los Cnsules harn las veces de responsables del registro
Civil en el lugar donde estn nombrados.
1)
La Ley del Notariado en el Arto. 8 y 9, sus Protocolos, libros encuadernados abiertos
en la ley, se diferencian con los libros del Notario Pblico en que aquellos no son
pliegos de papel sellado, sino un libro encuadernado de previo
Los Cnsules como reciben una remuneracin salarial fija en virtud de su nombramiento
administrativo, los aranceles consulares ingresan al patrimonio del Estado (ingreso fiscal IR) de
acuerdo con la Ley contenida en La Gaceta del 28/3/80; esos aranceles se pagan en dlares en el
lugar en donde se ejerce la funcin. En caso que los documentos requieren un impuesto de Timbre
adicional ese se va a exigir en el momento de autenticarse en el Ministerio del Exterior dentro del
pas. AUTORIZACIN DE MATRIMONIO, un arancel de 10 dlares, registro del estado civil 5
dlares, Actos Notariales, El Poder Generalsimo 50 dlares, Autentificaron de firma 10 dlares,
Autorizacin de Testamento y actos de testamento cerrado un arancel de 50 dlares. Tambin hay
casos de autorizacin gratuita que son de uso oficial del Gobierno Y de autorizacin de documentos
extranjeros en virtud del principio de reciprocidad.
82
TEMA OCHO
LA INCORPORACION DEL NOTARIO EN NICARAGUA
1. Antecedentes
2. Sistema Nicaragense para Incorporarse a la profesin de Notario
3. De la Incorporacin o Ingreso en la Carrera de Notario en Nicaragua
4. Reclutamiento a la profesin de abogado y de notario en Centroamrica
1.- Antecedentes:
Para que una persona pueda Incorporarse o destinarse al cuerpo y servicio de dador de fe pblica,
forzosa y necesariamente tiene que ser Notario Pblico como Sujeto o agente de ese poder.
En el desenvolvimiento histrico del desarrollado, desde el origen o principio del notariado, la
adscripcin al cuerpo notarial ha seguido dos formas o sistemas: el de la creacin espontnea y, el
de nombramiento.
El primero se lo llama as porque la gente espontneamente o lo que es lo mismo decir, de su propia
voluntad y movimiento, acuda a la persona que por su ilustracin y moralidad les inspiraba
confianza para encargarles la direccin de sus asuntos y redaccin de sus contratos y disposiciones
de ltima voluntad, cosa que no ha perdido su vigencia en lugares recnditos de nuestra geografa.
Natural resulta que estos Notarios no debieron permanecer en estado de indiferencia y abandono
sino que, por el mismo cuidado de los intereses comunes, se organizaron en Cuerpos o Colegios
notariales con el apoyo oficial de los Emperadores, como lo obtuvieron de Justino II, y de Len el
filsofo que estableci en su Constitucin como ya lo vimos requisitos que deban de adornar al que
debla ser admitido coro Tabellin.
El segundo se haca por nombramiento oficial que originariamente lo haca el Rey, como lo
estableca el Fuero Real. Este nombramiento se quebrant despus con el fraccionamiento del
poder de los Reyes, durante la Edad Media, resultando por eso una gran variedad de
nombramientos de Notarios en toda Europa; as en Blgica los seores feudales tenan la facultad
de nombrar Notarios, en Francia lo hacan los grandes seores, producindose tambin los Notarios
del Papa o eclesisticos, y los de los seores de feudos o notarios feudales que ya los conocemos.
En el siglo XIX con las nuevas ideas de la soberana y considerndose que era parte de ella la
facultad de nombrar Notarios, se proveyeron los Estados el nombramiento de Notarios aunque
muchos de ellos no lo siguieron.
En la poca actual los Notarios de Espaa, nos dice Escobar de la Riva en su aportacin al
Segundo C. I. N. L.65 presentaron los diversos Sistemas existentes para la adscripcin al notariado,
que son:
a) Sistemas que no atienden a la preparacin tcnica, sino a factores extraos a la funcin notarial.
Estos son l, por nombramiento poltico; 2, por compra privada; 3, por subasta pblica; y 4 por
herencia.
b)
Sistemas que atienden la preparacin tcnica, o paridad de prestigio inicial con la
Abogaca, que se descompone en los siguientes:
1, El que exige el examen por suficiencia. Este sistema se subdivide en cuatro grupos:
a) el que, el examen lo decide todo y no es preciso ninguna otra cosa ms de instruccin general;
b) el que exige adems del examen, el ttulo que acredite la instruccin general;65
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84
Debe de leerse: Ley Orgnica del Poder Judicial, la que, en efecto, desde 1998 junto con su
Reglamento regula la incorporacin y el control de los Notarios. En Cuanto al rgano de Aplicacin
debe de leerse la Ley de Carrera Judicial, Ley 501.
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TEMA NUEVE
EJERCICIO DE LA FE PBLICA
1. Objetivos
2. Autorizacin para cartular
3. Iniciacin del ejercicio de la fe publica despus que la CSJ nos autoriza para cartular.
4.
5.
6.
7.
Objetivos:
Conocer el campo de amplitud.
Limitaciones y prohibiciones.
Extincin del ejercicio de la fe pblica.
Derechos del investido como notario para ejercer sus funciones.
1) Facultades del Notario despus de ser autorizado para cartular.
2) Competencia desde un punto de vista material y desde un punto de vista territorial.
Autorizacin para cartular:67
Cuando el Abogado se incorpora como Notario Pblico adquiere la profesin, an no posee la
facultad para ejercerla. La capacidad del ejercicio se adquiere mediante la autorizacin por acuerdo
de la Excelentsima Corte Suprema de Justicia para ejercer la profesin del notariado, la cual es
quinquenal y tiene que renovarse cada cinco aos. La vigencia del Quinquenio no tiene que ver con
la consecutividad anual del protocolo la cual es vitalicia, mientras ejerzamos la profesin. Podra
darse la situacin de que se nos vence la autorizacin quinquenal a medio ao y por cualquier
circunstancia de la vida no logramos obtener la subsiguiente autorizacin, en ese caso simplemente
esperamos tal resolucin y no autorizamos escritura alguna, pero no se cierra el Protocolo.
En el transcurso del mismo, vencido el quinquenio y obtenido la nueva autorizacin, el da que
corresponde cambiamos la fecha en nuestras escrituras del vencimiento de nuestra autorizacin.
El ejercicio de la fe pblica comienza con la autorizacin para cartular.
Que pasa si estamos autorizados y no hemos ejercido el notariado, es decir, no hemos abierto
nuestro protocolo?
En ese caso tenemos la obligacin de informar tal hecho a la oficina de control de notarios y enviar
tal informe en lugar del ndice en la fecha respectiva. No obstante, aunque no cartulemos
acumulamos los 10 aos de estar incorporados para los fines de la Ley que da mayor utilidad a la
institucin del notariado.
Iniciacin del ejercicio de la fe publica despus que la CSJ nos autoriza para cartular.
Las Leyes de Nicaragua no especificaron de manera clara y positiva el surgimiento de una nueva
situacin. Hay que interpretar el Arto. 10 y derivar de all el derecho que surge para comenzar a
trabajar, en el campo notarial, el cual seala que, cuando un Notario recibido o incorporado puede
67
88
sine qua non / (lat.) /loc. adv. Expresin con que se indica una condicin imprescindible sin cuyo
cumplimiento no es vlido o correcto el resultado final. / Enciclopedia Microsoft Encarta 2002.
1993-2001 Microsoft Corporation. Reservados todos los derechos.
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90
91
TEMA DIEZ
CONTENIDO DEL PODER DE DAR FE DEL NOTARIO.
1.
2.
3.
4.
5.
92
93
abroquelar tr.
1 Maniobrar con las velas para que reciban el viento por la proa.
2 Escudar, proteger.
3 pral. (con) Cubrirse con el broquel o escudo para defenderse.
4 (con, de) Valerse de cualquier medio de defensa.
Salvat Editores, S.A. 1999
70
anatema amb.
1 Condena de la Iglesia que aparta de la comunidad de fieles y prohibe el uso de los sacramentos.
2 Maldicin, imprecacin. Salvat Editores, S.A. 1999
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95
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98
TEMA ONCE
DERECHOS DEL NOTARIO.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
99
b.
Tener como FUNCIONARIO pblico categora reconocida y privilegios
especiales.
EL NOTARIO ES AUTORIDAD.
El Notario por su propia condicin de tal, tiene la calidad o prerrogativa de ser AUTORIDAD ente la
ley y la sociedad, y en tal virtud impone la creencia de legitimidad en todos sus actos y procederes,
puesto que esta creencia es la esencia vital de la autoridad. El insigne penalista Cuello Caln,
califica de Autoridad a los Notarios; como as tambin los califica la jurisprudencia de los tribunales
de Espaa.
La Ley del Notariado de Nicaragua no tiene esta distincin de autoridad para el notario; ni el Cdigo
Penal al hablar de los delitos de Atentado y Desacato contra las Autoridades en sus Artos. 175 y 176
respectivamente, da a los Notarios el concepto de Autoridad; razn por la cual se dio el Decreto
siguiente: La Asamblea Nacional Legislativa de la Repblica de Nicaragua: Decreta: nico: En la
palabra autoridad de que se sirven los Artos. 175 y 176 Pn. y la Ley de 8 de Marzo de 1895, estn
comprendidos los NOTARIOS, Jueces inventariantes, partidores y Agrimensores en el ejercicio de
sus respectivas funciones. Cumplase.- Managua, 14 de Febrero de 1902.
DERECHOS DEL NOTARIO COMO FUNCIONARIO PBLICO.
Los reglamentos notariales de Espaa especialmente y de otros pases extranjeros, conceden al
Notario como Funcionario pblico ciertas distinciones y preeminencias, como el de tener categora
administrativa de primera, segunda y tercera clase segn la posicin jurisdiccional del Notario. En la
ley de Nicaragua no se dice nada a ese respecto como ya se dijo.
Tambin puede usar el Notario en Espaa como distincin de su cargo una medalla con el lema
notarial Nihil prius fide; sera muy bueno que el Notario nicaragense tenga y use su medalla
distintiva.
El estudio oficina del Notario tiene categora de pblica pudiendo poner en ella una placa con su
nombres profesin y lema.
DERECHO A LA RETRIBUCION NOTARIAL.
Este es otro de los derechos primordiales del Notario, esto es, a ser pagado, retribuido o
recompensado por el trabajo que en servicio pblico y en actividad privada, presta comedidamente a
los particulares.
100
2.
3.
Retribucin conforme el libre criterio del profesional.
OBSERVACIONES A LAS TEORIAS SOBRE LA RETRIBUCION.
Del examen de estas tres teoras, se puede sentar con el aplomo de una observacin atenta, que la
2 o de la Retribucin por sueldo no puede ser admitida porque siendo prestado el servicio notarial
directamente a los particulares en su beneficio exclusivo en actos absolutamente voluntarios,
atrofiara las energas del Notario.
La tercera o Retribucin libre al criterio del Profesional es muy dada a suscitar concurrencias poco
decorosas que proporcionan motivos para el abuso.
Sobre la primera nos dice Sanahuja y Soler, que, por las crticas de que adolecen las teoras
anteriormente referidas el legislador ha adoptado casi siempre en todas partes como medio para
remunerar los servicios del Notario, el pago por el ARANCEL que es el Cuadro o Tarifa Oficial que
determina los honorarios o derechos exigibles por la prestacin del oficio de Notario, Abogado,
Procurador, etc. Los antecedentes del Arancel Notarial se encuentran en la Ley 1ra. Ttulo VIII - libro
1 del fuero Real de Espaa.
LO QUE DISPONE SOBRE LOS EMOLUMENTOS DEL NOTARIO LA LEGISLACION DE
NICARAGUA.
Como un Derecho Constitucional todo servicio debe ser remunerado con equidad, salvo los
meramente gratuitos; el Art. 7 L. del N. concede a los Notarios el derecho de gozar de los
emolumentos que hubiesen convenido con las partes. Si no hubiere precedido convenio, se estar,
para tasar sus honorarios, a la Tarifa que hubiesen Publicado y en defecto de esta a los Aranceles
Generales, este artculo estaba en armona con los Art. 91 y 376 Pr. siendo el Art. 91 el que
autorizaba a los Abogados, Notarios y Procuradores, a publicar Tarifas personales conforme a las
cuales cobraran sus honorarios. Ms, ste criterio que autorizaba la tarifa personal favoreca el
abuso de los profesionales que se present en diversos casos, en los que verificado el convenio
verbal haba quienes en el seno de la confianza cobraban el valor de sus servicios conforme a la
Tarifa, que haban publicado con un precio de mayor elevacin, amparados en la falta de lectura de
la Gaceta, Diario Oficial en la que se publicaban.
Movidos los legisladores por el inters de remediar estos abusos promulgaron la ley de Aranceles
de 15 de noviembre de 1949 por la que se reforma al referido artculo 7 por medio del Art. 118 de la
Ley, que dice: Nunca podrn los Abogados, Notarios ni Procuradores exigir honorarios ajustados a
Aranceles propios, aunque se hayan publicado en la Gaceta, y siempre se ajustarn a estos
101
102
TEMA DOCE
RESPONSABILIDAD NOTARIAL
RESPONSABILIDAD71 DE LOS NOTARIOS
2.
RESPONSABILIDAD DISCIPLINARIA, PROFESIONAL,
ADIMINSITRATIVA.
1.
GUBERNATIVA
71
Responsabilidad (liability) Derecho.- Deber jurdico que corresponde a aquellas personas que han
cometido un delito o falta por dolo o culpa, y segn el cual stas deben hacer frente a las
consecuencias jurdicas que dichos hechos produzcan. Espasa Calpe, S.A.
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106
107
Denuncia.
Oficio
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TEMA TRECE
Responsabilidad Penal73 del Notario
1. Definiciones
2. Clasificacin de Delitos que Generan Responsabilidad Penal
a. Usurpacin y Abandono de Funciones
b. Incumplimiento de Deberes, Desobediencia y Resistencia o Denegacin de
auxilio.
c. Falsedad de Documento Pblico
d. Infidelidad en la Custodia de Documentos
e. Apropiacin Indebida
f. Divulgacin o Violacin del Secreto Profesional
Muy distinta a la responsabilidad disciplinaria en cuanto a sus efectos, la Responsabilidad Penal nos
puede llevar a la privacin de la Libertad, dependiendo del grado de irregularidad que se cometi.
La Responsabilidad Penal tiene como elementos bsicos que la accin debe ser tpica, esto es que
la conducta punible est descrita previamente en la ley como aplicacin del principio de Nulle Poene
sine lege, antijurdica, que, sin justa causa, ponga en peligro (tentativas) o lesione el bien jurdico
tutelado y culpable, es decir que el autor haya actuado con dolo directo o culpa.
En el caso de la quiebra de los bancos hay varios notarios implicados en dicho proceso de
descomposicin. Algunos han sido indiciados. Si le damos seguimiento a los sucesos de los juicios
veremos si los profesionales son procesados por acciones u omisiones en el ejercicio de la
profesin o si son procesados por delitos comunes en asociacin con los otros funcionarios. Sin
embargo se habla de falsificaciones de firmas lo que puede conducir a la deteccin de instrumentos
nulos por falsedad, lo que implicara tambin las responsabilidades respectivas de los profesionales
involucrados.
Otros actos reprochables cometidos por colegas estn emergiendo en el caso de las simuladas
terceras maquinadas con el objeto de apropiarse de bienes de casos pblicos y que en la cadena
de corrupcin se han detectado conductas antieticas, an con nombre y apellidos de los
involucrados.
Como punto de partida debemos considerar el significado de responsabilidad penal. As
encontramos que Cabanellas define la Responsabilidad Penal como aquella que se concreta en la
aplicacin de una pena, por accin u omisin (dolosa o culposa) del autor de una u otra.
Los Notarios son Ministros de fe Pblica, encargados de redactar, autorizar y guardar en los
archivos, instrumentos que ante ellos se otorguen. Es precisamente en la Fe Pblica donde radica la
Responsabilidad Penal (refirindonos estrictamente a los delitos funcionales) si consideramos a la
primera como la confianza o autoridad legtima que se les atribuye a estos funcionarios acerca de
actos, hechos y contratos realizados en su presencia y que se tienen por autnticos y con fuerza
probatoria mientras no se demuestre su falsedad. As como la custodia de esos ritos otorgados ente
l basado precisamente en la confianza del requeriente, en la fe de que ese acto privado,
confidencial y de inters personal del requeriente, se ha realizado con la fidelidad, lealtad y custodia
de dicho funcionario.
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TEMA CATORCE
LA RESPONSABILIDAD CIVIL
1. Responsabilidad notarial en Nicaragua
2. Responsabilidad civil
3. Responsabilidad civil segn la doctrina
4. Responsabilidad civil en Nicaragua
RESPONSABILIDAD NOTARIAL EN NICARAGUA
La responsabilidad implica la inobservancia de una norma jurdica por parte de un sujeto obligado
que trae aparejada una sancin. La Responsabilidad Notarial existe porque el notario est obligado
a cumplir una funcin pblica, y de este modo responde a las exigencias lcitas de los particulares
que acuden en demanda de sus servicios notariales.
En consecuencia, las cualidades inherentes de todo notario deben ser la rectitud y la honestidad,
traducidas en la confianza que en ellos depositan quienes acuden en busca de seguridad para sus
actos jurdicos y la necesidad que tiene el Estado de que se de autenticidad a los mismos.
RESPONSABILIDAD CIVIL74 Consiste en la obligacin de resarcir, en lo posible, el dao causado y
los perjuicios inferidos por uno mismo o por un tercero.
Las legislaciones modernas toman en consideracin diferentes aspectos al considerar la
responsabilidad entre las que podemos sealar:
Efectos formales del instrumento que determinan la funcin del fin perseguido con la
intervencin notarial
Vicios de fondo que determinen nulidad absoluta, pues de existir stos, el notario
debe abstenerse de intervenir, o nulidad relativa, que es que se produzca por vicios
previstos por el notario y se los haya hecho saber a los otorgantes.
Incorrecta eleccin del asesoramiento jurdico para la realizacin del fin propuesto.
Deficiente asesoramiento en cuanto a las consecuencias del acto en que particip
el Notario.
Indeseable conducta del Notario como depositario o mandatario de sus clientes.
Las leyes en cuanto a las funciones del Notario, se han organizado bajo una rigurosa
reglamentacin, donde se advierte de sanciones disciplinarias que giran sobre sus servicios y que
supone que tiene que evitar las fuentes de responsabilidad, la cual tiene como caracterstica
primordial el ser forzosa, pues se impone para poder reparar el dao causado. En esta
responsabilidad van insertos dos conceptos, el de imputabilidad, derivada de una omisin del notario
y el de responsabilidad, en la cual el notario debe subsanar la falta cometida e indemnizar los
perjuicios correspondientes. Con estos dos conceptos se trata de calificar el tipo de sancin, es
decir, establecer la naturaleza de la pena, sea sta civil o penal.
Para que la responsabilidad Civil del Notario se produzca, es preciso que concurran dos elementos,
uno objetivo, como agente del dao, que consiste en el incumplimiento o falta de cumplimiento de la
obligacin y otro subjetivo, el cual consiste en la imputabilidad que asume el autor del dao.
Al respecto el jurista Gonzlez Palomino, dice que el elemento objetivo debe darse
simultneamente con el elemento subjetivo, y que para que esto suceda el notario debe no observar
las cargas impuestas a su profesin, lo cual es suficiente causal para imputar responsabilidad,
74
responsabilidad civil (civil liability). Derecho Obligacin establecida legalmente que tiene una
persona de reparar los daos o perjuicios que ha ocasionado a otra como consecuencia de una accin
o de una omisin propia o de un tercero del que responde.- Espasa Calpe, S.A.
114
115
TEMA QUINCE
ETICA NOTARIAL
I.
II.
LA ETICA NOTARIAL
a. Deberes del notario hacia la autoridad
b. Deberes del notario hacia la sociedad
c. Deberes del notario hacia sus compaeros y su profesin
116
117
118
2.
3.
4.
5.
6.
No podr negarse a prestar la funcin notarial sin razn legtima, ni podr autorizar
documentos fuera del pas.
7.
Deber cumplir con las reglas de manejo y conservacin del Protocolo y el procedimiento de
visitas de su inspeccin. A esos efectos, tendr el Protocolo disponible para su inspeccin
en el momento en que sea requerido.
119
No podr ocultar datos e informacin importantes que interesen a las partes del acto o
contrato y que pudieran afectarles. Deber abstenerse de dar fe de datos que no le consten
y cuando stos le consten, deber describirlos fielmente con exactitud en los instrumentos
que autorice.
16.
El notario deber adherir y cancelar los timbres de ley, en su caso, cuyo valor se le hubiese
entregado para esos fines, segn lo dispuesto por ley. En los instrumentos pblicos, deber
hacerlo en el momento ms cercano a su otorgamiento y autorizacin. Tampoco deber omitir
o demorar indebidamente la entrega de copias certificadas de los mismos a la parte con
legtimo inters.
17.
Debe quedar terminantemente prohibido desfigurar o disimular los negocios jurdicos que
celebren los interesados, o autorizar contratos notarialmente ilegales.
18.
El notario no deber retardar o dejar de prestar el servicio que se le hubiese pagado parcial o
totalmente, ni modificar injustamente los honorarios profesionales pactados.
19.
20.
120
Criterio General
El notario debe respeto y consideracin a sus compaeros de profesin, por lo que deber ejercer
su funcin dentro de un marco de sana y leal competencia, preservando la imagen del notariado
ante la comunidad, elevando el nimo de compaerismo y solidaridad y cooperando con todo
aquello que est dirigido a enaltecer su profesin. Igualmente, el notario de mayor experiencia
deber esforzarse por ayudar, aconsejar y dirigir con excelencia y rectitud a los notarios que
comienzan, dndoles el mejor ejemplo de responsabilidad y conformidad con la fe pblica de la cual
han sido investidos por el Estado.
1. El notario deber defender el decoro del cuerpo de notarios y el prestigio de la profesin,
guardando celosamente las disposiciones legales y ticas y abstenindose de intervenir en
aquellos negocios incompatibles o que estn en oposicin con los principios esenciales del
notariado.
2. Las expresiones y sealamientos de un notario respecto a un colega, tienen que evitar el
desmerecer o manchar su buen nombre y prestigio. Tampoco deber intervenir personal y
directamente en la fijacin de honorarios de otro, a menos que acte como mediador o
amigable componedor. No se debe permitir la particin de honorarios profesionales con
personas ajenas al notariado.
3. No deber hacer gestiones para conseguir el otorgamiento de documentos que no le
corresponden o que han sido concedidos a otro colega, ni intervenir en asuntos confiados a
otro.
4. Deber abstenerse de realizar ofertas de mejoras de honorarios o ventajas en los gastos de
documentacin para lograr obtener contratos, o que lo coloque en posicin competitiva
desleal respecto a sus colegas.
121