ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

LACB
N 70051261048 (N CNJ: 0432698-67.2012.8.21.7000)
2012/CVEL
APELAO CVEL. DISSOLUO DE SOCIEDADE
EM CONTA DE PARTICIPAO. POSSIBILIDADE.
LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM DA
EMPRESA.
Da leitura das normas que regem a sociedade em
conta de participao verifica-se que no se trata
de pessoa jurdica, no tem autonomia patrimonial,
nem firma ou razo social, competindo ao scio
ostensivo o exerccio da atividade constitutiva do
objeto social, que se obriga pessoalmente perante
terceiros,
arcando
com
todas
as
responsabilidades. Os scios participantes, por
sua vez, somente se obrigam para com o scio
ostensivo, participando dos resultados sociais
obtidos, uma vez que so prestadores de capital e
no aparecem externamente nas relaes da
sociedade.
Segundo dispe o pargrafo nico do artigo 993
do cdigo civil, o scio participante tem direito de
exercer fiscalizao e pedir prestao de contas ao
scio ostensivo. O artigo 996, do mesmo diploma
refere que se aplicam sociedade por conta de
participao, subsidiariamente, e no que a ela for
compatvel, o disposto para a sociedade simples, e
a sua liquidao reger-se- pelas normas relativas
prestao de contas, na forma da lei processual.
Nada mais preciso para afastar a alegada
nulidade do contrato social, pois o artigo 992 do
cdigo civil dispe que a constituio da
sociedade em conta de participao independe de
qualquer formalidade, prevendo o artigo 993 do
mesmo diploma legal que a eventual inscrio de
seu instrumento em qualquer registro no confere
personalidade jurdica sociedade, sendo
perfeitamente possvel a dissoluo e liquidao
da sociedade.
Tambm no se verifica a alegada
impossibilidade jurdica do pedido porque,
como visto, a sociedade pode ser
dissolvida, estando previsto no artigo 996,
do cdigo civil, o procedimento para a sua
liquidao.
Superada a alegao de nulidade do
contrato, a presente ao tem por objeto a
resciso do contrato de sociedade em
conta de participao celebrado entre as
partes,
com
a
condenao
dos

ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

LACB
N 70051261048 (N CNJ: 0432698-67.2012.8.21.7000)
2012/CVEL
demandados restituio da importncia
investida para formao do capital social,
prestao de contas e liquidao da
empresa.
REJEITADAS AS PRELIMINARES, NEGARAM
PROVIMENTO.

APELAO CVEL

SEXTA CMARA CVEL

N 70051261048 (N CNJ: 043269867.2012.8.21.7000)

COMARCA DE SANTO NGELO

SILVIO OTTO NEDEL

APELANTE

SILVIO OTTO NEDEL.

APELANTE

ARNALDO EDEMAR WEBER

APELADO

ELOI NERI WEBER

APELADO

ACRDO

Vistos, relatados e discutidos os autos.

Acordam os Desembargadores integrantes da Sexta Cmara
Cvel do Tribunal de Justia do Estado, unanimidade, rejeitar as
preliminares e negar provimento.
Custas na forma da lei.
Participaram do julgamento, alm do signatrio (Presidente), os
eminentes Senhores DES. ELISA CARPIM CORRA E DES. LUIZ
MENEGAT.
Porto Alegre, 18 de dezembro de 2014.

DES. LUS AUGUSTO COELHO BRAGA,

ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

LACB
N 70051261048 (N CNJ: 0432698-67.2012.8.21.7000)
2012/CVEL
Presidente e Relator.

R E L AT R I O
DES. LUS AUGUSTO COELHO BRAGA (PRESIDENTE E RELATOR)
Adoto o relatrio da sentena, que passo a transcrever:
ARNALDO EDEMAR WEBER e ELI NERI WEBER,
qualificados nos autos, ajuizaram a presente ao declaratria de
extino de sociedade em conta de participao, cumulada com
prestao de contas e restituio de importncias pagas, contra
SILVIO OTTO NEDEL e SILVIO OTTO NEDEL (pessoa jurdica),
tambm qualificados.
Narram os autores que aderiram sociedade em conta
de participao, na condio de scios-participantes, figurando o
primeiro demandado como scio ostensivo, com objetivo de
desenvolver o ramo de comrcio varejista de combustveis,
lubrificantes e acessrios para veculos, mercadorias em loja de
convenincia, bebidas e prestao de servios de lavagem, lubrificao
e borracharia.
A adeso ocorreu em 02/03/2007, com capital de R$
366.000,00 (trezentos e sessenta e seis mil reais), com aporte de R$
183.000,00 (cento e oitenta e trs mil reais) pelos autores e R$
183.000,00 (cento e oitenta e trs mil reais), pelo primeiro
demandado, conforme a clusula quarta, itens b e c, do contrato
social, ficando ajustado que ao scio ostensivo incumbiria a
constituio de sociedade por cotas de responsabilidade limitada entre
as partes, para a explorao da atividade comercial referida.
Entretanto, no houve a transformao da sociedade e a quantia
investida pelos autores para formar o capital societrio foi embolsada
pelo primeiro demandado.
Tambm no foram cumpridas as demais clusulas
contratuais que previam a retirada de pr-labore e apresentao de
balano anual.
Aduziram que segundo autor participou efetivamente
da sociedade, exercendo a funo de gerente-adjunto, no perodo de
02/03/2007 a abril/2009, at que foi impedido de continuar pelo
primeiro requerido, sob a alegao de que no teria qualquer
participao na empresa porque constituda apenas em conta de
participao.
Posteriormente, em junho/2009, o primeiro ru
autorizou o abastecimento de veculos de propriedade da empresa A.E.
Weber, de propriedade dos autores, que opera no ramo de distribuio

ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

LACB
N 70051261048 (N CNJ: 0432698-67.2012.8.21.7000)
2012/CVEL
de jornais, a fim de que retirassem como pr-labore mensal o valor
correspondente ao combustvel utilizado, j que jamais haviam
recebido essa verba. Entretanto, a quantia correspondente ao
combustvel foi objeto cobrana atravs de emisso de ttulo de crdito
e protesto.
Relataram, ainda, que o primeiro ru recebia,
mensalmente, de uma de suas maiores clientes - Cooperativa Tritcola
Regional de Santo ngelo (Cotrisa), em torno de R$ 30.000,00 a R$
45.000,00, mas nem toda essa quantia era investida na empresa,
como se verifica atravs da contabilidade, situao que foi causa de
desavena entre os scios.
Alegando que a atividade constitutiva do objeto social
era exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual
e exclusiva responsabilidade, conforme dispem os artigos 991 a 996
do Cdigo Civil e 325 a 328 do Cdigo Comercial Brasileiro, e tendo
deixado de prestar contas de suas atividades e da aplicao do capital
aos scios investidores, havendo clara transgresso ao disposto nos
artigos 981 e 991 Cdigo Civil e revelando as notificaes e contranotificaes trocadas entre os scios a preocupao com a expectativa
de reaver o investimento realizado, requereram que fosse reconhecida
a nulidade do contrato social ou decretada a dissoluo da sociedade,
com prestao de contas e restituio dos valores investidos para
formao do capital social, devidamente corrigido.
Juntaram documentos (fls. 13/27).
Citados (fl. 31v.), os demandados apresentaram
procurao (fl. 32 e contestao (fls. 33/41). Em preliminar, arguiram
impossibilidade jurdica do pedido porque os autores no podem
pretender a declarao de nulidade de contrato do qual se
beneficiaram, sustentando que os requerentes no tm direito
prestao de contas porque no houve pedido expresso.
No mrito, alegaram que o scio ostensivo integralizou
a sua parte conforme a clusula quarta do contrato social e os scios
participantes integralizaram o capital em prestaes no condizendo
com a verdade a alegao de que alcanaram a totalidade da quantia
em dinheiro ao primeiro ru. Sustentaram que a transformao da
sociedade no ocorreu por iniciativa dos prprios autores e negaram
que tivessem sido embolsadas quantias pertencentes sociedade,
afirmando que durante algum tempo houve administrao conjunta,
ocasio em que o segundo autor atuou como gerente do posto de
combustveis, pelo que no podem alegar ausncia de participao e
prejuzos. Imputaram aos autores a prtica de diversas e graves
infraes contratuais por abandono da sociedade sem prestao de
contas. A propsito, foram notificados para reassumir as atividades de
gesto, gerenciamento do posto ou liquidao do contrato, nada
manifestando. Afirmaram que durante a gerncia conjunta do posto os

ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

LACB
N 70051261048 (N CNJ: 0432698-67.2012.8.21.7000)
2012/CVEL
autores retiraram R$ 12.400,00 (doze mil e quatrocentos reais) em
dinheiro, R$ 34.960,00 (trinta e quatro mil, novecentos e sessenta
reais) em servios e R$ 4.600,00 (quatro mil e seiscentos reais) em
produtos, no tendo havido retirada de pr-labore atravs de
abastecimento de veculos dos autores, mas mera autorizao para
pagamento posterior, o que no se verificou, resultando na emisso e
cobrana de ttulo que terminou sendo pago pelos requerentes. Quanto
aos valores recebidos da COTRISA pela compra e venda de
combustveis, disse que houve reduo dos negcios por dificuldades
da consumidora e os pagamentos passaram a ser efetuados mediante
depsito em conta corrente mantida pelo posto na Caixa Econmica
Federal. Sobre o aluguel do imvel, informou que os valores esto
sendo depositados em conta judicial por determinao da Justia do
Trabalho.
Por fim, declararam que a quebra da affetio societatis,
causada pelos autores, impe a improcedncia do pedido.
Acostaram documentos (fls. 43/44).
Houve rplica (fls. 46/51), com apresentao de
documento (fl. 52).
As partes indicaram as provas que pretendiam produzir
(fls. 55 e 56/57).
O processo foi saneado (fl. 58), sendo deferida a
produo de prova pericial.
Os autores manifestaram-se sobre os Livros Caixa e
Razo, juntados pelos rus (fls. 66/68), apresentando documentos (fls.
69/74).
Aportaram os quesitos (fls. 77/78 e 79/81).
A COTRISA (fls. 83/85), prestou informaes seguida de
manifestao das partes (fls. 87 e 88).
Veio aos autos o Laudo Pericial (fls. 100/113), sobre o
qual as partes se manifestaram (fls. 116/118 e 121/122).
A instruo foi encerrada (fl. 130), sendo juntados aos
autos os memoriais de fls. 133/135 e 136/139, contendo anlise do
processo e reedio das alegaes anteriormente expendidas.
Os autos vieram conclusos para prolao de sentena.

Eis o dispositivo da sentena:

Isso posto, JULGO PROCEDENTE o pedido proposto
por ARNALDO EDEMAR WEBER e ELI NERI WEBER contra SILVIO OTTO
NEDEL e SILVIO OTTO NEDEL (pessoa jurdica), para o fim de decretar a
dissoluo da sociedade em conta de participao, a contar desta
data, garantindo-lhe o direito de receber os haveres, na proporo de
suas cotas.

ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

LACB
N 70051261048 (N CNJ: 0432698-67.2012.8.21.7000)
2012/CVEL
Para a apurao de haveres nomeio perita contbil
Neusa Maria C. Gonalves Salla, telefone 3312 6455.
Sucumbentes, os demandados pagaro as custas
processuais e os honorrios advocatcios ao procurador da parte
autora, que fixo em R$ 2.000,00 (dois mil reais), com correo
monetria, pelo IGP-M, a contar da publicao da presente,
considerada a natureza e a importncia da causa e o trabalho realizado
pelo advogado.

Apelam os rus.
Suscita preliminar, no argida em sede de contestao, de
ilegitimida passiva ad causam da pessoa jurdica Slvio Otto Nedel, visto
que a sociedade cuja dissoluo postulada diz respeito exclusivamente s
pessoas fsicas, autores e primeiro ru.
o relatrio.

VOTOS
DES. LUS AUGUSTO COELHO BRAGA (PRESIDENTE E RELATOR)

Preliminar suscitada em contrrazes. Ilegitimidade passiva ad

causam da empresa jurdica. Rejeitada.
Apesar de ser uma inovao recursal, passo a examinar.
Desde j a rejeito. A sociedade apesar de no ser pessoa jurdica, de no ter
autonomia patrimonial, nem firma ou razo social, pelo que dispe o art. 993,
par. nico, do CCv/02, o scio oculto tem direito de exercer a fiscalizao e
pedir prestao de contas ao scio ostensivo.
Tanto que o art. 996 do mesmo diploma legal, dispe que se
aplicam sociedade por conta de participao, subsidiriamente, e no que a
ela for compatvel, o disposto para a sociedade simples, e a sua liquidao
reger-se- pelas normas relativas prestao de contas, na forma da lei
processual.
6

ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

LACB
N 70051261048 (N CNJ: 0432698-67.2012.8.21.7000)
2012/CVEL

Evidente, pois, a necessidade de constar no plo passivo a

empresa, pessoa jurdica, para que os efeitos da sentena sobre ela
recaiam.
Rejeito a preliminar.
Preliminar de impossibilidade jurdica do pedido.
A sentena, que estou em transcrever abaixo, bem analisou a
questo, pois a sociedade pode sim ser dissolvida, por fora do art. 996 do
CCv.
Rejeito a preliminar.
No mrito, estou em adotar os fundamentos da sentena,
passando a transcrev-los a fim de evitar tautologia:
As partes celebraram o Contrato de Sociedade em
Conta de Participao de fls. 14/16, regido pelos artigos 991 a 996, do
Cdigo Civil, in verbis:

DA SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO:

Art. 991. Na sociedade em conta de participao, a atividade
constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio
ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva
responsabilidade,
participando
os
demais
dos
resultados
correspondentes.
Pargrafo nico. Obriga-se perante terceiro to-somente o scio
ostensivo; e, exclusivamente perante este, o scio participante, nos
termos do contrato social.
Art. 992. A constituio da sociedade em conta de participao
independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os
meios de direito.
Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e
a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no
confere personalidade jurdica sociedade.
Pargrafo nico. Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos
negcios sociais, o scio participante no pode tomar parte nas
relaes do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder
solidariamente com este pelas obrigaes em que intervier.
Art. 994. A contribuio do scio participante constitui, com a do
scio ostensivo, patrimnio especial, objeto da conta de
participao relativa aos negcios sociais.
1 A especializao patrimonial somente produz efeitos em
relao aos scios.

ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

LACB
N 70051261048 (N CNJ: 0432698-67.2012.8.21.7000)
2012/CVEL
2 A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da
sociedade e a liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir
crdito quirografrio.
3 Falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s
normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais
do falido.
Art. 995. Salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo no
pode admitir novo scio sem o consentimento expresso dos demais.
Art. 996. Aplica-se sociedade em conta de participao,
subsidiariamente e no que com ela for compatvel, o disposto para
a sociedade simples, e a sua liquidao rege-se pelas normas
relativas prestao de contas, na forma da lei processual.
Pargrafo nico. Havendo mais de um scio ostensivo, as
respectivas contas sero prestadas e julgadas no mesmo processo.

Da leitura das normas que regem a sociedade em conta

de participao verifica-se que no se trata de pessoa jurdica, no tem
autonomia patrimonial, nem firma ou razo social, competindo ao scio
ostensivo o exerccio da atividade constitutiva do objeto social, que se
obriga pessoalmente perante terceiros, arcando com todas as
responsabilidades. Os scios participantes, por sua vez, somente se
obrigam para com o scio ostensivo, participando dos resultados
sociais obtidos, uma vez que so prestadores de capital e no
aparecem externamente nas relaes da sociedade.
Segundo dispe o pargrafo nico do artigo 993 do
Cdigo Civil, o scio participante tem direito de exercer fiscalizao e
pedir prestao de contas ao scio ostensivo. O artigo 996, do mesmo
diploma refere que se aplicam sociedade por conta de participao,
subsidiariamente, e no que a ela for compatvel, o disposto para a
sociedade simples, e a sua liquidao reger-se- pelas normas relativas
prestao de contas, na forma da lei processual.
Nada mais preciso para afastar a alegada nulidade do
contrato social, pois o artigo 992 do Cdigo Civil dispe que a
constituio da sociedade em conta de participao independe de
qualquer formalidade, prevendo o artigo 993 do mesmo diploma legal
que a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no
confere personalidade jurdica sociedade, sendo perfeitamente
possvel a dissoluo e liquidao da sociedade.
Tambm no se verifica a alegada impossibilidade
jurdica do pedido porque, como visto, a sociedade pode ser dissolvida,
estando previsto no artigo 996, do Cdigo Civil, o procedimento para a
sua liquidao.
Superada a alegao de nulidade do contrato, a
presente ao tem por objeto a resciso do contrato de sociedade em
conta de participao celebrado entre as partes, com a condenao

ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

LACB
N 70051261048 (N CNJ: 0432698-67.2012.8.21.7000)
2012/CVEL
dos demandados restituio da importncia investida para formao
do capital social, prestao de contas e liquidao da empresa.
No prospera a alegao dos requeridos de que nunca
houve pedido de prestao de contas, pois o primeiro demandado foi
devidamente notificado para prestar contas (fl. 18), deixando de
apresent-las, pedido este que tambm foi objeto da petio inicial.
No caso dos autos, as partes constituram uma
sociedade para atuar no comrcio varejista de combustveis,
lubrificantes e acessrios para veculos, mercadorias em loja de
convenincia, bebidas e prestao de servios de lavagem, lubrificao
e borracharia, pretendendo os autores a resciso do contrato em razo
de atos de m-gesto, no-cumprimento de obrigaes sociais e
utilizao indevida do capital social pelo scio ostensivo.
Com efeito, as partes se reuniram para organizar uma
sociedade empresria e pactuaram seu objetivo e estrutura, mesmo
no tendo levado este pacto a registro, nem convertido a sociedade
em quotas de responsabilidade, no se havendo de falar em sociedade
de fato. Entretanto, desaparecendo a affectio societatis no
admissvel pretender impedir a dissoluo proposta pelos scios
participantes, ainda mais quando a prova pericial vertida aos autos
revela que o scio ostensivo, a quem cumpria administrar o negcio,
deixou de prestar contas da sua administrao.
A propsito, o Laudo Pericial de fls. 100/113 informa
diversas irregularidades, desde a ausncia de registro do capital social
no Livro Caixa, passando pela falta de prova de pagamento de prolabore aos scios participantes e retiradas exclusivas pelo scio
ostensivo. Alm disso, dos 37 pagamentos efetuados pela COTRISA ao
posto de combustveis, no perodo de 14/12/07 a a 15/07/09, somente
7 foram lanados no Livro Dirio.
Assim, de ser acolhido o pedido de dissoluo da
sociedade, com a prestao das respectivas contas, especificao das
receitas, despesas, saldo devedor, atualizao monetria, juros e
demais elementos.
Releva ponderar, ainda, que a pretenso da parte
autora encontra respaldo no artigo 914 do Cdigo de Processo Civil,
pois ao scio ostensivo incumbia prestar contas quanto ao negcio por
ele administrado, dispondo aquela norma que:

Art. 914. A ao de prestao de contas competir a quem

tiver:
I o direito de exigi-las;
II a obrigao de prest-las.

ESTADO DO RIO GRANDE DO SUL

PODER JUDICIRIO
TRIBUNAL DE JUSTIA

LACB
N 70051261048 (N CNJ: 0432698-67.2012.8.21.7000)
2012/CVEL
No tocante alegada m-administrao, por parte do
scio ostensivo, observa-se a falta de transparncia por parte do
administrador, em deixar de prestar contas aos scios participantes
poderia ter sido suprida por ocasio da notificao de fl. 18,
E, tais fatos, no caso concreto, contriburam para o
abalo da affectio societatis, por privar os autores de lucros com a
explorao negocial impondo-se, ento, a dissoluo da sociedade.

Veja-se que restou pactuado entre as partes, que o primeiro

apelante, ora ru e pessoa fsica, providenciaria em uma sociedade limitada
entre as partes, mas no cumpriu com o acordado (clusula dcima e
pargrafo nico do contrato social). Alm disso, apoderou-se de numerrios,
sem qualquer destinao dos valores sociedade. A percia, de fls. 100/113,
bem espelha o ocorrido.
Enfim, o dinheiro que ingressasse teria destinao para compor
o capital da empresa, mas tal no ocorreu.
Nego provimento.
Rejeitadas as preliminares, nego provimento ao apelo.
o voto.
DES. ELISA CARPIM CORRA (REVISORA) - De acordo com o(a)
Relator(a).
DES. LUIZ MENEGAT - De acordo com o(a) Relator(a).

DES. LUS AUGUSTO COELHO BRAGA - Presidente - Apelao Cvel n

70051261048,

Comarca

de

Santo

ngelo:

"REPELIDAS

AS

PRELIMINARES, NEGARAM PROVIMENTO. UNNIME."

Julgador(a) de 1 Grau: NINA ROSA ANDRES

10