EVILSIO FEITOSA - ADVOCACIA

Rua 7 de Setembro n 188 - Centro - Macei-AL (57.020-700) Tel.

(082)221.2941 Fax. 336.3471.

Exmo. Sr. Dr. Juiz Federal da

Vara da Seo Judiciria de Alagoas.

Ref. Ao Cautelar Inominada.

Os Municpios de ANADIA, com sede na cidade de mesmo
nome, na Av. Moureira Lima, s/n, Centro, Estado de Alagoas, inscrito no
CGC/MF sob o n 12.227.351/0001-19; CAMPO GRANDE, com sede na
cidade do mesmo nome, na rua 31 de Maio, n 96, Centro, Estado de Alagoas,
inscrito no CGC/MF sob o n 12.198.701/0001-66; COQUEIRO SECO, com
sede na cidade do mesmo nome, na Av. Joo Navarro, n 61, Centro, Estado de
Alagoas, inscrito no CGC/MF sob o n 12.200.325/0001-05; CORURIPE, com
sede na cidade de mesmo nome, na Praa Castro Azevedo, s/n, Centro, Estado de
Alagoas, inscrito no CGC/MF sob o n 12.264.230/0001-47; JARAMATAIA,
com sede na cidade do mesmo nome, na rua Professor Deraldo Campos, s/n,
Centro, Estado de Alagoas, inscrito no CGC/MF sob o n 12.207.544/0001-08;
MAJOR IZIDORO, com sede na cidade do mesmo nome, na Praa Leopoudo
Amaral, s/n, Centro, Estado de Alagoas, inscrito no CGC/MF sob o n
12.228.904/0001-58; MESSIAS, com sede na cidade do mesmo nome, na rua
Elpdio Cavalcante Lins, s/n, Centro, Estado de Alagoas, inscrito no CGC/MF
sob o n 12.200.283/0001-02; MOTEIRPOLES, com sede na cidade do
mesmo nome, na travessa Municipal, s/n, Centro, Estado de Alagoas, inscrito no

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CGC/MF sob o n 12.251.450/0001-36; OLHO DGUA DAS FLORES, com

sede na cidade do mesmo nome, na rua Cnego Jos Bulhes, n 848, Centro,
Estado de Alagoas, inscrito no CGC/MF sob o n 12.251.468/0001-38; de
PILAR, com sede na cidade de mesmo nome, na Praa Floriano Peixoto, s/n,
Centro, Estado de Alagoas, inscrito no CGC/MF sob o n 12.200.150/0001-28; de
PIRANHAS, com sede na cidade de mesmo nome, na Praa Dr. Itabira de Brito,
n 04, Centro, Estado de Alagoas, inscrito no CGC/MF sob o n
12.225.546/0001-20l; SANTANA DO IPANEMA, com sede na cidade do
mesmo nome, na rua Coronel Lucena, n 141, Centro, Estado de Alagoas, inscrito
no CGC/MF sob o n 12.250.916/0001-89; e SO SEBASTIO, com sede na
cidade do mesmo nome, na rua Pedro Vieira de Barros, n 82, Centro, Estado de
Alagoas, inscrito no CGC/MF sob o n 12.247.631/0001-99, todos pessoas
jurdicas de direito pblico interno, atravs de seus advogados adiante firmados,
legalmente constitudos conforme procuraes anexas (outorgadas pelos
respectivos Prefeitos, conforme Diplomas anexos), vm perante V.Exa., propor

AO CAUTELAR INOMINADA
(com pedido de Liminar)
(preparatria de outra Ao Ordinria de Repetio de Indbito c/c Indenizao
por danos), contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGURIDADE SOCIAL INSS, autarquia federal, com endereo na Rua da Praia n 149, 7 andar, Centro,
nesta cidade de Macei-AL e o BANCO DO BRASIL S/A, Sociedade de
Economia Mista, integrante da Administrao Indireta Federal, com sede na Rua
do Livramento (antiga Senador Mendona) n 120, Centro, nesta cidade de
Macei-AL, na forma dos arts. 796 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, em
face dos argumentos de fato e de direito adiante aduzidos:

01 - Do Litisconsrcio Ativo - Nmero dos Litigantes

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1.1

Precedendo anlise dos fatos que ensejam o

recurso a essa via estreita, mister expor, de forma sucinta, as razes que
motivaram a conjugao, no mesmo processo, de nmero significativo de
autores, fator este que configura a hiptese de litisconsrcio ativo.
1.2

A legislao processual civil possibilita s

partes litigar no mesmo processo, desde que se enquadrem nos casos previstos
em lei. A regncia do litisconsrcio, em nosso ordenamento, est inserta no
art. 46 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar,
no mesmo processo, em conjunto, ativa ou
passsivamente, quando:
I - entre elas houver comunho de direitos ou
de obrigaes relativamente lide;
II - os direitos ou as obrigaes derivem do
mesmo fundamento de fato ou de direito;
III - entre as causas houver conexo pelo
objeto ou pela causa de pedir;
IV - ocorrer afinidade de questes por um
ponto comum de fato ou de direito.

1.3

A matria objeto da presente lide se subsume

aos contornos definidos nos dispositivo legal destacado.

Com efeito, os

requerentes todos pessoas jurdicas de direito pblico interno, se insurgem

contra violao de direitos a eles inerentes (comunho), derivados dos mesmos
fundamentos (os seqestro em suas contas do Fundo de Participao dos
Municpios, sem causa jurdica), cuja deciso ser uniforme para todos. Por
conseqncia, a situao jurdica dos requerentes idntica, formando grupo
unitrio.
1.5

certo que o pargrafo nico do mesmo

artigo 46 do CPC permite ao juiz a limitao do nmero de litigantes, quando

comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa. Como se

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demonstrou, neste caso, irrelevante o nmero para a soluo do litgio e a

defesa at facilitada para responder a um nico processo. E mais: a urgncia
na correo da violncia jurdica recomenda a unificao dos litisconsortes
ativos, porquanto a disperso poderia redundar em prejuzo de alguns.
1.6

Desse modo, requer-se, de logo, a admisso

dos requerentes como litisconsortes, num nico processo, nos termos do art.
46, II do Cdigo de Processo Civil.

02 - Dos Fatos
2.1

Os requerentes, entidades de direito pblico, integrantes

do Sistema Federativo Brasileiro, so destinatrios de parcela dos tributos

arrecadados

pelo

Unio

Federal,

conhecida

como

FUNDO

DE

PARTICIPAO DOS MUNICPIOS - FPM, tendo em vista expressa

determinao da Constituio Federal, contida no art. 159, inciso I, alnea b .
2.2

De conformidade com a sistemtica estabelecida pelo

Governo da UNIO, a Secretaria do Tesouro Nacional ficou obrigada a

repassar aos Municpios as parcelas decorrentes do FUNDO DE
PARTICIPAO DOS MUNICPIOS, nos dias 10, 20 e 30 de cada ms,
conforme estabelecido no art. 4, da Lei Complementar n 62, de 28 de
dezembro de 1989, in verbis:
Art. 4. A Unio observar, a partir de maro de
1990, os seguintes prazos mximos na entrega, atravs de
crditos em contas individuais dos Estados e Municpios, dos
recursos do Fundo de Participao:
I - recursos arrecadados do 1 ( primeiro) ao 10
(dcimo) dia de cada ms: at o 20 (vigsimo) dia;
II - recursos arrecadados do 11 (dcimo primeiro) ao

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20 (vigsimo) dia de cada ms: at o 30 (trigsimo) dia;

III - recursos arrecadados do 21 (vigsimo primeiro)
dia ao final de cada ms: at o 10 (dcimo) dia do ms
subseqente;

2.3

Os repasses devidos ao impetrantes vinham sendo

procedidos de forma regular, at o incio do ms de fevereiro de 1998, sendo

que sobre as parcelas devidas, ficava retido em favor do INSS, um quanto
percentual (estimado entre 3% a 9%) do crdito dos impetrantes, destinado a
adimplir dvida com a Autarquia Federal, em face de dbitos inscritos na dvida
ativa, reconhecidos pelos Municpios, e parcelados em at 240 (duzentos e
quarenta) meses, conforme se verifica dos extratos de lanamento, emitidos
pelo Banco do Brasil S.A, identificado pelo rubrica PARCELAM. INSS
(conforme documentos anexos).
2.4

Ocorre que, ainda no ms de fevereiro de 1998,

precisamente em relao primeira (1) parcela do FPM, alusiva cota-parte

do dia 10, foram procedidas retenes de valores outros, por determinao,
aparentemente da Secretaria do Tesouro Nacional, sem maiores explicaes ou
justificaes, para perplexidade dos requerentes. Tais retenes tiveram por
destinatrio o INSS, j que esto elencadas com as rubricas: INSS
SEGURADOS, INSS EMPRESA e INSS MULTA/JURO (Extratos de contas
anexos). Conforme dito, afora aquelas retenes de dbitos definitivamente
constitudos e regularmente autorizadas, os novos valores bloqueados no
tinham origem, porquanto os requerentes em momento algum foram notificados
pela autarquia federal da existncia de dbitos ou de um processo
administrativo destinado sua apurao. Os supostos dbitos retidos s
podiam decorrer de arbitramento, com base no se sabe em que parmetros e
sem que os requerentes tivessem tido, ainda que remotamente, o direito ao
devido processo legal, ao contraditrio e ampla defesa.

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2.5

A reteno ou seqestro de valores pertencentes aos

Municpios, supostamente procedido por autoridades da Administrao Pblica

Federal Direta (o controle e a liberao do FPM de responsabilidade da
Secretaria do Tesouro Nacional), sem motivao de espcie alguma,
configurava-se como ato violador de direito lquido e certo (conforme regra
contida no art. 160, da Constituio Federal), que reclamava a ao do
Judicirio no sentido de restaurar o direito constitucional dos requerentes de
terem ntegros os seus repasses do Fundo de Participao dos Municpios,
razo pela qual impetraram, em maro de 1998, mandados de segurana na
Justia Federal, Seo Judiciria do Distrito Federal, contra ato do Sr.
SECRETRIO DO TESOURO NACIONAL e COORDENADOR-GERAL
DE PROGRAMAO FINANCEIRA DO TESOURO NACIONAL (cpias
das iniciais anexas).
2.6

Os Mandados de Segurana, ajuizados em tempos diversos,

foram distribudos para as 3, 9 e 17 Varas da Seo Judiciria do Distrito

Federal, sendo que em um deles (17 Vara) o Juiz concedeu Liminar para
determinar s autoridades coatoras que se abstivessem de proceder as citadas
retenes (cpia anexa). Os demais Juizes preferiram solicitar as informaes de
praxe, antes do pronunciamento sobre as liminares perseguidas.

2.7

Para surpresa dos requerentes, apesar de concedida a

liminar em um dos mandados de segurana, particularmente naquele em tinha o

maior nmero de impetrantes, as retenes continuaram a ser efetuadas, o que
levou os impetrantes/requerentes a solicitar da autoridade judiciria que
adotasse medidas duras no sentido de coibir o abuso e o desrespeito deciso
judicial. Mais uma vez foram surpreendidos os requerentes ao tomarem
conhecimento das respostas das autoridades do Tesouro Nacional, porquanto
as mesmas, ao prestarem as informaes requestadas, negaram terem

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procedido as retenes em suas contas do FPM, constantes do extratos

emitidos pelo Banco do Brasil, esclarecendo:

Em cumprimento ao determinado no Mandado de

Notificao de (.....), da Seo Judiciria do Distrito Federal,
informamos a V. Exa. que os dbitos efetuados pelo Banco do
Brasil nas contas correntes dos municpios mencionados nos
autos do Mandado de Segurana (......) no so decorrentes de
qualquer deciso, determinao ou orientao emanada da
Secretaria do Tesouro Nacional.
(.......)
Porm, trata-se de assunto que diz respeito exclusivamente
relao do Banco do Brasil com os seus clientes correntistas, o
seja, as prefeituras municipais e o INSS, no cabendo a esta
Secretaria exercer qualquer ingerncia no processo..

2.8

Cientes do contedo das informaes das autoridades do

Tesouro Nacional, os

requerentes,

atnitos,

dirigiram solicitao

Superintendncia do Banco do Brasil, em Alagoas, no sentido de que fossem

esclarecidas as afirmaes do Sr. Secretrio do Tesouro Nacional, acerca das
retenes procedidas em seus

repasses do Fundo de Participao (cpia

anexa). Para surpresa de todos, mais uma vez, em resposta solicitao

formulada, informou a Assessoria Jurdica do Banco do Brasil que,
efetivamente, as retenes so efetuadas pelo prprio Banco do Brasil, sendo
o INSS responsvel pela determinao dos dbitos, razo pela qual
responder como autoridade coatora, caso seja impetrado mandado de
segurana pelas prefeituras discordantes de tais lanamentos (cpia da
declarao anexa).
2.9

Estes so os fatos, em resumo: os municpios requerentes

sofrem retenes no previstas sobre os valores do Fundo de Participao dos

Municpios - FPM, repassados pela Secretaria do Tesouro Nacional. To

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rpido quanto possvel, impetram mandado de segurana contra as autoridades

da Secretaria do Tesouro Nacional, com vistas a coibir a ilegalidade e o abuso
de direito, ao suposto de que, por tratar-se de recursos decorrentes da
repartio de receitas federais, ao abrigo de regras expressas da Carta Magna,
qualquer, cujo controle feito exclusivamente pelo Tesouro Nacional, donde
s aquelas autoridades poderiam praticar tais atos, ainda que ilegais e
abusivos. Apesar do remdio constitucional utilizado, passaram-se mais de 120
dias sem soluo de continuidade, porquanto as retenes abusivas
continuaram, conforme comprovam os extratos do perodo, vindo finalmente os
requerentes descobrirem que no se tratam de simples retenes, mas
apropriao indbita do patrimnio, pelo INSS, com a conivncia do Banco do
Brasil S/A.
03 - Do Direito
3.1

No primeiro instante, aos requerentes s parecia possvel a

hiptese de reteno sobre os repasses do Fundo de Participao dos

Municpios, antes mesmo dos creditamentos em suas contas correntes no
Banco do Brasil, desde que procedida pela Secretaria do Tesouro Nacional (da
a razo dos mandados de segurana contra atos daquelas autoridades) em face
da exceo prevista no Pargrafo nico do Art. 160, da Constituio Federal.
Isto porque, ao ver de todos, ningum mais se atreveria a investir contra os
seus patrimnios, conquanto, mesmo a exceo prevista no preceptivo
constitucional supra, no seria aplicada hiptese, tendo em vista os seguintes
bices:
a) a exceo constitucional vedao de retenes nos
repasses destinados aos Municpios, fala de condicionar a entrega de recursos
ao pagamento de seus crditos, inclusive de suas autarquias, o que supe,

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necessariamente, o conhecimento prvio pelo Municpio, da existncia de uma

dvida certa e lquida e de uma negociao com vistas a forma de pagamento
da mesma, sem comprometimento dos interesses pblicos primrios das
entidades municipais;
b) os dbito lanados nas contas dos municpios
requerentes no foram submetidos ao devido processo legal (art. 5, inciso LIV,
da CF), tendente a apurar a certeza e a liquidez dos mesmos, sendo pois
dbitos inexistentes, j que no foram submetidos aos requerentes para o
exerccio indeclinvel da ampla defesa de que trata o art. 5, inciso LV, da
Constituio Federal.
3.2

Aps as informaes prestadas pela Assessoria Jurdica do

Banco do Brasil, a ofensa jurdica, embora ainda possa ser tratada em sede de
mandado de segurana, no que pertine a suspenso dos seqestros perpetrados
pelo INSS e o Banco oficial sobre as contas dos requerentes, sobreleva o fato
da responsabilidade da entidade bancria e a impossibilidade de que, pela
mesma via judicial, sejam devolvidas as parcelas indevidamente seqestradas
desde o princpio. De outra parte, desloca-se o enfoque jurdico, porquanto
agora a violao de direito lquido e certo mais ampla, desde que tome-se por
base as informaes ofertadas pelo Banco do Brasil, por provocao dos
requerentes.
3.3

Segundo as informaes prestadas pelo Banco oficial, os

seqestros efetuados nas contas do requerentes, ao tempo do repasse da cotas do

FPM, por solicitao do Setor de Diviso, Planejamento, Controle e Arrecadao
da Coordenao Geral do INSS, tem por fundamento a medida Provisria n
1.608 que condicionou a concesso de parcelamento da dvidas dos municpios
com a autarquia Federal, desde que dito contrato constasse uma clusula pela

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qual os Municpios autorizam, desde j, no s a reteno sobre o FPM das

parcelas do prprio parcelamento, como tambm de dbitos futuros que viessem
a ser constitudos em favor do rgo previdencirio. Nessa justificativa esto
visveis dois equvocos:
a) o primeiro diz respeito a flagrante inconstitucionalidade
da regra provisria, porquanto afronta a vedao constitucional da reteno ou
restrio entrega de receitas constitucionais, pela Unio Federal, aos
Municpios, assim como ao direito de propriedade, a impenhorabilidade dos bens
pblicos e o princpio da legalidade (nenhuma autoridade municipal pode, atravs
de contrato, comprometer antecipadamente o patrimnio pblico municipal, sem
lei editada pelo Poder Legislativo Municipal, que autorize);
b) o segundo que, pela exceo contida no Pargrafo
nico do Art. 160, da Carta Magna, mesmo admitindo-se fosse a mesma aplicada
ao caso, s a Unio pode condicionar a entrega dos recursos aos Municpios, em
razo de dvidas existentes, faltando pois ilegitimidade ao INSS, para seqestrar,
motu proprio, recursos das contas correntes dos municpios.

3.5

De outra parte, eventual autorizao contida em contrato

de parcelamento de dvidas pretritas, ainda que possvel, no dispensa a

prvia apurao do quantum devido, em regular processo administrativo, posto
que no tem o condo de: I) transformar em dvida certa direito duvidoso,
apenas porque assim pretendeu a autarquia previdenciria federal, sem ao
menos dar cincia ao pretenso devedor (em muitos casos, os servidores
municipais j esto sob a regncia do regime estatutrio e com previdncia
prpria); II) tornar lquido qualquer crdito da previdncia oficial federal, sem
o devido processo legal, para a devida apurao da certeza e da liquidez,
conforme j exposto acima.
3.6

Em rigor, concretamente o rgo previdencirio e a

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instituio bancria oficial reduziram a p o comando normativo contido no

art. 160, da Constituio Federal. Na prtica a investida no patrimnio da
pessoa de direito pblico, nesse caso, eqivale a uma execuo e penhora do
patrimnio pblico, absoluta exceo no sistema jurdico posto, donde, para
que a mesma se efetive h que haver, no mnimo, crdito lquido e certo a ser
executado, apurado mediante regular processo administrativo ou judicial.
que, conforme j frisado, no caso sob exame no h nem crdito certo nem
lquido, face absoluta ausncia de processo administrativo tendente a apurar
a certeza e liquidez, como determina o art. 5, incisos LIV e LV, da
Constituio Federal.
04 - Da Imperiosa necessidade da concesso de Liminar
4.1

O seqestro procedido nas contas dos requerentes da

receita do FPM, sob os ttulos INSS SEGURADOS, INSS EMPRESA E INSS

JUROS/MULTA, sem causa jurdicas e sem ordem judicial (perceba-se que
outras

retenes

so

procedidas

regularmente,

sob

os

ttulos

de

INSS/PARCELAMENTO, PASEP e at FGTS, porm com o conhecimento

prvio dos municpios e por eles autorizadas), ms a ms, configura-se em ato
de violncia, merece o repdio da comunidade jurdica, porquanto afrontoso ao
sistema jurdico como um todo. Todas as formas de vedao a atos dessa
natureza, previstas na Constituio Federal e na legislao infraconstitucional,
confirmam a plausibilidade do direito perseguido pelos requerentes (fumos
boni iuris).
4.2

A proximidade da data

(10.07.98,

conforme Lei

Complementar n 62/89, citada, supra) de liberao da primeira parcela do

Fundo de Participao dos Municpios - FPM, dos requerentes, referente ao
ms de julho; a possibilidade concreta de que novos seqestros venham a

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acontecer (em regra, os seqestros tm sido efetuados, exatamente, sobre a

primeira parcela do FPM cuja liberao ocorre nos dias 10 (dez) de cada ms,
conforme comprovam os documentos anexados) amanh, sexta-feira, 10 de
julho de 1998, configura-se no perigo da demora e no prejuzo iminente que
sofrero os requerentes (periculum in mora), circunstncia que reclama um
provimento liminar do Judicirio, no sentido de evitar a continuidade da
violncia jurdica, at que deciso final dirima o litgio.
4.3

Presente os requisitos para a concesso do provimento

cautelar, requer de Vossa Excelncia seja concedida Liminar, independente da

oitiva dos requeridos, no sentido de determinar aos requeridos que se
abstenham de efetuar seqestros nas contas correntes dos requerentes, at
deciso final na ao principal a ser proposta oportunamente.
05 - Do pedido final
Face ao exposto, requer de V.Exa., determine a citao
dos requeridos, nos endereos supra indicados, nas pessoas dos seus
representantes legais, para responder presente ao no prazo e sob as penas
da lei. Outrossim, julgue procedente a presente ao cautelar, para, at o
julgamento da ao principal, suspendam-se os seqestros efetuados pelos
requeridos, nas contas do FPM, pertencentes aos requerentes, sob os ttulos
INSS SEGURADOS, INSS EMPRESA e INSS MULTA/JUROS. Finalmente,
condene a requerida a devolver as custas processuais e demais nus da
sucumbncia, inclusive em honorrios advocatcios.
Protestando por todos os gneros de provas em direito
permitidos, documental, testemunhal, pericial etc, d a esta o valor de R$
10.000,00 (Dez mil reais).

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Pedem e esperam deferimento.

Macei, 09 de julho de 1998.
EVILSIO FEITOSA DA SILVA
Advogado OAB-AL n 1.197

PATRCIA MELO MESSIAS

Advogada OAB-AL n 4.510

JOO LUS LBO SILVA

Advogado OAB-AL n 5.032