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OS ACTOS DE COMRCIO
Noo;
Da leitura do art. 2 CCom emerge a ideia de que certos actos jurdicos,
ou seja, certos acontecimentos juridicamente relevantes so considerados
como comerciais. No entanto, a palavra acto deve ser tomada num
sentido mais amplo de que o compreendido no seu significado bsico
corrente o da conduta humana , pois aqui ela abrange:
a)
Qualquer facto jurdico em sentido amplo, verificado na esfera das
actividades mercantis e ao qual sejam atribudos efeitos jurdicos,
designadamente:
Factos jurdicos naturais ou involuntrios;
Factos jurdicos voluntrios, isto , actos jurdicos, quer lcitos,
quer ilcitos;
Negcios jurdicos voluntrios, mormente de carcter bilateral
ou contratos.
b)
Tanto os factos jurdicos isolados ou ocasionais, que podem ser
praticados, muitas vezes, por comerciantes ou por no comerciantes,
como os actos que fazem parte de uma actividade comercial, ou seja,
de uma massa, cadeia ou sucesso de actos jurdicos interligados
pela pertinncia a uma mesma obrigao e por visarem a
prossecuo de fins comuns, quer do fim imediato ou objecto
explorao de um determinado tipo de negcio , quer o fim mediato
consecuo de lucros.
Distino entre actos e actividade mercantil;
O corpo do art. 230 CCom, determina: haver-se-o por comerciais as
empresas individuais ou colectivas, que se propuserem: seguindo-se uma
srie de nmeros que referem diversas espcies de actividades
econmicas.
As actividades das empresas enumeradas neste artigo esto
classificadas como actos do comrcio objectivos.
O que em todo o caso ressalta evidente que o art. 230 CCom, tem
destacada importncia como norma qualificadora, quer pela relevncia
nele atribuda empresa no plano conceitual, que sobretudo por dele
decorrer a sujeio ao Direito Comercial de todos os actos que se
enquadrem nas actividades das empresas em questo, mesmo que no
tivessem se encarados isoladamente.
Os actos praticados no exerccio de uma das actividades abrangidas
pelo art. 230 CCom, sero sempre actos de comrcio, por no terem
natureza essencialmente civil1[1] e por serem praticados por um
comerciante no mbito com o seu comrcio.
A actividade comercial , um encadeado de actos interligados e
duradouro, sendo o art. 230 CCom, que, no conjunto de actos que a
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integram, nos permite valorar cada um deles em termos jurdicocomerciais.

Conceito material da actividade comercial
No h, na lei comercial, uma definio material unitria de acto de
comrcio. E por outro lado, na medida em que o art. 2 CCom, considera
comerciais, em regra, todos os actos do comerciante no exerccio da sua
actividade, mais difcil parece encontrar um conceito que a todos abrange,
uma factualidade tpica que englobe todos os actos na sua multiplicidade.
Interpretao da 1 parte do art. 2 do Cdigo comercial
L-se na 1 parte do art. 2 CCom: sero considerados actos de
comrcio, todos aqueles que se acharem especialmente regulados neste
Cdigo.
Quer o legislador referir-se a actos que devem a sua qualidade de
actos de comrcio circunstncia de se acharem regulados em
determinado diploma. Porque se trata de uma circunstncia
objectiva, que nada tem a ver com os sujeitos que praticam esse acto,
so eles designados como actos de comrcio objectivos.
a)

Actos simultaneamente regulados na lei civil e na lei

comercial: em princpio, estes actos sero civis; no entanto, sero
comerciais quando neles se verificarem aquelas caractersticas
especficas que a lei comercial estabelece como atributivas da
comercialidade.
b) Actos exclusivamente regulados no Cdigo Comercial: so os
que se acham directa e explicitamente referidos, de forma genrica,
na 1 parte do art. 2 CCom;
c)
Actos regulados na legislao extravagante posterior ao Cdigo
Comercial.
Interpretao da 2 parte do art. 2 do Cdigo Comercial
Pela 2 parte do art. 2 CCom, so tambm considerados como actos de
comrcio todos os contratos e obrigaes dos comerciantes que no
forem por natureza exclusivamente civil, se o contrrio do prprio acto
no resultar.
Trata-se pois, daqueles actos que so comerciais, no pelo factor
objectivo consistente na lei em que so regulados, mas sim pelo elemento
subjectivo consistente em serem praticados pelos comerciantes. Da que
se denominem actos subjectivos: a qualidade do sujeito que os
pratica, que lhes confere comercialidade.
A lei parte do princpio de que, sendo o comerciante um profissional de
comrcio, actividade complexa cujo exerccio implica a montagem e
orientao de uma organizao potencialmente absorvente, deve-se partir
do pressuposto de que a sua actividade jurdica , em regra, inerente
sua actividade econmica. Logo, at prova em contrrio pois a

presuno iuris tantum os actos do comerciante so actos de comrcio

por se presumir estarem ligados sua empresa mercantil.
Precisamente por tal presuno deve ser ilidivel, a 2 parte do art. 2
CCom, admitindo duas ressalvas ao postulado base de que so actos de
comrcio todos os contratos e obrigaes dos comerciantes. Assim,
estes actos no sero actos de comrcio:
Se forem de natureza exclusivamente civil; e
Se o contrrio do prprio acto no resultar.
a)
De natureza exclusivamente civil
aquele (acto) que for essencialmente civil, ou seja, que no possa ser
praticado em conexo com o comrcio, que no possa ser
comercializado, por ser impossvel que tenha alguma conexo com o
exerccio do comrcio, nem poder deste derivar;
b)
Se o contrrio do prprio acto no resultar
Os actos dos comerciantes que no forem de natureza exclusivamente
civil sero comerciais, se deles mesmos no resultar que no tm relao
com o exerccio do comrcio do comerciante que os pratica.
Esta exegese pretende-se com a prpria redaco do artigo: o
contrrio reporta-se frase do princpio do artigo: sero considerados
actos de comrcio. Os actos dos comerciantes sero considerados
comerciais se deles no resultar o contrrio, isto , que no so actos de
comrcio, por no terem relao alguma com o comrcio de quem os
praticou, ou seja, que no tm natureza nem causa mercantil.
a interpretao que atende razo de ser da norma: presuno de
que os actos jurdicos praticados pelos comerciantes o so no exerccio do
comrcio. Logo, quando do prprio acto resultar que ele no tem qualquer
ligao ou pertinncia ao comrcio de quem o praticou, conclui-se que ele
no um acto de comrcio.
Em resumo, o art. 2 CCom, abrange como actos de comrcio:
Os que estiverem regulados no Cdigo Comercial e em outras leis
em razo dos interesses do comrcio: actos objectivos;
E os que forem praticados por comerciantes actos subjectivos
, presumindo-se que o so no exerccio ou em ligao com o seu
comrcio; presuno esta que ser elidvel pela demonstrao: ou de
que o acto de natureza exclusivamente civil, por no poder ser
praticado em relao com o comrcio; ou de que do prprio acto
resulta que alheio actividade comercial de quem o praticou.
CLASSIFICAO DOS ACTOS DE COMRCIO
Actos de Comrcio subjectivos e objectivos
So actos de comrcio objectivos, os que so regulados na lei
comercial, em razo do seu contedo ou circunstncias.

So actos de comrcio subjectivos, aqueles que a lei atribui

comercialidade pela circunstncia de serem tais actos conexos com a
actividade comercial dos seus autores.
Actos de comrcio absoluto e por conexo ou acessrios
Os actos de comrcio absolutos ou por natureza so comerciais
devido sua natureza intrnseca, que radica do prprio comrcio, na vida
mercantil. So actos gerados e tipificados pelas necessidades da vida
comercial.
Podem-se distinguir duas espcies de actos dentro desta categoria:
Uns, que so a maior parte so actos absolutos em virtude de
serem os actos caracterizadores, tpicos, essencialmente integrantes
daquelas actividades que tornam o objectivo material do Direito
Comercial;
Outros so actos absolutos em razo da sua forma, ou do objecto
sobre o qual incidem.
Os actos de comrcio por conexo ou acessrios so comerciais
apenas em virtude da sua especial ligao a um acto de comrcio
absoluto ou a uma actividade qualificada de comercial.
Teoria do acessrio
Partindo da constatao de que certos actos, civis pelas suas
caractersticas, podem tornar-se comerciais por serem praticados em
ambiente comercial. Segundo a teoria do acessrio, so actos de
comrcio acessrios os actos praticados por um comerciante no
exerccio do seu comrcio, e alm disso, os actos ligados a um acto de
comrcio absoluto.
Assim, para esta teoria h duas categorias de actos de comrcio: os
que esto ligados actividade comercial de um comerciante; e, os que
adquirem comercialidade por terem relao com o de um acto de
comrcio por natureza.
Desta teoria nada de novo resultaria que o nosso direito no
reconhecesse j: os actos acessrios da primeira categoria so os actos
subjectivos (2 parte do art. 2 CCom); e os da segunda categoria, no
sendo subjectivos, sero objectivos, isto , seriam os actos de comrcio
simultaneamente objectivos e acessrios, os actos de conexo objectiva.
A teoria do acessrio conduz a incluir nesta segunda categoria de actos
acessrios, certos actos que no so em face dos preceitos da nossa lei:
por ela, seriam tambm actos de comrcio acessrios os actos conexos
com os actos de comrcio objectivos e absolutos praticados por um no
comerciante.
Actos substancialmente e formalmente comerciais
Actos formalmente comerciais, os que so regulados na lei
comercial como um esquema formal, que permanece aberto para dar
cobertura a um qualquer contedo, mas abstraem no seu regime do
objecto ou fim para que so utilizados.

Actos substancialmente comerciais, os que tm comercialidade em

razo da prpria natureza, ou seja, por representarem, em si mesmos,
actos prprios de actividades materialmente mercantis.
Actos de comrcio causais e abstractos
Diz-se causal, todo o acto que a lei regula em ordem a preencher ou a
realizar uma determinada e especfica causa-funo jurdico-econmica.
abstracto, aquele que se revela adequado a preencher uma
multiplicidade indeterminada de causas funes, podendo a relao
jurdica que dele resulta ter uma vida independente da relao que lhe
deu origem.
Actos
bilateralmente
comerciais
ou
puros
e
actos
unilateralmente comerciais ou mistos
So bilaterais ou puros os actos que tm carcter comercial em
relao s duas partes. E so unilaterais ou mistos os actos que apenas
so comerciais em relao a uma das partes, e civis em relao outra
(art. 99 CCom).

NOO DE COMERCIANTE
Noo de comerciante e a sua importncia
O legislador no deu uma definio legal de comerciante, mas sim,
indica quais sos as categorias legais de comerciantes (art. 13 CCom).
Tem-se segundo o entendimento tradicional do art. 13 CCom, por um
lado os comerciantes que so pessoas singulares geralmente designados
por comerciantes em nome individual e os comerciantes que so
pessoas colectivas as sociedades comerciais.
No domnio do Direito Comercial, deve prevalecer, em geral, a noo de
comerciante que resulta do art. 13 CCom: comerciante quem,
enquadrando-se numa das duas categorias do art. 13 CCom, seja
titular de uma empresa que exera uma das actividades
comerciais, tais como as qualificam o art. 230 CCom, e as demais
disposies no avulsas que caracterizam e englobam no Direito
Comercial certas actividades econmicas.
A aquisio da qualidade de comerciante sempre originria, no
podendo transmitir-se nem inter vivos, nem mortis causa.
Portanto, quem organizar ou adquirir uma empresa comercial ter de
preencher, em si mesmo, os requisitos necessrios para obter de si a
qualidade de comerciante.
O art. 13/1 CCom, refere-se a pessoas. Em geral, entende-se que
aquele n. 1, s abrange pessoas singulares: os chamados comerciantes
em nome individual. Mas pode questionar-se se ali se abrangero tambm
pessoas colectivas.

H, trs casos especiais quanto ao problema do art. 13/1 CCom:

a)

As sociedades civis em forma comercial: a soluo tradicional, que

sustenta que no so comerciantes, foi posta em dvida face ao art.
42/1 DL 42645, de 14 de Novembro de 1959, tal como pode s-lo
hoje perante o art. 3 CRC, que sujeita tais sociedades matrcula.
Ora, a matricula no registo comercial um acto apenas aplicvel aos
comerciantes e s demais entidades expressamente mencionadas no
CRC. As sociedades civis em forma comercial no so, pois
comerciantes, j que apenas esto sujeitas, por equiparao, ao
regime das sociedades comerciais, mas no lhes s genericamente
aplicvel o regime dos comerciantes.

b)

Empresas pblicas: sero comerciantes, face ao art. 13/1 CCom? E

se o no forem, devero ser qualificadas como comerciantes, merc
do respectivo regime estatutrio geral (DL 260/76, de 8 de Maro)?
Em face destas duas normas, entre si conjugadas, afigura-se que, se
as empresas pblicas no so rigorosamente qualificveis como
comerciantes, no entanto esto pela lei a eles equiparadas, no que
toca capacidade jurdica e s normas aplicveis s suas
actividades; e uma dessas normas ser precisamente, a 2 parte do
art. 2 CCom.

c)

Agrupamentos Complementares de Empresas (ACE): pessoas

colectivas cujo regime jurdico consta da Lei 4/73, e do DL 430/73, de
25 de Agosto. O objectivo geral destes agrupamentos consiste em
melhorar as condies de exerccio ou os resultados das actividades
econmicas das pessoas (singulares ou colectivas) nelas agrupadas.
Devem pois, os ACE ter um escopo concreto, relacionado com as
actividades agrupadas. E podem ter um fim principal e fim ou fins
acessrios. Mas os ACE no podem ter por fim principal a realizao e
partilha de lucros, muito embora possam ter esse fim como
acessrio, se o contrato constitutivo expressamente o autorizar. As
ACE por princpio, no so necessariamente comerciantes.

Os comerciantes em nome individual. A matrcula

O art. 13/1 CCom, s abrange pessoas fsicas: os usualmente
denominados comerciantes em nome individual.
Quando que uma pessoas fsica se diz comerciante?
Em face do CRC, constata-se que a matrcula no uma condio nem
necessria, nem suficiente, para a aquisio da qualidade de comerciante.
No basta estar matriculado como comerciante mesmo sem matrcula.
Esta no , portanto, condio nem suficiente nem necessria da
aquisio da qualidade de comerciante em nome individual.
Requisitos de acesso qualidade de comerciante
a)

Personalidade jurdica

Quanto a este requisito, no h aqui a considerar quaisquer

especialidades face ao regime geral do Direito Civil.
Assim, alm de assumir a personalidade jurdica das pessoas singulares
(art. 66 CC), a lei comercial atribui-a s sociedades comerciais (art. 5
CSC) e s sociedades civis em forma comercial (art. 1/4 CSC).
b) Capacidade comercial
A capacidade jurdica constitui a medida dos direitos e obrigaes de
que uma pessoa susceptvel de ser sujeito (art. 67 CC) e que a doutrina
distingue entre a capacidade de gozo e a capacidade de exerccio. Dos
arts. 14/1 e 17 CCom, resultam restries capacidade comercial sem
fim lucrativo e de Direito Pblico.
Quanto capacidade de exerccio, dever ter-se em conta o art. 7
CCom, que enuncia dois princpios fundamentais: o da liberdade de
comrcio e o da coincidncia entre a capacidade civil e a capacidade
comercial.
A plena capacidade comercial depende de uma pessoa singular ou
colectiva ter capacidade civil e no estar abrangida por alguma norma
que estabelea uma restrio ao exerccio do comrcio.
Podem os menores e os demais incapazes ser comerciantes?
O art. 13/1 CCom, ao exigir capacidade para a prtica de actos de
comrcio, pretende referir-se capacidade jurdica de exerccio, tanto
mais que alude ao carcter profissional do comrcio, o que pressupe uma
prtica habitual de actos geradores, mediadores ou extintivos de direitos e
obrigaes.
Assim, parece que no pode conceber-se o exerccio de uma profisso
deste jaez por um incapaz: o prprio conceito de profisso e, no caso, a
circunstncia de ela se traduzir numa contnua e habitual prtica de actos
e negcios jurdicos, sendo, portanto, absorvente e responsabilizante,
afigura-se incompatvel com a situao jurdica de incapacidade.
A incluso dos menores e interditos no art. 13/1 CCom, deve entenderse cumgrano salis quanto ao exerccio profissional do comrcio: considerase que tal exerccio ser a prtica habitual de actos comerciais, no
directa e pessoalmente pelos incapazes, mas pelos seus representantes
em nome e por conta daqueles. Isto, evidentemente, desde que os
representantes
obtenham a autorizao judicial
eventualmente
necessria, face aos arts. 1889 e 1938 CC.
c)

Exerccio profissional do comrcio

Pressupe e concretiza-se atravs da prtica de actos de comrcio. Mas

no qualquer prtica: s a prtica em termos de profisso.
a)

No basta a prtica de actos de comrcio isolados ou ocasionais:

para se adquirir a qualidade de comerciante indispensvel a prtica
regular, habitual, sistemtica, de actos de comrcio;
b)
No basta a prtica, mesmo que habitual de quaisquer actos de
comrcio: nem todos estes actos tm a mesma potencialidade de
atribuir a quem os pratique a qualidade de comerciante;

c)

indispensvel para que haja profissionalidade que o indivduo

pratique os actos de comrcio de forma a exercer como modo de vida
uma das actividades econmicas que a lei enquadra no mbito do
direito mercantil;
d)
Deve entender-se como indispensvel que a profisso de
comerciante seja exercida de modo pessoal, independente e
autnomo, isto , em nome prprio, sem subordinao a outrem;
e)
indispensvel que o comerciante organize factores de produo
com vista produo das utilidades econmicas resultantes de uma
daquelas utilidades econmicas que a lei considera como comerciais.
Portanto, comerciante quem possui e exerce uma empresa
comercial: quem titular de uma organizao daquelas que a lei
qualifica como empresas comerciais para atravs dela exercer
uma actividade comercial.
Situaes duvidosas quanto aquisio da qualidade de
comerciante
O art. 14 e 17 CCom, pretende evitar um alargamento excessivo da
categoria de comerciante. O art. 14/2 CCom, aplica-se aos acasos do art.
13/1 CCom.
Quer as pessoas de fim desinteressado, quer as pessoas colectivas de
fim interessado no econmico, no podem ser comerciantes.
Mandatrio comercial, a doutrina entende que no so comerciantes,
so sujeitos que a ttulo profissional executam um mandato comercial com
representao.
Mandato mercantil, traduz-se na execuo do mandato, pratica um
conjunto de actos (um ou mais) de comrcio, realizados pelo mandatrio
comercial, produzem efeitos jurdicos na esfera jurdica do mandante
representado (art. 231; 258 CCom).
a)
Gerente (arts. 248 a 250 CCom)
Quem em nome e por conta de um comerciante trata do comrcio
desse comerciante, no lugar onde esse comerciante tenha ou pea para
actuar.
Tem um poder de representao (art. 249 CCom), um poder geral e
compreensivo de todos os actos pertencentes e necessrios ao exerccio
do comrcio para que tenha sido dado, no so comerciantes.
b) Auxiliares de comrcio (art. 256 CCom)
So encarregados de um desempenho constante em nome e por conta
dos comerciantes de algum (s) dos ramos de trfico.
c)
Caixeiros (art. 257 CCom)
So empregados do comerciante, encarregados de funes vrias. O
poder de representao do caixeiro (e dos auxiliares) um poder de
representao menor que dos gerentes (arts. 258 e 259 CCom).
So classificados no Cdigo Comercial como mandatrios com
representao. Os poderes de representao podem resultar de outros

negcios jurdicos sem ser o contrato de mandato. Sendo subordinados,

praticam actos de comrcio, por nome e por conta do empregador para
aquele negcio no so comerciantes.
d)

Comissrios (dos comerciantes) art. 266 CCom, contratos

de comisso, art. 268 CCom)

Fica directamente obrigado com as pessoas com quem contratou como

se o negcio fosse seu.
O comissrio pratica os actos para o comitente, repercutem-se na
esfera jurdica do comissrio, fica o titular dos bens adquiridos. H uma
segunda negativa que regula a relao que o comissrio tem com o
comitente. O comissrio vai receber do comitente alm da sua
remunerao (ordinria) um outro montante.
Se o comissrio, praticar actos de forma comercial, faz do comrcio
profisso para efeitos do art. 13 CCom, irrelevante se ele os pratica
para ele ou por conta de outrem ele comerciante fica obrigado pela
prtica dos seus actos.
e)
Mediadores
Pessoa colectiva ou singular, que servem de elo de ligao entre
diversos sujeitos jurdicos, promove a celebrao de negcios entre duas
pessoas. Executam actos de comrcio, a sua actividade est includa no
art. 230/3 CCom.
f)
Agentes comerciais
Promove por conta de outrem a celebrao de contratos. Operador
independente mediante retribuio. O essencial da sua actividade a
promoo do contrato, pode celebrar tambm se tiver mandato para isso.

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OBRIGAES DOS COMERCIANTES

Forma
O princpio da consensualidade ou liberdade de forma (art. 219 CC)
por vezes aplicado de forma mais extensa no mbito do direito comercial:
aqui o intuito de promover as relaes mercantis, protegendo o crdito e a
boa f, leva a promover a simplicidade da forma.
Solidariedade passiva
A solidariedade das obrigaes no se presume: tem que resultar da lei
ou da vontade das partes (art. 513 CC), assim , em direito comum, ou
seja, quanto s obrigaes civis, nas quais, portanto, a regra a
conjuno.
Mas no assim nas obrigaes comerciais, nas quais, salvo
estipulao em contrrio, os co-obrigados so solidrios (art. 100 CCom),
a menos que se trate de actos de comrcio unilaterais, nos quais no h
solidariedade para os obrigados em relao aos quais o acto no for
comercial (art. 100 nico CCom). Este regime constitui a ressalva
constante da 2 parte do art. 99 CCom, e tem por escopo o reforo do
crdito, que constitui um dos princpios inspiradores do Direito Comercial.
Responsabilidade dos bens dos cnjuges por dvidas comerciais
No actual regime dos efeitos do casamento sobre os direitos
patrimoniais dos cnjuges, prevalece o princpio da igualdade de direitos e
deveres, a ambos pertencendo a orientao da vida em comum e a
direco da famlia (art. 1671 CC). No tocante s dvidas contradas pelos
cnjuges, aquele primeiro princpio tem como corolrio, o disposto no art.
1690/1 CC: qualquer dos cnjuges tem legitimidade para contrair dvidas
sem o consentimento do outro.
No caso das dvidas contradas no exerccio do comrcio pelo cnjuge
comerciante, o legislador inverteu o nus da prova: de forma implcita,
presume que elas foram contradas pelo comerciante em proveito comum
do casal. E, portanto, estabelece que s no ser assim se for provado
em regra pelo cnjuge do comerciante ou eventualmente por este que
as dvidas no foram contradas em proveito comum do casal.
A lei no se basta com o j apontado regime do art. 1691/1-d CC, para
a proteco dos interesses dos credores dos comerciantes, a bem do
prprio comrcio. Vai mais alm, pois o art. 15 CCom, determina que: as
dvidas comerciais do cnjuge comerciante presumem-se contradas no
exerccio do seu comrcio.
O art. 15 CCom, apenas se aplica aos casos de dvidas comerciais
isto , resultante de actos de comrcio de um comerciante casado.
Se um credor de um comerciante fizer prova de que a dvida
comercial e o devedor comerciante, presume-se que a dvida foi
contrada por este no exerccio do comrcio e, portanto, a dvida da
responsabilidade de ambos os cnjuges (arts. 1691/1-a e 1695 CC; art.
15 CCom).

11

Para afastar este regime preciso que o cnjuge do comerciante ou

mesmo este:
Ilida a presuno do art. 15 CCom, provando que a dvida do
comerciante, apesar de ser comercial, no foi contrada no exerccio
da actividade comercial daquele;
Ou, em todo o caso, ilida a presuno implcita no art. 1691/1-d
CC, provando que a dvida no foi contrada em proveito comum do
casal.
OBRIGAES ESPECIAIS DOS COMERCIANTES
A firma
O comrcio executado sob uma designao nominativa, que constitui
a firma. H, porm, no direito comparado duas concepes diversas de
firma:
Para o conceito objectivo, a firma um sinal distintivo do
estabelecimento comercial. Da decorrem, como corolrios, a possibilidade
de tal designao ser composta livremente e ser transmitida com o
estabelecimento, independentemente de acordo expresso.
Para o conceito subjectivo, a firma um sinal distintivo do
comerciante o nome que ele usa no exerccio da sua empresa: o nome
comercial do comerciante. Da que, em relao ao comerciante individual,
nesta concepo, a firma deva ser formada, a partir do seu nome civil e,
em princpio intransmissvel.
O art. 18 CCom, est relacionado com o estatuto de comerciante.
Considera-se a firma o nome comercial do comerciante, sinal que os
identifica ou individualiza tambm o faz para alguns no comerciantes
sociedades civis no comerciais.
Constituio da firma
A firma consoante os casos, pode ser formada com o nome de uma ou
mais pessoas (firma-nome), com uma expresso relativa ao ramo de
actividade, aditada ou no de elementos de fantasia (firmadenominao ou simplesmente denominao), ou englobar uns e
outros desses elementos (firma mista).
Em todo o caso, ele ser um sinal nominativo e nunca emblemtico:
sempre uma expresso verbal, com excluso de qualquer elemento
figurativo.
Sinais distintivos das diversas pessoas colectivas:
d)
Firmas dos comerciantes individuais (art. 38/1 e 3 RNPC):
Tem de ser composta pelo seu nome completo ou abreviado para
identificao, no podendo colocar em regra a abreviao de um s
vocbulo; pode ter expresses ou siglas; pode aditar uma alcunha ou

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expresso alusiva actividade comercial. O art. 40 RNPC, estabelece o

estabelecimento individual de responsabilidade limitada.
e)
Sociedades comerciais
Podero ter a aluso actividade comercial (art. 177/1 CSC). O art.
200 CSC, a firma que as sociedades por cotas devem ser formadas com
ou sem sigla, nome completo ou abreviado de todos ou alguns dos scios,
tem de quer sempre o aditamento Lda.
Tem de dar a conhecer quanto possvel o objecto da sociedade (art.
10/3 CSC). Deve aludir ao objecto social. Vale integralmente para as
Sociedades Annimas (art. 275 CSA) e para as sociedades em comandita,
a firma tem de ser composta pelo nome completo ou abreviado por todos
os scios comanditados (art. 467 CSC).
Princpios gerais (informadores) da constituio de firmas
a)
Princpio da verdade (art. 32 RNPC)
A firma deve corresponder situao real do comerciante a quem
pertence, no podendo conter elementos susceptveis de a falsear ou de
provocar confuso, quer quanto identidade do comerciante em nome
individual e ao objecto do seu comrcio, quer, no tocante s sociedades,
quanto identificao dos scios, ao tipo e natureza da sociedade, (s)
actividade (s) objecto do seu comrcio e outros aspectos a ele relativos.
b) Princpio da distintividade ou capacidade distintiva
A firma deve possuir distintividade, esta no se limita a ser uma
designao genrica.
O art. 32/3 RNPC, exclui os vocbulos de uso corrente. Quanto s
firmas dos comerciantes individuais e s firmas nome, mistas das
sociedades e dos ACEs, so compostos por nomes de pessoas ou pelos
scios dos associados, tm a capacidade distintiva.
As firmas de denominao por quotas das Sociedades Annimas, dos
ACEs, das Empresas Pblicas, das Cooperativas e dos AEIE, as
denominaes devem dar a conhecer o respectivo objecto, sob pena de
incapacidade distintiva, a referncia ao objecto no se basta com
designaes genricas (como sociedade de seguros) nem com vocbulos
de uso corrente ou de provenincia.
c)
Princpio da novidade (art. 33 RNPC)
Marca a prioridade da firma j registada ou licenciada procurando evitar
surgir outra firma com a mesma denominao da existente.
aferida no mbito da exclusividade, podendo haver firmas
semelhantes se tiver mbito de exclusividade diferente, a racio legis,
no haver firmas iguais.
O juzo de confundabilidade (fundamentao de recurso) tem que ser
de fundamentao global, tem que atender aos elementos fundamentais
da firma. o nome da firma que o juzo de valor tem-se de fundamentar.
d)
Princpio da exclusividade (art. 35 RNPC)
A firma goza dum mbito territorial de proteco,
necessariamente o mbito nacional.

no

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No comerciante individual, se ele usar o seu nome, o mbito de

proteco correspondente territorial da conservatria onde est
registado (art. 38/4 RNPC).
Se ele aditar ao nome uma expresso distintiva j pode ser reconhecida
extenso em todo o territrio nacional.
A firma das Sociedades Comerciais goza de um mbito nacional de
proteco (art. 37/2 RNPC). Os arts. 39 e 40 RNPC, estendem a outros
empresrios individuais a responsabilidade limitada as regras
fundamentais relativas ao comerciante individual.
As associaes e fundaes, o mbito de proteco se no for local tem
proteco nacional, se nos estatutos referir que local, ento s tm
proteco local.
e)
Princpio da unidade
O comerciante deve gerir a sua actividade sob uma nica firma. O
empresrio individual no pode usar mais do que uma firma (art. 38/1
RNPC).
Este princpio tem de ser confrontado com o fenmeno da transmisso
da firma, se houver transmisso de firma, afecta os princpios que a lei
refere?
Poria-se em causa o princpio da novidade se o alienante continuar a
usar a firma alienada. Pressupe-se que o alienante perde a firma anterior,
para continuar, tem que formar uma nova firma princpio da
novidade.
O princpio da unidade atingido se o alienante puder continuar a
utilizar a firma anterior? Resposta negativa, se algum quiser adquirir a
firma do alienante, deve criar nova firma. Pode continuar a firma que tem,
tendo que exercer simultaneamente a explorao da firma adquirida. S
pode utilizar a firma do alienante se continuar a explorar a firma do
alienante (art. 38/2 RNPC), no se permitindo a subsistncia de firmas
independentes. A lei permite a transmisso da firma (art. 44 RNPC), mas
para isso que preencher determinados requisitos:

Transmisso tem que ocorrer em conexo com a transmisso do

estabelecimento (art. 44/4 RNPC);

Acordo das partes nesse sentido (negcio entre vivos);

A indicao tem que ser dada ao novo titular de que sucedeu ao

antigo titular;

A subsistncia do estabelecimento adquirido, exigindo-se a

indicao da transmisso (art. 38/2 RNPC).
Por transmisso mortis causa (art. 38/2 RNPC), os sucessores
tambm devem continuar gerir o estabelecimento. A lei exige que
haja/impe uma conexo da firma ao estabelecimento para que a
continuidade na identificao no se torne enganosa.
Preocupao de defesa de terceiros, porque eles recebem a garantia de
que se trata do exerccio do mesmo estabelecimento.
Formalizao da firma

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Depende do requisito, e s h direitos exclusivos, aps o registo

definitivo (art. 35/1 RNPC).
O Estado em relao s firmas passou a ter uma tutela administrativa
(essencialmente), por isso necessrio que as pessoas tenham um
certificado de admissibilidade de firma ou de denominao. Em
todo o processo administrativo necessrio para a firma, este certificado
o elemento estratgico essencial, em termos de direito para se poder
iniciar os trmites necessrios para a constituio de firma ou sociedade.
O certificado serve para atestar que os requisitos esto preenchidos,
deste certificado que depende tudo, escritura pblica, elementos
destinados constituio de pessoas colectivas de responsabilidade
limitada (art. 54/1 RNPC).
A consequncia da no existncia do certificado a nulidade (art. 55
RNPC), tambm a modificao do objecto da sociedade obriga a um novo
certificado (art. 54/2 RNPC).
A firma est sempre ligada ao estabelecimento (tendncia real); a firma
liga-se ao comerciante (tendncia pessoal).
A firma surge partida com o nome comercial, designao usada pelo
comerciante no exerccio do seu comrcio.
O ESTABELECIMENTO COMERCIAL
Noo de estabelecimento comercial
Organizao do empresrio mercantil, conjunto de elementos do
comerciante que esto organizados pelo comerciante para exercer a sua
actividade comercial, de produo ou circulao de bens ou prestao de
servios. Pressupe:
Um titular: ele um conjunto de meios predestinados por um
empresrio, titular de um determinado direito sobre ele, para exercer
a sua actividade;
Um acervo patrimonial: engloba um conjunto de bens e
direitos, das mais variadas categorias e naturezas, que tm em
comum a afectao finalidade coerente a que o comerciante os
destina;
Um conjunto de pessoas: pode reduzir-se pessoa do
empresrio o seu suporte humano, nas formas mais embrionrias da
estrutura empresarial;
uma organizao: os seus elementos no so meramente
reunidos, mas sim entre si conjugados, interelacionados,
hierarquizados, segundo as suas especficas naturezas e funes
especficas, para que do seu conjunto possa emergir um resultado
global: a actividade mercantil visada;
Organizao funcional: a sua estrutura e configurao e a sua
identidade advm-lhe de um determinado objecto, que uma
actividade de um determinado ramo da economia.
Elementos do estabelecimento comercial
a)

Elementos corpreos

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Nesta categoria devem considerar-se as mercadorias que so bens

mveis destinados a ser vendidos, compreendendo as matrias-primas, os
produtos semi-acabados e os produtos acabados.
Faz tambm parte do imvel onde se situem as instalaes, quando o
seu dono seja o comerciante, pois se o no for, apenas integrar o
estabelecimento o direito ao respectivo uso.
b) Elementos incorpreos
Aqui deve-se considerar os direitos, resultantes de contrato ou outras
fontes, que dizem respeito vida do estabelecimento: o direito ao
arrendamento; direitos reais de gozo, etc.
c)
Clientela
O nosso ordenamento consagra o direito clientela, direito do
estabelecimento, abrangendo a clientela certa e clientela potencial, pode
ser deferido por aces de concorrncia desleal que tutelam elementos
gerais da empresa.
d)
O aviamento
A capacidade lucrativa da empresa, a aptido para gerar lucros
resultantes do conjunto de factores nela reunidos. Exprime pois, uma
capacidade lucrativa e esta confere ao estabelecimento uma mais-valia
em relao aos elementos patrimoniais que o integram, a qual tida em
conta na determinao do montante do respectivo valor global.

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Negcios volta do estabelecimento

A identidade jurdica do estabelecimento como, simultaneamente,
universalidade de direito e bem mvel incorpreo, fornece uma base
conceptual adequada para a estruturao do regime jurdico dos negcios
jurdicos que o tomam como um todo.
a) O trespasse
uma figura jurdica que recobre uma pluralidade de modalidades e
no um negcio uniforme.
Diz-se trespasse todo e qualquer negcio jurdico pelo qual seja
transmitido definitivamente e inter vivos um estabelecimento comercial,
como unidade. Ao alienante chama-se trespassante, e ao adquirente
trespassrio.
Ficam porm, excludos do mbito do conceito os casos de transmisso
mortis causa.
Mas o que essencial, para que haja trespasse, que o
estabelecimento seja alienado como um todo unitrio, abrangendo a
globalidade dos elementos que o integram (art. 115/2-a RAU).
Pode, no entanto, algum ou alguns desses elementos ser
especificamente dele retirados e subtrados transmisso, que ainda
assim haver trespasse.
A regulamentao legal do trespasse suficiente para o considerarmos
assumido no nosso direito como um negcio nominado (dentro da
pluralidade de modalidades que pode recobrir), ainda que tal
regulamentao apenas diga respeito a aspectos parcelares do instituto.
Trata-se pois, de um acto de comrcio objectivo, pois est regulado
em lei comercial avulsa e em termos que se destinam a satisfazer
necessidades especficas das actividades e empresas comerciais.
O primeiro aspecto do regime do trespasse focado na lei o da forma,
j que o art. 115 RAU e o art. 80-m CNot, condicionam a validade deste
negcio jurdico sua celebrao por escritura pblica, da qual
evidentemente, devem constar todos os seus elementos essenciais.
O segundo art. 116 RAU consiste no direito de preferncia que
atribudo ao senhorio do prdio arrendado no caso de trespasse por venda
ou dao em cumprimento do estabelecimento.
evidente que s ocorre a hiptese da norma quando o
estabelecimento se ache instalado num imvel arrendado. Mas, como o
objecto do trespasse no a relao jurdica de arrendamento, e sim o
estabelecimento como bem unitrio, bvio que o exerccio do direito de
preferncia2[3] pelo senhorio ter que ter o mesmo objectivo, ou seja o
estabelecimento, compreendendo todos os elementos que integram, tais
como o projectado trespasse os abrangeria.
Relativamente ao contrato de trabalho, o art. 37/1 e 4 DL 49408
(LCT) determinam que a posio contratual da entidade patronal se
transmite para o novo empresrio, no apenas nos casos de alienao do
estabelecimento, mas desde que ocorra qualquer acto que implique a
transferncia da explorao do estabelecimento. Este preceito abrange,
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pois, no s os casos de trespasse, mas tambm os de alienao por

sucesso mortis causa, cessao de explorao etc.
Relativamente
s
dvidas
do
comerciante
inerentes
ao
estabelecimento, o adquirente do estabelecimento responde pelos dbitos
derivados da respectiva explorao e anteriores ao trespasse, sem que o
alienante fique libertado, salvo se nisso consentirem os credores.
Consequentemente, haver que respeitar, para que se transmitam as
dvidas, a exigncia da concordncia do credor de cada uma, como resulta
do disposto na lei civil quanto transmisso de dvidas (arts. 595 e 596
CC) e quanto novao subjectiva por substituio do devedor (art. 858
CC).
Do trespasse faz nascer para o trespassante, independentemente de
estipulao, a obrigao de no concorrncia (desleal) ao
trespassrio, isto , de no exercer uma actividade anloga, em condies
de local, tempo e outras, que constituam uma forma eficaz de retomar a
clientela do estabelecimento alienado.
A violao deste dever constituir concorrncia ilcita, cuja sano
constituir na responsabilidade pela indemnizao dos danos causados,
bem como na aplicao de uma sano pecuniria compulsria ao
violador, enquanto persista na conduta ilcita, isto , na explorao
concorrencial (art. 829-A CC).
b) Usufruto
Tem o estabelecimento por objecto, um direito real limitado de gozo
constitudo sobre coisa alheia e tambm tem de ser realizado por escritura
pblica (arts. 1439 segs. CC).
O usufruturio adquire o direito explorao do estabelecimento, alm
dos poderes que lhe so atribudos de uso directo (explorao) do
estabelecimento. Adquire tambm poderes de utilizao indirecta,
contrariamente de algum que tenha o mero direito de uso, quem tenha
usufruto pode locar tambm.